Verfahren und Völkerrecht: Völkerrechtliche Probleme des Verfahrens von Kodifikationskonferenzen der Vereinten Nationen [1 ed.] 9783428457960, 9783428057962

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MARTIN LIMPERT

Verfahren und Völkerrecht

Tübinger Schriften zum internationalen und europäischen Recht Herausgegeben von Thomas Oppermann in Gemeinschaft mit Klaus J. Hopt. Hans v. Mangoldt Wernhard Möschel, Wolfgang Graf Vitzthum sämtlich in Tübingen

Band 12

Verfahren und Völl{errecht Völkerrechtliche Probleme des Verfahrens von Kodifikationskonferenzen der Vereinten Nationen

Von

Dr. Martin Limpert

DUNCKER & HUMBLOT I BERLIN

CIP-Kurztitelaufnahme der Deutschen Bibliothek

Limpert, Martin: Verfahren und Völkerrecht: völkerrecht!. Probleme d. Verfahrens von Kodifikationskonferenzen d. Vereinten Nationen / von Martin Limpert. - Berlin: Duncker und Humblot, 1985. (Tübinger Schriften zum internationalen und europäischen Recht; Bd. 12) ISBN 3-428-05796-1 NE:GT

Alle Rechte vorbehalten

© 1985 Duncker & Humblot GmbH, Berlin 41

Gedruckt 1985 bei Berliner Buchdruckerei Union GmbH, Berlin 61 Printed in Germany ISBN 3-428-05796-1

Meinen Eltern

Vorwort Die vorliegende Untersuchung stellt die überarbeitete Fassung meiner Dissertation dar, welche die Rechtswissenschaftliche Fakultät der Albert-Ludwigs-Universität zu Freiburg i. Br. im Sommersemester 1983 angenommen hat. Das Manuskript wurde im März 1984 abgeschlossen. Berücksichtigung fand allerdings noch die Entscheidung der Bundesregierung vom 27. November 1984, die VN-Seerechtskonvention vom 10. Dezember 1982 nicht zu unterzeichnen. Besonders herzlich danke ich meinem verehrten Doktorvater, Herrn Prof. Dr. Wolfgang Graf Vitzthum, für sein lebhaftes Interesse und seine Betreuung. Er hat die Arbeit angeregt und auch nach seinem Überwechseln nach Tübingen in jeder Hinsicht gefördert. Mein Dank gilt auch Herrn Prof. Dr. Werner von Simson für die Übernahme der Zweitkorrektur und wertvolle Ratschläge. Herrn Prof. Dr. Bruno Simma bin ich für weiterführende Gespräche und Anregungen dankbar. Frau Dr. Renate Platzöder vermittelte mir wichtige Einblicke in das Verhandlungsgeschehen der 3. VN-Seerechtskonferenz und stand mir, wofür ich ihr ebenfalls aufrichtig danke, stets mit Rat und T,at zur Seite. Frau Gerda Eiserbeck danke ich für das perfekte Schreiben des Manuskripts. Den Herren Herausgebern der "Tübinger Schri.ften zum Internationalen und Europäischen Recht" sowie Herrn Ministerialrat a. D. Prof. Dr. Dr. h. c. Johannes Broermann danke ich für die ehrenvolle Aufnahme meiner Dissertation in diese Reihe. Ein halbjähriges Promotionsstipendium habe ich von der KonradAdenauer-Stiftung e. V. erhalten. Durch Druckkostenzuschüsse haben der Hilfs- und Sozialfonds der AItstipendiaten der Konrad-AdenauerStiftung e. V. sowie die Bremer Stiftung zur Förderung der Wissenschaften und der Universität die Drucklegung der Schrift geföl'dert. Dorsten/Westf., im Dezember 1984 Martin Limpert

Inhaltsverzeichnis Einleitung I. Fragestellung und Ziel der Untersuchung

11. Gang der Untersuchung ............................ . .............

17 18

Erster Teil

Die internationale Rechtsetzung als verfahrenstechnisches Problem Erstes Kapitel

Formen und Eigenart der internationalen Rechtsetzung 1. Typen und Aufgaben völkerrechtlicher Kodifikation ................ 1. Kodifikation, fortschreitende Entwicklung, Rechtsneuschöpfung .. a) Kodifikation im Völkerrecht ................................ b) Die Unterscheidung von "codification" und "progressive development" ............................................... c) Rechtsneuschöpfung als Schaffung "sektoraler Weltordnungen" 2. Völkerrechtliche Rechtsetzung und internationale Beziehungen ... 3. Ergebnis .......................................................

H. Eigenart des völkerrechtlichen Rechtsetzungsverfahrens .... . ....... 1. Dreistufigkeit .................................................. 2. Unterschiede zum innerstaatlichen Rechtsetzungsverfahren ...... 3. Ergebnis .......................................................

20 20 20 22 31 34 37 38 38 41 47

Zweites Kapitel

Kodifikationskonferenzen im Organisationssystem der Vereinten Nationen (VN) 1. Die Stellung von VN-Kodifikationskonferenzen .................... 1. Verflechtung zwischen VN-Kodifikationskonferenzen und VNOrganen.......................................................

2. Rechtsnatur von VN-Kodifikationskonferenzen .................. 3. Ergebnis .......................................................

49 49 58 60

Inhal tsverzeichnis

10

11. Die Vorbereitung von VN-Kodifikationskonferenzen

63

1. Der Beginn des Kodifikationsprozesses ................ . ........

63

2. Die International Law Commis si on (ILC) ....................... a) Entstehung, Wahl, Zusammensetzung ............ . ........... b) Aufgabe und Arbeitsweise .................................. c) Verbesserungsmöglichkeiten ................................. d) Die ILC als politisches Organ ...............................

66 66 73 84 87

3. Fallbeispiel 1: Wiener Vertragsrechtskonferenz und ILC ........ 91 a) Entscheidung der ILC zur Kodifikation des Rechts der völkerrechtlichen Verträge und vorangegangene Kodifikationsbemühungen ..................................................... 91 b) Hauptprobleme der ILC-Kodifikationsarbeit ................ 92 c) Verlauf der ILC-Kodifikationsarbeit .............. . ......... 93 d) Bewertung .................................................. 102 4. Fallbeispiel 2: 3. VN-Seerechtskonferenz und VN-Meeresbodenausschuß ....................................................... a) Seerechtliche Kodifikationsbemühungen bis zur Einsetzung des VN-Meeresbodenausschusses ................................ b) Organisation und Verlauf der Beratungen des VN-Meeresbodenausschusses .............................................. c) Bewertung ............ . .....................................

104 104 110 120

5. Ergebnis ....................................................... 121

Drittes Kapitel

Das Verfahren von VN-Kodifikationskonferenzen I. Verfahren als Verhandlungskreislauf ...................... . ....... 124

1. Verhandlungsbegriff ..................................... . ..... 124

2. Konferenzverfahren als "parlamentarische Diplomatie" .......... 127 3. Beschlußfassung ......................................... . ..... 129 4. Ergebnis ....................................................... 133 11. Befundnahme: Verfahrensdeterminanten der Wien er Vertragsrechtskonferenz und der 3. VN-Seerechtskonferenz ....................... 133 1. Konferenzvorbereitung .................... . .................... 134

2. Problembemessung und -behandlung ........................... 135 3. Ergebnis

139

III. Fallbeispiel 1: Die Wiener Vertragsrechtskonferenz der Vereinten Nationen ......................................................... 140 1. Ablauf der Konferenz und hauptsächliche Problemstellungen ... , 140

Inhaltsverzeichnis

11

2. Verfahren der Konferenz ...................................... a) ILC-Entwurf als "basic proposal" .......... . ................. b) "Article-by-article discussion" .... . .... . ......... . .......... c) "Package deal approach" ............................ . ....... 3. Ergebnis .......................................................

145 145 149 152 158

IV. Fallbeispiel 2: Die 3. Seerechtskonferenz der Vereinten Nationen .... 1. Organisation und Ablauf der Konferenz ........................ a) Staatenzusammenschlüsse und Gruppenbildung .............. b) Organsystem ................................................ c) Verfahrensordnung .........................................

160 160 162 168 169

2. Verfahrenstrias der Konferenz ................................. a) "Overall package deal approach" ........................ . ... b) Dezentrales und informelles Verhandlungsverfahren ........ c) Konsensverfahren .......................................... 3. Ergebnis .......................................................

175 175 177 191 195

V. Zusammenfassung ................................................ 198

Zweiter Teil

Das internationale Rechtsetzungsverfahren als völkerrechtliches Problem Erstes Kapitel

Elemente völkerrechtlichen Verfahrens rechts I. Die Rules of Procedure von VN-Kodifikationskonferenzen

201

1. Rechtsnatur .................................................... 201

2. Aufbau und Regelungsgehalt ............. . ..................... 204 3. Ergebnis ................................ . .............. . ....... 205 11. Die Wiener Vertragsrechtskonvention .................... . ......... 206 1. Art. 9 Abs.2 WVK (Annahme des Vertragstextes) ............... 206 2. Art. 18 WVK (Verpflichtung des Nichtzuwiderhandelns gegen Ziel und Zweck eines Vertrages vor seinem Inkrafttreten) ........... 207 3. Teil V Abschnitt 2 WVK (Ungültigkeit von Verträgen) .......... 210

4. Ergebnis ................................................. . ..... 211 III. Prinzipien des allgemeinen Völkerrechts ... . ................ . ..... 211 1. Vertrauensschutzprinzip ........................................ 211 2. Souveränitätsprinzip ..................................... . ..... 213 3. Ergebnis ................... . ................................... 216 IV. Zusammenfassung ............... . ............................. . ... 216

12

Inhaltsverzeichnis Zweites Kapitel

Konferenztrends und Völkerrecht 1. Einfluß des Konferenzverlaufs auf eine bestehende Rechtslage 1. Konferenztrends und die Bildung von Völkergewohnheitsrecht .. 2. Konferenztrends als "soft law"? ................................ 3. Ergebnis .......................................................

218 219 225 231

11. Umsetzung von Teilergebnissen in völkerrechtliche Praxis durch einseitige Maßnahmen ................ , ........................... 1. Vereinbarkeit mit der völkerrechtlichen lex lata ................ 2. Auswirkungen auf den weiteren Verhandlungsgang ............ 3. Ergebnis ................................................. . .....

231 232 237 243

IH. Zusammenfassung .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 245

Ausblick

246

Literaturverzeichnis

249

Abkürzungsverzeichnis AFDI AJIL AVR

Annuaire fran!;ais de droit international American Journal of International Law Archiv des Völkerrechts

BGBL BGHZ BYIL

Bundesgesetzblatt Entscheidungen des Bundesgerichtshofes in Zivilsachen British Yearbook of International Law

EA EG EGKS EGKSV

Europa-Archiv Europäische Gemeinschaft Europäische Gemeinschaft für Kohle und Stahl Vertrag zur Gründung der Europäischen Gemeinschaft für Kohle und Stahl Europäischer Gerichtshof (Gerichtshof der Europäischen Gemeinschaften) Europäische Wirtschafts gemeinschaft Vertrag zur Gründung der Europäischen Wirtschaftsgemeinschaft

EuGH EWG EWGV FAO

Food and Agriculture Organization of the United Nations

GA GAOR GATT GRUR

General Assembly General Assembly Official Records General Agreement on Tariffs and Trade Gewerblicher Rechtsschutz und Urheberrecht, Internationaler Teil

ICNT ICJ Reports ICLQ IGH IJIL ILA ILC ILM ISNT

Informal Composite Negotiating Text International Court of Justice, Reports of Judgments, Advisory Opinions and Orders International and Comparative Law Quarterly Internationaler Gerichtshof Indian Journal of International Law International Law Association International Law Commission International Legal Materials Informal Single Negotiating Text

JIR JZ

Jahrbuch für Internationales Recht J uristenzei tung

LL/GdS

Land-locked and Geographically disadvantaged States

OAU

Organization of African Unity

14

ÖJZ ÖZA ÖZöffRVR

Abkürzungsverzeichnis

OR

Österreichische Juristenzeitung Österreichische Zeitschrift für Außenpolitik Österreichische Zeitschrift für öffentliches Recht und Völkerrecht Official Records

PVÜ

Pariser Verbandsübereinkunft

RBDI RdC Res. RGDIP RSNT RsprGH

Revue beIge de droit international Recueil des Cours de l'Academie de droit international Resolution Revue generale de droit international public Revised Single Negotiating Text Sammlung der Rechtsprechung des Gerichtshofes der Europäischen Gemeinschaften

SchwJIR sm SRK

Schweizerisches Jahrbuch für internationales Recht Seemeile (1 sm = 1,852 km) Seerechtsübereinkommen der Vereinten Nationen vom 10. Dezember 1982 Satzung der Vereinten Nationen

SVN U.N.C.LO. UNCLOS III OR UNCLOTOR UNCTAD UNDoc.

United Nations Conference on International Organization (Dokumentation) Third United Nations Conference on the Law of the Sea - Official Records United Nations Conference on the Law of TreatiesOfficial Records United Nations Educational, Scientific and Cultural Organization Dokumente der Vereinten Nationen (die Anfangsbuchstaben bedeuten: AI ... Vollversammlung A/AC.I01 . .. Committee on the Progressive Development of International Law and its Codification A/AC.1381 ... Unterlagen und Sitzungsberichte des VN - Meeresbodenausschusses A/CN.41 ... International Law Commission A/CONF.131 ... 1. Genfer Seerechtskonferenz A/CONF.391 ... Wiener Vertragsrechtskonferenz A/CONF.621 ... 3. Seerechtskonferenz ... Add. Addendum ... Bur. Bureau ... C.l Committee I ... C.2 Committee II ... C.3 Committee III ... L . Limited Distribution ... Rev. Revision ... SR Summary Records ... WG Working Group ... WP Working Paper Press Release/SEA Pressemitteilungen der Infor-

Abkürzungsverzeichnis

15

mationsabteilung der Vereinten Nationen zur 3. Seerechtskonferenz) UNDP UNIDO

United Nations Development Programme United Nations Industrial Development Organization

VJIL VN VVDStRL

Virginia Journal of International Law Vereinte Nationen Veröffentlichungen der Vereinigung der Deutschen Staatsrechtslehrer

WIPO WVK WVR

Weltorganisation für geistiges Eigentum Wiener Vertragsrechtskonvention vom 23. Mai 1969 Strupp / Schlochauer (Hrsg.), Wörterbuch des Völkerrechts

YBILC YBWA

Yearbook of the International Law Commission Yearbook of World Affairs

ZaöRV

Zeitschrift für ausländisches öffentliches Recht und Völkerrecht Zeitschrift für Luft- und Weltraumrecht

ZLW

Einleitung I. Fragestellung und Ziel der Untersuchung Trotz dringender Bedürfnisse der völkerrechtlichen Praxis nach einer wissenschaftlichen Durchdringung von Verfahrensproblemen internationaler Konferenzen hat sich die deutsche Völkerrechtswissenschaft dieser Fragestellung lange Zeit nicht angenommen. Dies ist um so erstaunlicher, als für liberale Staatsdenker Verfahren beinahe das Wesen von Staat und Recht ausmachen konnte l . Die Beschäftigung mit Verfahrensproblemen wurde eher als "langweilig"2, unergiebig und unjuristisch angesehen. Im Vordergrund des wissenschaftlichen Interesses standen die Konferenzergebnisse, stand das materielle Völkerrecht. Die Verfahrensproblematik ist daher weitgehend noch eine juristische terra incognita. Dabei handelt es sich hier um eine genuin juristische Materie, wie der Vergleich mit nationalen Rechtsordnungen zeigt. Das Verfahrensrecht ist in vielen nationalen Rechtsordnungen Gegenstand intensiver rechtswissenschaftlicher Untersuchungen und Diskussionen. Vor allem das Prozeßrecht hat eine detaillierte, feinmaschige Normierung erfahren und gehört damit zu den klassischen Feldern der Jurisprudenz. In Deutschland ist das Prozeßrecht eher kodifiziert worden als das materielle Recht. Mit dem Erlaß eines Verwaltungsverfahrensgesetzes3 ist in der BundesrepubIik Deutschland ein weiterer bedeutsamer Schritt zur Kodifi~ierung des Verfahrensrechts getan. Das Gesetzgebungsverfahren hat seine juristische Ausgestaltung teils im Grundgesetz, teils in den Geschäftsordnungen von Bundestag und Bundesrat (den gesetzgebenden Körperschaften) und Bundesregierung gefunden. überall dort, wo Entscheidungsprozesse nach geordneten und damit formalisierten Verhaltensweisen ablaufen - und das ist Inbegriff des Verfahrens -, ist die Materie zumindest auch juristischer Natur. Einmal stellt sich die Frage nach dem juristischen Kontext, in den das Verfahren als Entschei:dungsprozeß hineingestellt ist. Denn wo es Verfahren gibt, gibt es auch Recht. "Ubi procedere, ibi ius" könnte man in Abwandlung des Satzes "ubi societas, ibi ius" sagen. Und zum anderen interessiert den 1 2

3

Luhmann, S. 1l. Kewenig, Diskussionsbeitrag,

BGBl. 1976 I, 1253.

2 Limpert

S. 54.

Einleitung

18

Juristen natürlich, inwieweit das Verfahren selbst verrechtlicht ist, inwieweit das Recht das Verfahren in seinen Einzelheiten regelt. Nicht zuletzt durch das Kieler Referat von Graf Vitzthum "Friedlicher Wandel durch völkerrechtliche Rechtsetzung" (1978) und die anschließende Diskussion ist das Interesse der deutschen Völkerrechtswissenschaft an den Rechtsfragen des internationalen Konferenzverfahrens geweckt worden. In dem Referat war die "Problematik des Verfahrens und der inhaltlichen Konsensbildung internationaler Kodifikationskonferenzen, dargestellt am Beispiel der Dritten Seerechtskonferenz" behandelt worden. In der anschließenden Aussprache ist sowohl von seiten der anwesenden Wissenschaftler als auch vom Vertreter des Auswärtigen Amtes die Notwendigkeit einer verstärkten wissenschaftlichen Aufarbeitung der methodologischen Aspekte internationaler Konferenzen betont worden4 • Hier setzt die vorliegende Untersuchung an. Sie beschäftigt sich mit dem Verfahren universeller Kodifikationskonferenzen, die von der VN-Generalversammlung gern. Art. 13 Abs.1 lit. a der Satzung der Vereinten Nationen einberufen werden, und verfolgt das Ziel, Techniken internationaler Rechtsetzung darzustellen und zu systematisieren, ihren völkerrechtlichen Hintergrund zu beleuchten und ihre Bedeutung für das Zustandekommen des materiellen Völkerrechts zu ermessen. Sie wählt dazu als Fallbeispiele die Wiener Vertragsrechtskonferenz der Vereinten Nationen von 1968/1969 sowie die 3. Seerechtskonferenz der Vereinten Nationen aus, die von 1973 bis 1982 tagte.

11. Gang der Untersuchung Der 1. Teil der Arbeit ist den Problemen der Kodifikationstechnik gewidmet. Zu diesem Zweck stellt er zunächst Typen und Aufgaben völkerrechtlicher Kodifikation dar - unter besonderer Berücksichtigung des völkerrechtlichen Kodifikationsbegriffes sowie der internationalen Rahmenbedingungen, unter denen sich völkerrechtliche Kodifikation derzeit vollzieht. In einem weiteren Schritt wird dann der institutionelle Bezugsrahmen von VN-Kodifikationskonferenz'en im Hinblick auf ihr Verhältnis zu den Vereinten Nationen selbst untersucht, um daraufhin schließlich einzelne Verfahrenstechniken zu analysieren und zu systematisieren. Der 2. Teil beschäftigt sich mit völkerrechtlichen Aspekten des Kodifikationsverfahrens und stellt zunächst die Frage nach der Existenz 4

Delbrück, S. 178 ff.

11. Gang der Untersuchung

19

völkerrechtlichen Verfahrensrechts, um dann den Einfluß von Kodifiroationsverhandlung,en 'auf geltendes Völkerrecht zu untersuchen unter besonderer Berücksichtigung von Bedürfnissen der völkerrechtlichen Praxis.

Erster Teil

Die internationale Rechtsetzung als verfahrenstechnisches Problem Erstes Kapitel

Formen und Eigenart der internationalen Rechtsetzung I. Typen und Aufgaben völkerrechtlicher Kodifikation 1. Kodifikation, fortschreitende Entwicklung, Rechtsneuschöpfung

a) Kodifikation im Völkerrecht

Der Begriff "Kodifikation" stammt aus dem innerstaatlichen Recht und bezeichnet dort eine "autoritative systematische Zusammenfassung von Rechtsnormen in einem einheitlichen Gesetzbuch durch den zuständigen Gesetzgeber"!. Auf die völkerrechtliche Ebene übertragen, kann die Kodifikationsidee auf Grund des andersartigen Rechtsquellengefüges sowie des dezentralen Charakters des Völkerrechts nur mit Modifikationen verwandt werden. Teilweise wurde sogar die Verwendung des Kodifikationsbegriffs im Völkerrecht für "sehr angreifbar"2 gehalten, doch kann heute die Existenzberechtigung des Kodifikationsbegriffes im Völkerrecht sowohl nach der Auffassung der Staaten und der internationalen Gerichte als auch aus wissenschaftlicher Sicht als unbestritten gelten. Das gilt freilich nicht für seinen Inhalt. Eine eindeutige Definition des völkerrrechtlichen Kodifikationsbegriffs wird nämlich dadurch erVgl. Kägi, S.229. Als Beispiel sei hier die Auffassung Anzilottis, S. 60 angeführt, der seine Skepsis damit begründete, daß die für eine Kodifikation notwendige lange historische und dogmatische Durcharbeitung der einzelnen Institute des Völkerrechts noch nicht erfolgt sei - Anzilotti schrieb freilich 1929 -. Auch sei der größte Teil des Völkerrechts partikuläres Recht und damit von Gruppe zu Gruppe und oft auch von Staat zu Staat verschieden. Schließlich komme die geringere Starrheit des Gewohnheitsrechts den Bedürfnissen der Völkerrechtsgemeinschaft besser entgegen. !

2

1. Typen und Aufgaben

21

schwert, daß der Kodifikationsidee im angelsächsischen und im kontinental-europäischen Rechtskreis eine unterschiedliche Bedeutung in der Rechtsquellenlehre und in der Methode der Rechtsanwendung zukommt. Die englische Rechtsquellenlehre unterscheidet herkömmlicherweise zwischen Richterrecht (Case Law) und Gesetzesrecht (Statute Law). Als Case Law gründet sich das Common Law, also das historische Recht der königlichen Gerichte in Westminster3, auf Präjudizien und Präzedenzfälle, die Bindungswirkung entfalten und von der Rechtsprechung fortentwickelt werden. Methodisch ist es insoweit praktisch-empirisch ausgerichtet. Es geht induktiv vom konkreten Lebenssachverhalt aus und folgt der Rechtsgewinnungstechnik des "reasoning from case to case". Neben dieses Richterrecht tritt das Statute Law, das aus Ges'etzen des Parlaments (Acts of Parliament) und aus Verordnungen besteht, die von dazu ermächtigten Körperschaften erlassen werden. Seit dem 19. Jahrhundert werden immer häufiger einzelne Rechtsgebiete durch sog. Consolidation Acts festgestellt, systematisiert und harmonisiert und damit bereinigt und vereinfacht. Betroffen davon ist allerdings nur das Statute Law, nicht das Case Law, das nach wie vor eigenständig neben den Statutes steht. Auch wenn eine derartige Fixierung geltenden Rechts aus Gründen der Rechtssicherheit und Rechtsklarheit im angloamerikanischen juristischen Sprachgebrauch mitunter als "codification" bezeichnet wird, handelt es sich doch lediglich um einen rein deklaratorischen Vorgang im Sinne eines "restatement of the law", der von seiner Intention her keine konstitutiven Elemente in sich aufnimmt, wenn dies auch häufig ein unvermeidbares Nebenergebnis ist!. War also bisher das parlamentarische Gesetz nur eine punktuelle Ergänzung des Common Law, hat in jüngster Zeit die Bedeutung parlamentarischer Rechtsetzung erheblich zugenommen. Dies ist insbesondere dort zu beobachten, wo dem Recht eine politische oder soziale Planungs- und Ordnungsfunktion zukommt. Diese Aufgaben können vom Richterrecht kaum wahrgenommen werden: Einmal fehlt dem Richter dazu die politische Legitimation; zum anderen besitzt er in der Regel 3 Als eigenständiger Normenkomplex neben dem Common Law hat sich im Bereich des Case Law die Equity entwickelt, die sich historisch aus der Billigkeitsrechtsprechung des königlichen Kanzlers (Court of Chancery) herausgebildet hat. Entstanden ist dieser Justiznebenzweig aus der Kompetenz des Königs, im Gnadenwege auch dann Recht zu gewähren, wenn die Anwendung des Common Law zu unbilligen Ergebnissen geführt hätte oder wenn eine Klage vor den Westminster-Gerichten nach Common Law unzulässig war. Versteht man verschiedentlich den Begriff Common Law in einem weiteren Sinne und bezieht auch die Equity mit ein, geschieht dies, um dadurch das englische Recht vom Civil Law, dem kontinentaleuropäischen Recht, abzugrenzen (vgl. Schlosser, S. 146 f.; Teubner, S. 19). 4 Vgl. dazu Teubner, S. 23.

22

I. Teil, 1. Kap.: Internationale Rechtsetzung

nicht den Sachverstand, derartige Leitentscheidungen zur rechtlichen Vermessung politischen Neulandes zu treffen; und schließlich ist das Common Law von der Struktur her wohl in der Lage, primär privatrechtliche Rechtsbeziehungen zu ordnen und weiterzuentwickeln, nicht aber allgemeine gesellschaftliche Prozesse politisch zu steuerns. So gibt es in England zunehmend Kodifikationen, die ganze Rechtsgebiete in einem einheitlichen und systematisch gegliederten Gesetz, das die ausschließliche Normquelle darstellt, einer rechtlichen Regelung unterwerfen6 • Im kontinentaleuropäischen Rechtskreis stellt die Kodifikation dagegen die Regel dar und wird als wünschenswertes Ziel angestrebt. Neben Rechtssicherheit und -klarheit dient hier die in Gesetzesform gefaßte abstrakte und generelle Regelung vor allem auch der Verwirklichung materieller Gerechtigkeitsvorstellungen, die das Gesetzesrecht nach kontinentaleuropäischer Rechtsauffassung besser bewältigen kann als das Richterrecht.

b) Die Unterscheidung von "codification" und "progressive development" Verfolgt man die Kontroverse um den Inhalt des völkerrechtlichen Kodifikationsbegriffs im Spannungsfeld angelsächsischer und kontinentaleuropäischer Rechtstradition bis zu den Anfängen der Vereinten Nationen zurück, so fällt zunächst auf, daß die Konferenz von Dumbarton Oaks (21. August bis 7. Oktober 1944) in den "Vorschlägen für die Errichtung einer allgemeinen Internationalen Organisation", den sog. "Dumbarton Oaks Proposals"7, die tragende Rolle des Völkerrechts und seiner Kodifikation bei der Verwirklichung der Ziele einer zu gründenden allgemeinen Internationalen Organisation nicht erwähnt hat. Nur im Zusammenhang mit der friedlichen Streitbeilegung wurde auf das Völkerrecht Bezug genommen, wonach Völkerrecht in diesem Zusammenhang dann nicht anwendbar sein sollte, wenn es sich um "domestic questions" handelte 8• Dabei hatten die USA einen Vorschlag eingebracht, welcher der grundlegenden Bedeutung des Völkerrechts für die Ordnung der internationalen Beziehungen Rechnung tragen sollte. Ein als "Tentative Proposals for a General International Organisation" bezeichneter Entwurf vom 18. Juli 1944 wurde jeweils der briVgl. v. Simson, Common Law. S. 79 f. Z. B. Town and Country Planning Act (1943), National Assistance Act (1948), National Insurance Act (1946). 5

6

7 8

U.N.C.LO., III, S. 1 - 23. U.N.C.LO., III, S. 13.

I. Typen und Aufgaben

23

tischen, sowjetischen und chinesischen Regierung vor Konferenzbeginn vorgelegt. In Vorschrift 11, B, schlugen die USA vor: ,,2. The principal powers of the general assembly should be ... c) to initiate studies and make recommendations for: ... (2) the development and revision of rules of international law9."

Warum dieser Vorschlag während der ersten Phase der Konferenz bei den Verhandlungen zwischen den USA, der UdSSR und Großbritannien ersatzlos fallengelassen wurde und damit nicht mehr in die endgültige Fa&sung der "Dumbarton Oaks Proposals" aufgenommen werden konnte, muß im Dunkeln bleiben, weil die Konferenzprotokolle nicht veröffentlicht wurden. Von vielen Teilnehmerstaaten der VN-Gründungskonferenz von San Francisco (25. April bis 25. Juni 1945) wurde die "international law gap" in den Dumbarton Oaks Proposals für schließungsbedürftig gehalten. Der VN-Gründungskonferenz von San Francisco lagen gleich mehr als 12 Vorschläge hinsichtlich der Aufnahme einer Bestimmung in die Satzung der Vereinten Nationen (SVN) vor, die der Generalversammlung eine SachwaltersteIlung für die Kodifikation des Völkerrechts einräumen sollte 10• Ein gemeinsamer Vorschlag ("amendment" zu Kapitel V, B, 6 der "Dumbarton Oaks Proposals") von China, den USA, Großbrit,annien und der Sowjetunion lautete: ,,6. The General Assembly should initiate studies and make recommendations for the purpose of promoting international co operation ... and also for the encouragement of the development of international lawll ."

Dieses gemeinsam eingebrachte "amendment" wurde vom Committee 11/2, in dem die Probleme im Zusammenhang mit der Rolle der VNGeneralversammlung bei der Kodifikation des Völkerrechts erörtert worden sind, angenommen, die restlichen wurden an ein Sub-Committee zur Beratung weitergeleitet. Die Diskussion drehte sich dort hauptsächlich um drei Begriffe und deren Zuordnung zueinander: "codification", "development" und "revision" (of international law). Insbesondere entbrannte eine Kontroverse um die Frage, ob "development" nur die Weiterentwicklung des bestehenden Völkerrechts bedeute oder auch seine Änderung mitumfasse. Im ersteren Falle mü&s,e, so wurde argumentiert, "revision" als zusätzliche Kategorie in den Wortlaut der entsprechenden Satzungsvorschrift aufgenommen werden. Leider sind in der Sammlung der Gründung&dokumente die Diskussionsbeiträge nicht im einzelnen wieZit. nach Thode, S. 26. Zu den wichtigsten und zum Verlauf der Konferenzberatungen vgl. Briggs, The International Law Commission, S. 6 - 12; Thode, S. 25 - 30. 11 U.N.C.I.O., III, S. 623. 9

10

I. Teil, 1. Kap.: Internationale Rechtsetzung

24

dergegeben; abgedruckt sind nur die Anträge einzelner Delegationen, die freilich von einem bestimmten Kodifikationsverständnis zeugen, Konferenzdokumente, die den Gang der Beratungen in Umrissen erkennen lassen, sowie die Ergebnisse. Danach ergibt sich folgendes Bild: Obwohl die Mehrheit der auf der Konferenz vertretenen Regierungen den Vorgang der Kodifikation nicht nur auf PräziSlierung und Systematisierung bestehenden Rechts beschränkt wissen wollte, gab sie dennoch ihre Zustimmung zur begrifflichen Trennung von Kodifikation und Fortbildung des Rechts 12 - offensichtlich als Reverenz an die Regierungen, die mit Kodifikation eben nur die Konsolidierung geltenden Völkergewohnheitsrechts verbinden wollten. Nach langen Diskussionen einigte man sich auch darauf, den Begriff "revision" unter "development" zu rubrizieren und nicht gesondert im Wortlaut der Vorschrift aufzuführen. Und um "a nice balance between stability and change"13 herzustellen, wurde "development" mit dem Epitheton "progressive" zu "progressive development" verbunden und "codification" gegenübergestellt. So erhielt der Wortlaut des Art. 13 Abs. 1 lit. a SVN folgende Fassung: ,,1. The General Assembly should initiate studies and make recommendations for the purpose of: a) promoting international co operation in the political field and encouraging the progressive development of internationallawand its codification."

Indem die Konferenz von San Francisco "progressive development" (sogar) "codification" vorangestellt hat, betonte sie die besondere Bedeutung gerade der Fortentwicklung des Völkerrechts für die Gestaltung der sich in rapidem Wandel befindenden internationalen Beziehungen und unterstrich damit den Wunsch nach einer dynamischen Entwicklung des Völkerrechts als Voraussetzung für eine Löung der auf die internationale Staatengemeinschaft zukommenden Probleme und Konflikte. Zudem stellte die Konferenz durch diese auf den ersten Blick überrraschende Reihenfolge der kodifikatorischen Schlüsselbegriffe klar, daß auch die Fortentwicklung des Völkerrechts kodifiziert - also einvernehmlich fixiert - werden soll. Mit der Gegenüberstellung von "codification" als Fixierung, Systematisierung und Präzisierung des bestehenden Völkergewohnheitsrechts und "progresSlive development" als inhaltlicher Erweiterung des Völkerrechts auf Gebieten, die bisher noch keine oder noch keine für den internationalen Rechtsverkehr ausreichend entwickelten Regelungen hervorgebracht haben, war allerdings die Kontroverse um den Kodifikationsbegriff keineswegs abgeschlossen. Sie wurde vielmehr 12 Vgl. Thode, S.29. 13

U.N.C.I.O., IX, S. 178.

1. Typen und Aufgaben

25

fortgesetzt im "Committee on the Progressive Development of International Law and Its Codification", das die VN-Gener-alversammlung auf ihrer 55. Plenarsitzung am 11. Dezember 1946 durch Resolution 94 (I) ins Leben rief. Ihm war die Aufgabe übertragen, "to study a) the methods by which the General Assembly should encourage the progressive development of international law and its eventuaI14 codification .. .'antien, von der Einhaltung eines "due process of law" abhängig sein wird. Aber auch schon heute ist das Verfahren wegen seiner Bedeutung für das Zustandekommen des materiellen Rechts ein wichtiges Strukturmerkmal der Völkerrechtsordnung. Verfahren und Völkerrecht gehören zusammen. Die Völkerrechtswissenschaft wird sich daher vermehrt mit Verfahrensfragen auseinandersetz·en müssen.

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