Zivilprozessordnung und Nebengesetze: Band 5/1 §§ 300-329 [4 ed.] 9783110248432, 9783110248425

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Großkommentare der Praxis

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Wieczorek/Schütze

Zivilprozessordnung und Nebengesetze Großkommentar 4., neu bearbeitete Auflage begründet von Dr. Bernhard Wieczorek weiland Rechtsanwalt beim BGH herausgegeben von Professor Dr. Dr. h.c. Rolf A. Schütze Rechtsanwalt in Stuttgart Fünfter Band Teilband 1 §§ 300–329 Bearbeiter: §§ 300–321a, § 329: Hartmut Rensen § 328: Rolf A. Schütze §§ 322–327: Wolfgang Büscher

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Stand der Bearbeitung: Dezember 2014 Zitiervorschlag: z.B.: Wieczorek/Schütze/Schütze § 328 ZPO Rdn. 2

ISBN 978-3-11-024842-5 e-ISBN (PDF) 978-3-11-024843-2 e-ISBN (EPUB) 978-3-11-038507-6 Bibliografische Information der Deutschen Nationalbibliothek Die Deutsche Nationalbibliothek verzeichnet diese Publikation in der Deutschen Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische Daten sind im Internet über http://dnb.d-nb.de abrufbar. © 2015 Walter de Gruyter GmbH, Berlin/Boston Datenkonvertierung und Satz: jürgen ullrich typosatz, Nördlingen Druck und Bindung: Hubert & Co. GmbH & Co. KG, Göttingen ♾ Gedruckt auf säurefreiem Papier Printed in Germany www.degruyter.com

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Bearbeiterverzeichnis

____ Die Bearbeiter der 4. Auflage ____ Bearbeiterverzeichnis Bearbeiterverzeichnis ____Professor Dr. Hans-Jürgen Ahrens, Universität Osnabrück, Richter am OLG Celle a.D. ____Professor Dr. Dorothea Assmann, Universität Potsdam ____Dr. David-Christoph Bittmann, Richter am LG Kaiserslautern ____Professor Dr. Wolfgang Büscher, Vorsitzender Richter am Bundesgerichtshof, Honorarprofessor Universität Osnabrück ____ Professor Dr. Martin Gebauer, Universität Tübingen ____ Uwe Gerken, Vors. Richter am OLG Oldenburg ____ Dr. Helge Großerichter, Rechtsanwalt, Honorarprofessor Ludwig-Maximilians-Universität, München ____Sabine Hartmann, wissenschaftliche Mitarbeiterin, Universität Kiel ____Professor Dr. Burkhard Hess, Universitäten Heidelberg und Luxemburg, Direktor des Max Planck Institute ____ for International, European and Regulatory Procedural Law, Luxemburg ____Sabine Hufschmidt, Rechtsanwältin/Mediatorin (zertifiziert), Universität Potsdam ____Professor Dr. Volker Michael Jänich, Universität Jena, Richter am OLG Jena ____Dr. Ferdinand Kruis, Rechtsanwalt, München ____Professor Dr. Wolfgang Lüke, LL.M. (Chicago), Universität Dresden, Direktor des Instituts für Ausländische und Internationale Rechtsangleichung, Richter am OLG Dresden a.D. ____ ____Professor Dr. Heinz-Peter Mansel, Universität Köln, Direktor des Instituts für internationales und ausländisches Privatrecht ____ Professor Dr. Dirk Olzen, Universität Düsseldorf ____Professor Dr. Christoph G. Paulus, LL.M. (Berkeley), Humboldt-Universität zu Berlin ____Professor Dr. Hanns Prütting, Universität zu Köln, Direktor des Instituts für Verfahrensrecht ____Dr. Hartmut Rensen, Richter am OLG Köln ____Dr. Fabian Reuschle, Richter am LG Stuttgart ____Professor Dr. Mathias Rohe, M.A., Universität Erlangen, Richter am OLG Nürnberg a.D. ____Dr. Stephan Salzmann, Dipl.-Kfm., Rechtsanwalt, Steuerberater, München ____Dr. Christoph Schreiber, Universität Erlangen-Nürnberg ____Professor Dr. Klaus Schreiber, Universität Bochum ____Professor Dr. Götz Schulze, Universität Potsdam Professor Dr. Dr. h.c. Rolf A. Schütze, Rechtsanwalt, Stuttgart, Honorarprofessor Universität Tübingen ____ Professor Dr. Stefan Smid, Universität Kiel ____Dr. Frank Spohnheimer, Akademischer Rat, Fernuniversität Hagen ____Professor Dr. Christoph Thole, Universität Tübingen ____Professor Dr. Roderich C. Thümmel, LL.M. (Harvard), Rechtsanwalt, Stuttgart, Honorarprofessor ____ Universität Tübingen ____Dr. Eyk Ueberschär, Rechtsanwalt/Mediator (BAFM), Lehrbeauftragter, Universität Potsdam ____Professor Dr. Barbara Völzmann-Stickelbrock, FernUniversität Hagen ____Dr. Andreas Wax, Maître en Droit, Rechtsanwalt, Stuttgart ____Professor Dr. Matthias Weller, Mag. rer. publ., EBS Law School Wiesbaden ____Professor Dr. Stephan Weth, Universität des Saarlandes Dr. Wolfgang Winter, Rechtsanwalt, München ____ Professor Dr. Mark Zeuner, Rechtsanwalt/Insolvenzverwalter Hamburg, Honorarprofessor Universität Kiel ____ ____ ____ ____ ____ ____ ____ ____ ____ ____ ____ V

Bearbeiterverzeichnis

______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ ______ VI

Inhaltsübersicht

Inhaltsübersicht Inhaltsübersicht Inhaltsübersicht

Abkürzungsverzeichnis ______ IX Verzeichnis der abgekürzt zitierten Literatur ______ XXIII Zivilprozessordnung

ZWEITES BUCH Verfahren im ersten Rechtszug Erster Abschnitt Verfahren vor den Landgerichten Titel 2 Urteil Vor § 300 ______ 1 § 300 Endurteil ______ 8 § 301 Teilurteil ______ 15 § 302 Vorbehaltsurteil ______ 34 § 303 Zwischenurteil ______ 45 § 304 Zwischenurteil über den Grund ______ 50 § 305 Urteil unter Vorbehalt erbrechtlich beschränkter Haftung ______ 72 § 305a Urteil unter Vorbehalt seerechtlich beschränkter Haftung ______ 74 Vor zu §§ 306, 307 ______ 78 § 306 Verzicht ______ 87 § 307 Anerkenntnis ______ 90 § 308 Bindung an die Parteianträge ______ 102 § 308a Entscheidung ohne Antrag in Mietsachen ______ 118 § 309 Erkennende Richter ______ 122 § 310 Termin der Urteilsverkündung ______ 126 § 311 Form der Urteilsverkündung ______ 135 § 312 Anwesenheit der Parteien ______ 139 § 313 Form und Inhalt des Urteils ______ 140 § 313a Weglassen von Tatbestand und Entscheidungsgründen ______ 156 § 313b Versäumnis-, Anerkenntnis- und Verzichtsurteil ______ 162 § 314 Beweiskraft des Tatbestandes ______ 166 § 315 Unterschrift der Richter ______ 170 § 316 (weggefallen) ______ 179 § 317 Urteilszustellung und -ausfertigung ______ 179 § 318 Bindung des Gerichts ______ 187 § 319 Berichtigung des Urteils ______ 193 § 320 Berichtigung des Tatbestandes ______ 208 § 321 Ergänzung des Urteils ______ 218 § 321a Abhilfe bei Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör ______ 228 § 322 Materielle Rechtskraft ______ 262 § 323 Abänderung von Urteilen ______ 384 § 323a Abänderung von Vergleichen und Urkunden ______ 420 § 323b Verschärfte Haftung ______ 427 § 324 Nachforderungsklage zur Sicherheitsleistung ______ 428 VII

Inhaltsübersicht

§ 325 Subjektive Rechtskraftwirkung ______ 430 § 325a Feststellungswirkung des Musterentscheids ______ 476 § 326 Rechtskraft bei Nacherbfolge ______ 480 § 327 Rechtskraft bei Testamentsvollstreckung ______ 483 § 328 Anerkennung ausländischer Urteile ______ 490 § 329 Beschlüsse und Verfügungen ______ 619

VIII

Abkürzungsverzeichnis

Abkürzungsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis

€ a.A. A.C. a.E. a.F. a.M. aaO Abk. ABl. abl. Abs. Abschn. Abt. abw. AbzG AcP ADSp. AEUV AG AGB AGBG AGS AHK ähnl. AktG AktO All E.R. Allg. Allg.M. Alt. Am. J. Comp. L. Am. J. Int. L. AMBl BY AMG amtl. ÄndVO AnfG Anh. Anl. Anm. AnwBl AO AöR AP App. Arb. Int. ArbG ArbGG ArbR ArbuR Art. art.

IX

Euro anderer Ansicht The Law Reports, Appeal Cases am Ende alter Fassung anderer Meinung am angegebenen Ort Abkommen Amtsblatt ablehnend(e/er) Absatz Abschnitt Abteilung abweichend Abzahlungsgesetz Archiv für die civilistische Praxis [Band (Jahr) Seite] Allgemeine Deutsche Spediteurbedingungen Vertrag über die Arbeitsweise der Europäischen Union Aktiengesellschaft, auch Amtsgericht, auch Ausführungsgesetz, auch Die Aktiengesellschaft, Zeitschrift für das gesamte Aktienwesen (Jahr, Seite) Allgemeine Geschäftsbedingungen Gesetz zur Regelung des Rechts der Allgemeinen Geschäftsbedingungen Anwaltsgebühren spezial Alliierte Hohe Kommission ähnlich Aktiengesetz Aktenordnung All England Law Reports Allgemein (e/er/es) allgemeine Meinung Alternative American Journal of Comparative Law American Journal for International Law Amtsblatt des Bayerischen Staatsministeriums für Arbeit und soziale Fürsorge Arzneimittelgesetz amtlich Änderungsverordnung Anfechtungsgesetz Anhang Anlage Anmerkung Anwaltsblatt Abgabenordnung Archiv des öffentlichen Rechts Arbeitsrechtliche Praxis, Nachschlagewerk des Bundesarbeitsgerichts „Corte d’appello (Italien); Cour d’appel (Belgien, Frankreich)“ Arbitration International Arbeitsgericht Arbeitsgerichtsgesetz Arbeit und Recht Arbeit und Recht Artikel Article

Abkürzungsverzeichnis

Aufl. AUG ausf. AusfG AusfVO Ausg. ausl. AuslInvestmG AVAG AWD AWG BAföG BAG BAGE BAnz. BauR bay. BayObLG BayObLGZ BayVBl. BB BBergG BBl. Bd. Bearb. BeckOK BeckRS BEG begr. Beil. Bek. belg. Bem. Ber. ber. BerDGVR bes. Beschl. bestr. betr. BeurkG BezG BfA BFH BFH/NV BFHE BFH-PR BG BGB BGBl BGE BGH

Auflage Auslandsunterhaltsgesetz ausführlich Ausführungsgesetz Ausführungsverordnung Ausgabe ausländisch Gesetz über den Vertrieb ausländischer Investmentanteile und über die Besteuerung der Erträge aus ausländischen Investmentanteilen Anerkennungs- und Vollstreckungsausführungsgesetz Außenwirtschaftsdienst des Betriebsberaters Außenwirtschaftsgesetz Bundesausbildungsförderungsgesetz Bundesarbeitsgericht Entscheidungen des Bundesarbeitsgerichts, Amtliche Sammlung Bundesanzeiger Baurecht bayerisch Bayerisches Oberstes Landesgericht Entscheidungen des Bayerischen Obersten Landesgerichts in Zivilsachen, Amtliche Sammlung Bayerische Verwaltungsblätter Betriebs-Berater Bundesberggesetz Bundesblatt der Schweizerischen Eidgenossenschaft Band Bearbeitung Beck’scher Online-Kommentar Beck-Rechtsprechung Bundesentschädigungsgesetz begründet Beilage Bekanntmachung belgisch Bemerkung(en) Bericht berichtigt Berichte der Deutschen Gesellschaft für Völkerrecht besonders Beschluss bestritten betreffend Beurkundungsgesetz Bezirksgericht Bundesanstalt für Arbeit Bundesfinanzhof Sammlung der Entscheidungen des Bundesfinanzhofs Sammlung der Entscheidungen und Gutachten des Bundesfinanzhofs Entscheidungen des Bundesfinanzhofs für die Praxis der Steuerberatung Bundesgericht (Schweiz) Bürgerliches Gesetzbuch Bundesgesetzblatt Entscheidungen des schweizerischen Bundesgerichts, Amtliche Sammlung Bundesgerichtshof

X

Abkürzungsverzeichnis

BGHR BGHZ BinSchG BinSchVerfG Bl. BMF BNotO BörsG BPatG BR(-Drucks.) BRAGO BRAK-Mitt. BRAO Breith. brit. BSG BSGE BSHG bspw. BStBl. BT(-Drucks.) Buchst. BVerfG BVerfGE BVerfGG BVerwG BVerwGE BW BWNotZ BYIL bzw. C.A. C.M.L.R. Cahiers dr. europ. Cass. (Italien) S.U. Cass. Civ. (com., soc.) Cc (cc) ch. Ch. D. CIM CISG CIV Civ. J. Q. Clunet CML Rev. CMR COTIF Cour sup.

XI

Systematische Sammlung der Entscheidungen des BGH „Entscheidungen des Bundesgerichtshofs in Zivilsachen; Amtliche Sammlung der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs“ Binnenschifffahrtsgesetz Gesetz über das gerichtliche Verfahren in Binnenschifffahrtssachen Blatt Bundesministerium der Finanzen Bundesnotarordnung Börsengesetz Bundespatentgericht Bundesrat(-sdrucksache) Bundesgebührenordnung für Rechtsanwälte Bundesrechtsanwaltskammer Mitteilungen Bundesrechtsanwaltsordnung Sammlung von Entscheidungen aus dem Sozialrecht. Begr. v. Breithaupt britisch Bundessozialgericht Entscheidungen des Bundessozialgerichts, Amtliche Sammlung Bundessozialhilfegesetz beispielsweise Bundessteuerblatt Bundestag(-sdrucksache) Buchstabe Bundesverfassungsgericht Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, Amtliche Sammlung Gesetz über das Bundesverfassungsgericht Bundesverwaltungsgericht Entscheidungen des Bundesverwaltungsgerichts, Amtliche Sammlung Baden-Württemberg Mitteilungen aus der Praxis, Zeitschrift für das Notariat in Baden-Württemberg The British Yearbook of International Law beziehungsweise Court of Appeal (England) Common Market Law Reports Cahiers de droit européen Corte di cassazione, Sezioni Unite „Cour de Cassation (Frankreich/Belgien); Chambre civile (commerciale, sociale)“ „Code civil (Frankreich/Belgien/Luxemburg); Codice civile (Italien)“ Chapter Chancery Divison „Convention internationale concernant le transport des marchandises par chemins de fer; Internationales Übereinkommen über den Eisenbahnfrachtverkehr“ Convention on the International Sale of Goods (Wiener Übereinkommen über Verträge über den internationalen Warenkauf) Einheitliche Rechtsvorschriften für den Vertrag über die internationale Eisenbahnbeförderung von Personen und Gepäck (Anlage A zum COTIF) Civil Justice Quarterly Journal du droit international (Frankreich) Common Market Law Review Übereinkommen über den Beförderungsvertrag im internationalen Straßenverkehr Übereinkommen über den internationalen Eisenbahnverkehr Cour supérieure de justice (Luxemburg)

Abkürzungsverzeichnis

CPC, cpc CPO CPR CR

„Codice di procedura civile (Italien); Code de procédure civile (Frankreich/Belgien/Luxemburg)“ Civilprozeßordnung Civil Procedure Rules Computer und Recht

d. i. p. D. S. d.h. DAR das. DAVorm DB Dem. Rep. ders./dies./dass. DGVZ DGWR diff. Dir. Com. Scambi int. Dir. Comm. Int. DIS DiskE Diss. DJ DJT DJZ DNotV DNotZ doc. DöV DR DRiZ DRpfl Drucks. DRZ DStR DStZ dt. DTA DtZ DuR DVBl. DVO DZWIR

Droit international privé Receuil Dalloz Sirey das heißt Deutsches Autorecht daselbst Der Amtsvormund Der Betrieb (Jahr, Seite) Demokratische Republik der-, die-, dasselbe Deutsche Gerichtsvollzieherzeitung Deutsches Gemein- und Wirtschaftsrecht differenzierend Diritto communitario negli scambi internazionali Diritto del commercio internationale Deutsche Institution für Schiedsgerichtsbarkeit Diskussionsentwurf Dissertation Deutsche Justiz, Zeitschrift für Rechtspflege und Rechtspolitik Deutscher Juristentag Deutsche Juristenzeitung Zeitschrift des Deutschen Notarvereins Deutsche Notarzeitschrift (früher: Zeitschrift des Deutschen Notarvereins, DNotV) Document Die öffentliche Verwaltung Deutsches Recht Deutsche Richterzeitung Der Deutsche Rechtspfleger Drucksache Deutsche Rechts-Zeitschrift Deutsches Steuerrecht Deutsche Steuerzeitung deutsch Datenträgeraustausch Deutsch-Deutsche Rechtszeitschrift Demokratie und Recht Deutsches Verwaltungsblatt Durchführungsverordnung Deutsche Zeitschrift für Wirtschafts- und Insolvenzrecht

E E. C. C. ecolex EDV EFG EFTA EG EG-BewVO EGBGB

Entwurf European Commercial Cases ecolex – Fachzeitschrift für Wirtschaftsrecht Elektronische Datenverarbeitung Entscheidungen der Finanzgerichte European Free Trade Association „Einführungsgesetz; Europäische Gemeinschaft“ Europäische Beweisaufnahmeverordnung Einführungsgesetz zum Bürgerlichen Gesetzbuch

XII

Abkürzungsverzeichnis

EGGVG EGMR EG-PKHVV EGStGB EGV EGZPO EheG Einf. EinfG EingV Einl. EMRK ENA entspr. Entw. EO ErbbauVO Erg. Erl. ESA EStG EU EÜ

Einführungsgesetz zum Gerichtsverfassungsgesetz Europäischer Gerichtshof für Menschenrechte EG-Prozesskostenvordrucksverordnung Einführungsgesetz zum Strafgesetzbuch Vertrag zur Europäischen Gemeinschaft Einführungsgesetz zur Zivilprozessordnung Ehegesetz Einführung Einführungsgesetz Einigungsvertrag Einleitung (Europäische) Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten Europäisches Niederlassungsabkommen entsprechend Entwurf Österreichische Exekutionsordnung Verordnung über das Erbbaurecht Ergebnis Erläuterungen Europäisches Übereinkommen über die Staatenimmunität Einkommenssteuergesetz Europäische Union (Genfer) Europäisches Übereinkommen über die internationale Handelsschieds­gerichtsbarkeit EuAÜ Europäisches Rechtsauskunftsübereinkommen EuBagatellVO/ Verordnung (EG) Nr. 861/2007 des Europäischen Parlaments und des Rates vom EuBagVO 11. Juli 2007 zur Einführung eines europäischen Verfahrens für geringfügige Forderungen EuBVO Verordnung (EG) Nr. 1206/2001 des Rates vom 28. Mai 2001 über die Zusammenarbeit zwischen den Gerichten der Mitgliedstaaten auf dem Gebiet der Beweisaufnahme in Zivil- oder Handelssachen EuGH Europäischer Gerichtshof EuGHE Entscheidungen des Gerichtshofs der Europäischen Gemeinschaft, Amtliche Sammlung EuGVÜ Brüsseler EWG-Übereinkommen vom 27.9.1968 über die gerichtliche Zuständigkeit und die Vollstreckung gerichtlicher Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen EuGVVO Verordnung (EG) Nr. 44/2001 des Rates vom 22. Dezember 2000 über die gerichtliche Zuständigkeit und die Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen in Zivilund Handelssachen EuInsVO Verordnung (EG) Nr. 1346/2000 des Rates vom 29. Mai 2000 über Insolvenzverfahren EuMahnVO Verordnung (EG) Nr. 1896/2006 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 12. Dezember 2006 zur Einführung eines Europäischen Mahnverfahrens EuR Europarecht EuroEG Euro-Einführungsgesetz Europ. L. Rev. European Law Review EuÜHS Europäisches Übereinkommen über die Handelsschiedsgerichtsbarkeit 1961 EuUhVO Verordnung (EG) Nr. 4/2009 des Rates vom 18. Dezember 2008 über die Zuständigkeit, das anwendbare Recht, die Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen und die Zusammenarbeit in Unterhaltssachen EuVTVO Verordnung (EG) Nr. 805/2004 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 21. April 2004 zur Einführung eines europäischen Vollstreckungstitels für unbestrittene Forderungen EuZPR Europäisches Zivilprozessrecht EuZustVO/EuZuVO Verordnung (EG) Nr. 1393/2007 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 13. November 2007 über die Zustellung gerichtlicher und außergerichtlicher

XIII

Abkürzungsverzeichnis

EuZVR EuZW EV evtl. EVÜ EWG EWGV EWiR EWIV EWR EWS EzA EzFamR aktuell f. FamFG

Schriftstücke in Zivil- oder Handelssachen in den Mitgliedstaaten („Zustellung von Schriftstücken“) und zur Aufhebung der Verordnung (EG) Nr. 1348/2000 des Rates Europäisches Zivilverfahrensrecht Europäische Zeitschrift für Wirtschaftsrecht Vertrag zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Deutschen Demokratischen Republik über die Herstellung der Einheit Deutschlands – Einigungsvertrag – eventuell Europäisches Schuldvertragsübereinkommen Europäische Wirtschaftsgemeinschaft Vertrag zur Gründung der Europäischen Wirtschaftsgemeinschaft Entscheidungen zum Wirtschaftsrecht Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung Europäischer Wirtschaftsraum Europäisches Wirtschafts- und Steuerrecht Entscheidungssammlung zum Arbeitsrecht Entscheidungssammlung zum Familienrecht aktuell

FamG FamR FamRÄndG FamRZ FamS ff. FG FGG FGO FGPrax FLF Fn. Foro it. FoVo franz. FS Fundst. FuR

folgend(e) Gesetz über das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der Freiwilligen Gerichtsbarkeit Familiengericht Familienrecht Familienrechtsänderungsgesetz Zeitschrift für das gesamte Familienrecht Familiensenat folgende „Finanzgericht; Festgabe; Freiwillige Gerichtsbarkeit“ Gesetz über die Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit Finanzgerichtsordnung Praxis der Freiwilligen Gerichtsbarkeit Finanzierung, Leasing, Factoring Fußnote Foro italiano Forderung & Vollstreckung französisch Festschrift Fundstelle(n) Familie und Recht

G. g.E. Gaz. Pal. GBBerG GBl GBO GbR geänd. GebrMG gem. GenfA GenfP GenG GeschMG GewO GG

Gesetz gegen Ende La Gazette du Palais (Frankreich) Grundbuchbereinigungsgesetz Gesetzblatt Grundbuchordnung Gesellschaft bürgerlichen Rechts geändert Gebrauchsmustergesetz gemäß Genfer Abkommen zur Vollstreckung ausländischer Schiedssprüche 1927 Genfer Protokoll über die Schiedsklauseln 1923 Genossenschaftsgesetz Geschmacksmustergesetz Gewerbeordnung Grundgesetz für die Bundesrepublik Deutschland

XIV

Abkürzungsverzeichnis

ggf. ggü. Giur it. GK GKG GmbH GmbHG GmbHR GmS-OGB gr. GrS Gruchot GRUR GS GSZ GVBl. GVBl. RhPf. GVG GVGA GVKostG GVO GWB

gegebenenfalls gegenüber Giurisprudenza italiana Großkommentar Gerichtskostengesetz Gesellschaft mit beschränkter Haftung Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung GmbH-Rundschau Gemeinsamer Senat der obersten Gerichtshöfe des Bundes griechisch Großer Senat Beiträge zur Erläuterung des Deutschen Rechts, begründet v. Gruchot Gewerblicher Rechtsschutz und Urheberrecht Gedächtnisschrift Großer Senat in Zivilsachen Gesetz- und Verordnungsblatt Gesetz- und Verordnungsblatt Rheinland-Pfalz Gerichtsverfassungsgesetz Geschäftsanweisungen für Gerichtsvollzieher Gesetz über die Kosten der Gerichtsvollzieher Gerichtsvollzieherordnung Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen

H H. C. H. L. H. R. h.M. HaftpflG HausTWG HBÜ

Heft High Court House of Lords Hoge Raad (Niederlande) herrschende Meinung Haftpflichtgesetz Haustürwiderrufsgesetz Haager Übereinkommen über die Beweisaufnahme im Ausland in Zivil- und Handelssachen Handbuch Rechtsprechung der Hessischen Verwaltungsgerichte Handelsgesetzbuch Hinterlegungsordnung Hinweis Haager Landkriegsordnung herrschende Lehre Hamburger Gesetz- und Verordnungsblatt Hinterlegungsordnung Höchstrichterliche Rechtsprechung Herausgeber, herausgegeben Halbsatz Haager Zivilprozessabkommen 1905 Haager Übereinkommen über den Zivilprozess Haager Übereinkommen über die Zustellung gerichtlicher und außergerichtlicher Schriftstücke im Ausland in Zivil- oder Handelssachen

Hdb. HessVGRspr HGB HinterlO Hinw. HKO hL HmbGVBl. HO HRR Hrsg./hrsg. Hs HZPA HZPÜ HZÜ

i. Zw. i.A. i.d.F. i.d.R. i.d.S. i.E.

XV

im Zweifel im Auftrag in der Fassung in der Regel in dem/diesem Sinne im Ergebnis

Abkürzungsverzeichnis

i.e.S. i.H.v. i.R.v. i.S.d. i.S.v. i.Ü. i.V.m. i.w.S. ICC ICLQ IGH ILM ILR insb. int. IPRax IWB IWF IZPR IZVR

im engeren Sinne in Höhe von im Rahmen von im Sinne des im Sinne von im Übrigen in Verbindung mit im weiteren Sinne International Chamber of Commerce (Internationale Handelskammer) The International and Comparative Law Quarterly Internationaler Gerichtshof International Legal Materials International Law Reports insbesondere international Praxis des Internationalen Privat- und Verfahrensrechts Internationale Wirtschaftsbriefe Internationaler Währungsfonds Internationales Zivilprozessrecht Internationales Zivilverfahrensrecht

J. Bus. L. J. Int. Arb. JA JbIntR JBl. JbRR JFG

The Journal of Business Law (England) Journal of International Arbitration Juristische Arbeitsblätter Jahrbuch für internationales Recht „Justizblatt; Juristische Blätter (Österreich)“ Jahrbuch für Rechtssoziologie und Rechtstheorie Jahrbuch für Entscheidungen in Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit und des Grundbuchrechtes Justizministerialblatt Justizministerialblatt von Nordrhein-Westfalen Jurisdiktionsnorm (Österreich) Jahrbuch für Ostrecht Jahrbuch für die Praxis der Schiedsgerichtsbarkeit Juristische Rundschau Vierteljahresschrift für die gesamte Zivilrechtspflege Juristische Ausbildung Das juristische Büro Juristentag(es) Juristische Schulung Die Justiz, Amtsblatt des Justizministeriums Baden-Württemberg Justizverwaltungsblatt Justizvergütungs- und Entschädigungsgesetz Juristische Wochenschrift Juristenzeitung

JMBl. JMBlNrw JN JOR JPS JR Judicium JURA JurBüro JurTag(s) JuS Justiz JVBl JVEG JW JZ KAGG Kap. KG KGaA KGBl. KO KonsulG KostO

Gesetz über Kapitalanlagegesellschaften Kapitel Kammergericht, Kommanditgesellschaft Kommanditgesellschaft auf Aktien Blätter für Rechtspflege im Bezirk des Kammergerichts in Sachen der freiwilligen Gerichtsbarkeit, in Kosten-, Stempel- und Strafsachen Konkursordnung Konsulargesetz Kostenordnung

XVI

Abkürzungsverzeichnis

KostRÄndG KrG krit. KTS KV KWG

Kostenrechtsänderungsgesetz Kreisgericht kritisch Zeitschrift für Konkurs-, Treuhand- und Schiedsgerichtswesen (Jahr, Seite) Kostenverzeichnis Gesetz über das Kreditwesen

LAG Lb LG lit. LJ LJV LM LMK LS LSG LuftfzRG LuftVG LUG

LwVfG LZ

„Gesetz über den Lastenausgleich; auch Landesarbeitsgericht“ Lehrbuch Landgericht Buchstabe The Law Journal (England) Landesjustizverwaltung Nachschlagewerk des Bundesgerichtshofs, hrsg. v. Lindenmaier und Möhring Lindenmaier-Möhring – Kommentierte BGH-Rechtsprechung, hrsg. v. Pfeiffer Leitsatz Landessozialgericht Gesetz über Rechte an Luftfahrzeugen Luftverkehrsgesetz Gesetz betr. das Urheberrecht an Werken der Literatur und der Tonkunst (LiteratururheberG) Lugano-Übereinkommen über die gerichtliche Zuständigkeit und die Vollstreckung gerichtlicher Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen vom 16. September 1988 Lugano-Übereinkommen über die gerichtliche Zuständigkeit und die Vollstreckung gerichtlicher Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen vom 30.10.2007 luxemburgisch Gesetz über die strukturelle Anpassung der Landwirtschaft an die soziale und ökologische Marktwirtschaft in der Deutschen Demokratischen Republik (Landwirtschaftsanpassungsgesetz) Gesetz über das gerichtliche Verfahren in Landwirtschaftssachen Leipziger Zeitschrift für Deutsches Recht

m. m. ausf. N. m.w.N. maW MDR MittBayNot. MittRhNotK MittRuhrKn Mot. MSA MünchKomm MünchKomm-BGB MünchKomm-InsO MuW

mit mit ausführlichen Nachweisen mit weiteren Nachweisen mit anderen Worten Monatsschrift für Deutsches Recht Mitteilungen des Bayerischen Notarvereins Mitteilungen der Rheinischen Notarkammer Mitteilungen der Ruhrknappschaft Bochum Motive Haager Minderjährigenschutzabkommen Münchener Kommentar zur Zivilprozessordnung Münchener Kommentar zum BGB Münchener Kommentar zur Insolvenzordnung Markenschutz und Wettbewerb (Jahr, Seite)

N. C. p. c. n.F. Nachw. Nds.Rpfl NdsVBl NEhelG NJOZ NJW

Nouveau Code de procédure civile „neue Fassung; neue Folge“ Nachweis(e/n) Niedersächsische Rechtspflege Niedersächsische Verwaltungsblätter Gesetz über die rechtliche Stellung der nichtehelichen Kinder Neue Juristische Online-Zeitschrift Neue Juristische Wochenschrift

LugÜ I LugÜ II lux. LwAnpG

XVII

Abkürzungsverzeichnis

NJW-CoR NJWE WettR NJW-RR NotBZ Nov. Nr. NRW NTS NVwZ NZA NZA-RR NZG NZI NZM

Computerreport der Neuen Juristischen Wochenschrift NJW-Entscheidungsdienst Wettbewerbsrecht Neue Juristische Wochenschrift – Rechtsprechungsreport Zivilrecht Zeitschrift für die notarielle Beratungs- und Beurkundungspraxis Novelle Nummer NW Nordrhein-Westfalen NATO-Truppenstatut Neue Zeitschrift für Verwaltungsrecht Neue Zeitschrift für Arbeitsrecht Neue Zeitschrift für Arbeitsrecht – Rechtsprechungsreport Neue Zeitschrift für Gesellschaftsrecht Neue Zeitschrift für das Recht der Insolvenz und Sanierung Neue Zeitschrift für Mietrecht

o. OFD öffentl. OGH OGHZ öGZ OHG öJBl ÖJZ OLG OLG-NL OLGR OLGRspr OLGZ OrderlagerscheinV ÖRiZ österr. OVG

oben Oberfinanzdirektion öffentlich Oberster Gerichtshof (für die britische Zone, Österreich) Entscheidungen des Obersten Gerichtshofs für die britische Zone in Zivilsachen (österr.) Gerichts-Zeitung Offene Handelsgesellschaft Österreichische Juristische Blätter Österreichische Juristen-Zeitung Oberlandesgericht OLG-Rechtsprechung Neue Länder OLG-Report: Zivilrechtsprechung der Oberlandesgerichte Die Rechtsprechung der Oberlandesgerichte auf dem Gebiete des Zivilrechts Entscheidungen der Oberlandesgerichte in Zivilsachen Orderlagerscheinverordnung Österreichische Richterzeitung österreichisch Oberverwaltungsgericht

PA PAngV PatAnwO PatG PersV PflVG PKH PKHRL ProdHG Prot. ProzRB PStG PStV

Patentamt Preisangabenverordnung Patentanwaltsordnung Patentgesetz Die Personalvertretung Pflichtversicherungsgesetz Prozesskostenhilfe Prozesskostenhilfe-Richtlinie Produkthaftungsgesetz Protokoll Der Prozess-Rechts-Berater Personenstandsgesetz Personenstandsverordnung

RabelsZ RAG Rb. Rbeistand RBerG RdA RdL

Zeitschrift für ausländisches und internationales Privatrecht Reichsarbeitsgericht Rechtsbank (Niederlande) Der Rechtsbeistand Rechtsberatungsgesetz Recht der Arbeit Recht der Landwirtschaft (Jahr, Seite)

XVIII

Abkürzungsverzeichnis

Rdn. Recht RefE RegBl RegE ReichsschuldenO RFH RG RGBl RGes. RGRK RGSt RGZ Rh.-Pf RIDC RIW RL ROW Rpfl. RpflG Rs Rspr. RuS RuStAG RVG RzW s. S. S. C. s.a. s.o. s.u. SaBremR SachenRBerG Sachg SächsVBl SAE ScheckG SchiedsVZ SchlHA SchRegO SchRG SchuldR schw. SchwJbIntR Sch-Ztg Sec. Sess. SeuffArch SeuffBl SGB SGG

XIX

Randnummer Das Recht, Rundschau für den Deutschen Juristenstand Referentenentwurf Regierungsblatt Regierungsentwurf Reichsschuldenordnung „Reichsfinanzhof; amtliche Sammlung der Entscheidungen des RFH“ Reichsgericht Reichsgesetzblatt Reichsgesetz Reichsgerichtsrätekommentar „Entscheidungen des Reichsgerichts in Strafsachen (1.1880–77.1944; Band, Seite)“ „Entscheidungen des Reichsgerichts in Zivilsachen; amtliche Sammlung der Reichsgerichtsentscheidungen in Zivilsachen“ Rheinland-Pfalz Revue internationale de droit comparé Recht der Internationalen Wirtschaft Richtlinie Recht in Ost und West Der Deutsche Rechtspfleger Rechtspflegegesetz Rechtssache Rechtsprechung Recht und Schaden Reichs- und Staatsangehörigkeitsgesetz Rechtsanwaltsvergütungsgesetz Rechtsprechung zum Wiedergutmachungsrecht siehe Seite/Satz Supreme Court siehe auch siehe oben siehe unten Sammlung des bremischen Rechts Sachenrechtsbereinigungsgesetz Sachgebiet Sächsische Verwaltungsblätter Sammlung arbeitsrechtlicher Entscheidungen der Vereinigung der Arbeitgeberverbände Scheckgesetz Zeitschrift für Schiedsverfahren Schleswig-Holsteinische Anzeigen Schiffsregisterordnung Schiffsregistergesetz Schuldrecht schweizerisch Schweizer Jahrbuch für Internationales Recht Schiedsmannszeitung Section Session Seufferts Archiv für Entscheidungen der obersten Gerichte in den deutschen Staaten Seufferts Blätter für Rechtsanwendung in Bayern Sozialgesetzbuch Sozialgerichtsgesetz

Abkürzungsverzeichnis

SJZ sog. SozG Sp. StAZ StB StGB StIGH StPO str. StRK stRspr. StuB StuW StVG StVZO Suppl. SZIER

Süddeutsche Juristenzeitung sogenannte Sozialgericht Spalte Zeitschrift für Standesamtswesen Der Steuerberater Strafgesetzbuch Ständiger Internationaler Gerichtshof Strafprozessordnung strittig Steuerrechtsprechung in Karteiform. Höchstgerichtliche Entscheidungen in Steuersachen ständige Rechtsprechung Steuern und Bilanzen Steuer und Wirtschaft Straßenverkehrsgesetz Straßenverkehrs-Zulassungs-Ordnung Supplement Schweizer Zeitschrift für internationales und europäisches Recht

T. P. R. teilw. ThürBl Tit. TranspR TRG Trib. Trib. com.

Tijdschrift voor Privaatrecht (Niederlande) teilweise Blätter für Rechtspflege in Thüringen und Anhalt Titel Transportrecht Gesetz zur Neuregelung des Fracht-, Speditions- und Lagerrechts „Tribunal; Tribunale“ Tribunal de commerce (Belgien/Frankreich)

u.a. u.Ä. u.U. Übers. Übk. UFITA UmweltHG UN unstr. UNÜ

und andere(m) und Ähnliche(s) unter Umständen Übersicht Übereinkommen Archiv für Urheber-, Film-, Funk- und Theaterrecht Umwelthaftungsgesetz United Nations unstreitig New Yorker UN-Übereinkommen über die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Schiedssprüche vom 10. Juni 1958 New Yorker UN-Übereinkommen über die Geltendmachung von Unterhaltsansprüchen im Ausland vom 20. Juni 1956 Urteil und so weiter Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb

UNUVÜ Urt. usw. UWG v. VA VAG Var. verb. VerbrKrG Verf. VerfGH

versus Versicherungsaufsicht Gesetz über die Beaufsichtigung der privaten Versicherungsunternehmen und Bausparkassen (Versicherungsaufsichtsgesetz) Variante verbunden(e) Verbraucherkreditgesetz Verfassung Verfassungsgerichtshof

XX

Abkürzungsverzeichnis

VerglO Verh. VerlG VerlR VermA VerschG VersR VerwAO Vfg VG VGH vgl. VIZ VO VOB/B VOBl Voraufl. Vorb. vorl. VR VV VVaG VVG VwGO VwVfG VwVG VZS

Vergleichsordnung Verhandlungen Gesetz über das Verlagsrecht Verlagsrecht Vermittlungsausschuss Verschollenheitsgesetz Versicherungsrecht, Juristische Rundschau für die Individualversicherung Verwaltungsanordnung Verfügung Verwaltungsgericht Verwaltungsgerichtshof vergleiche Zeitschrift für Vermögens- und Immobilienrecht Verordnung Verdingungsordnung für Bauleistungen Teil B Verordnungsblatt Vorauflage Vorbemerkung vorläufige(r) Verwaltungsrundschau Vergütungsverzeichnis Versicherungsverein auf Gegenseitigkeit Gesetz über den Versicherungsvertrag (Versicherungsvertragsgesetz) Verwaltungsgerichtsordnung Verwaltungsverfahrensgesetz (Bundes-)Verwaltungsvollstreckungsgesetz Vereinigte Zivilsenate

W. L. R. w.N. WahrnG

WertpBG WG WieDÜ WieKÜ WiGBl WM WRP WuB WÜD WÜK WuM WuW WVRK WZG

Weekly Law Reports weitere Nachweise Gesetz über die Wahrnehmung von Urheberrechten und verwandten Schutzrechten (Urheberrechtswahrnehmungsgesetz) Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs in Zivilsachen, als Fortsetzung der von Otto Warneyer hrsg. Rechtsprechung des Reichsgerichts Warneyer, Rechtsprechung des Reichsgerichts, soweit sie nicht in der amtlichen Sammlung der Entscheidungen des RG abgedruckt ist, hrsg. v. Warneyer Washingtoner Weltbankübereinkommen für Investitionsstreitigkeiten Gesetz über das Wohnungseigentum und das Dauerwohnrecht (Wohnungseigentumsgesetz) Wertpapierbereinigungsgesetz Wechselgesetz Wiener Übereinkommen 1961 (Diplomaten) Wiener Übereinkommen 1963 (Konsuln) Gesetzblatt der Verwaltung des Vereinigten Wirtschaftsgebiets Wertpapier-Mitteilungen Wettbewerb in Recht und Praxis Entscheidungssammlung zum Wirtschafts- und Bankrecht Wiener Übereinkommen über diplomatische Beziehungen Wiener Übereinkommen über konsularische Beziehungen Wohnungswirtschaft und Mietrecht Wirtschaft und Wettbewerb Wiener Übereinkommen über das Recht der Verträge Warenzeichengesetz

Yb. Eurp. L.

Yearbook of European Law

Warn. WarnRspr WBÜ WEG

XXI

Abkürzungsverzeichnis

z.B. z.T. ZAkDR ZAP ZBB ZBinnSch ZBlFG ZBlJugR ZBR ZEuP ZfA ZfB ZfG ZfRV ZfS ZfSH ZGB ZGR ZHR Ziff. ZIP ZIR ZLR ZMR ZnotP ZöffR ZPO ZPOuaÄndG ZPR ZRHO ZRP ZS ZSEG ZSR zust. ZustDG ZustErgG ZustRG zutr. ZVersWiss ZVG ZVglRWiss zzgl. ZZP ZZPInt

zum Beispiel zum Teil Zeitschrift der Akademie für Deutsches Recht Zeitschrift für die Anwaltspraxis Zeitschrift für Bankrecht und Bankwirtschaft Zeitschrift für Binnenschifffahrt Zentralblatt für die freiwillige Gerichtsbarkeit und Notariat Zentralblatt für Jugendrecht und Jugendwohlfahrt Zeitschrift für Beamtenrecht Zeitschrift für Europäisches Privatrecht (Jahr, Seite) Zeitschrift für Arbeitsrecht Zeitschrift für Betriebswirtschaft Zeitschrift für Gesetzgebung Zeitschrift für Rechtsvergleichung (Österreich) Zeitschrift für Schadensrecht (Jahr, Seite) Zeitschrift für Sozialhilfe Zivilgesetzbuch (DDR/Schweiz) Zeitschrift für Unternehmens- und Gesellschaftsrecht Zeitschrift für das gesamte Handelsrecht und Wirtschaftsrecht Ziffer Zeitschrift für Wirtschaftsrecht und Insolvenzpraxis Niemeyers Zeitschrift für internationales Recht Zeitschrift für Luftrecht und Weltraumrechtsfragen Zeitschrift für Miet- und Raumrecht Zeitschrift für die Notarpraxis Zeitschrift für öffentliches Recht Zivilprozessordnung Gesetz zur Änderung der Zivilprozeßordnung und anderer Gesetze Zivilprozessrecht Rechtshilfeordnung in Zivilsachen Zeitschrift für Rechtspolitik Zivilsenat Gesetz über die Entschädigung von Zeugen und Sachverständigen Zeitschrift für Schweizer Recht zustimmend EG-Zustellungsdurchführungsgesetz Zuständigkeitsergänzungsgesetz Zustellreformgesetz zutreffend Zeitschrift für die gesamte Versicherungswissenschaft Gesetz über die Zwangsversteigerung und die Zwangsverwaltung (Zwangsversteigerungsgesetz) Zeitschrift für vergleichende Rechtswissenschaft zuzüglich Zeitschrift für Zivilprozess Zeitschrift für Zivilprozess International

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Verzeichnis der abgekürzt zitierten Literatur

Verzeichnis der abgekürzt zitierten Literatur Verzeichnis der abgekürzt zitierten Literatur Verzeichnis der abgekürzt zitierten Literatur

Abel Aden Anders/Gehle AK/Bearbeiter Bachmann Fremdwährungsschulden Bamberger/Roth/Bearbeiter Baumann/Brehm Baumbach/Lauterbach/ Albers/Hartmann Baur Studien Baur/Stürner/Bruns BeckOK ZPO/Bearbeiter Bernhardt Blomeyer ZPR Böhm Brox/Walker Bruns ZPR Bruns/Peters ZVR Bunge Fasching Furtner Urteil im Zivilprozess Furtner Vorläufige Vollstreckbarkeit Gaul/Schilken/ Becker-Eberhard ZVR Gaupp/Stein Gebauer/Wiedmann Geimer Anerkennung Geimer IZPR Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung Geimer/Schütze IRV

Geimer/Schütze EZVR Gerhardt Gerlach Ungerechtfertigte Zwangsvollstreckung Glossner/Bredow/Bühler Gloy/Loschelder/Spätgens Gottwald Gutachten 61. DJT

Götz Zivilrechtliche Ersatzansprüche Grunsky/Jacoby Grunsky Grundlagen

XXIII

Zur Nichtigkeitsklage wegen Mängeln der Vertretung im Zivilprozeß, 1995 Internationale Handelsschiedsgerichtsbarkeit, 2. Aufl. 2002 Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. 2015 Alternativkommentar zur Zivilprozeßordnung, hrsg. v. Ankermann/ Wassermann, 1987 Fremdwährungsschulden in der Zwangsvollstreckung, 1994 Beck’scher Online-Kommentar zum BGB, Stand: 1.2.2015, Edition: 34 Zwangsvollstreckung, 2. Aufl. 1982 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann, Zivilprozessordnung, 73. Aufl. 2015 Studien zum einstweiligen Rechtsschutz, 1967 Zwangsvollstreckungsrecht, 13. Aufl. 2006 Beck’scher Online-Kommentar ZPO, Stand: 1.1.2015, Edition: 15 Das Zivilprozeßrecht, 3. Aufl. 1968 Zivilprozeßrecht, Erkenntnisverfahren, 2. Aufl. 1985 Ungerechtfertigte Zwangsvollstreckung und materiellrechtliche Ausgleichsansprüche, 1971 Zwangsvollstreckungsrecht, 10. Aufl. 2014 Zivilprozeßrecht, 2. Aufl. 1979 Zwangsvollstreckungsrecht, 3. Aufl. 1987 Zivilprozess und Zwangsvollstreckung in England und Schottland, 2. Aufl. 2005 Lehrbuch des österreichischen Zivilprozeßrechts, 2. Aufl. 1990 Das Urteil im Zivilprozeß, 5. Aufl. 1985 Die vorläufige Vollstreckbarkeit, 1953 Zwangsvollstreckungsrecht, 12. Aufl. 2010 Die Zivilprozeßordnung für das deutsche Reich, 5. Aufl. 1902 Zivilrecht unter europäischem Einfluss, 2. Aufl. 2010 Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland, 1995 Geimer, Internationales Zivilprozessrecht, 7. Aufl. (2015) Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/1 1983, Bd. I/2 1984, Bd. II 1982 Internationaler Rechtsverkehr in Zivil- und Handelssachen, Loseblattsammlung, hrsg. v. Geimer/Schütze, 48. Ergänzungslieferung, Stand: 06/ 2014 Europäisches Zivilverfahrensrecht, 3. Aufl. 2010 Vollstreckungsrecht, 2. Aufl. 1982 Ungerechtfertigte Zwangsvollstreckung und ungerechtfertigte Bereicherung, 1986 Das Schiedsgericht in der Praxis, 3. Aufl. 1990 Handbuch des Wettbewerbsrechts, 4. Aufl. 2010 Empfehlen sich im Interesse eines effektiven Rechtsschutzes Maßnahmen zur Vereinfachung, Vereinheitlichung und Beschränkung der Rechtsmittel und Rechtsbehelfe des Zivilverfahrensrechts?: Gutachten A für den 61. Deutschen Juristentag/erstattet von Peter Gottwald. – München, 1996 Zivilrechtliche Ersatzansprüche bei schädigender Rechtsverfolgung, 1989 Zivilprozessrecht, 14. Aufl. 2014 Grundlagen des Verfahrensrechts, 2. Aufl. 1974

Verzeichnis der abgekürzt zitierten Literatur

Häsemeyer Schadenshaftung Hahn/Mugdan

Hahn/Stegemann

Hellhake Hellwig Lehrbuch Hellwig System Henn Hertel Urkundenprozess Hess EuZPR HK-ZPO/Bearbeiter Jaeckel lex fori Jauernig/Bearbeiter Jauernig/Hess ZPR Jauernig/Berger ZVR Kallmann Kegel/Schurig IPR Kerwer Erfüllung Keßler Vollstreckbarkeit Kindl/Meller-Hannich/ Wolf/Bearbeiter Knöringer Assessorklausur Koch Kondring Kreindler/Schäfer/Wolff Kropholler/von Hein EuZPR Lachmann Langendorf Linke/Hau IZVR Lionnet/Lionnet Lörcher/Lörcher Lüke ZPR Maier Martiny

Schadenshaftung im Zivilrechtsstreit, 1979 Die gesamten Materialien zu den Reichsjustizgesetzen, Neudruck 1983 unter: Hahn/Mugdan Die gesamten Materialien zu den Reichs-Justizgesetzen; Band 2 Materialien zur Zivilprozeßordnung Abt. 1, Hrsg. Stegemann, 2. Aufl. 1881; Band 2 Materialien zur Zivilprozeßordnung Abt. 2, Hrsg. Stegemann, 2. Aufl. 1881; Band 8 Materialien zum Gesetz betr. Änderungen der Zivilprozeßordnung, Gerichtsverfassungsgesetz und Strafprozeßordnung, fortgesetzt von Mugdan, 1898 Die gesamten Materialien zu den Reichsjustizgesetzen, 2. Band, Die gesammelten Materialien zur Civilprozeßordnung und dem Einführungsgesetz zu derselben vom 30.1.1877, 1. und 2. Abt. 1881, Neudruck 1983 unter dem Titel: Hahn/Mugdan, Die gesamten Materialien zu den ReichsJustizgesetzen, Bd. 2 Einstweilige Einstellung der Zwangsvollstreckung nach §§ 707, 719 Abs. 1 ZPO in direkter und analoger Anwendung, 1998 Lehrbuch des deutschen Zivilprozeßrechts, Band 1 (1903), Band 2 (1907), Band 3 (1909) System des deutschen Zivilprozeßrechts, 2 Bände, 1912 Schiedsverfahrensrecht, 3. Aufl., 2000 Der Urkundenprozeß unter besonderer Berücksichtigung von Verfassung (rechtliches Gehör) und Vollstreckungsschutz, 1992 Europäisches Zivilprozessrecht, 2010 Zivilprozessordnung, Handkommentar, hrsg. v. Saenger, 6. Aufl. 2015 Die Reichweite der lex fori im internationalen Zivilprozeßrecht, 1995 Bürgerliches Gesetzbuch, 15. Aufl. 2014 Zivilprozessrecht, 30. Aufl. 2011 Zwangsvollstreckungs- und Konkursrecht, 23. Aufl. 2010 Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile und Vergleiche, 1946 Internationales Privatrecht, 9. Aufl. 2004 Die Erfüllung in der Zwangsvollstreckung, 1996 Die Vollstreckbarkeit und ihr Beweis gem. Art. 31 und 47 Nr. 1 EuGVÜ, 1998 Gesamtes Recht der Zwangsvollstreckung, Handkommentar, 2. Aufl. 2013 Die Assessorklausur im Zivilprozess, 15. Aufl. 2014 Unvereinbare Entscheidungen i.S.d. Art. 27 Nr. 3 und 5 EuGVÜ und ihre Vermeidung, 1993 Die Heilung von Zustellungsmängeln im internationalen Zivilrechtsverkehr, 1995 Schiedsgerichtsbarkeit. Kompendium für die Praxis, 2006 Europäisches Zivilprozessrecht, 9. Aufl. 2011 Handbuch für die Schiedsgerichtspraxis, 3. Aufl. 2008 Prozessführung im Ausland und Mängelrüge im ausländischen Recht, 1956 ff. Internationales Zivilverfahrensrecht, 6. Aufl. 2015 Handbuch der internationalen und nationalen Schiedsgerichtsbarkeit, 3. Aufl. 2005 Das Schiedsverfahren – national und international – nach neuem Recht, 2. Aufl. 2001 Zivilprozessrecht, 10. Aufl. 2011 Handbuch der Schiedsgerichtsbarkeit, 1979 Handbuch Anerkennung ausländischer Entscheidungen nach autonomem Recht, in: Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Bd. III/1, 1984

XXIV

Verzeichnis der abgekürzt zitierten Literatur

Mayr/Czernich Maurer Einstweilige Anordnungen MünchKomm/Bearbeiter MünchKomm-BGB/Bearbeiter MünchKomm-InsO/Bearbeiter Musielak/Voit Grundkurs Musielak/Voit/Bearbeiter Nagel/Gottwald IZPR Niederelz Rechtswidrigkeit

Nikisch ZPR Oberhammer/Bearbeiter Paulus ZPR Pecher Schadensersatzansprüche Prütting/Gehrlein/Bearbeiter Pukall/Kießling ZPR Rauscher/Bearbeiter EuZPR

Raeschke-Kessler/Berger Reithmann/Martiny/ Bearbeiter Riezler IZPR Rosenberg/Schwab/ Gottwald ZPR Saenger/Bearbeiter Saenger Einstweiliger Rechtsschutz Schack Schack IZVR Schellhammer ZPR Schilken ZPR Schlosser

Europäisches Zivilprozessrecht, 2006 Einstweilige Anordnungen in der Zwangsvollstreckung nach Einlegung zivilprozessualer Rechtsbehelfe, 1981 Münchener Kommentar zur ZPO, 4. Aufl. 2012 Münchener Kommentar zum BGB, 6. Aufl. 2012 ff. Münchener Kommentar zur Insolvenzordnung, 3. Aufl. 2015 Grundkurs ZPO, 12. Aufl. 2014 Kommentar zur Zivilprozessordnung, 11. Aufl. 2014/12. Aufl. 2015 Internationales Zivilprozessrecht, 7. Aufl. 2013 Die Rechtswidrigkeit des Gläubiger- und Gerichtsvollzieherverhaltens in der Zwangsvollstreckung unter besonderer Berücksichtigung der Verhaltensunrechtslehre, 1974 Zivilprozeßrecht, 2. Aufl. 1952 Schweizerische Zivilprozessordnung, 2. Aufl. 2013 Zivilprozessrecht, 5. Aufl. 2013 Die Schadensersatzansprüche aus ungerechtfertigter Vollstreckung, 1967 ZPO, 7. Aufl. 2015 Der Zivilprozess in der Praxis, 7. Aufl. 2013 Europäisches Zivilprozess- und Kollisionsrecht (EGVollstrTitelVO, EG-MahnVO, EG-BagatellVO, EG-ZustVO 2007, EG-BewVO, EG-InsVO), 3. Aufl. 2011 Recht und Praxis des Schiedsverfahrens, 4. Aufl. 2007 Internationales Vertragsrecht, 7. Aufl. 2010 Internationales Zivilprozeßrecht und prozessuales Fremdenrecht, 1949 (Nachdruck 1995) Zivilprozessrecht, 17. Aufl. 2010 Zivilprozessordnung, Handkommentar, hrsg. v. Saenger, 6. Aufl. 2015 Einstweiliger Rechtsschutz und materiellrechtliche Selbsterfüllung, 1998

Einführung in das US-amerikanische Zivilprozessrecht, 4. Aufl. 2011 Internationales Zivilverfahrensrecht, 6. Aufl. 2014 Zivilprozess, 14. Aufl. 2013 Zivilprozessrecht, 7. Aufl. 2014 Das Recht der internationalen privaten Schiedsgerichtsbarkeit, 2. Aufl. 1989 Schlosser ZPR I Zivilprozeßrecht I, Erkenntnisverfahren, 2. Aufl. 1991 Schlosser ZPR II Zivilprozeßrecht II, Zwangsvollstreckungs- und Insolvenzrecht, 1984 Schlosser EuZPR EU-Zivilprozessrecht, 3. Aufl. 2009 Schmidt Europäisches Zivilprozessrecht in der Praxis, 2004 Schönke/Kuchinke ZPR Zivilprozeßrecht, 9. Aufl. 1969 Scholz Das Problem der autonomen Auslegung des EuGVÜ, 1998 Schuschke/Walker/Bearbeiter Vollstreckung und Vorläufiger Rechtsschutz – Kommentar, 6. Aufl. 2015 Schütze Schiedsverfahren Ausgewählte Probleme des deutschen und internationalen Schiedsverfahrensrechts, 2006 Schütze Schiedsgericht und Schiedsgericht und Schiedsverfahren, 5. Aufl. 2012 Schiedsverfahren Schütze DIZPR Deutsches Internationales Zivilprozessrecht unter Einschluss des Europäischen Zivilprozessrechts, 2. Aufl. 2005 Schütze RV Rechtsverfolgung im Ausland, 4. Aufl. 2009 Schütze/Tscherning/Wais Handbuch des Schiedsverfahrens, 2. Aufl. 1990 Schwab/Walter Schiedsgerichtsbarkeit, 7. Aufl. 2005 Stein/Jonas/Bearbeiter ZPO, 22. Aufl. 2002 ff./23. Aufl. 2014 ff.

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Verzeichnis der abgekürzt zitierten Literatur

Stickelbrock Stolz Einstweiliger Rechtsschutz Thomas/Putzo/Bearbeiter Vogg Einstweiliger Rechtsschutz Vorwerk/Wolf/Bearbeiter Waldner Walker Einstweiliger Rechtsschutz Werner Rechtskraft Wolf Zeiss/Schreiber ZPR Zimmermann Zöller/Bearbeiter

Inhalt und Grenzen richterlichen Ermessens im Zivilprozeß, 2002 Einstweiliger Rechtsschutz und Schadensersatzpflicht, 1948 ZPO, 35. Aufl. 2014 Einstweiliger Rechtsschutz und vorläufige Vollstreckbarkeit, 1991 Beck’scher Online-Kommentar zur ZPO; siehe oben BeckOK ZPO/Bearbeiter Der Anspruch auf rechtliches Gehör, 2. Aufl. 2000 Der einstweilige Rechtsschutz im Zivilprozeß und im arbeitsgerichtlichen Verfahren, 1993 Rechtskraft und Innenbindung zivilprozessualer Beschlüsse im Erkenntnis- und summarischen Verfahren, 1983 Gerichtliches Verfahrensrecht, 1978 Zivilprozessrecht, 12. Aufl. 2014 Zivilprozessordnung, 9. Aufl. 2011 Kommentar zur ZPO, 30. Aufl. 2014

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

Vor § 300

___ ZWEITES BUCH ___ Verfahren im ersten Rechtszug ___ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug ___ ERSTER ABSCHNITT ___ Verfahren vor den Landgerichten ___ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten ___ TITEL 2 ___ Urteil ___ Vor § 300 Rensen ___ Vorbemerkung ___ vor § 300 ___ ___ Schrifttum ___ Furtner Das Urteil im Zivilprozess, 5. Aufl. 1985; Hein Das wirkungslose Urteil (1995); Höhne Vom ___ ___Sandwichdiagramm zur Struktur einer selektiven Dokumentation – Die Tatbestandsfassung im Zivilurteil, ___JA 2005, 290; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. 2003; Jauernig Das fehlerhafte Zivilurteil (1958); ders. Nichtur___teile bei Mitwirkung von Nicht(mehr)-richtern? DtZ 1993, 173; Kisch Unwirksame Urteile, LZ 1923, 625; ___Lüke/Zawar Durchblick: Die Fehlerhaftigkeit von Rechtsakten, JuS 1970, 205, 495; Schneider Rechtsschutzmöglichkeiten gegen formelle Verlautbarungsmängel beim zivilprozessualen Urteil unter besonderer Be___rücksichtigung der Gruppe der Nichturteile (1999); Schreiber Die Klage- und Urteilsarten, Jura 2004, 385; ___Wach Urteilsnichtigkeit, RheinZ 3 (1911), 373. ___ Im Übrigen vgl. die Angaben zum Schrifttum zu den §§ 300 ff. ___ ___ Übersicht ___I. Systematik und Inhaltsübersicht 3. End- und Zwischenurteile, Teilurteile, ___ 1. Systematik ____ 1 Grundurteile ____ 8 ____ ___ 2. Inhaltsübersicht 2 4. Vorbehaltsurteile, bedingte Urteile ____ 9 ___II. Arten von Entscheidungen, § 160 Abs. 3 Nr. 6 5. Leistungs-, Feststellungs- und ZPO ____ 3 Gestaltungsurteile ____ 11 ___ IV. Fehlerhafte Urteile ____ 13 ___III. Arten von Urteilen 1. Fehlerhafte Bezeichnung ____ 14 1. Prozess- und Sachurteile ____ 5 ___ 2. Kontradiktorische Urteile und 2. Scheinurteile ____ 15 ___ ____ Versäumnisurteile 7 3. Unwirksame Urteile ____ 19 ___ ___ ___ I. Systematik und Inhaltsübersicht ___ 1. Systematik. Die §§ 300–329 sind Teil des zweiten Buchs der Zivilprozessordnung, 1 ___ ___dessen Gegenstand das Verfahren im ersten Rechtszug ist, und hier des ersten Ab___schnitts über das Verfahren vor den Landgerichten. Sie gelten gleichwohl grundsätzlich ___ebenso für die Verfahren vor anderen Gerichten der ordentlichen Gerichtsbarkeit sowie ___für sämtliche Rechtszüge, soweit nicht spezielle Regeln Abweichendes vorsehen, §§ 495, ___525, 555, 585.1 Über die §§ 46 Abs. 2, 80 Abs. 2 ArbGG und § 495 finden die §§ 300–329 auch im Ver___ ___fahren vor den Arbeitsgerichten Anwendung.2 ___ ___ ___ ___1 BGH MDR 1957, 229, zu § 525; Zöller/Herget § 495 Rdn. 3 sowie Zöller/Heßler § 525 Rdn. 1, § 555 Rdn. 1, ___§ 585 Rdn. 1 ff. ___2 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann § 300 Rdn. 3 (für § 300).

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Rensen

Vor § 300

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ 2 2. Inhaltsübersicht. Im Anschluss an die §§ 253–299a, die Bestimmungen für das _____Verfahren bis zum Urteil enthalten, regeln die §§ 300–329 die das Urteil als Verfahrens_____bzw. Instanzabschluss betreffenden Einzelheiten sowie die Details von Beschlüssen _____und Verfügungen: Die §§ 300–307 gelten bestimmten Urteilsarten; die §§ 308 und 308a _____betreffen die Dispositionsmaxime sowie die Geltung des Grundsatzes „ne eat iudex _____ultra petita partium“; § 309 ZPO schreibt die formelle Unmittelbarkeit vor und ist inso_____fern im Zusammenhang mit § 355 Abs. 1 zu lesen; die §§ 310–312 gelten der Verkündung _____von Urteilen; die §§ 313–313b und § 315 regeln die Form des Urteils; die §§ 314, 318 be_____treffen innerprozessuale Urteilswirkungen; § 317 regelt die Zustellung von Urteilen; die _____§§ 319–321a ermöglichen und begrenzen zugleich die Korrektur- bzw. Ergänzungsmög_____lichkeiten des erkennenden Gerichts; die §§ 322–327 betreffen Fragen der materiellen _____Rechtskraft; § 328 gilt der Anerkennung ausländischer Urteile. § 329 ist dagegen bereits _____der Überschrift nach – „Beschlüsse und Verfügungen“ – ein systematischer Fremdkör_____per. Die Zugehörigkeit dieser Vorschrift zu den im Übrigen das Urteil betreffenden Be_____stimmungen der §§ 300 ff. ist nur insofern gerechtfertigt, als § 329 für Beschlüsse und _____Verfügungen die entsprechende Anwendung bestimmter, für das Urteil geltender Vor_____schriften anordnet und deshalb auch den Anwendungsbereich der übrigen Vorschrif_____ten des Titels regelt. _____ _____ II. Arten von Entscheidungen, § 160 Abs. 3 Nr. 6 ZPO _____ _____ 3 § 160 Abs. 3 Nr. 6 nennt als Entscheidungen im Sinne der Zivilprozessordnung neben _____den Urteilen die Beschlüsse und die Verfügungen.3 Während für Urteile in der Regel die _____mündliche Verhandlung obligatorisch ist, bedürfen Beschlüsse und Verfügungen dieser _____grundsätzlich nicht, § 128 Abs. 1 und 4.4 Für Urteile sehen die §§ 128 Abs. 2 und 3, 251a, _____307 S. 2, 331 Abs. 3, 331a, 341 Abs. 2, 495a Ausnahmen vom Grundsatz der mündlichen Ver_____handlung vor, während die Grundregel etwa in § 922 Abs. 2 S. 1 zum Ausdruck kommt.5 _____ 4 Urteile sind ihrem Gegenstand nach verbindliche Erkenntnisse prozessualen oder _____materiellen Rechts,6 während Verfügungen lediglich prozessleitende Anordnungen des _____Vorsitzenden oder seines Vertreters, des Einzelrichters oder des beauftragten bzw. des _____ersuchten Richters enthalten.7 Die Bezeichnung „einstweilige Verfügung“ ist demgegen_____über regelwidrig – die abschließenden Entscheidungen im Verfahren der einstweiligen _____Verfügung ergehen in Form von Urteilen oder Beschlüssen, §§ 922 Abs. 1 S. 1, 936.8 Be_____schlüsse enthalten zwar in der Regel nur Akte der Sach- und Prozessleitung des Spruch_____körpers, ausnahmsweise handelt es sich aber auch um verbindliche Erkenntnisse pro_____zessualen und materiellen Rechts.9 Verfügungen im Sinne des § 160 Abs. 3 Nr. 6 ZPO _____haben ebenfalls Außenwirkung und sind deshalb von bloß innerdienstlich wirkenden _____sog. Aktenverfügungen zu unterscheiden, mit denen z.B. die Geschäftsstelle zu bestimm_____ten Maßnahmen angewiesen wird.10 Eine „Verfügung“ in dem im gerichtlichen Ge_____ _____ _____3 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 2 unterscheidet hier Entscheidungen im engeren Sinne von solchen im _____weiteren Sinne. Dies ist jedoch weder notwendig noch weiterführend. 4 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 1 ff.; Zöller/Vollkommer Rdn. 1 ff. _____5 Thomas/Putzo/Reichold § 128 Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____6 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 2, 9 und 11. _____7 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 3; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____8 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 1; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 15. 9 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 2 und 10. Hieran knüpft seine Unterscheidung zwischen Entscheidungen im _____engeren und solchen im weiteren Sinne an. Zu eng ist dagegen die Begrifflichkeit von Zöller/Vollkommer _____Rdn. 2, wie die §§ 522 Abs. 2, 922 Abs. 1, 936 zeigen. _____10 Bischof Der Zivilprozess nach der Vereinfachungsnovelle (1980) Rdn. 2, 38.

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Rensen

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

Vor § 300

___schäftsgang gebräuchlichen Sinn kann sowohl Verfügungen mit Außenwirkungen als ___auch rein innerdienstlich wirkende Verfügungen enthalten, z.B. in einer Ziffer einen an ___die Partei gerichteten Hinweis des Vorsitzenden im Sinne des § 522 Abs. 2 S. 2 ZPO ein___schließlich Stellungnahmefrist und in einer weiteren Ziffer die Weisung an den zustän___digen Mitarbeiter der Geschäftsstelle, das für die Partei bestimmte Hinweisschreiben in ___Reinschrift zu schreiben und abzusenden. Entscheidungen des Rechtspflegers und des ___Urkundsbeamten der Geschäftsstelle ergehen stets in der Form des Beschlusses oder der ___Verfügung.11 Die Zivilprozessordnung sieht für Beschlüsse und Verfügungen grundsätz___lich keine bestimmte, über § 329 hinausgehende Form vor, während für Urteile die ___§§ 313 ff. Einzelheiten regeln. Allerdings sind bestimmte Bestandteile aus prozessualen ___und verfassungsrechtlichen Gründen auch bei Beschlüssen zwingend erforderlich. So ___bedarf es z.B. bei rechtsmittelfähigen Beschlüssen nach § 91a einer Begründung, die eine ___Überprüfung gestattet.12 Auch die Bestimmungen in § 522 Abs. 2 S. 3 und 4 sehen eine ___Begründung zwingend vor, die wiederum mit Blick auf § 522 Abs. 3 Sinn macht.13 Zu be___achten sind ferner die Erfordernisse einer Vollstreckung im In- und Ausland.14 Darüber ___hinaus ist die Einhaltung bestimmter Aufbauregeln zweckmäßig.15 ___ ___ III. Arten von Urteilen ___ ___ 1. Prozess- und Sachurteile. Nach ihrem Gegenstand und ihrer Wirkung lassen sich 5 ___verschiedene Arten von Urteilen unterscheiden, nämlich Prozess- und Sachurteile. Pro___zessurteile betreffen ausschließlich prozessuale Fragen, d.h. die Zulässigkeit der Klage ___oder die Statthaftigkeit und Zulässigkeit des Rechtsmittels, während Sachurteile eine ___den Streitgegenstand betreffende Erkenntnis enthalten.16 ___ Dementsprechend umfasst die materielle Rechtskraft eines Prozessurteils lediglich 6 ___die betreffenden prozessualen Gesichtspunkte, nicht dagegen den Streitgegenstand.17 ___Ist eine Sachurteilsvoraussetzung18 zu verneinen, darf grundsätzlich kein Sachurteil ___ergehen, sondern die Klage ist durch Prozessurteil abzuweisen. Der Beachtung dieses ___Vorrangs der Sachurteilsvoraussetzungen ist wegen der von der Urteilsart abhän___gigen Reichweite der materiellen Rechtskraft sowohl bei stattgebendem als auch bei ___abweisendem Urteil zwingend erforderlich.19 Deshalb scheidet es aus, die Zulässigkeit ___der Klage je nach Berührung nur des Privat- oder auch des Allgemeininteresses offen ___zu lassen.20 Vielmehr erwächst ein Sachurteil nicht in materieller Rechtskraft, soweit ___die Sachurteilsvoraussetzungen offen geblieben sind.21 Ausnahmen hiervon kommen ___nur dort in Betracht, wo die materielle Rechtskraft der Entscheidung nicht unklar ___bleibt, z.B. hinsichtlich des Rechtsschutzbedürfnisses und des Feststellungsinteres___ ___ 11 Zöller/Vollkommer Rdn. 2 f. ___12 Pape/Notthoff JuS 1995, 1018; Zöller/Vollkommer § 91a Rdn. 22. ___13 Dazu Zöller/Heßler § 522 Rdn. 41; Zöller/Vollkommer § 329 Rdn. 24. ___14 Zöller/Vollkommer § 329 Rdn. 34. ___15 Thomas/Putzo/Reichold § 329 Rdn. 9 ff.; Zöller/Vollkommer § 329 Rdn. 34 ff. ___16 Grunsky ZZP 80 (1967), 55 f.; MünchKomm/Musielak Rdn. 2; Musielak/Voit/Musielak § 300 Rdn. 3; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___17 So BGH NJW 1985, 2535; NJW 1991, 1116, 1117; OLG Brandenburg NJW-RR 2000, 1735; OLG München ___MDR 1986, 61 f.; OLG Karlsruhe FamRZ 1980, 1117; OVG Schleswig MDR 1992, 525; Grundmann ZZP 100 ___(1987), 33, 37; Jauernig JZ 1955, 235. ___18 Zu dem Begriff z.B. Zöller/Greger Vor § 253 Rdn. 9. 19 BGH NJW 1978, 2031, 2032. ___20 So aber Grunsky ZZP 80 (1967), 55, 70; Henckel Prozessrecht und materielles Recht (1970), 227 ff.; ___Lindacher ZZP 90 (1977), 131, 142. ___21 BGHZ 46, 281, 284; WM 1991, 2081, 2083; BAG NJW 1967, 648.

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_____ses.22 Aus den gleichen Gründen reicht bei sog. doppeltrelevanten Tatsachen im Rahmen _____der Zulässigkeit der Klage die hinreichend nachvollziehbare, nicht aber schlüssige _____Rechtsbehauptung, während eine Beweiserhebung erst im Rahmen der Begründetheit _____stattfindet.23 _____ _____ 2. Kontradiktorische Urteile und Versäumnisurteile. Nach der Art des Zustande7 _____kommens können kontradiktorische Urteile von Versäumnisurteilen unterschieden wer_____den, wobei man unter Versäumnisurteilen nur Urteile versteht, die auf Grund der Säum_____nis gegen die säumige Partei ergehen. Alle übrigen Urteile sind kontradiktorische _____Urteile. Dazu gehören sowohl Urteile auf Grund zweiseitiger (mündlicher) Verhandlung _____als auch Urteile nach Lage der Akten (§§ 251a, 331a) sowie Verzichts- und Anerkenntnis_____urteile (§§ 306, 307). Selbst unechte Versäumnisurteile, d.h. Urteile bei Säumnis, aber _____nicht auf Grund der Säumnis bzw. nicht gegen die säumige Partei, gelten als kontradik_____torische Urteile.24 _____ _____ 8 3. End- und Zwischenurteile, Teilurteile, Grundurteile. Endurteile (§ 300 Abs. 1) _____betreffen den Streitgegenstand insgesamt oder teilweise, während Zwischenurteile _____(§§ 280, 303, 347 Abs. 2, 366) prozessualen oder materiellen Vorfragen gelten. Das Teilur_____teil (§ 301) ist insofern ein Endurteil, als es einen Teil des Streitgegenstandes abschlie_____ßend regelt. Wird in einem Urteil eine Entscheidung hinsichtlich des Streitgegenstandes _____insgesamt getroffen, handelt es sich um ein Vollendurteil. Das Grundurteil (§ 304) ist _____dagegen ein besonderes Zwischenurteil: es entscheidet materielle Vorfragen.25 Ein die _____Instanz abschließendes Urteil nach Erlass eines oder mehrerer Teilurteile ist nach sei_____nem Gegenstand an sich wiederum ein Teilurteil, wird aber als Schlussurteil bezeich_____net.26 Einer Prüfung des § 301 bedarf es in diesem Stadium nicht mehr, weil über den _____gesamten Rest des Streitgegenstandes entschieden wird und keine neuerliche Teilung _____erfolgt. Fehler bei der vorangegangenen Anwendung des § 301 sind hierbei jedenfalls _____grundsätzlich nicht mehr erheblich, solange und soweit das erkennende Gericht an die _____frühere Entscheidung gebunden ist. _____ _____ 9 4. Vorbehaltsurteile, bedingte Urteile. In Vorbehaltsurteilen (§§ 302, 599) wird dem _____verurteilten Beklagten vorbehalten, bestimmte Einwendungen in einem Nachverfahren _____geltend zu machen. Es handelt sich um auflösend bedingte Endurteile.27 Ihr Bestand _____hängt vom Ausgang des Nachverfahrens ab. Demgegenüber schließen die Urteile unter _____dem Vorbehalt beschränkter Haftung (§§ 305, 305a, 780) den Prozess ab und sind keine _____Vorbehaltsurteile.28 Auflösend bedingt sind auch Urteile, die vor Rechtskraft der im selben _____Verfahren gemäß den §§ 280 Abs. 2, 304 ergangenen Entscheidungen ergehen.29 _____ Von auflösend bedingten Entscheidungen zu unterscheiden sind Urteile, die nicht 10 _____selbst bedingt sind, sondern eine Verurteilung zu einer Leistung unter einer Bedingung _____ _____ _____22 BGHZ 130, 390, 400. _____23 BGHZ 124, 237, 240 f.; WM 1986, 145. 24 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 6 (anders hinsichtlich Anerkenntnis- und _____Verzichtsurteil). _____25 So bereits Hahn Materialien zur CPO, Bd. 2, Abt. 1, S. 283. Vgl. zu den Begriffen auch: _____MünchKomm/Musielak Rdn. 2; Musielak/Voit/Musielak § 300 Rdn. 2; Thomas/Putzo/Reichold _____Rdn. 7 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 10 f. 26 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 22. _____27 MünchKomm/Musielak Rdn. 3; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____28 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 8. _____29 MünchKomm/Musielak Rdn. 3.

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___aussprechen, §§ 259, 726, 756, 765, 894.30 Auch der Verurteilung zur Leistung gemäß ___§ 510b liegt hinsichtlich der Entschädigung eine aufschiebend bedingte Leistungspflicht ___zugrunde.31 ___ ___ 5. Leistungs-, Feststellungs- und Gestaltungsurteile. Nach der zugrundeliegen___den Klageart und dem Inhalt des Urteilsausspruchs kann man bei stattgebenden Urteilen ___zwischen Leistungs-, Feststellungs- und Gestaltungsurteilen unterscheiden.32 Soweit die ___Klage abgewiesen wird, hat das Urteil dagegen unabhängig von der zugrundeliegenden ___Klageart stets nur einen feststellenden Inhalt. ___ Leistungsurteile verurteilen den Beklagten zu einem Tun oder Unterlassen. Dazu ___gehört auch ein Dulden. Während Leistungsurteile in der Hauptsache einen vollstre___ckungsfähigen Inhalt haben, enthalten Feststellungsurteile insofern lediglich einen au___toritativen Ausspruch, z.B. über ein Rechtsverhältnis als Grundlage einer Leistungs___pflicht – über die Leistungspflicht bedürfte es gegebenenfalls eines eigenen Ausspruchs. ___Feststellungsurteile sind bis auf die Kostenentscheidung lediglich im weiteren Sinne ___vollstreckbar, z.B. gemäß § 16 Abs. 1 HGB. Gestaltungsurteile – z.B. nach den §§ 117, 127, ___131 Abs. 1 Nr. 4, 133, 140 HGB – bewirken mit Eintritt der Rechtskraft unmittelbar eine ___Änderung der bestehenden Rechtslage, sind in der Hauptsache aber nicht vollstreck___bar.33 ___ ___ IV. Fehlerhafte Urteile ___ ___ Aus dem Vorhandensein von Rechtsbehelfen zur Selbstkorrektur bestimmter offen___sichtlicher Mängel – §§ 319–321a –, von Rechtsmitteln – Berufung gemäß den §§ 511–541 ___und Revision gemäß den §§ 542–566 – sowie schließlich aus der Möglichkeit, Urteile im ___Wiederaufnahmeverfahren mit der Nichtigkeitsklage – § 579 – anzugreifen, ergibt sich ___im Umkehrschluss, dass selbst schwerwiegende Fehler die Wirksamkeit eines Urteils ___grundsätzlich nicht berühren.34 Dies kann man auch mit der Rechtsnatur eines Urteils als ___staatlicher Hoheitsakt begründen.35 ___ 1. Fehlerhafte Bezeichnung. Greift ein Gericht zu einer falschen Bezeichnung sei___ ___ner Entscheidung – Überschrift „Verfügung“ statt „Beschluss“ – oder gar zu einer unzu___treffenden Entscheidungsart – z.B. Entscheidung im Falle des § 341 durch Beschluss statt ___durch Urteil –, so handelt es sich um ein Problem inkorrekter Entscheidung. Zweifelhaft ___ist nicht die Wirksamkeit der betreffenden Entscheidung, sondern nur, wie die Entschei___dung in formeller Hinsicht auszulegen36 und welches Rechtsmittel danach statthaft ist.37 ___Insofern gilt wegen der dem Betroffenen unzumutbaren Unsicherheit der sog. Grundsatz ___der Meistbegünstigung.38 ___ ___30 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 23. ___31 MünchKomm/Musielak Rdn. 3 (ohne Unterscheidung zwischen bedingter Verurteilung und bedingter ___Leistungspflicht). ___32 AK-ZPO/Fenge Rdn. 4; Grunsky JZ 1974, 750, 751; Röhl ZZP 88, 1975, 350, 351. Dagegen Rödig Die Theorie des gerichtlichen Erkenntnisverfahrens (1973) S. 65 ff. und 104. ___33 Zum Ganzen Zöller/Vollkommer Rdn. 7 ff., hier Rdn. 9. ___34 BGHZ 14, 39, 46 = NJW 1954, 1281, 1282; VersR 1987, 1195; NJW 1989, 1156, 1157; OLG Frankfurt a.M. ___MDR 1980, 320. ___35 OLG Hamm MDR 1997, 1155. 36 Zöller/Heßler Vor § 511 Rdn. 20; Zöller/Heßler Vor § 511 Rdn. 30. ___37 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 18. ___38 BGHZ 98, 362, 364 f.; NJW-RR 1995, 379 und 380; Althammer/Löhnig NJW 2004, 1567; Schenkel ___MDR 2003, 136.

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_____ 15 2. Scheinurteile. Ein Schein- oder Nichturteil39 liegt vor, wenn nicht einmal der äu_____ßere Tatbestand eines Urteils gesetzt worden ist. _____ Das ist zum einen der Fall, wenn nicht ein zur Ausübung der Gerichtsbarkeit berufe16 _____nes staatliches Organ entschieden hat, wenn also z.B. ein Verwaltungsbeamter ein Urteil _____erlässt. Hierzu gehören zum anderen diejenigen Fälle, in denen nicht in Ausübung der _____Gerichtsgewalt entschieden worden ist, also z.B. das Urteil des Amtsrichters am Stamm_____tisch oder dasjenige des Leiters der Referendararbeitsgemeinschaft in der Arbeitsge_____meinschaft.40 _____ Umstritten ist, ob es sich um ein Scheinurteil handelt, wenn ein nicht mehr amtie17 _____render Richter am Urteil mitgewirkt hat.41 In einem vom Bezirksgericht Leipzig zu ent_____scheidenden Fall hatte jedoch keineswegs ein nicht zur Ausübung der Gerichtsbarkeit _____berufenes Organ entschieden. Das erkennende Gericht war vielmehr lediglich nicht vor_____schriftsmäßig besetzt gewesen, § 579 Abs. 1 Nr. 1. Von einem Schein- oder Nichturteil _____kann hier mit Rücksicht auf den zuvor erörterten Grundsatz (Rdn. 15) trotz der Mitwir_____kung des nicht mehr amtierenden Richters keine Rede sein.42 _____ 18 Solange ein Urteil nicht verkündet oder im Fall des § 310 Abs. 3 nicht wirksam zugestellt _____worden ist, handelt es sich mangels Verlautbarung nicht um ein Urteil, sondern lediglich _____um einen Urteilsentwurf, dem die Wirkungen eines Urteils nicht zukommen können.43 _____ Dagegen lässt eine gegen § 128 Abs. 2 S. 2 verstoßende Zustellung statt Verkündung _____die Rechtsnatur des Hoheitsakts als Urteil unberührt, wenn dabei ein Verlautbarungswil_____le vorhanden gewesen ist und das Gericht nicht etwa davon ausgegangen ist, dass eine _____schon durch Verkündung verlautbarte Entscheidung förmlich zu übersenden ist.44 Es _____liegt ein verlautbartes, aber verfahrensfehlerhaftes Urteil vor.45 Auch eine rechtsfehler_____hafte öffentliche Zustellung begründet nicht die Annahme eines Nichturteils.46 Das Glei_____che gilt für die Nichtbeachtung der Frist des § 310 Abs. 1 S. 2, Verstöße gegen § 310 _____Abs. 2 – Vorliegen des Urteils in vollständiger Form bei Verkündung – oder § 315 Abs. 1 – _____Unterschriften der beteiligten Richter.47 _____ _____ 3. Unwirksame Urteile. Von Schein- oder Nichturteilen, bei denen es bereits am 19 _____äußeren Tatbestand fehlt, sind wirkungslose Urteile zu unterscheiden. Die betreffenden _____Urteile leiden unter besonders schwerwiegenden Fehlern,48 sind greifbar gesetzeswid_____rig.49 Anerkannt sind die folgenden Fallgruppen: _____ _____ 39 Die Begriffe werden hier wie üblich synonym verwendet: Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 11; _____Zöller/Vollkommer Rdn. 13. Schumann/Kramer Die Berufung in Zivilsachen, 6. Aufl. 2002, Rdn. 49 ff., _____verstehen unter einem Nichturteil einen Akt, der nicht einmal den äußeren Anschein einer gerichtlichen _____Entscheidung begründet. Scheinurteile seien nicht verkündete Urteile u.ä. Aus der unterschiedlichen _____Begrifflichkeit ergibt sich kein sachlicher Unterschied, so dass an den üblichen Bezeichnungen festgehalten werden kann. _____40 Musielak/Voit/Musielak § 300 Rdn. 4; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 11; Zöller/Vollkommer Rdn. 13. _____41 Dafür: BezG Leipzig DtZ 1993, 27; Zöller/Vollkommer Rdn. 13. _____42 HessVGH DRiZ 1983, 234; Jauernig DtZ 1993, 173; MünchKomm/Musielak Rdn. 3; Musielak/Voit/ _____Musielak § 300 Rdn. 4. _____43 BGH NJW 1985, 1782, 1783; NJW 1996, 1969, 1970 = JZ 1996, 978 m. zust. Anm. v. Braun; OLG Brandenburg MDR 1999, 563, 564; OLG Frankfurt a.M. MDR 1991, 63; OLG Zweibrücken OLGZ 1987, 371, 372; Musielak/Voit/ _____Musielak § 300 Rdn. 4; Schumann/Kramer Die Berufung in Zivilsachen, 6. Aufl. 2002, Rdn. 50 f. _____44 BGH NJW 2012, 1591, 1592 – Nachweis nur durch Protokoll, nicht durch Vermerk; OLG München _____NJW 2011, 689. _____45 OLG Frankfurt a.M. MDR 1980, 320. 46 OLG Hamm MDR 1997, 1155. _____47 BGH NJW 1989, 1156, 1157. _____48 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 62 Rdn. 21 ff. _____49 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 14.

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___ Ein Urteil ist wirkungslos, wenn dem Gericht nicht nur die Zuständigkeit fehlte, ___sondern die Gerichtsbarkeit,50 z.B. im Falle eines Urteils gegen einen Exterritorialen. An___deres gilt für Urteile, die unter Verletzung der Vorschriften über den Rechtsweg ergan___gen sind.51 Selbst ein Strafurteil eines Zivilrichters ist wirksam, zumal das Grundgesetz ___nur eine einheitliche Judikative kennt und es sich jeweils um Kernzuständigkeiten der ___ordentlichen Gerichtsbarkeit handelt.52 Das Gleiche gilt für die Entscheidung eines Ge___richts der freiwilligen Gerichtsbarkeit im FamFG-Verfahren hinsichtlich eines der streiti___gen Gerichtsbarkeit zugewiesenen Streitgegenstandes.53 ___ Wirkungslos sind ferner Urteile, die verbotene oder dem geltenden Recht unbekann___te Rechtsfolgen aussprechen, z.B. bei einer dem § 256 ZPO fremden Feststellung einer ___Tatsache oder im Falle einer Verurteilung zur Bestellung eines dem geltenden Recht ___nicht bekannten Grundpfandrechts.54 ___ Die bloße Unmöglichkeit der Leistung begründet dagegen keine Wirkungslosigkeit ___eines Urteils, sondern stellt eine rechtsvernichtende Einwendung dar, die mit Rechtsmit___teln oder – unter Beachtung der zeitlichen Grenze der materiellen Rechtskraft – mit der ___Vollstreckungsabwehrklage (§ 767) geltend gemacht werden muss.55 Davon zu unter___scheiden sind die Fragen, ob eine Klage zulässig ist, wenn die Unmöglichkeit der Leis___tung bereits feststeht, und ob die Unmöglichkeit die Zwangsvollstreckung ausschließt.56 ___Das eröffnet weitere Einreden im Sinne der ZPO bzw. u.U. sogar weitere Rechtsbehelfe im ___Verfahren der Zwangsvollstreckung. ___ Schließlich kann einem Urteil aus tatsächlichen Gründen eine dem sachlichen In___halt entsprechende Wirkung fehlen. Z.B. sind Urteile gegen nicht (mehr) existente natür___lich oder juristische Personen ohne eingetretenen Rechtsnachfolger unwirksam. 57 ___Allerdings können solche Urteile Wirkungen gegenüber noch eintretenden Rechtsnach___folgern haben.58 Unwirksam aus tatsächlichen Gründen sind Urteile auch, soweit sie ___unbestimmt, widersprüchlich oder unverständlich sind.59 So kann eine Entscheidung ___(früher: Urteil, heute: Beschluss), die eine nicht bestehende Ehe scheidet, ebenfalls ___keine Wirkung haben.60 Das Gleiche gilt für die Auflösung einer nicht bestehenden Ge___sellschaft. ___ Allerdings sind die vorstehenden Fallgruppen nicht abschließend.61 Unwirksam sind ___darüber hinaus ein ohne Rücksicht auf die Änderung des § 303 ZPO ergangenes Zwi___schenurteil über ein selbstständiges Angriff- oder Verteidigungsmittel,62 ein Berufungs___urteil über im erstinstanzlichen Urteil vorbehaltene Einwendungen,63 eine Entscheidung ___ ___50 OVG Lüneburg NJW 1985, 1572, 1573; Jauernig Das fehlerhafte Zivilurteil (1958), S. 159 ff.; ___MünchKomm/Musielak Rdn. 4; Musielak/Voit/Musielak § 300 Rdn. 5; HK-ZPO/Saenger Rdn. 12. Anders ___Hein Das wirkungslose Urteil, S. 195 ff., 205. ___51 Zöller/Vollkommer Rdn. 15. 52 Blomeyer Zivilprozessrecht, Erkenntnisverfahren, 2. Aufl. § 81 III 2a; Jauernig Das fehlerhafte ___Zivilurteil (1958), S. 13 und 172 f. ___53 BayObLG NJW-RR 2005, 1384, 1385. Unzutreffend deshalb BGHZ 29, 223, 228; WM 1957, 1573. ___54 OLG Oldenburg MDR 1989, 268; MünchKomm/Musielak Rdn. 4; Blomeyer Zivilprozessrecht, ___Erkenntnisverfahren, 2. Aufl. § 81 III 2a. ___55 MünchKomm/Musielak Rdn. 5 a.E.; Zöller/Vollkommer Rn. 16. 56 MünchKomm/Musielak Rdn. 5, Fn. 24; Zöller/Vollkommer Rn. 16. ___57 OLG Hamm NJW-RR 1986, 739; MünchKomm/Musielak Rdn. 4; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; ___Thomas/Putzo/Reichold § 300 Rdn. 17; Zöller/Vollkommer Rdn. 17. ___58 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 62 Rdn. 26. ___59 BGHZ 5, 240, 244 f = NJW 1952, 818; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 17. 60 Zöller/Vollkommer Rdn. 17. ___61 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 62 Rdn. 28 mit weiteren Beispielen. ___62 BGHZ 8, 384 = NJW 1953, 702; Tiedtke ZZP 89 (1976), 73. ___63 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 62 Rdn. 27.

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_____trotz fehlender Rechtshängigkeit,64 ein nach Klagerücknahme, also nach Beendigung der _____Anhängigkeit, ergangenes Urteil,65 ein Urteil nach übereinstimmender Erledigungserklä_____rung (§ 91a) oder nach Prozessvergleich66 sowie ein Versäumnisurteil in einem nicht _____rechtshängigen Rechtsstreit.67 _____ Diese Fälle weisen nicht nur besonders schwerwiegende Rechtsfehler auf, sondern _____sie gleichen deshalb auch solchen Urteilen, die eine dem geltenden Recht fremde Rechts_____folge aussprechen. Besonders deutlich ist das bei einem Urteil über ein selbstständiges _____Angriffs- und Verteidigungsmittel. _____ Wirkungslose Urteile in dem oben genannten Sinn sind nicht gänzlich ohne Rechts24 _____folgen. Vielmehr sind sie für das erkennende Gericht gemäß § 318 verbindlich und been_____den die Instanz. Die betreffenden Urteile können nach Maßgabe der §§ 511 ff. und _____§§ 542 ff. angefochten werden. Nach zutreffender Auffassung ist nach Eintritt der formel_____len Rechtskraft eine Klage auf Feststellung der Unwirksamkeit zulässig, denn materielle _____Rechtskraft kann einem wirkungslosen Urteil nicht zukommen. Sofern sich der Mangel _____nicht auf die Kostenentscheidung erstreckt, entsteht der Kostenerstattungsanspruch der _____obsiegenden Partei ohne Rücksicht auf die Wirkungslosigkeit des Urteils im Übrigen.68 _____ 64 65 66 67 68 _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 300 _____ Endurteil _____ § 300 Rensen _____ (1) Ist der Rechtsstreit zur Endentscheidung reif, so hat das Gericht sie durch _____Endurteil zu erlassen. _____ (2) Das Gleiche gilt, wenn von mehreren zum Zwecke gleichzeitiger Verhand_____lung und Entscheidung verbundenen Prozessen nur der eine zur Endentscheidung _____reif ist. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. 2015; Berg/Zimmermann Gutachten und Ur_____teil, 17. Aufl. 1997; Blomeyer Die Haftung des Staates für die Verzögerung von Zivilprozessen, NJW 1977, _____557; Erman/Baumfalk Das Urteil im Zivil- und Strafprozess: Bedeutung, Entstehung, Inhalt, JA 1982, 495; _____Friedrich Zum Nachholen des obligatorischen außergerichtlichen Schlichtungsverfahrens gem. § 15a EGZ_____PO nach Klageerhebung, NJW 2002, 798; ders. Aktuelle Entscheidungen zum obligatorischen außergerichtlichen Schlichtungsverfahren, NJW 2003, 3534 ff.; ders. Die Anerkennung der alternativen Streitbeilegung _____durch die neuere Gesetzgebung im Zivil- und Zivilprozessrecht, JR 2002, 397; Furtner Das Urteil im Zivil_____prozess, 5. Aufl. 1985; Grunsky Prozess- und Sachurteil, ZZ 80 (1967), S. 55; ders. Wert und Unwert der Rela_____tionstechnik, JuS 1972, 29, 137; ders. Noch einmal: Wert und Unwert der Relationstechnik, JuS 1972, 524; _____Hartmann Das Urteil nach der Vereinfachungsnovelle, JR 1977, 181; Hattenhauer Die Kritik des Zivilurteils. _____Eine Anleitung für Studenten (1970); Henckel Parteilehre und Streitgegenstand im Zivilprozess (1961); _____Höhne Vom Sandwichdiagramm zur Struktur einer selektiven Dokumentation – Die Tatbestandsfassung im _____Zivilurteil, JA 2005, 290; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. 2003; Jasper Die Sprache des Urteils, MDR 1966, 198; _____Jauernig Das fehlerhafte Zivilurteil (1958); ders. Nichturteile bei Mitwirkung von Nicht(mehr)-richtern? _____ _____64 BGH NJW-RR 2006, 565. _____65 KG RPfleger 1982, 304; OLGR Koblenz 2001, 331; Jauernig Das fehlerhafte Zivilurteil, S. 153 f. _____66 OLG Stuttgart NJW-RR 1987, 128; Zöller/Vollkommer Rdn. 18; anders aber _____Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 20. 67 LG Tübingen JZ 1982, 474. _____68 MünchKomm/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rn. 19. Anderer Ansicht hinsichtlich der _____Zulässigkeit einer Feststellungsklage: Blomeyer Zivilprozessrecht, Erkenntnisverfahren, 2. Aufl. § 81 III 2a; _____Jauernig Das fehlerhafte Zivilurteil (1958) S. 6 ff. und 14; Lüke/Zawar JuS 1970, 205, 212 (Fn. 98).

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___DtZ 1993, 173; Mühl Die Lehre von Gutachten und Urteil (1979); Raabe Die neuen Vorschriften über das ___Zivilurteil in der Praxis, DRiZ 1979, 135; Sattelmacher/Sirp Bericht, Gutachten und Urteil, 32. Aufl. 1994; ___Schreiber Grundprobleme der Prozessaufrechnung, JA 1980, 344; ders. Die Klage- und Urteilsarten, ___Jura 2004, 385; Sendler Zum Urteilsstil und zur zeitgerechten Urteilsabsetzung, RdA 1987, 167; Siegburg ___Einführung in die Urteils- und Relationstechnik, 5. Aufl. 1998; Schellhammer Die Arbeitsmethode des Zivilrichters, 12. Aufl. 1997; ders. Die Relationstechnik oder: Wie findet und formuliert man das Urteil im Zivil___prozess? Jura 1987, 169; Steines Noch einmal: Wert und Unwert der Relationstechnik, JuS 1972, 520; Unbe___rath Keine „vorschnelle“ Abweisung der Klage wegen Fehlens der obligatorischen Streitschlichtung, JR ___2001, 355; Wolf Das Wesen des gerichtlichen Urteils, GS für Bruns (1980) 221. ___ ___ Übersicht 3. Entscheidungsgrundlagen ___I. Allgemeines ____ 1 ____ 3 a) Tatsachen ____ 14 ___II. Anwendungsbereich ____ 4 III. Voraussetzung: Entscheidungsreife b) Anzuwendendes Recht ____ 19 ___ 1. Definition ____ 5 IV. Rechtsfolge ___ 2. Einzelfälle 1. Entscheidungspflicht ___ und -frist ____ 20 a) Klageabweisendes Urteil ___ 2. Pflichtwidriges Verhalten ____ 24 aa) Prozessurteil ____ 6 ___ bb) Sachurteil ____ 7 V. § 300 Abs. 2 ____ 25 ___ b) Stattgebendes Urteil ____ 8 VI. Urteilsgebühren ____ 27 ___ ___ I. Allgemeines ___ ___ Die Norm entspricht § 272 in der bis 1900 geltenden Fassung der Zivilprozessord___nung.1 ___ § 300 ist Ausdruck sowohl des Prozesszwecks, als auch des Justizgewährungsan___spruchs bzw. des Gebots effektiven Rechtsschutzes (für den Zivilprozess gemäß Art. 2 ___Abs. 1 i.V.m. Art. 20 Abs. 3 GG) als Kehrseite des staatlichen Gewaltmonopols. Insofern ___sieht § 300 einerseits vor, dass eine abschließende Entscheidung erst ergehen darf, wenn ___der Rechtsstreit entscheidungsreif ist.2 Das sichert, soweit möglich, eine materiell richti___ge Entscheidung. Andererseits ergibt sich aus § 300, dass ein Rechtsstreit vom Gericht ___möglichst zügig zur Entscheidungsreife zu führen – Prozessförderungspflicht – und so___dann ohne weitere Verzögerung durch Urteil zu entscheiden ist.3 Dies dient gleicherma___ßen dem effektiven Schutz privater Rechte wie der Prozessökonomie. ___ ___ II. Anwendungsbereich ___ ___ § 300 gilt nach seinem Wortlaut für alle Rechtsstreitigkeiten, d.h. entsprechend der ___Systematik der §§ 300–329 (s.o. Vorbemerkung vor § 300 Rdn. 1 ff.) sowie gemäß den ___§§ 495, 525, 555 und 585 für sämtliche Zivilverfahren vor Gerichten der ordentlichen Ge___richtsbarkeit und für alle Rechtszüge. Gemäß §§ 46 Abs. 2, 80 Abs. 2 ArbGG und § 495 ist ___die Norm auch im arbeitsgerichtlichen Verfahren anzuwenden.4 ___ ___ III. Voraussetzung: Entscheidungsreife ___ ___ Gemäß § 300 Abs. 1 ist das Gericht, bevor es eine die Instanz abschließende Ent___scheidung trifft, verpflichtet, den Rechtsstreit zur Entscheidungsreife zu führen. ___ ___ 1 Vgl. Hahn Materialien zur CPO, Bd. 2, Abt. 2, S. 1656. ___2 BGHZ 17, S. 118 (121); RG DR 1939, S. 879; MünchKomm/Musielak Rdn. 1. ___3 MünchKomm/Musielak Rdn. 1. ___4 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 3.

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_____ 5 1. Definition. Ein Rechtsstreit ist erst dann entscheidungsreif, wenn das Gericht _____nach Maßgabe der in Betracht kommenden Normen darüber zu entscheiden vermag, ob _____die Klage mangels Zulässigkeit oder Begründetheit abzuweisen oder ihr stattzugeben ist. _____Das Gericht muss zuvor das gesamte Vorbringen der Parteien gewürdigt, zu den erhebli_____chen tatsächlichen und rechtlichen Gesichtspunkten rechtliches Gehör im Sinne des _____Art. 103 Abs. 1 GG gewährt haben und seinen prozessualen Pflichten nachgekommen _____sein. Letzteres erfordert insbesondere, dass das Gericht das Parteivorbringen gemäß _____§ 139 aufgeklärt hat und den ordnungsgemäßen Beweisanträgen der Parteien hinsicht_____lich der streitigen, erheblichen Tatsachen nachgegangen ist. Dabei sind einerseits die _____Grenzen z.B. der §§ 138 Abs. 1, 296 f., 529 ff. zu beachten, andererseits kann ausnahms_____weise auch eine Beweiserhebung von Amts geboten sein, §§ 56,5 142 ff.,6 448. Beim Vor_____behaltsurteil (§§ 302, 599) sowie beim Vorbehalt der beschränkten Erbenhaftung (§§ 305, _____780) werden allerdings einzelne Gesichtspunkte nicht aufgeklärt, sondern in ein Nach_____verfahren, das Vollstreckungsverfahren oder einen zweiten Prozess verwiesen.7 Auch _____wenn die mangelnde Anwendung von Präklusionsbestimmungen u.U. nicht mit einem _____Rechtsmittel gerügt werden kann,8 können sie selbst sowie die Nichtentscheidung trotz _____Entscheidungsreife doch den Justizgewährungsanspruch sowie das Willkürverbot verlet_____zen. Die Entscheidungsreife schließt einen Musterfeststellungsantrag aus, § 1 Abs. 3 Nr. 1 _____KapMuG.9 _____ _____ 2. Einzelfälle _____ _____ a) Klageabweisendes Urteil _____ _____ 6 aa) Prozessurteil. Ein Rechtsstreit ist zur Entscheidung durch klageabweisendes _____Urteil reif, wenn ein endgültiger, d.h. ein nicht zu behebender Mangel an einer Sach_____urteilsvoraussetzung vorliegt; andere Sachurteilsvoraussetzungen können dann offen _____bleiben. Die Klage muss hier grundsätzlich durch Prozessurteil abgewiesen werden. _____Das Urteil kann mit Rücksicht auf die bzgl. der materiellen Rechtskraft gebotene Klar_____heit nicht zugleich auf die mangelnde Zulässigkeit und die fehlende Begründetheit ge_____stützt werden (Vorrang der Sachurteilsvoraussetzungen, s.o. Vorbemerkungen vor § 300 _____Rdn. 6).10 _____ _____ 7 bb) Sachurteil. Die Klage ist durch Sachurteil abzuweisen, wenn sie unter allen in _____Betracht kommenden rechtlichen Gesichtspunkten11 unschlüssig ist, der Kläger den ihm _____obliegenden Beweis einer anspruchsbegründenden Tatsache nicht angetreten oder nicht _____erbracht hat oder der Beklagte den ihm obliegenden Beweis einer anspruchshindernden, _____anspruchsvernichtenden oder anspruchshemmenden Tatsache erbracht bzw. eine nach _____ _____ _____5 So insbes. die Rspr., vgl. etwa BGH NJW 2000, S. 289 (290); dazu genauer Zöller/Vollkommer § 56 _____Rdn. 4 und 8; anders Musielak/Voit/Weth § 56 Rdn. 2. _____6 So die Lehre von der Doppelfunktion, vgl. etwa BGH NJW 2007, S. 155; 2000, S. 3488 (3490); Musielak/Voit/Stadler § 142 Rdn. 1. _____7 MünchKomm/Musielak Rdn. 2 f.; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____8 BGH NJW 1991, 1896 f. _____9 BGHZ 177, S. 88 (95). _____10 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 8 (hält Hilfserwägungen zur Begründetheit für zulässig); MünchKomm/Musielak Rdn. 4; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____11 Es gilt der Grds. „iura novit curia“, so dass es nicht darauf ankommt, ob der Kläger sein Begehren nur _____auf einen bestimmten rechtlichen Gesichtspunkt stützt und auf andere nicht. Vgl. Zöller/Vollkommer _____Rdn. 2.

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___dem unstreitigen Sachverhalt begründete Einrede im materiellen Sinne erhoben hat.12 ___Unter mehreren in Betracht kommenden Einwendungen kann das Gericht grundsätz___lich frei wählen. Lediglich im Falle einer (Hilfs-)Aufrechnung bedarf es schon wegen ___des § 322 Abs. 2 der vorherigen Prüfung der übrigen Einwendungen sowie der Zulässig___keit der Aufrechnung.13 Bei einer kumulativen oder eventuellen Mehrheit von Klage___gründen (§§ 253 Abs. 2 Nr. 2, 260 – prozessual zweigliedriger Streitgegenstandsbegriff) ___kommt ein die Klage insgesamt abweisendes Sachurteil nur in Betracht, soweit sämtliche ___Gründe den Antrag nicht zu begründen vermögen.14 ___ ___ b) Stattgebendes Urteil. Ein stattgebendes Urteil kommt nur in Betracht, wenn 8 ___alle Sachurteilsvoraussetzungen vorliegen, die Klage unter einem rechtlichen Gesichts___punkt – andere in Betracht kommende materielle Ansprüche können offen bleiben, ___sofern sie im Rahmen des Streitgegenstands (§ 308 Abs. 1) nicht eine günstigere Rechts___position verleihen15 – schlüssig und erforderlichenfalls der Beweis der anspruchsbe___gründenden Tatsachen erbracht ist sowie schließlich keine Einwendungen oder Einre___den entgegenstehen.16 ___ In den Fällen der §§ 274, 322, 348 BGB ist die Klage nicht abzuweisen, sondern der 9 ___Beklagte ist zur Leistung Zug-um-Zug zu verurteilen.17 ___ Fraglich ist, ob eine alternative Häufung von Klagegründen im Hinblick auf § 253 10 ___Abs. 2 Nr. 2 zulässig ist.18 Bejaht man das und differenziert insofern zwischen alternativer ___Häufung von Klageanträgen und -gründen, kann das Gericht wählen, aus welchem Grund ___es der Klage stattgibt, muss dies mit Rücksicht auf die materielle Rechtskraft allerdings ___grundsätzlich im Urteil klarstellen.19 Ausnahmsweise kann auf diese Klarstellung verzich___tet werden, z.B. bei einer Klage aus eigenem oder einem abgetretenem Recht.20 Maßgeblich ___ist dafür allerdings nicht der Gesichtspunkt der Prozessökonomie. Vielmehr bleiben hier ___ausnahmsweise die Grenzen des Streitgegenstandes und der materiellen Rechtskraft auch ___ohne Entscheidung des Klägers über den rechtsbegründenden Sachverhalt nicht unklar. ___Für die Entscheidungsreife genügt im Falle einer alternativen Häufung von Klagegründen ___jedenfalls die Zulässigkeit und Begründetheit hinsichtlich eines Klagegrundes. ___ ___ ___12 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 12. ___13 Beweiserhebungstheorie: BGH NJW 1974, S. 2000 (2002); MünchKomm/Musielak Rdn. 4; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. Zweifelhaft ist lediglich, ob das auch bei unbedingt erklärter Aufrechnung gelten soll. Dagegen Schreiber JA 1980, S. 344 (346). ___14 RG JW 1927, S. 843 f.; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 13. ___15 MünchKomm/Musielak Rdn. 4 (mit dem zutreffenden Hinweis, dass dabei auch Vorteile in der ___Vollstreckung zu beachten seien). ___16 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 8. 17 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 9. ___18 Dagegen: Musielak/Voit/Foerste § 260 Rdn. 7; Zöller/Greger § 260 Rdn. 5. Für Zulässigkeit, sofern sich ___die Klagegründe nicht ausschließen: Saenger MDR 1994, S. 860 (863); Musielak NJW 2000, S. 3593 (3597). ___Für die Zulässigkeit alternativer Klagegründe: BGH NJW 1986, S. 1174; MDR 1997, S. 1021 (1022); Henckel ___Parteilehre und Streitgegenstand im Zivilprozess, 1961, S. 291. Auf Erwägungen zur Dispositionsmaxime ___kann die Lösung dieses Problems jedenfalls nicht gestützt werden. Es ist vielmehr so, dass dem Kläger die Disposition obliegt, seinen Antrag auf alternativ oder eventuell gehäufte Klagegründe zu stützen. § 253 ___Abs. 2 Nr. 2 ZPO ist dahingehend einschränkend auszulegen, dass es der Bestimmung des Klagegrundes ___bedarf, soweit ansonsten Streitgegenstand und materielle Rechtskraft unklar wären. Das ist in den zur ___alternativen Häufung von Klagegründen diskutierten Konstellationen nicht stets der Fall. Unzulässig sind ___hingegen meist alternative Klageanträge ohne Klarstellung einer Reihenfolge. Nach neuerer Rspr. des BGH verletzt die alternative Klagehäufung aber grds. § 253 Abs. 2 Nr. 2 ZPO, vgl. BGH NJW 2013, S. 2429 (2430); ___GRUR 2011, S. 521; dazu auch Ahrens WRP 2013, 129 ff.; Stieper GRUR 2012, S. 5 ff. ___19 OLG Hamm NJW-RR 1992, S. 1279. ___20 OLG Köln NJW-RR 1987, S. 505.

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_____ 11 Bei einer eventuellen Häufung von Klagegründen tritt Entscheidungsreife hinsicht_____lich des eventuell geltend gemachten Klagegrundes dagegen erst ein, wenn die inner_____prozessuale Bedingung eingetreten ist.21 _____ Bei einer eventuellen Klagehäufung in der Form von Haupt- und (echtem oder un12 _____echtem) Hilfsantrag besteht Entscheidungsreife hinsichtlich des Hilfsantrages erst _____nach Eintritt der innerprozessualen Bedingung, also bei Entscheidungsreife auch des _____Hauptantrages.22 _____ Die alternative Häufung von Klageanträgen ist dagegen abgesehen von den Fällen 13 _____der Wahlschuld (§§ 262 BGB ff.) unzulässig.23 _____ _____ 3. Entscheidungsgrundlagen _____ _____ a) Tatsachen. Für die tatsächliche Grundlage eines Urteils ist grundsätzlich der 14 _____Schluss der mündlichen Verhandlung in der letzten Tatsacheninstanz der maßgeben_____de Zeitpunkt.24 Das ergibt sich u.a. aus den §§ 296a, 767 Abs. 2 ZPO. Im schriftlichen Ver_____fahren (§§ 128 Abs. 2, 495a) bestimmt das Gericht durch Beschluss einen dem Schluss der _____mündlichen Verhandlung entsprechenden Termin, § 128 Abs. 2 S. 2.25 _____ Es reicht also z.B. aus, dass der klageweise geltend gemachte Anspruch bis zum 15 _____Schluss der mündlichen Verhandlung fällig ist, eine Bedingung bis zu diesem Zeitpunkt _____eingetreten oder ausgefallen ist.26 Der Grundsatz gilt für sämtliche rechtsbegründenden, _____-hindernden, -vernichtenden und -hemmenden Tatsachen.27 _____ Auch für die Prozessvoraussetzungen gilt grundsätzlich nichts Anderes. Allerdings 16 _____ist hinsichtlich des Rechtsweges und der Zuständigkeit die perpetuatio fori (§ 261 Abs. 3 _____Nr. 2 und § 17 Abs. 1 S. 1 GVG) zu beachten, so dass es dort i.d.R. ausreicht, dass der _____Rechtsweg und die Zuständigkeit bei Begründung der Rechtshängigkeit gegeben sind.28 _____In jedem Stadium des Verfahrens müssen dagegen an sich die Prozesshandlungsvoraus_____setzungen – z.B. Partei und Prozessfähigkeit – vorliegen, wobei jedoch oftmals die Mög_____lichkeit einer Heilung eines Mangels, z.B. durch Genehmigung, besteht.29 _____ Im Fall einer Berufung oder eines Widerspruchs gegen einen Arrest bzw. eine einst17 _____weilige Verfügung kommt es ebenfalls auf den Schluss der mündlichen Verhandlung an _____(§§ 525, 925).30 Prozessstoff der Revisionsinstanz (§ 559) ist das Parteivorbringen, das sich _____aus dem Berufungsurteil, den nachprüfbaren vorangegangenen Entscheidungen ein_____schließlich der in Bezug genommenen Schriftstücke sowie aus den Sitzungsprotokollen _____nebst Anlagen ergibt. Neue Tatsachen dürfen grundsätzlich nicht berücksichtigt werden, _____selbst wenn sie zugestanden oder erst nach Schluss der mündlichen Verhandlung entstan_____den sind. Ausnahmen gelten für Tatsachen, die die Zulässigkeit der Revision, die Zulässig_____ _____ 21 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 9. _____22 MünchKomm/Musielak Rdn. 4. _____23 BGH WM 1989, S. 1873 f.; FamRZ 1990, S. 37 (38); vgl. auch die zur alternativen Häufung von _____Klagegründen ergangenen Entscheidungen des BGH, etwa in NJW 2013, S. 2429 (2430); GRUR 2011, S. 521. _____24 BGH MDR 1996, S. 308 (309). _____25 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. Die Bestimmung eines dem Schluss der mündlichen Verhandlung entsprechenden Termins ist auch im vereinfachten Verfahren gemäß § 495a wegen der Notwendigkeit _____einer klaren zeitlichen Grenze der materiellen Rechtskraft zwingend. Fraglich ist allerdings, ob hier  einer _____verbreiteten Praxis folgend  von § 128 Abs. 2 S. 2 dahingehend abgewichen werden kann, dass kein _____Verkündungstermin bestimmt wird. _____26 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 22. 27 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 22. _____28 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 24. _____29 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 25. _____30 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 22.

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___keit des Verfahrens, die Begründung einer Verfahrensrüge betreffen, die einen Wiederauf___nahmegrund begründen oder für nicht beweisbedürftige, materiellen Fragen zugehörige ___Tatsachen, soweit schützenswerte Belange des Gegners nicht entgegenstehen.31 ___ Ausnahmsweise sind Tatsachen unbeachtlich, obwohl sie bei Schluss der mündli___chen Verhandlung vorliegen, wenn das entsprechende Vorbringen gemäß den §§ 296, ___531 zu präkludieren ist.32 ___ ___ b) Anzuwendendes Recht. Anders als hinsichtlich der tatsächlichen Entschei___dungsgrundlage ist für das anzuwendende Recht, sei es materielles oder prozessuales ___Recht, nicht der Schluss der mündlichen Verhandlung maßgebend, sondern der Zeit___punkt der Urteilsverkündung.33 Das gilt auch für das Revisionsurteil. Altes Recht ist wei___terhin anzuwenden, wenn der Anspruch diesem noch untersteht, neues Recht muss an___gewendet werden, wenn es nach dem zeitlichen Geltungswillen des Gesetzgebers ___eingreifen soll.34 Unerheblich ist, dass das neue Recht in der Vorinstanz noch nicht be___rücksichtigt werden konnte, dass also keine subjektive Rechtsverletzung vorliegt. Aus___schlaggebend ist allein die objektive Rechtsverletzung.35 ___ ___ IV. Rechtsfolge ___ ___ 1. Entscheidungspflicht und -frist. Bei Entscheidungsreife im o.g. Sinne ist der ___Rechtsstreit, soweit er nicht durch Rücknahme (§ 269), übereinstimmende Erledigungs___erklärungen (§ 91a) oder Vergleich beendet worden ist, durch Endurteil (zum Begriff s.o. ___Vorbemerkungen vor § 300 Rdn. 8) zu entscheiden. Das Gericht hat insofern kein Ermes___sen, eine Verzögerung oder gar eine Verweigerung einer Entscheidung des Rechtsstreits ___verstößt u.U. gegen den Justizgewährungsanspruch in seiner Ausprägung als Gebot ef___fektiven Rechtsschutzes gemäß Art. 2 Abs. 1 i.V.m. Art. 20 Abs. 3 GG.36 Dementsprechend ___ist es auch nicht zulässig, nach einer mündlichen Verhandlung das schriftliche Verfah___ren anzuordnen, wenn der Rechtsstreit entscheidungsreif ist.37 Anderes gilt, wenn noch ___eine Gelegenheit zur Stellungnahme gewährt werden muss. Dann fehlt es an der Ent___scheidungsreife. Auch die Aussetzung eines Prozesses zur Heilung eines Zulässigkeits___mangels ist bei Entscheidungsreife grundsätzlich nicht zulässig.38 Mit Rücksicht auf die ___Prozessökonomie und den drohenden weiteren Prozess darf allerdings von einer soforti___gen Abweisung der Klage als unzulässig abgesehen werden, wenn die kurzfristige Behe___bung des Mangels absehbar ist.39 ___ Umstritten war in diesem Zusammenhang, ob zur Nachholung eines gemäß § 15a ___EGZPO in Verbindung mit den Gütestellen- und Schlichtungsgesetzen der Länder erfor___derlichen Schlichtungsversuchs auf Antrag der Parteien gemäß § 251 S. 1 das Ruhen des ___Verfahrens angeordnet werden darf.40 Der Bundesgerichtshof hat entschieden, dass dies ___ ___ ___31 Thomas/Putzo/Reichold § 559 Rdn. 7 ff.; Zöller/Heßler § 559 Rdn. 1 ff. ___32 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 27. ___33 BGH NJW 1953, 941; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. 34 BGHZ 9, S. 101 f = NJW 1953, S. 941 (unter Aufgabe der entgegengesetzten Rspr. des RG); BGHZ 18, ___S. 325 (326 f); 36, S. 348 (350); 37, S. 233 (236); 104, S. 215 (221). ___35 BGH NJW 1986, S. 2832 (2833); NJW-RR 1989, S. 130. ___36 MünchKomm/Musielak Rdn. 1, 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___37 BGHZ 17, S. 118 (120 f); BAGE 3, S. 52 (54). 38 RGZ 18, S. 383 f.; 61, S. 150 (153); SeuffArch 54 (1899), S. 345 f.; MünchKomm/Musielak Rdn. 5. ___39 MünchKomm/Musielak Rdn. 5. ___40 Dagegen z.B. LG Ellwangen NJW-RR 2002, S. 936 = NZM 2002, S. 408; AG München NZM 2003, S. 280 ___(281) = NJW-RR 2003, S. 515; AG Nürnberg NJW 2001, S. 3489 = NZM 2001, S. 1046; NJW-RR 2002, S. 430 =

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_____nicht zulässig ist.41 Dem ist mit Rücksicht insb. auf die Vorstellungen des Gesetzgebers _____zu folgen: „… Dagegen kann – wie sich aus dem Wortlaut der Vorschrift eindeutig er_____gibt – der Einigungsversuch selbst nicht nachgeholt werden.“42 Darüber hinaus kann die _____Etablierung des Schlichtungsverfahrens als zwingend vorgeschaltete Institution nicht _____gelingen, wenn es jederzeit nachholbar ist,43 zumal eine Nachholung bei ruhendem Zi_____vilprozess kaum Aussicht auf Erfolg hat.44 Die für den betroffenen Kläger misslichen _____Konsequenzen und der der Justiz im Einzelfall drohende Mehraufwand müssen in Kauf _____genommen werden, soll § 15a EGZPO nicht insgesamt zur Disposition gestellt werden.45 _____Dementsprechend kommt in den Fällen mangelnden Schlichtungsversuchs eine Anord_____nung i.S.d. § 251 nicht in Betracht, vielmehr ist das Gericht gem. § 300 Abs. 1 zur Ent_____scheidung des Rechtsstreits durch Prozessurteil verpflichtet. _____ Gegen § 300 Abs. 1 verstößt es auch, zur Umgehung schwieriger Rechtsfragen eine 22 _____weitere Beweisaufnahme anzuordnen,46 denn es gilt der Grundsatz „iura novit curia“ _____und bei Entscheidungsreife im Sinne relationalen Denkens lässt § 300 Abs. 1 dem erken_____nenden Gericht keinen Spielraum. _____ 23 Hinsichtlich der Frist, in der das Gericht zu entscheiden hat, gilt § 310 Abs. 1. Danach _____ist ein Urteil entweder sofort oder innerhalb von drei Wochen nach Schluss der mündli_____chen Verhandlung zu verkünden, wenn nicht wichtige Gründe, wie z.B. der Umfang oder _____die Schwierigkeit der Sache, entgegenstehen. Mag auch in der Praxis von dieser Bestim_____mung oftmals abgewichen werden, so kann darin doch ebenso wie in der Verweigerung _____einer Entscheidung eine Verletzung des Justizgewährungsanspruchs liegen. Effektiver _____Rechtsschutz erfordert nicht allein richtige, sondern auch zügige Entscheidungen von _____Rechtsstreitigkeiten, zumal die Erfolgsaussichten der Vollstreckung sich zwischenzeit_____lich erheblich verschlechtern können. Oft steigt auch der Schaden des Klägers fortlau_____fend weiter an, z.B. im Falle einer nach langem Verfahren endlich erfolgreichen Räu_____mungsklage. _____ _____ 24 2. Pflichtwidriges Verhalten. Ein Gericht, das die Entscheidung eines Rechtsstreits _____verzögert und entgegen § 300 Abs. 1 trotz Entscheidungsreife kein Endurteil erlässt, kann _____u.U. wegen Verletzung einer Amtspflicht auf Schadensersatz in Anspruch genommen _____werden.47 Allerdings schützt das Spruchrichterprivileg die richterliche Unabhängigkeit. _____Deshalb liegt in einer (nach Auffassung des Rechtsmittelgerichts und ex post) überflüs_____sig erscheinenden Beweisaufnahme nicht ohne weiteres auch eine pflichtwidrige Ver_____weigerung oder Verzögerung der Amtsausübung im Sinne des § 839 Abs. 2 S. 2 BGB.48 _____Vielmehr ist bei der Prüfung der Entscheidungsreife des Rechtsstreits von der Rechtsauf_____fassung des erkennenden Gerichts auszugehen. Die Anforderungen an eine Amtshaftung _____des Richters sind allgemein sehr hoch und erlauben gewöhnlich keine Inanspruchnah_____ _____NZM 2002, S. 144; MDR 2002, S. 1189. Dafür OLG Hamm MDR 2003, S. 387; AG Königstein NJW 2003, S. 1954 _____(1955); Friedrich NJW 2002, S. 798 (799); 2003, S. 3534; JR 2002, S. 397 (398); Unberath JR 2001, S. 355 ff. _____Sogar für Entbehrlichkeit der Nachholung, wenn keine Einigung zu erwarten ist: LG München II NJW-RR _____2003, S. 355 f. _____41 BGH NJW 2005, S. 437 ff. m.w.N. 42 BT-Drucks. 14/980, S. 6. _____43 BGH NJW 2005, S. 437 (439). _____44 Nur insoweit ist LG München II NJW-RR 2003, S. 355 zu folgen. Das Gericht hat aus dieser Erkenntnis _____jedoch einen mit dem Sinn und Zweck von § 15a EGZPO nicht zu vereinbarenden Schluss gezogen. _____45 BGH NJW 2005, S. 437 (439). 46 BGHZ 101, S. 249 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 2. Anders Grunsky Grundlagen des Verfahrensrechts, § 40 _____II 2. _____47 BGH NJW 2011, S. 1072 m.Anm. Zuck; Blomeyer NJW 1977, S. 557 ff.; MünchKomm/Musielak Rdn. 5 a.E. _____48 Palandt/Sprau § 839 Rdn. 67 gegen Blomeyer NJW 1977, S. 557 ff.

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___me.49 Eröffnet ist indessen die Verzögerungsrüge (§ 198 Abs. 3 GVG) und später u.U. ein ___Entschädigungsanspruch (§ 198 GVG). ___ ___ V. § 300 Abs. 2 ___ ___ Die Entscheidung eines Rechtsstreits soll nicht dadurch verzögert werden, dass das 25 ___Gericht ihn gemäß § 147 zur gleichzeitigen Verhandlung und Entscheidung mit einem ___anderen verbindet.50 Deshalb hat, sofern einer der verbundenen Rechtsstreitigkeiten zur ___Entscheidung reif ist, insoweit ein Vollendurteil zu ergehen. Dem Gericht steht – anders ___als im Rahmen des § 301 Abs. 2 – kein diesbezüglicher Beurteilungsspielraum, kein dies___bezügliches Ermessen zu.51 ___ Anzuwenden ist § 300 Abs. 2 allerdings nur auf die Fälle subjektiver Klagehäufung, 26 ___während bei objektiver Klagehäufung (§ 260) § 301 gilt.52 ___ ___ VI. Urteilsgebühren ___ ___ Nach Übernahme des Pauschalgebührensystems für sämtliche Rechtszüge und die 27 ___Verfahren aller Gerichtsbarkeiten entstehen keine Urteilsgebühren mehr.53 In kos___tenrechtlicher Hinsicht sind Urteile deshalb nur noch von Bedeutung, sofern sie einer ___Ermäßigung entgegenstehen (vgl. z.B. KV zum GKG Nr. 1211 und 1222) oder wie Aner___kenntnis- und Verzichtsurteile eine solche begründen (vgl. etwa KV zum GKG Nr. 1211 ___Ziff. 2).54 49 50 51 52 53 54 ___ ___Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug ___ § 301 ___ Teilurteil ___ § 301 Rensen ___ (1) Ist von mehreren in einer Klage geltend gemachten Ansprüchen nur der ___eine oder ist nur ein Teil eines Anspruchs oder bei erhobener Widerklage nur die ___Klage oder die Widerklage zur Endentscheidung reif, so hat das Gericht sie durch ___Endurteil (Teilurteil) zu erlassen. Über einen Teil eines einheitlichen Anspruchs, ___der nach Grund und Höhe streitig ist, kann durch Teilurteil nur entschieden wer___den, wenn zugleich ein Grundurteil über den restlichen Teil des Anspruchs ergeht. ___ (2) Der Erlass eines Teilurteils kann unterbleiben, wenn es das Gericht nach ___Lage der Sache nicht für angemessen erachtet. ___ ___ Schrifttum ___ Bangert/Wolf-Herbekermeier Das neue Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlungen, JR 2000, 221; ___ ___Batsch Zur materiellen Rechtskraft bei Teilklagen und zur Repräsentationswirkung des Klageantrages, ZZP ___99 (1986), S. 254; Bloehs/Neth Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlungen seit dem 1. Mai 2000, WE ___2000, 186; Büttner Die unselbständige Anschlussrevision im Verfahren nach § 554b ZPO, FS Merz (1992) 17; ___Fölsch Die Berufungszurückweisung durch Beschluss im Blickpunkt aktueller Rechtsprechung, NJW 2006, 3521; Friedrich Probleme der Teilklage (1995); Fuchs Der „neue“ § 648a BGB – Verbesserung der Zahlungs___ ___ ___49 BGHZ 187, S. 286 ff. ___50 MünchKomm/Musielak Rdn. 7. 51 MünchKomm/Musielak Rdn. 7; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___52 MünchKomm/Musielak Rdn. 7; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___53 Zöller/Vollkommer Rdn. 7; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 16. ___54 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 16.

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_____moral oder viel Lärm um Nichts? BauR 2012, 326; Gottwald Das Teilurteil, JA 1997, 573; Göttsche Teilent_____scheidungen im Scheidungsverbund, MDR 2006, 781; Gounalakis Flucht in die Widerklage – Eine wirksa_____me Umgehung der Präklusionsvorschriften, MDR 1997, 216; Hanack Teilurteil und Rechtsmittelsumme, ZZP _____72 (1959), 350; Hövelmann Der nicht beschiedene Hilfsantrag – Oder: die Teilentscheidung über die Patent_____anmeldung in der Fassung des Hauptantrages, GRUR 2009, 718; Jauernig Teilurteil und Teilklage, FS BGH, Bd. III (2000) 311 ff.; Kiesel Das Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlungen, NJW 2000, 1673; Kindl Die _____Notwendigkeit einer einheitlichen Entscheidung über aktienrechtliche Anfechtungs- und Nichtigkeitskla_____gen, ZGR 2000, 166; Kion Eventualverhältnisse im Zivilprozess (1971); Klose Teil-, Vorbehalts- und Grund_____urteile als Instrumente eines effektiven Rechtsschutzes, MDR 2007, 1351; Kniffka Das Gesetz zur Beschleu_____nigung fälliger Zahlungen – Neuregelung des Bauvertragsrechts und seine Folgen, ZfBR 2000, 227; Kolbe/ _____Kopp/Römmelt Verbesserte Durchsetzung von Forderungen, ZRP 2002, 145; Lepke Die Kostenentscheidung _____im arbeitsgerichtlichen Verfahren nach Erlass eines Teilurteils, JR 1968, 411; Lohner Die Aufteilung eines _____einheitlichen Rechtsstreits durch ein Grundurteil nach § 304 ZPO bei einer Mehrheit von Klagegründen _____innerhalb eines Streitgegenstandes (1985); de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO _____(1978); Musielak Zum Teilurteil im Zivilprozess, FS Lüke (1997) 561; Pawlowski Die bestimmte Angabe des _____Gegenstandes und des Grundes bei Teilklagen, ZZP 78 (1965), 307; Peters Entscheidung bei der Stufenklage, ZZP 111 (1998), 67; Prütting/Weth Teilurteil zur Verhinderung der Flucht in die Widerklage? ZZP 98 _____(1985), 131; Rimmelspacher Teilurteile über unselbständige Anschlussberufungen, FS Odersky (1996) 623; _____Robertz Probleme beim Erlaß des Teilurteils (1994); Roidl Teilleistung, Teilanerkenntnis, Teilerledigung, _____NJW 1968, 1965; Rössler Teilurteile und Zwischenurteile im finanzgerichtlichen Verfahren, BB 1984, 204; _____Roth Teilurteil und Verweisung im Fall eines mehrfach begründeten Klageanspruchs, MDR 1967, 15; _____Schmitz Teilurteil ade? NJW 2000, 3622; Schneider Kostenentscheidung im Zivilurteil, 2. Aufl. 1977; ders. _____Die Zulässigkeit des Teilurteils, MDR 1976, 93; ders. Zur Zulässigkeit eines Grund-Teilurteils, JurBüro 1978, _____817; Scholz Das unzulässige Teilurteil – Eine Zusammenstellung der häufigsten Verfahrensfehler (1998); _____Schröer Urteilsformeln bei Teil-, Schluß- und Grundurteil, JA 1997, 318; Stickelbrock Inhalt und Grenzen _____richterlichen Ermessens im Zivilprozeß (2002); Wolf-Herbekermeier Das neue Gesetz zur Beschleunigung _____fälliger Zahlungen – ein Überblick, BB 2000, 786. _____ Übersicht _____I. Allgemeines aa) Präjudizialität ____ 31 _____ 1. Zweck und Begriff ____ 1 bb) Klagehäufung ____ 38 _____ 2. Bedeutung ____ 3 cc) Aufrechnung ____ 40 _____ 3. Gesetzesgeschichte ____ 5 dd) Klage und Widerklage ____ 42 ee) Anschlussrechtsmittel ____ 46 _____II. Anwendungsbereich ____ 8 4. Verbindung von Teil- und Grundurteil, _____III. Voraussetzungen ____ 11 § 301 Abs. 1 S. 2 ____ 47 _____ 1. Teilbarkeit IV. Rechtsfolgen _____ 2. Entscheidungsreife a) Begriff ____ 21 1. Ermessen, § 301 Abs. 1 S. 1, _____ Abs. 2 ____ 51 b) Präklusion ____ 23 _____ c) Vollendurteil ____ 26 2. Inhalt und Form des Teil_____ 3. Unabhängigkeit urteils ____ 56 _____ a) Unabhängigkeit als TatbestandsvorV. Wirkung ____ 58 _____ aussetzung ____ 27 VI. Anfechtung ____ 60 _____ b) Einzelfälle VII. Verstoß gegen § 301 ____ 64 _____ _____ I. Allgemeines _____ 1. Zweck und Begriff. Aus der Begründung des Entwurfs der Zivilprozessordnung1 1 _____ _____ergeben sich sowohl der Zweck des § 301 als auch der Begriff des Teilurteils: „Sie cha_____rakterisieren sich als Endurteile über einen quantitativen Teil des Streitgegenstandes, _____der vor anderen Teilen des letzteren entscheidungsreif geworden ist, und gewähren ne_____ _____ _____1 Hahn Materialien zu CPO, Bd. II, Abt. 1, S. 283.

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___ben der Beschränkung des noch zu verhandelnden und zu entscheidenden Prozessstoffs ___den Vorteil, dass der zur Entscheidung reife Teil des Streitgegenstandes im Interesse der ___obsiegenden Partei einer baldigen exekutivischen Erledigung zugeführt wird.“ Ein Teil___urteil ist somit – ausgehend vom erkennbaren Willen des Gerichts2 – ein Endurteil über ___einen quantitativen Teil eines Streitgegenstandes bzw. einen von mehreren Streitgegen___ständen3 und dient einerseits der Vereinfachung und Beschleunigung des Zivilprozesses ___im Sinne der Prozessökonomie sowie andererseits dem effektiven Rechtsschutz ebenfalls ___durch Beschleunigung.4 Dies soll erreicht werden durch Beschränkung und Abschich___tung des Prozessstoffes. Die Verhandlung in den einzelnen Verfahrensabschnitten soll ___entlastet werden und der Gläubiger soll auf diese Art und Weise früher in den Besitz ei___nes vollstreckbaren Titels gelangen. ___ Die angestrebte Beschränkung des Prozessstoffs setzt allerdings voraus, dass mit 2 ___dem Teilurteil der darin beschiedene Gegenstand endgültig aus dem Verfahren aus___scheidet.5 Insofern lassen sich die Voraussetzungen eines Teilurteils unmittelbar aus ___dem Normzweck herleiten. ___ ___ 2. Bedeutung. Aus der weiteren Formulierung in den Motiven – „Zur Sicherung die- 3 ___ses Vorteils ist die sofortige Anfechtung der Teilurteile mittels der gegen Endurteile ___statthaften Rechtsmittel zuzulassen.“ – ergibt sich, dass der historische Gesetzgeber ___auch die mit dem Erlass eines Teilurteils einhergehenden Nachteile erkannt hat: Ein ___Teilurteil führt zur Aufspaltung des Verfahrens in zwei voneinander unabhängige ___Prozesse,6 und zwar auch hinsichtlich der Rechtsmittel.7 Einem Teilurteil können beim ___Vorliegen der Voraussetzungen gem. § 301 weitere Teilurteile folgen;8 stets folgt ein ___Schlussurteil hinsichtlich des noch nicht beschiedenen Prozessstoffes und der Kosten.9 ___ Die Bedeutung des § 301 in der Rechtswirklichkeit ist gering: Nicht einmal 5% der 4 ___Urteile sind Teilurteile.10 Für die dem Willen des Gesetzgebers zuwiderlaufende Praxis ___gibt es drei Gründe: Zum einen sind wegen der umfangreichen, kaum überschaubaren ___höchstrichterlichen und obergerichtlichen Rechtsprechung zu den Voraussetzungen des ___§ 301 und hier insb. zum ungeschriebenen Merkmal des Widerspruchsverbots bzw. der ___Unabhängigkeit Rechtsfehler sehr leicht möglich. Diese führen unweigerlich zur Aufhe___bung einer angefochtenen Entscheidung und Zurückverweisung des Rechtsstreits. Zum ___anderen bedeutet bereits der Erlass eines Teilurteils Mehrarbeit für die Gerichte – erst ___recht gilt das im Falle einer Zurückverweisung. Hinzu kommt schließlich, dass im Rah___men des § 301 nach überwiegender Auffassung ein nicht überprüfbares gerichtliches ___Ermessen besteht.11 Im Rahmen des Gesetzes zur Sicherung von Werkunternehmeran___ ___ ___2 BGH NJW 1984, 1543 (1544); 1999, 1035. 3 BGH NJW 1998, 686 f.; OLG Karlsruhe FamRZ 1994, 1121, 1122; Gottwald JA 1997, 573. ___4 BGHZ 77, S. 306, 310 = NJW 1980, 2355, 2356 m. Anm. Deubner; OLG Oldenburg VersR 1986, 926 f.; de ___Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 11; U. Gottwald JA 1997, 573. ___5 RGZ 96, 8, 11; OLG Düsseldorf NJW 1970, 2217, 2218; OLG Hamburg MDR 1957, 747, 748; FamRZ 1991, ___445, 446; OLG Stuttgart NJW-RR 1999, 141; de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, ___S. 75. 6 BGHZ 65, S. 127, 136 = NJW 1976, 39, 41; NJW 1998, 686, 687; Heidemann NJW 2002, 494; ___Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 7. ___7 BGH NJW 1998, S. 686, 687; Heidemann NJW 2002, 494; Weiteres dazu unten bei den das Ermessen ___betreffenden Ausführungen. ___8 MünchKomm/Musielak Rdn. 2; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. 9 MünchKomm/Musielak Rdn. 2; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___10 Klose MDR 2007, 1351; de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, 11; Gottwald ___JA 1997, 573. ___11 de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 11 u. 137; Gottwald JA 1997, 573.

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_____sprüchen und zur verbesserten Durchsetzung von Forderungen (Forderungssicherungs_____gesetz) sollte insofern zwar Abhilfe geschaffen werden.12 Dieses Vorhaben hat der Ge_____setzgeber jedoch nach der Trennung des materiellen und des prozessualen Teils des ur_____sprünglichen Entwurfs voneinander und nach dem Inkrafttreten der materiellen _____Bestimmungen nicht weiter verfolgt. Praktisch hat er damit die ursprünglich angestrebte _____Beschleunigung durch Teilurteile aufgegeben.13 _____ _____ 3. Gesetzesgeschichte. Dem Vorschlag der Kommission zur Vorbereitung einer Re5 _____form der Zivilgerichtsbarkeit, das im Rahmen des § 301 bestehende gerichtliche Ermes_____sen einzuschränken,14 hatte sich die Kommission für das Zivilprozessrecht nicht ange_____schlossen und zur Begründung ausgeführt, wegen der damit verbundenen weiteren _____Rechtsmittel würde die angestrebte Beschleunigung in ihr Gegenteil verkehrt.15 _____ 6 Zu einer Änderung des § 301 ist es lediglich in Zusammenhang mit dem Gesetz zur _____Beschleunigung fälliger Zahlungen vom 30. März 200016 gekommen: § 301 Abs. 1 S. 2 ZPO _____sieht der bisherigen Rechtsprechung insb. des Bundesgerichtshofs folgend vor, dass ein _____Teilurteil über einen dem Grunde und der Höhe nach streitigen einheitlichen Anspruch _____nur ergehen darf, wenn zugleich ein Grundurteil über den restlichen Teil des Anspruchs _____erlassen wird.17 _____ 7 Ob es noch zu einer weiteren Änderung des § 301, wie sie im Rahmen des Forde_____rungssicherungsgesetzes beabsichtigt war,18 kommen wird, ist derzeit nicht absehbar.19 _____ _____ II. Anwendungsbereich _____ _____ § 301 findet in allen Verfahren nach der Zivilprozessordnung Anwendung,20 d.h. in je8 _____der Prozessart21 und nicht nur im erstinstanzlichen Zivilprozess, sondern auch in Beru_____fungs-, Revisions-22 und Beschwerdeverfahren.23 Über eine (früher: unselbstständige) An_____schlussberufung darf mit Rücksicht auf die mangelnde Unabhängigkeit der Rechtsmittel _____voneinander aber nicht durch Teilurteil entschieden werden,24 und zwar auch dann nicht, _____wenn das Anschlussrechtsmittel unter einem nicht heilbaren Zulässigkeitsmangel leidet.25 _____Gemäß § 301 sind Teilleistungs-, -gestaltungs- und -feststellungsurteile zulässig26 sowie in _____entsprechender Anwendung des § 301 grds. auch Teilbeschlüsse.27 Ob § 301 (i.V.m. § 522 _____ _____ _____12 Vgl. § 301 Abs. 2 und 3 i.d.F. des FoSiG, BT-Drucks. 15/3594 und BRats-Drucks. 458/04. 13 Zöller/Vollkommer Rn. 10 a.E. _____14 Bericht (1961), S. 255; MünchKomm/Musielak Rdn. 1. _____15 Bericht (1977), S. 101; MünchKomm/Musielak Rdn. 1. _____16 BGBl. I, 2000, S. 330. _____17 Bericht des Rechtsausschusses des Bundestages, BT-Drucks. 14/2752, S. 14; MünchKomm/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____18 BT-Drucks. 15/3594, 16/511 und BR-Drucks. 458/04, 878/05. An Ausschüsse überwiesen. Vgl. Peters _____ZRP 2006, 142 ff.; Kunze/Paulus ZRP 2005, 44 ff. _____19 Zöller/Vollkommer Rdn. 1a. _____20 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 3. _____21 MünchKomm/Musielak Rdn. 2; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 5. 22 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 5. _____23 BGH NJW 1994, 2235; BPatG GRUR 1991, 828, 829; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Schneider _____MDR 1978, 525. _____24 BGH NJW 1994, S. 2235, 2236. 21 _____25 So Stein/Jonas/Jacobs § 554 Rdn. 9; anders noch Stein/Jonas/Grunsky § 552a Rdn. 23; Rimmelspacher FS Odersky, S. 623, 637 f. _____26 MünchKomm/Musielak Rdn. 2; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____27 BGH NJW 1994, 2235; BPatG GRUR 1991, 828, 829; OLG Bremen FamRZ 1982, 391, 393; OLG Köln _____NJW-RR 1986, 1190; OLG Rostock NJW 2003, 2754 f.

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___Abs. 2) die Teilzurückweisung der Berufung durch Beschluss erlaubt, ist mit Rücksicht auf ___die Motive zweifelhaft.28 Mag auch der Wortlaut die Anwendung des § 301 bei § 522 Abs. 2 ___nicht ausschließen, muss doch über den nicht durch Beschluss beschiedenen Teil ohnehin ___mündlich verhandelt werden. Dementsprechend wird oftmals keine wesentliche ___„Verschlankung“ des Rechtsmittelverfahrens im Sinne der Vorstellungen des Reformge___setzgebers mittels eines Teilzurückweisungsbeschlusses erreichbar sein. ___ § 301 findet über den Zivilprozess hinaus entsprechende Anwendung im arbeits___gerichtlichen Urteils-29 und Beschlussverfahren30 (§ 46 Abs. 2 S. 1 ArbGG, § 495), im pa___tentgerichtlichen Verfahren, 31 im Finanzgerichtsprozess,32 in WEG-33 und in sonstigen ___FamFG-Verfahren.34 Selbst im strafprozessualen Adhäsionsverfahren (§ 406 Abs. 1 S. 2 ___StPO) kann § 301 angewendet werden.35 ___ Im Hausratsverfahren war und ist § 301 nicht anzuwenden,36 dagegen sehr wohl im ___Verfahren über den Versorgungsausgleich,37 u.U. selbst im Falle einer möglichen Herab___setzung des Ausgleichsbetrages auf Grund einer Härteklausel.38 ___ ___ III. Voraussetzungen ___ ___ 1. Teilbarkeit. Voraussetzung eines Teilurteils ist gem. § 301 Abs. 1 S. 1 zunächst die ___Teilbarkeit des Streitgegenstandes bzw. der Streitgegenstände. Der Rechtsstreit muss sich ___in voneinander abgrenzbare Teile zerlegen lassen.39 ___ Ohne weiteres ist das bei einer kumulativen objektiven Klagehäufung (§ 260) mög___lich, weil hier eine Mehrheit abgrenzbarer Streitgegenstände vorliegt.40 Das gilt z.B. ___für Stufenklagen (§ 254) und das Nebeneinander von Leistungs- und Feststellungsan___trägen. Unerheblich ist für die Teilbarkeit, dass die Streitgegenstände von derselben ___Rechtsfrage abhängig sind. 41 Die Teilbarkeit liegt auch bei dem ebenfalls in § 301 ___Abs. 1 S. 1 genannten Fall von Klage und Widerklage (§ 33) vor.42 Schließlich ist die ___Teilbarkeit des Rechtsstreits im Falle einfacher Streitgenossenschaft (§§ 59, 60) zu be___jahen.43 ___ Die vorstehenden Grundsätze sind jedoch dahingehend einzuschränken, dass ein ___Teilurteil trotz abgrenzbarer Teile ausnahmsweise wegen wechselseitiger Abhängigkeit ___bzw. der Notwendigkeit einheitlicher Sachentscheidung unzulässig sein kann.44 ___ ___ ___28 Dafür BGH NJW-RR 2007, 1022, 1023; OLG Dresden NJ 2004, 37 f.; OLG Karlsruhe MDR 2003, 711; OLGR Koblenz 2003, 460; OLG Rostock NJW 2003, 2754 f.; KGR 2007, 466; Musielak/Voit/Ball Rdn. 28a; ___Zöller/Heßler Rdn. 43. Offengelassen noch in BGH WM 2007, 570. Vgl. aber BT-Drucks. 14/4722, 97; Fölsch ___NJW 2006, 3521. Dagegen auch Stackmann NJW 2007, 9; MünchKomm/Rimmelspacher § 522 Rdn. 33. ___29 LAG Berlin DB 1978, S. 1088; MünchKomm/Musielak Rdn. 3. ___30 LAG Berlin DB 1978, S. 1088; 1988, S. 1860; MünchKomm/Musielak Rdn. 3. 31 BPatG GRUR 1991, S. 828 (829); MünchKomm/Musielak Rdn. 3. ___32 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 3; Rössler BB 1984, 204, 207 f. ___33 BayObLG WoM 1994, 152, 153. ___34 BGH NJW 1958, 1540; FamRZ 1983, 38, 39; OLG Zweibrücken NJW-RR 1994, 1527. ___35 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 5. ___36 LG Siegen FamRZ 1976, 698 f.; Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 3. 37 BGH FamRZ 1983, 38, 39 = MDR 1983, 209; NJW 1983, 1311, 1312; 1984, 120; 1543, 1544; FamRZ 1984, ___1214 = MDR 1985, 306; OLG Zweibrücken FamRZ 1983, 941. ___38 BGH FamRZ 1983, 890 f = NJW 1984, 120. ___39 MünchKomm/Musielak Rdn. 4 ff. ___40 BGH NJW 1984, 615; NJW 1993, 2173. 41 BGH FamRZ 2004, 435. ___42 MünchKomm/Musielak Rdn. 4; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3a; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___43 BGH NJW 1984, 615; 1988, 2113; 2001, 760; OLG Hamm NJW-RR 1996, 1083. ___44 MünchKomm/Musielak Rdn. 4 ff.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3b; Zöller/Vollkommer Rdn. 2 f.

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_____ 14 Dies ist grundsätzlich beim Verbund von Scheidungs- und Folgesachen der Fall und _____ebenso, wenn wegen mangelnder Leistungsfähigkeit des Unterhaltsverpflichteten eine _____Aufteilung unter mehreren gleichrangigen Unterhaltsberechtigten vorgenommen wer_____den muss.45 Auch darf nicht über einen Teil des Unterhalts entschieden werden, wenn _____der Restunterhalt für denselben Zeitraum offen bleiben muss.46 Nicht zulässig sind „ho_____rizontale“ Teilentscheidungen z.B. in Unterhaltssachen.47 Eine Teilentscheidung über ein _____Rechtsmittel ist im Hinblick auf die Teilbarkeit dann ausgeschlossen, wenn ein Unter_____haltsberechtigter Erhöhung des Unterhaltsbetrages begehrt, der Verpflichtete mit einem _____(Anschluss-) Rechtsmittel aber den Anspruchsgrund anficht.48 Bei Insolvenzeröffnung _____hinsichtlich eines einfachen Streitgenossen und nachfolgender Unterbrechung ist ein _____die übrigen Streitgenossen betreffendes Teilurteil sogar trotz der Gefahr einander wider_____sprechender Entscheidungen zulässig, weil den übrigen Beteiligten ein Zuwarten nicht _____zugemutet werden kann.49 Mangels Teilbarkeit scheiden Teilurteile bei notwendigen _____Streitgenossenschaften (§ 62) grundsätzlich aus. Hier muss nämlich aus materiellen oder _____prozessualen Gründen einheitlich entschieden werden.50 Anderes gilt, wenn die übrigen _____Streitgenossen sich zur Leistung verpflichten, weil unter dieser Voraussetzung auch eine _____isolierte Klage zulässig wäre.51 _____ Dem Wortlaut des § 301 Abs. 1 S. 1 folgend sind Teilurteile auch hinsichtlich ab15 _____grenzbarer Teile einheitlicher Streitgegenstände zulässig. Teilbar ist ein Streitgegenstand _____allgemein, wenn sich ein Teil eindeutig individualisieren und so abgrenzen lässt, dass er _____einer gesonderten tatsächlichen und rechtlichen Würdigung zugänglich ist.52 Dabei kann _____die Abgrenzung grundsätzlich betragsmäßig, gegenständlich oder nach Zeitabschnitten _____erfolgen.53 Dementsprechend sind unselbstständige Elemente eines einheitlichen Scha_____densersatzanspruchs einem Teilurteil nicht zugänglich.54 Z.B. kann ein Teilurteil bei ei_____nem einheitlichen Anspruch nicht hinsichtlich eines bestimmten Zeitraums der Er_____werbsunfähigkeit ergehen.55 Dasselbe gilt für einzelne Mängel, die zur Begründung eines _____einheitlichen Minderungsrechts dargelegt werden.56 Ein einheitlicher Schmerzensgeld_____anspruch ist zwar grundsätzlich unteilbar,57 Schmerzensgeld kann aber durch Teilurteil _____für Verletzungsfolgen bis zum Zeitpunkt der Abfassung der Klageschrift zuerkannt wer_____den. Über die späteren, bei Schluss der mündlichen Verhandlung nicht vorhersehbaren _____und deshalb nicht in die Prognose einbeziehbaren Folgen sowie das weitere Schmer_____zensgeld ist im Schlussurteil zu entscheiden. Teilurteile kommen auch bei Schmerzens_____geldansprüchen wegen aufeinanderfolgender Unfallereignisse in Betracht, denn es han_____delt sich um eine objektive Klagehäufung (§ 260).58 Der Ausgleichsanspruch gem. § 89b _____ _____ _____ _____45 OLG Frankfurt a.M. FamRZ 1987, 1275, 1276. 46 OLG Brandenburg FamRZ 1997, 504; OLG Koblenz FamRZ 1998, 755, 756. _____47 OLG Schleswig FamRZ 1988, 1293 f. _____48 BGH NJW 1999, 1718, 1719 = LM ZPO § 301 Nr. 61 mit Anm. Musielak. _____49 BGH NJW-RR 2003, 1002, 1003; Urt. v. 24.2.2015 – VI ZR 279/14 –, juris Rdn. 8. _____50 BGH NJW 1962, 1722; NJW 1991, 101; BGHZ 131, 376, 381 f = NJW 1996, 1060; 1999, 1638, 1639; 2000, _____291, 292; RGZ 132, 349, 351; RG JW 1912, 147. 51 BGH NJW 1962, 1723. _____52 BGH NJW 1984, 615; 1992, 1769, 1770; 1999, 1638. _____53 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____54 Vgl. zu den nachfolgend genannten Fällen MünchKomm/Musielak Rdn. 4 sowie Zöller/Vollkommer _____Rdn. 3 ff. 55 BGH NJW-RR 1989, 1149 f = LM ZPO § 301 Nr. 35. _____56 LG Frankfurt a.M. NJW 1989, 1935. _____57 OLG Celle VersR 1973, 60 f.; OLG Düsseldorf NJW 1997, 2333, 2334. _____58 OLG Oldenburg VersR 1986, 926 f.

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___HGB ist – wie der Schmerzensgeldanspruch oder der Anspruch aus Minderung – ein ein___heitlicher, grundsätzlich unteilbarer Anspruch.59 ___ Unzulässig ist ein Teilurteil über einen von mehreren Klagegründen, auf die der Klä___ger seinen einheitlichen Antrag stützt.60 Dasselbe gilt hinsichtlich einzelner Elemente ___eines Klagegrundes.61 Auch einzelne Anspruchsgrundlagen sind einem Teilurteil im Fall ___eines einheitlichen prozessualen Anspruchs und einer umfassenden, jedenfalls aber ___weiterreichenden Zuständigkeit nicht zugänglich.62 Unzulässig ist ferner ein Teilurteil ___hinsichtlich einzelner Angriff- und Verteidigungsmittel (§ 282)63 oder einer Rechtsfrage.64 ___ Rechnungsposten eines einheitlichen Anspruchs können unter dem Gesichtspunkt ___der Teilbarkeit Gegenstand eines Teilurteils sein, wenn sie ziffernmäßig o.ä. bestimmt ___und hinreichend individualisiert sind,65 wobei auch hier § 301 Abs. 1 S. 2 ZPO zu beach___ten ist. Dagegen genügt es nicht, Einzelposten nur sachlich zu bestimmen, nicht aber zu ___beziffern.66 ___ Ein bestimmte Zeitabschnitte betreffendes Teilurteil darf nur ergehen, wenn den ___Zeitabschnitten bestimmte Einzelposten eines Schadensersatzanspruchs zugeordnet und ___diese beziffert sind.67 Auch darf durch Teilurteil über die (Nicht-)Auflösung eines Arbeits___und anderen Rechtsverhältnisses vor einem bestimmten Datum iSe Mindestdauer ent___schieden werden und die genauere Bestimmung der Auflösung in der Zeit danach dem ___Schlussurteil vorbehalten bleiben.68 ___ Über einen Mindestschaden darf durch Teilurteil befunden werden, wenn das Ge___richt ohne Rücksicht auf ein im Übrigen erforderliches Sachverständigengutachten da___von überzeugt ist, dass der Schaden den angenommenen Mindestbetrag nicht unter___schreiten kann.69 Steht zwar ein Mindestschaden fest, kann dieser aber nicht einzelnen ___Posten zugeordnet werden, ist ein Teilurteil unzulässig,70 weil alle Schadenspositionen ___streitig bleiben und es an der Bestimmtheit fehlt.71 Auch darf eine Klage nicht bezüglich ___einzelner Posten durch Teilurteil abgewiesen werden, wenn die Posten zur Berechnung ___der Gesamtforderung mit Abschlagszahlungen verrechnet werden müssen72 oder ein ___Ausgleichsanspruch eine Saldierung erfordert.73 ___ Ein Teil eines Abfindungsanspruchs kann nur dann zugesprochen werden, wenn der ___Anspruch nach materiellem Recht vor seiner endgültigen Feststellung teilweise geltend ___gemacht werden darf. Ferner muss das Guthaben in der betreffenden Höhe zweifels___frei geklärt sein und darf nicht von anderen Positionen sowie von Gegenrechten abhän___gen.74 ___ ___ ___59 OLG München NJW-RR 1992, 1191, 1192. ___60 BGH NJW 1961, 72; NJW 1971, 564; RGZ 165, 374, 383. ___61 BGH NJW 1993, 2173; NJW-RR 1989, 1149. 62 BGH NJW 1984, 615; 1961, 72; BAG DB 1988, 2212; Linnenbaum JR 1984, 114, 115. ___63 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___64 BGH NJW 1984, 615; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___65 BGH NJW 1992, 1769, 1770; 2000, 958, 959. ___66 de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 62. ___67 BGHZ 108, 256, 260 = NJW 1989, 2745, 2746. 68 BAG NJW 1991, 3170 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 4 a.E. (str.). ___69 Str., dafür aber BGH NJW 1996, 1478 = JZ 1996, 1188 m. abl. Anm. Müller. ___70 BGH NJW 2000, 958, 959; BAGE 30, 189, 196 f.; RG HRR 1932, Nr. 553; RGZ 66, 396, 398. ___71 de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 62 (mangelnde Entscheidungsreife ___i.S.d. § 301). 72 OLG Zweibrücken MDR 1982, 1026. ___73 BGHZ 107, 236, 243; OLG Köln FamRZ 1989, 296; OLGR Köln 1996, 65. ___74 BGH BB 1961, 348; de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 61 (mangelnde ___Entscheidungsreife i.S.d. § 301).

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_____ 2. Entscheidungsreife _____ _____ a) Begriff. Der Begriff der (Teil-)Entscheidungsreife gem. § 301 Abs. 1 S. 1 entspricht 21 _____demjenigen des § 300.75 Der betreffende Streitgegenstand bzw. Teil desselben muss also _____kurz gesagt in tatsächlicher wie in rechtlicher Hinsicht geklärt sein, das Gericht muss seine _____Hinweispflichten (z.B. § 139) erfüllt und die erheblichen Beweisangebote erschöpft haben.76 _____ Für die Frage der Entscheidungsreife ist der Sach- und Streitstand zum Zeitpunkt 22 _____des Erlasses des Teilurteils maßgeblich bzw. derjenige bei Schluss der den Teil-Streit_____gegenstand betreffenden mündlichen Verhandlung.77 _____ _____ b) Präklusion. Hinsichtlich der Anwendung des Präklusionsrechts sind Besonder23 _____heiten zu beachten: Zwar ist die Präklusion hinsichtlich solcher Gesichtspunkte zulässig, _____die sich ausschließlich auf den Gegenstand des Teilurteils beziehen,78 die Entschei_____dungsreife darf aber nicht erst durch die Präklusion herbeigeführt werden. Dementspre_____chend ist sie unzulässig, solange neues Vorbringen gestattet ist, wobei für die Prüfung _____der Verzögerung der Erlass des Schlussurteils maßgebend ist.79 Verspätetes Vorbringen, _____das ohne Verzögerung des Schlussurteils berücksichtigt werden kann, darf nicht im _____Teilurteil zurückgewiesen werden.80 Ob dies statt aus dem Sinn und Zweck des § 301 aus _____den §§ 296 f., 530 f. herzuleiten ist, kann dahinstehen.81 Diese Erwägungen gelten übri_____gens auch für Klage und Widerklage: Durch ein an sich mögliches Teilurteil darf Vor_____bringen, das für die Widerklage noch erheblich ist, nicht zurückgewiesen werden.82 _____ 24 Unter Berücksichtigung der weitergehenden Zulässigkeit der Präklusion in Zu_____sammenhang mit Grundurteilen83 ist für die Fälle des § 301 Abs. 1 S. 2 zu unterscheiden: _____Betrifft das verspätet vorgebrachte Angriffs- oder Verteidigungsmittel lediglich den An_____spruchsgrund, über den eine endgültige Entscheidung fallen soll, ist eine Zurückwei_____sung gestattet. Im Übrigen dagegen nicht, denn die Anspruchshöhe bleibt zu einem Teil _____Gegenstand des Verfahrens. _____ 25 Bei einfacher Streitgenossenschaft fehlt es an der erforderlichen Entscheidungsreife, _____wenn in einem Prozessrechtsverhältnis eine für sämtliche Streitgenossen eventuell er_____hebliche Beweisaufnahme stattfinden soll.84 Ein Teilurteil ist ferner unzulässig, wenn _____die Entscheidung von einer ungeklärten Vorfrage abhängt, die für den Rechtsstreit ins_____gesamt erheblich ist.85 _____ _____ 26 c) Vollendurteil. Schließlich darf ein Teilurteil nicht ergehen, wenn der Rechtsstreit _____insgesamt zur Entscheidung reif ist. Dies verstieße sowohl gegen § 301 als auch gegen _____§ 300. Hier bedarf es eines Vollendurteils.86 _____ _____ 75 MünchKomm/Musielak Rdn. 8; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____76 Gottwald JA 1997, 573, 574. _____77 MünchKomm/Musielak Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____78 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 28. _____79 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____80 BGHZ 77, 306, 309 = NJW 1980, 2355 m. Anm. Deubner; BGHZ 107, 236, 246; OLG Köln, OLGZ 1993, 128; de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 28; anders _____Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann § 296 Rdn. 49. _____81 Insofern krit. MünchKomm/Musielak Rdn. 17; Prütting/Weth ZZP 98 (1985), 131, 146. _____82 BGH NJW 1981, 1217; Musielak/Voit/Huber § 296 Rdn. 21 (bei rechtlichem Zusammenhang); _____Zöller/Vollkommer Rdn. 6 u. § 33 Rdn. 9 (str.). 83 Vgl. dazu BGH MDR 1980, 50; BGHZ 77, 309 = NJW 1980, 2357. _____84 BGH NJW-RR 1992, 253, 254; OLG München NJW-RR 1994, 1278 f. _____85 BGH NJW 1999, 1035. _____86 de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301, S. 33; MünchKomm/Musielak Rdn. 8.

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___ 3. Unabhängigkeit ___ ___ a) Unabhängigkeit als Tatbestandsvoraussetzung. Ungeschriebene Tatbestands- 27 ___voraussetzung ist gem. § 301 Abs. 1 S. 1 nach ständiger Rechtsprechung87 und Teilen der ___Literatur88 die Unabhängigkeit der im Teilurteil zu treffenden Entscheidung von der ___den Rest betreffenden Entscheidung im Schlussurteil. Dahinter verbergen sich nicht ___Probleme der Bindungswirkung (§ 318) oder der materiellen Rechtskraft (§ 322),89 son___dern es geht insb. um die Entscheidungsgründe von Teil- und Schlussurteil.90 Insofern ___darf nicht die Gefahr bestehen, dass es zu Widersprüchen zwischen Teil- und Schlussur___teil kommt.91 § 318 kann dies wegen seiner begrenzten Reichweite nicht verhindern. ___ Die Gegenansicht lehnt das selbständige Tatbestandsmerkmal der Unabhängigkeit 28 ___ab, ohne allerdings ihre z.T. abweichenden Ergebnisse hinsichtlich der Zulässigkeit von ___Teilurteilen gerade hiermit zu begründen.92 Vielmehr handele es sich um Fragen der ___Teilbarkeit bzw. der Entscheidungsreife i.S.d. § 301.93 ___ Man mag zwar sämtliche Fälle, die die herrschende Auffassung unter dem Gesichts- 29 ___punkt der Unabhängigkeit behandelt, unter anderen, geschriebenen Tatbestandsmerk___malen des § 301 erörtern können.94 Bei herkömmlichem Verständnis vermag jedoch insb. ___das Tatbestandsmerkmal der Entscheidungsreife die Zulässigkeit von Teilurteilen nicht ___so weit einzugrenzen, wie das zur Vermeidung der nach allgemeiner Ansicht im Hinblick ___auf die erforderliche Akzeptanz bedenklichen Widersprüche unbedingt geboten ist. Un___ter Rückgriff nur auf Teilbarkeit und Entscheidungsreife ist z.B. nicht zu erklären, warum ___bei der Prüfung der Zulässigkeit des Teilurteils nicht nur der gegenwärtige Sach- und ___Streitstand einzubeziehen ist, sondern auch eine evtl. abweichende Würdigung durch ___das Rechtsmittelgericht.95 Soweit dies durch Einführung eines eigenständigen Begriffs ___der Entscheidungsreife i.S.d. § 301 erreicht werden soll,96 würde das ungeschriebenes ___Tatbestandsmerkmal der Unabhängigkeit lediglich durch ein von § 300 Abs. 1 abwei___chendes Verständnis des Begriffes „Entscheidungsreife“ i.S. des hinter dem Merkmal der ___Unabhängigkeit stehenden Divergenzverbotes ersetzt, denn künftige Ereignisse finden ___bei herkömmlichem Verständnis keine Berücksichtigung.97 Ein Zugewinn an Klarheit ___kann auf diese Art und Weise nicht erzielt werden. Deshalb muss es bei der h.M. und ___dem ungeschriebenen Tatbestandsmerkmal der Unabhängigkeit verbleiben. Das gilt ___ ___ ___87 BGHZ 107, 236, 242 u. 244; BGH NJW 1997, 1709, 1710; 1999, 1035; 2000, 3716, 3717; 2001, 78, 79; 2004, 1452. 88 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. ___89 BGH NJW 2011, 1815 (1817); Zöller/Vollkommer Rdn. 7. ___90 Insofern zutreffend de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 38 (drei ___Fallgruppen: 1. Widersprüche zwischen den Entscheidungsgründen von Teil- und Schlussurteil, 2. ___Widersprüche zwischen den Entscheidungsgründen des Teilurteils und dem Tenor des Schlussurteils und 3. Widersprüche zwischen dem Tenor des Teilurteils und den Entscheidungsgründen des Schlussurteils). ___91 BGHZ 107, 236, 242; 120, 376, 380; 139, 116, 117; NJW 2000, 958, 960; 2001, 78, 79 u. 760; 2002, 302, ___303; 2004, 1452. ___92 So beurteilen etwa Zöller/Vollkommer Rdn. 8 und Musielak/Voit/Musielak Rdn. 14 die Frage der ___Zulässigkeit von Teilurteilen bei eventueller Klagehäufung anders, stützen das aber auf ganz andere ___Erwägungen. Vgl. dazu auch z.B. BGH NJW 1971, 1316; 1995, 2361; NJW-RR 2014, 979 (980). 93 de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 37 ff., 85 ff., 116 ff. u. 136; Jauernig FS ___BGH, Bd. III, 311, 314; Musielak FS Lüke, 591, 568 ff. ___94 Nur dies hat de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, nachgewiesen. Vgl. ___demgegenüber die Bewertung der Ergebnisse de Lousanoffs von Musielak in MünchKomm Fn. 55. ___95 BGH NJW 1991, 2699; 1996, 1478; 1999, 1035 u. 1719; 2004, 1452; OLG Schleswig MDR 2002, 662. Allerdings gilt das für v.A.w. zu prüfende Sachurteilsvoraussetzungen grds. nicht, OLG Köln NJW-RR 1992, ___892, 893. Zum Ganzen: Zöller/Vollkommer Rdn. 7. ___96 de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, z.B. S. 111, 117 f. ___97 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 59 Rdn. 19.

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_____selbstverständlich nur unter dem Vorbehalt neuartiger, überzeugender Lösungsansätze, _____die sowohl einen Rückgriff auf ein ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal als auch eine _____kaum nachvollziehbare Ausdehnung geschriebener Voraussetzungen erfordern und _____nicht akzeptanzfähige Widersprüche gleichwohl wirksam vermeiden. _____ Zuzugeben ist der Gegenauffassung nur, dass das ungeschriebene Tatbestands30 _____merkmal der Unabhängigkeit aus dem Merkmal der Entscheidungsreife entwickelt wur_____de98 sowie dass zwischen den geschriebenen Tatbestandsmerkmalen des § 301 Abs. 1 S. 1 _____und demjenigen der Unabhängigkeit Überschneidungen bestehen.99 _____ _____ b) Einzelfälle _____ _____ aa) Präjudizialität. An der erforderlichen Unabhängigkeit fehlt es bei Präjudiziali31 _____tät.100 So ist ein Teilurteil auch – s.o. Rdn. 25 – wegen mangelnder Unabhängigkeit unzu_____lässig, wenn die Entscheidung im Schlussurteil eine Vorfrage auch für das Teilurteil _____betrifft.101 Hierzu gehören z.B. Fragen der Aktiv- und Passivlegitimation, rechtshindern_____de, rechtsvernichtende und rechtshemmende Umstände sowie Mitverschulden.102 Zu_____lässigkeitsvoraussetzungen sind zwar Vorfragen, aber in jeder Lage des Verfahrens ge_____sondert zu prüfen. Dementsprechend gilt für sie grundsätzlich anderes.103 Auch die _____Abhängigkeit nur von ein- und derselben Rechtsfrage, z.B. der Auslegung des § 123 _____Abs. 2 BGB, steht einem Teilurteil nicht entgegen.104 So ist z.B. ein Streitgenosse, gegen _____den die Klage wegen fehlender internationaler Zuständigkeit nicht zulässig erhoben _____worden ist, durch Teilurteil aus dem Rechtsstreit zu entlassen.104a _____ Unzulässig ist eine Teilurteil im Haftpflichtprozess, sofern die abgrenzbaren (Teil-) 32 _____Ansprüche aus einem einheitlichen Klagegrund i.S.d. § 253 Abs. 2 Nr. 2 hergeleitet _____werden.105 Dies gilt für eine Mehrheit von Ansprüchen auf Grund eines Verkehrsunfalls106 _____ebenso wie für Ansprüche aufgrund einer fehlerhaften ärztlichen Behandlung.107 _____ Ausnahmsweise ist ein Teilurteil jedoch zulässig, wenn ein Mindestschaden fest33 _____steht, der sich aus bestimmten einzelnen Positionen zusammensetzt, und nur noch über _____den weitergehenden Schaden aufgrund der übrigen Positionen Beweis zu erheben ist _____(s.o. 1.) zur Teilbarkeit).108 _____ 34 An der Unabhängigkeit fehlt es im Falle einer Mietzinsklage, wenn der Mietvertrag _____angegriffen wird,109 oder bei der Geltendmachung von Pflichtteilsansprüchen, wenn ein _____Erbverzicht behauptet ist.110 Das Gleiche gilt für Prozesse über das Bestehen des Versi_____cherungsschutzes, wenn hinsichtlich des Schadensfalls ein mehrere Schadensfolgen _____umfassender Vorsatz behauptet wird.111 Im Verfahren über Zugewinnausgleich kommt _____ _____ _____98 de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 19 ff. 99 Vgl. etwa Rosenberg/Schwab/Gottwald § 59 Rdn. 19. _____100 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____101 BGH NJW 1997, 454; NJW-RR 2003, 303; FamRZ 2002, 1097; MünchKomm/Musielak Rdn. 9. _____Unzutreffend deshalb Wax Anm. zu BGH LM ZPO § 301 Nr. 46. _____102 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____103 OLG Köln NJW-RR 1992, 892, 893; einschränkend allerdings OLGR Celle 1996, 119. 104 BGH MDR 2004, 389. _____104a BGH Urt. v. 24.2.2015 – VI ZR 279/14 –, juris Rdn. 8. _____105 BGH NJW 2000, 1405, 1406; 2001, 155 u. 760; 2002, 302, 303; 2003, 2380, 2381. _____106 BGH NJW 1997, 3447, 3448; 2001, 760. _____107 BGH NJW 1997, 1709, 1710; 1999, 1035; OLG Hamm NJW-RR 2001, 95, 96. 108 BGH NJW 1996, 1478; JZ 1996, 1188 m. krit. Anm. Müller; Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____109 OLG Köln NJW-RR 1992, 908, 909; OLG Frankfurt a.M. MDR 1998, 1053. _____110 OLG Schleswig NJW-RR 1997, 1092. _____111 OLG Schleswig VersR 1984, 1163, 1164.

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___ein Teilbeschluss mangels Unabhängigkeit nicht in Betracht, solange die Bewertung des ___Anfangs- und des Endvermögens in Rede steht, weil sich das auf einen vorab zuerkann___ten Betrag auswirken könnte.112 ___ Im Unterhaltsprozess sind „horizontale Teilentscheidungen“ – Entscheidungen ___über einen Teil des Unterhalts der Höhe nach – nicht zulässig, wenn für solche Umstän___de, die für beide Anspruchsteile erheblich sein können, eine unterschiedliche Beurtei___lung hinsichtlich desselben Zeitraums in Betracht kommt.113 Anderes gilt allerdings bei ___zeitlicher Eingrenzung, also für „vertikale Teilentscheidungen“, sofern nicht dieselben ___Tatsachen und rechtlichen Gesichtspunkte für die im Teil- und im Schlussbeschluss ge___würdigten Zeitabschnitte erheblich sind.114 Auch bei gegenläufigen Anträgen auf Abän___derung desselben Unterhaltstitels für denselben Zeitraum mangelt es an der Unabhän___gigkeit.115 Klagen mehrerer gleichberechtigter Unterhaltsberechtigter können nicht durch ___Teilbeschluss beschieden werden.116 ___ Im Prozess über eine Entschädigung darf über Anwaltskosten, die sich nach der ___Höhe der Entschädigung richten, kein Teilurteil ergehen.117 Im Reiseprozess ist sowohl ___eine Teilabweisung eines auf einen Mangel gestützten Minderungsanspruchs118 als auch ___ein Teilurteil über gemeinsam geltend gemachte Minderungs- und Schadensersatzan___sprüche unzulässig.119 ___ Eine einheitliche Haftungsquote steht einem Teilurteil entgegen.120 Bei Geltendma___chung nur eines Teilbetrages kann die Klage nicht unter Berufung auf eine Mithaftung ___abgewiesen werden, solange nicht feststeht, dass der zuzusprechende Anteil des Ge___samtschadens den begehrten Betrag nicht erreicht.121 Ein Teilurteil kommt hier nur unter ___Berücksichtigung des § 301 Abs. 1 S. 2 in Betracht.122 Das gilt auch für die Verbindung ___eines Leistungs- und eines Feststellungsantrages, die auf einen einheitlichen Klage___grund gestützt werden. Hier darf ein Teil-Grundurteil nur in Verbindung mit einer Ent___scheidung über den Feststellungsantrag und ein Teil-Feststellungsurteil nur in Verbin___dung mit einem Teil-Grundurteil ergehen.123 ___ ___ bb) Klagehäufung. Streitig ist, ob bei eventueller Klagehäufung der Hauptantrag ___durch Teilurteil abgewiesen werden darf.124 Denjenigen, die in den betreffenden Fällen ___ein Teilurteil für unzulässig erachten, ist zuzugeben, dass es hier zu inhaltlich einander ___widersprechenden Entscheidungen in unterschiedlichen Instanzen kommen kann. Al___lerdings ist dies im Instanzenzug stets möglich. Die Besonderheit der betreffenden Fälle ___besteht darin, dass der Hilfsantrag nur für den Fall einer Abweisung des Hauptantrages ___hätte beschieden werden dürfen. Dies führt bereits zur konstruktiven Lösung des Prob___ ___ ___112 BGHZ 107, 236, 243. 113 BGH NJW 1999, 1718, 1719. ___114 OLG Nürnberg FamRZ 1994, 1594. ___115 BGH NJW 1987, 441; 1999, 1718, 1719. ___116 OLG Frankfurt a.M. FamRZ 1987, 1275, 1276. ___117 BGHZ 121, 73, 87. ___118 LG Frankfurt a.M. NJW 1989, 1935, 1936 = MDR 1989, 550 f. 119 LG Frankfurt a.M. NJW-RR 1990, 189 f.; zum Ganzen Zöller/Vollkommer Rdn. 7. ___120 BGH NJW 2001, 760. ___121 BGH VersR 1965, 878 f. ___122 BGH NJW 1995, 2106. ___123 OLGR Saarbrücken 2004, 414; OLGR München 2004, 17. 124 Dafür BGHZ 56, S. 79 = NJW 1971, 1316; MDR 1972, 603; WM 1986, 237, 238; NJW 1995, 2361; Kion ___Eventualverhältnisse im Zivilprozess (1971) S. 165 ff.; MünchKomm/Musielak Rdn. 12. Einschränkend BGH ___NJW 1992, 2081. Dagegen de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 135 f.; ___Zöller/Vollkommer Rdn. 8.

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_____lems: Die Gefahr einander widersprechender Urteile in mehreren Instanzen besteht bei _____genauerer Betrachtung deshalb nicht, weil ein dem Hilfsantrag stattgebendes Urteil in _____seiner Wirksamkeit stets davon abhängt, dass der Hauptantrag rechtskräftig abgewiesen _____wird; es ist insofern auflösend bedingt (§ 158 Abs. 2 BGB).125 Praktisch ist das Problem _____kaum relevant, denn zur Anlage von Zweitakten und Fortführung des Verfahrens über _____den Hilfsantrag kommt es in Zivilprozessen nur selten.126 Das Ergehen scheinbar wider_____sprüchlicher Entscheidungen lässt sich ferner mit einer Aussetzung des Verfahren (§ 148) _____hinsichtlich des rechtshängigen Hilfsantrages vermeiden.127 Mögen Teilurteile bei even_____tueller Klagehäufung rechtlich auch zulässig sein, so sprechen doch i.d.R. gewichtige _____Gründe gegen die Zweckmäßigkeit eines derartigen Verfahrens: Der Kläger wird gegen _____die Abweisung seines Hauptantrages eventuell ein Rechtsmittel einlegen, auf das er bei _____Gewissheit über ein Obsiegen mit dem Hilfsantrag verzichtet hätte.128 _____ Keinesfalls darf vor Erledigung des Hauptantrages durch Teilurteil über den 39 _____Hilfsantrag entschieden werden.129 § 301 gestattet es auch nicht, durch Teilurteil zu ent_____scheiden, wenn ein einheitlicher Antrag auf mehrere im Eventualverhältnis stehende _____Klagegründe gestützt wird,130 wenn Ansprüche prozessual in ein Abhängigkeitsverhält_____nis gestellt worden sind oder eine materiell-rechtliche Verzahnung besteht.130a _____ _____ 40 cc) Aufrechnung. § 301 Abs. 1 S. 1 lässt es nicht zu, einen Teil der Klageforderung _____abzuweisen, wenn der Beklagte insofern mit einer Gegenforderung aufgerechnet hat, _____deren Rechtsgrundlage im Verfahren über den Rest streitig bleibt, und wenn nicht aus_____geschlossen werden kann, dass deren Nichtbestehen festgestellt wird.131 Gegen § 301 _____Abs. 1 S. 1 verstößt es ferner, Teile der Klageforderung wegen der Aufrechnung mit ein_____zelnen Gegenforderungen abzuweisen, wenn die Gegenforderungen die Klageforderung _____der Höhe nach übersteigen.132 Wird nämlich gegen das Teilurteil Berufung eingelegt, _____kann das Berufungsgericht nicht über die Klageforderung entscheiden, wenn es – anders _____als das Untergericht – das Bestehen der betreffenden Gegenforderung verneint. Dafür _____müsste erst geklärt werden, ob dem Beklagten in einer den Klageforderungsrest über_____steigenden Höhe weitere Forderungen zustehen, wenn er an der Aufrechnung mit allen _____Gegenforderungen festhält. Durch Teilurteil darf auch dann nicht über einen Teil der _____Klageforderung entschieden werden, wenn der Beklagte mit einer die Klageforderung _____der Höhe nach übersteigenden Gegenforderung aufgerechnet hat und beide Forderun_____gen der Höhe nach streitig sind.133 Ein Teilurteil kommt auch dann nicht in Betracht, _____wenn der Beklagte mit mehreren Gegenforderungen gegen eine aus mehreren Einzelfor_____derungen zusammengesetzte Klageforderung aufrechnet und hierbei die Zuordnung _____nicht geklärt ist.134 Wenn sich der Beklagte gegenüber einer Werklohnforderung auf Ver_____ _____ 125 BGH NJW 1995, 2361; Kion Eventualverhältnisse im Zivilprozess (1971) S. 167 f.; _____MünchKomm/Musielak Rdn. 12; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 33 Fn. 85 (mit der Empfehlung einer _____deklaratorischen Aufhebung des untergerichtlichen Urteils). _____126 Vgl. BGHZ 56, 77, 81; Blomeyer Zivilprozessrecht, § 84 III. Krit. dazu OLG Düsseldorf NJW 1972, 1474, _____1475; de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 129 f. _____127 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 33. 128 de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 135; Gottwald JA 1997, 573, 574 f. _____129 BGH NJW-RR 1989, 650; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. _____130 BGH NJW 1992, 2080, 2081 = LM ZPO § 301 Nr. 46 m. krit. Anm. Wax; NJW 1995, 2361. _____130a BGH NJW 2011, 1815 (1817); 2011, 2736 (2737). _____131 OLG Düsseldorf NJW 1970, 2217, 2218. 132 OLG Düsseldorf NJW 1972, 1474, 1475. _____133 BGHZ 139, 116, 17 f.; OLG Hamm NJW-RR 1989, 827, 828; OLG Frankfurt a.M. MDR 1975, 321. _____Einschränkend: OLG Koblenz NJW-RR 1988, 532, 533 für zusätzlichen Feststellungsantrag. _____134 BGH NJW 2000, 958.

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___jährung beruft und im Übrigen die Aufrechnung mit einer Forderung auf Ersatz der Män___gelbeseitigungskosten erklärt, kann das Gericht ein Grundurteil unter Vorbehalt der Auf___rechnung mit einem Teilurteil über den Teil der Klageforderung verbinden, der von der ___Aufrechnung in keinem Fall erfasst werden kann.135 Verteidigt sich der Beklagte mit der ___Verjährungseinrede und macht Gegenforderungen teils im Wege der Widerklage, teils mit ___einer Eventualaufrechnung geltend, darf die Klage nicht wegen Verjährung durch Teilur___teil abgewiesen werden. Beurteilt nämlich das Berufungsgericht die Verjährungsfrage ___anders, kommt es auf die noch in erster Instanz anhängigen Gegenforderungen an.136 ___ Ein Teilurteil scheidet ferner aus, wenn ein geltend gemachtes Minderungsrecht, wie 41 ___das i.d.R. der Fall ist, nicht nur den noch nicht zur Entscheidung reifen, sondern auch den ___entscheidungsreifen Teil des prozessualen Anspruchs betrifft.137 Das Gleiche gilt für eine ___umfassende Einrede gem. § 320 BGB138 sowie eine umfassend erhobene Verjährungsein___rede.139 Sog. Prozesshindernisse140 – z.B. gem. §§ 110, 269 Abs. 4, 1032 – stehen einem ___Teilurteil entgegen, wenn nicht zugleich Zwischenurteil (§ 280) ergeht.141 Im Falle eines ___Leistungsverweigerungsrechts ist ein Teilurteil nur unter Berücksichtigung der Druck___funktion desselben zulässig: Ein stattgebendes Teilurteil ist der Höhe nach so zu fassen, ___das der Restbetrag nicht schon wegen zu geringer Höhe keinen Druck bewirken kann.142 ___ ___ dd) Klage und Widerklage. Klage und Widerklage stehen grundsätzlich einem 42 ___Teilurteil keineswegs entgegen. Vielmehr kann eine Widerklage durch Teilurteil abge___wiesen werden, sobald das Gericht festgestellt hat, dass der zugrunde liegende prozes___suale Anspruch unbegründet ist. Daran ändert sich grundsätzlich auch dann nichts, ___wenn eine Hilfsaufrechnung des Beklagten mit denselben Ansprüchen hinzutritt. Das ___Gericht ist nämlich gem. § 318 an seine Entscheidung hinsichtlich der Widerklageforde___rung gebunden und dürfte hinsichtlich dieser Forderungen auch im Schlussurteil nichts ___anders entscheiden.143 ___ Ein Teilurteil ist bei Klage und Widerklage jedoch unzulässig, wenn sie denselben 43 ___Gegenstand betreffen144 oder in einem unlösbaren Zusammenhang stehen.145 An der er___forderlichen Unabhängigkeit mangelt es z.B., wenn die gegenläufige Abänderung des___selben Unterhaltstitels für denselben Zeitraum begehrt wird.146 Auch muss vor einem die ___Klage betreffenden Teilurteil über die Inzidentfeststellungswiderklage entschieden ___sein.147 Unzulässig ist ferner ein Teilurteil hinsichtlich eines Teiles der Klageforderung ___vor einer Entscheidung über die auch den Rest betreffende negative Feststellungswider___klage.148 Im Prätendentenstreit darf bei Hinterlegung der Klageforderung nicht teilweise ___stattgegeben werden.149 Auch ist ein Teilurteil bezüglich einer Widerklage unzulässig, ___wenn ihr gegenüber mit einem Teil der Klageforderung die Aufrechnung erklärt worden ___ ___ 135 BGH NJW-RR 1999, 858. ___136 OLG Düsseldorf NJW 1970, 2217 (2218); Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15. ___137 OLG Hamm NJW-RR 1989, 827, 828; OLG Düsseldorf MDR 1990, 930. ___138 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. ___139 BGH NJW 1997S. 3447, 3448. ___140 Zu diesem Begriff Rosenberg/Schwab/Gottwald § 93 Rdn. 27 ff. 141 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. ___142 BGH NJW 1992, 1632, 1633. ___143 BGH WM 1971, 1366 f. ___144 BGH NJW 1991, 2699, 2700; NJW-RR 1992, 1339, 1340; OLG Köln NJW-RR 1999, 882. ___145 OLG Düsseldorf NJW-RR 1993, 976; OLG München BB 2004, 16. 146 BGH NJW 1987, 441; 1999, 1718, 1719; OLG Zweibrücken FamRZ 1993, 440, 441. ___147 OLG München MDR 1957, 425. ___148 BGH NJW 2002, 1806. ___149 BGH NJW 2000, 291, 292.

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_____ist. Hier bestünde die Gefahr voneinander abweichender Würdigungen der Klageforde_____rung in Teil- und Schlussurteil.150 Das Gleiche gilt umgekehrt hinsichtlich eines die Klage _____betreffenden Teilurteils, wenn ihr gegenüber mit einer auch durch Eventualwiderklage _____geltend gemachten Forderung aufgerechnet worden ist.151 _____ Durch Teil-Vorbehaltsurteil darf dagegen über eine konnexe Urkundenwiderklage 44 _____entschieden werden,152 weil ein endgültiger Widerspruch im Nachverfahren durch ge_____meinsame Verhandlung von Klage und Widerklage vermieden werden kann. Die Unab_____hängigkeit steht einer Entscheidung über eine Klage durch Teilurteil nicht entgegen, _____sofern die Widerklage rechtsmissbräuchlich nur zu dem Zweck der Verhinderung ei_____ner alsbaldigen Entscheidung erhoben wurde.153 _____ Schließlich ist auch bei Klage und Widerklage § 301 Abs. 1 S. 2 zu berücksichtigen.154 45 _____ _____ 46 ee) Anschlussrechtsmittel. Grundsätzlich ist es nicht zulässig, über ein (unselbst_____ständiges) Anschlussrechtsmittel (§§ 524, 544) durch Teilurteil zu entscheiden, weil das _____Teilurteil später durch Rücknahme des Hauptrechtsmittels oder Verwerfung desselben _____hinfällig werden könnte (§§ 524 Abs. 4 554 Abs. 4).155 Hierbei bleibt es auch dann, wenn _____das Anschlussrechtsmittel unheilbar unzulässig ist.156 Anderes kann allerdings gelten, _____wenn über das Hauptrechtsmittel bereits vorab teilweise entschieden wurde, weil dann _____das Anschlussrechtsmittel nicht mehr seine Wirkung verlieren kann.157 Früher kam im _____Falle einer (unselbstständigen) Anschlussrevision eine Teilentscheidung gem. § 554b in _____Betracht.158 Diese Bestimmung ist mit der ZPO-Reform entfallen. _____ _____ 4. Verbindung von Teil- und Grundurteil, § 301 Abs. 1 S. 2. § 301 Abs. 1 S. 2 ent47 _____spricht insofern der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs vor dem Inkrafttreten des _____Gesetzes zur Beschleunigung fälliger Zahlungen, als es für ein isoliertes Teilurteil an der _____ungeschriebenen Voraussetzung der Unabhängigkeit fehlt, wenn bei einem einheitli_____chen, dem Grunde nach streitigen Zahlungsanspruch nur ein Teil desselben auch der _____Höhe nach zur Entscheidung reif ist. Dieses Hindernis kann nur durch ein gleichzeitiges _____Grundurteil (§ 304) über den Rest des prozessualen Anspruchs ausgeräumt werden.159 _____ § 301 Abs. 1 S. 2 ist demnach grundsätzlich160 nur bei einem einheitlichen, teilbaren 48 _____prozessualen Anspruch anzuwenden, wenn dieser dem Grund und der Höhe nach strei_____tig, aber nur teilweise zur Entscheidung reif ist und im Übrigen die Voraussetzungen _____eines Grundurteils vorliegen.161 _____ 49 Die Bedeutung des § 301 Abs. 1 S. 2 über diese allgemeinen Ausführungen hinaus _____sowie Beispiele können mit Rücksicht auf die Gesetzesgeschichte weiter der bisherigen _____ _____ _____150 BGH NJW-RR 1994, 379, 380. 151 OLGR Frankfurt 2005, 509; OLG Düsseldorf NJW-RR 1995, 575 (576); Zöller/Vollkommer Rdn. 9a. _____152 BGHZ 149, 222, 228 f = NJW 2002, 751, 753; OLG Celle, Urt. v. 29.2.2012 – 4 U 74/11 –, juris Rdn. 17. _____153 LG Gießen NJW-RR 2003, 381; Zöller/Vollkommer Rdn. 9a. _____154 Zöller/Vollkommer Rdn. 9a. _____155 BGHZ 20, 311 f = NJW 1956, 1030 f.; 1994, 2235, 2236; BAG NJW 1975, 1248; OLG Koblenz NJW-RR 1989, _____960. Anders OLG Celle NJW 1962, 815 m. abl. Anm. v. Fenn NJW 1962, 1826. 156 BGH NJW 1994, 2235, 2236; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 18; krit. Rimmelspacher FS Odersky, S. 623, _____637 f. _____157 OLG Celle NJW-RR 1986, 357. _____158 Büttner FS Merz, S. 17, 20 ff. _____159 BGHZ 107, 236, 242 = NJW 1989, 2821, 2822; NJW 1992, 511 u. 1769, 1770; 1995, 2106; 1996, 395; 1997, 2184, 2185; 2001, 760. _____160 Aber auch bei Klage und Widerklage, vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 9a. _____161 BGH NJW 2000, 800, 801; 2004, 949. Anders Schmitz NJW 2000, 3622. Zum Ganzen _____Zöller/Vollkommer Rdn. 7a.

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___Rechtsprechung entnommen werden.162 § 301 Abs. 1 S. 2 ist z.B. zu beachten bei einer ___Klage auf Ersatz von materiellen und immateriellen Schäden sowie teilweise unstreitigen ___Verletzungen163 oder Zuerkennung eines Mindestschadens und Beweisaufnahme zu den ___übrigen Schadenspositionen.164 ___ Auch in Zusammenhang mit § 301 Abs. 1 S. 2 ist besonders zu beachten, dass nicht ___allein der Sach- und Streitstand bei Erlass des Teilurteils maßgeblich ist, sondern bei ___einer auch dem Grunde nach unstreitigen Forderung ein Teilurteil allein deshalb unzu___lässig sein kann, weil der Anspruchsgrund noch streitig werden kann.165 ___ ___ IV. Rechtsfolgen ___ ___ 1. Ermessen, § 301 Abs. 1 S. 1, Abs. 2. Während die Fassung des § 301 Abs. 1 S. 1 für ___eine gebundene Entscheidung des Gerichts spricht, ergibt sich aus § 301 Abs. 2 ein Er___messen. Die h.M. geht deshalb grundsätzlich von einem nicht nachprüfbaren Entschlie___ßungsermessen des betreffenden Gerichts aus.166 Sie bejaht eine Pflicht zum Erlass eines ___Teilurteils nur in den Fällen der Stufenklage (§ 254),167 im Säumnisverfahren insb. bei ___Säumnis eines einfachen Streitgenossen,168 bei Teilanerkenntnis sowie Teilverzicht.169 ___Auch bei unzulässiger Widerklage, welche die Rechtsverfolgung des Klägers beeinträch___tigt, bedarf es eines Teilurteils.170 Dem ist zuzustimmen. Zwar lässt die Fassung des § 301 ___Abs. 1 S. 1 sowie diejenige des § 301 Abs. 2 einerseits erkennen, dass der Gesetzgeber den ___Erlass eines Teilurteils bei Vorliegen der Tatbestandsvoraussetzungen des § 301 Abs. 1 ___S. 1 und 2 als Regelfall angesehen hat.171 Der Rechtsbegriff der Angemessenheit i.S.d. ___§ 301 Abs. 2 ist aber andererseits derart unbestimmt, dass er nur i.S.e. weitgehenden Er___messens verstanden werden kann. Außerdem sind die denkbaren Fallkonstellationen so ___vielgestaltig, dass sie einer bestimmteren Regelung kaum zugänglich sind. § 301 Abs. 2 ___modifiziert somit die in § 301 Abs. 1 S. 1 ausgesprochene Regel.172 ___ Anträge auf Erlass eines Teilurteils sind deshalb grundsätzlich nur als entsprechen___de Anregungen zu würdigen und ihre Zurückweisung ist – abgesehen von den genann___ten Ausnahmen – nicht anfechtbar.173 ___ Umgekehrt ist fraglich, ob der Erlass eines Teilurteils trotz Vorliegens der Vorausset___zungen des § 301 Abs. 1 S. 1 und 2 in bestimmten Fällen wegen Ermessensfehlers unzuläs___sig sein kann. Erörtert wird dies für diejenigen Fälle, in denen ein Teilurteil mit Rücksicht ___auf die Berufungssumme (§ 511 Abs. 2 Nr. 1) zum Rechtsmittelverlust führt. Überwiegend ___wird aber auch hier eine Verhaltenspflicht des Gerichts verneint, und es ist lediglich von ___ ___ ___162 Zöller/Vollkommer Rdn. 7a. ___163 BGH NJW 2004, 949. 164 Vgl. BGH JZ 1996, 1188 m. Anm. Müller. ___165 BGH NJW 2000, 800, 801. ___166 BGH MDR 1998, 179; OLG Düsseldorf NJW 1974, 2010; OLG Köln MDR 1977, 938, 939; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 24; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. Anders de Lousanoff Zur Zulässigkeit des ___Teilurteils gem. § 301 ZPO, S. 148 ff., 152. Krit. auch Stickelbrock Inhalt und Grenzen richterlichen ___Ermessens im Zivilprozess, 2002, 531 ff. 167 OLG Hamm NJW-RR 1990, 709. ___168 RGZ 55, 310, 311; Gottwald JA 1997, 573, 575; MünchKomm/Musielak Rdn. 24; Thomas/Putzo/ ___Reichold Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. ___169 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 26; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. ___170 BGH NJW 1987, 3138, 3139 m. Anm. Walter. 171 Krit. deshalb zur h.M. Stickelbrock Inhalt und Grenzen richterlichen Ermessens im Zivilprozess ___(2002) S. 531 ff. ___172 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 24. ___173 RGZ 97, 30, 32; Zöller/Vollkommer Rdn. 10.

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_____einem „nobile officium“ die Rede.174 Dies mag zwar für die betroffene Partei unbefriedi_____gend sein, für diese Auffassung sprechen jedoch die besseren Gründe. Das Problem ist _____nämlich bereits dem historischen Gesetzgeber bekannt gewesen und wurde von ihm als _____unvermeidliches, aber im Interesse der mit § 301 angestrebten Verfahrensvereinfachung _____und -beschleunigung hinzunehmendes Übel angesehen.175 Deshalb ist selbst der durch _____Aufteilung des Rechtsstreits drohende Rechtsmittelverlust nur ein im Rahmen des gericht_____lichen Ermessens zu berücksichtigender Gesichtspunkt. Die Unzulässigkeit einer Ent_____scheidung durch Teilurteil vermag er aber nicht in jedem Fall zu begründen.176 _____ Die Frage der Angemessenheit eines Teilurteils bzw. seiner mangelnden Angemes54 _____senheit ist – abgesehen von den o.g. Ausnahmen – der Überprüfung durch das Rechts_____mittelgericht insgesamt entzogen.177 Grundsätzlich findet also auch keine Überprüfung _____auf Ermessensfehler statt. _____ Mit dem Forderungssicherungsgesetz sollte nach der ursprünglichen Entwurfs55 _____Fassung § 301 dahingehend geändert werden, dass § 301 Abs. 1 S. 1 wieder zur Regel wird _____und das Ermessen entfällt.178 Ausnahmen sollten möglich sein, wenn der vorzeitig ent_____scheidungsreife Teil geringfügig oder die Entscheidungsreife des Restes absehbar ist. _____Anders als bisher sollten Anträge auf Erlass eines Teilurteils möglich sein, die durch kurz _____zu begründenden, aber unanfechtbaren Beschluss beschieden werden sollten.179 Dies _____hätte zwar die Anzahl der Teilurteile und damit die Bedeutung des § 301 in der Praxis _____erhöhen können, hätte aber unweigerlich auch zu einer weiteren Belastung der erstin_____stanzlichen Gerichte geführt, welche auf die im Zuge der ZPO-Reform 2002 versproche_____ne180 personelle Stärkung immer noch warten.181 Auch im Hinblick auf die in Zusammen_____hang mit der vorerst gescheiterten großen Justizreform u.U. zu erwartende weitere _____Verschlankung der Justiz182 sollte von weiteren Belastungen abgesehen werden, zumal _____Teilurteile keineswegs stets zur Verfahrenbeschleunigung führen und sehr fehlerträchtig _____sind.183 Aktuell werden schließlich andere Reformvorhaben diskutiert.183a _____ _____ 56 2. Inhalt und Form des Teilurteils. Teilurteile ergehen in der für Urteile allgemein _____vorgesehenen Form gem. §§ 313 ff. Ein Teilurteil muss gem. § 313b nicht als solches be_____zeichnet werden, dennoch ist dies üblich und zwecks Klarheit zu empfehlen.184 Jeden_____falls muss der Wille des Gerichts, über einen abtrennbaren Teil des Streitgegenstandes _____zu befinden, in der Entscheidung selbst zum Ausdruck kommen oder wenigstens den _____Begleitumständen in hinreichend deutlicher Form zu entnehmen sein.185 Ein unvollstän_____ _____174 Jauernig FS BGH, Bd. III, S. 311, 327; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. _____175 So RGZ 13, 352, 354 m.w.N.; 17, 45, 47. _____176 BGH MDR 1998, 179. _____177 OLG Düsseldorf NJW 1974, 2010; OLG Köln MDR 1977, 938, 939; RAG 20, 271, 273 f. 178 BT-Drucks. 16/511. _____179 Zöller/Vollkommer Rdn. 1a. _____180 Vgl. BT-Drucks. 14/4722, S. 60 f.; zusammengefasst bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, _____Einführung  Texte  Materialien, S. 51 ff.; Däubler-Gmelin ZRP 1999, 81, 82; 2000, 33, 36. _____181 Skeptisch bereits Rensen AnwBl. 2002, 633, 640. Mit dem vorhersehbaren Ergebnis dann auf Grund _____eigener Erhebungen Greger JZ 2004, 805, 810 f. 182 Vgl. Beschlüsse der Herbstkonferenz der Justizminister am 25. November 2004 in Berlin; _____Eylmann/Kirchner/Knieper/Kramer/Mayen Zukunftsfähige Justiz  Strukturreform durch Konzentration auf _____ihre Kernaufgaben, Studie für das Niedersächsische Justizministerium (2004); Heister-Neumann ZRP 2005, _____12 ff. _____183 Vgl. die Empfehlung bei Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 2. 183a Vgl. dazu die Diskussionen zum 70. DJT. _____184 Vgl. z.B. Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 367 (Muster 104: Grund_____und Teilurteil). _____185 BGH NJW 2002, 1115, 1116.

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___diges Vollendurteil kann deshalb nicht in ein Teilurteil umgedeutet, sondern lediglich, ___sofern die Voraussetzungen des § 321 vorliegen, ergänzt werden.186 Entscheidend ist also ___die Auslegung. ___ Die Kostengrundentscheidung bleibt grundsätzlich dem Schlussurteil vorbehal___ten, weil erst dann die Unterliegensquoten bestimmt werden können.187 Ausnahmen gel___ten für die außergerichtlichen Kosten einer ausscheidenden Partei sowie bei Insolvenz ___eines Streitgenossen.188 Allgemein ist eine Kostengrundentscheidung im Teilurteil zuläs___sig, soweit einerseits feststeht, wer bestimmte Kosten zu tragen hat, und andererseits ___ausgeschlossen werden kann, dass die dem Schlussurteil vorbehaltene Grundentschei___dung über die übrigen Kosten Auswirkungen darauf hat.189 Ein Vorbehalt der Kostenent___scheidung für das Schlussurteil steht einer ansonsten zulässigen Teilkostenentschei___dung nicht entgegen.190 ___ ___ V. Wirkung ___ ___ Wie oben bereits ausgeführt teilt das Teilurteil den Rechtsstreit in zwei selbst___ständige, z.B. hinsichtlich Zwangsvollstreckung (§ 708 Nr. 11) voneinander unabhängige ___Verfahren.191 Dabei ist das Gericht gem. § 318 zwar an seine Entscheidung im Teilur___teil, nicht aber an die darin niedergelegten Entscheidungsgründe gebunden.192 Letzte___res ist der Hintergrund für das ungeschriebene Tatbestandsmerkmal der Unabhängig___keit. ___ Das Teilurteil kann hinsichtlich des beschiedenen Teils des Streitgegenstandes ___Rechtskraft entfalten.193 Selbst ein wegen Verstoßes gegen § 301 unzulässiges Teilurteil ___ist i.d.R. der Rechtskraft fähig.194 Anderes gilt allerdings bei mangelnder Bestimmtheit ___des beschiedenen Teils,195 weil hier der Umfang der Rechtskraft zweifelhaft wäre. Wird ___bei mangelnder Unabhängigkeit aufgrund von Präjudizialität das Teilurteil dennoch ___rechtskräftig, muss es bei Erlass des Schlussurteils schon im Hinblick auf § 318 Berück___sichtigung finden. So muss ein rechtskräftiges die Hauptforderung betreffendes Teilur___teil der Entscheidung über die Nebenforderung zugrunde gelegt werden.196 Das Gleiche ___gilt für ein Teilurteil bei gegenläufigen Abänderungsklagen.197 ___ ___ VI. Anfechtung ___ ___ Weil das Teilurteil den Zivilprozess in zwei voneinander unabhängige Teile spaltet ___und Rechtskraft lediglich hinsichtlich des beschiedenen Teils entfaltet, sind Teil- und ___ ___ ___ 186 BGH NJW 1984, 1543, 1544; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 25. Anders LG Bonn NJW 1973, 1375; AK___ZPO/Fenge Rdn. 18. ___187 BayObLG WoM 1994, 152, 154; LG Bonn NJW 1973, 1375; AK-ZPO/Fenge Rdn. 20; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 27; Schneider Kostenentscheidung im Zivilurteil, 2. Aufl. 1977, S. 72 u. 214 f.; ___Zöller/Vollkommer Rdn. 11. Anders LAG Berlin MDR 1978, 345 f.; Lepke JR 1968, 411, 412. ___188 BGH NJW 1960, 484; NJW-RR 2001, 642; OLG München NJW 1969, 1123. 189 OLG Düsseldorf NJW 1970, 568. ___190 OLGR Koblenz 2000, 475; 2005, 488. ___191 BGH NJW 1998, 686, 687. ___192 BGH NJW 2001, 78, 79. ___193 BGH NJW 1981, 1045; 1992, 511, 512. 194 BGHZ 131, 376, 381 = NJW 1996, 1061. ___195 OLG Hamm ZMR 1998, S. 341. ___196 BGH DStR 1994, 512 m. Anm. Goette. ___197 OLG Zweibrücken FamRZ 1995, 891, 892.

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_____Schlussurteil selbstständig anfechtbar.198 Die Statthaftigkeit des Rechtsmittels sowie das _____Vorliegen der Zulässigkeitsvoraussetzungen werden deshalb selbstständig beurteilt,199 _____und zwar auch dann, wenn die Teile des Rechtsstreits in der Rechtsmittelinstanz zur ge_____meinsamen Verhandlung verbunden werden200 und das Teilurteil unzulässig gewesen _____ist.201 Es ist keineswegs so, dass eine unzulässige Aufteilung des Verfahrens die Rechts_____mittelfähigkeit unberührt lässt,202 denn der historische Gesetzgeber hat die Problematik _____erkannt und in Kauf genommen.203 Die Berufungs- oder Revisionsbeschwerdesumme _____(§§ 511 Abs. 2 Nr. 1, 544 ZPO, 26 Nr. 8 EGZPO) muss deshalb jeweils gegeben sein.204 Hat _____das die Unanfechtbarkeit zur Folge und greift auch § 321a nicht ein, kann unmittelbar _____Verfassungsbeschwerde erhoben werden, § 90 Abs. 2 S. 1 BVerfGG. Erfolg wird diese _____allerdings nur bei einem inhaltlichen und verfassungsrelevanten Fehler haben. _____ Die rechtzeitige Anfechtung des Teilurteils hemmt auch nicht den Eintritt der 61 _____Rechtskraft des Schlussurteils.205 Während des Rechtsmittelverfahrens hinsichtlich des _____Teilurteils ist das weiterhin in erster Instanz anhängige Verfahren über den Rest grund_____sätzlich zu fördern. 206 Soweit erforderlich, sind dazu Zweitakten anzulegen. 207 Der _____Rechtsstreit kann dann in zwei Instanzen zugleich geführt werden,208 die Verfahren ha_____ben allerdings unterschiedliche Teile zum Gegenstand. § 301 i.d.F. des Forderungssiche_____rungsgesetzes hätte diese bereits nach geltendem Recht bestehende Prozessförderungs_____pflicht ausdrücklich geregelt.209 _____ Das Rechtsmittelgericht darf grundsätzlich nicht über den noch in der unteren In62 _____stanz anhängigen Teil des Rechtsstreits mitentscheiden.210 Ausnahmsweise kann ein _____„Hochziehen“ zulässig sein, wenn eine Entscheidung durch Teilurteil nicht statthaft ge_____wesen ist.211 oder die Parteien mit der Entscheidung durch das Rechtsmittelgericht ein_____verstanden sind, wobei das Einverständnis auch vermutet werden kann.212 Daran sollte _____das Forderungssicherungsgesetz nichts ändern.213 _____ Soweit die Kostengrundentscheidung im Schlussurteil auf dem Teilurteil beruht, 63 _____bildet das Schlussurteil lediglich die notwendige Ergänzung des Teilurteils, und dem_____entsprechend bilden beide Entscheidungen ein untrennbares Ganzes.214 Deshalb führt _____die Zulässigkeit der Revision gegen das Teilurteil auch zur Statthaftigkeit des Rechts_____mittels gegen die auf dem Teilurteil beruhende Kostengrundentscheidung im Schlussur_____ _____ _____198 Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____199 BGH NJW 1977, 1152; 1989, 2757 f. 200 BGH NJW 2000, 217 f. _____201 BGH NJW 1998, 686, 687; 1996, 3216, 3217; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 22. Anders Jauernig FS BGH, _____Bd. III, 311 318. _____202 So aber BGH NJW 1995, 3120. Anders allerdings BGH NJW 1996, 3216, 3217 = LM § 301 ZPO Nr. 54 _____m. Anm. Reischl. 203 Vgl. RGZ 13, 352, 354 m.w.N.; 17, 45, 47. _____204 BGH NJW 1989, 2757 f.; 1996, 3216; 2000, 217 f. _____205 BGH VersR 1986, 1210. _____206 Offen gelassen in OLG Köln JMBl. NRW 1984, 115; vgl. aber Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____207 Zu dieser Möglichkeit OLG Düsseldorf NJW 1972, 1474, 1475. _____208 Zöller/Vollkommer Rdn. 12. 209 BT-Drucks. 16/511, S. 18; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____210 BGHZ 30, 213, 214 ff. = NJW 1959, 1824 f.; 1984, 120, 121; BGHZ 97, 280, 281 = NJW 1986, 2108, 2112; _____OLG Frankfurt a.M. JR 1984, 290. _____211 BGH NJW 1983, 1311, 1312 f.; 1987, 441, 442; 1992, 511, 512; 2001, 78, 79; NJW-RR 1994, 379, 381; OLG _____Düsseldorf NJW-RR 1997, 659, 660. 212 BGHZ 97, 280, 282; OLG Frankfurt a.M. JR 1984, 290; OLG Düsseldorf VersR 1989, 705; _____Musielak/Voit/Musielak Rdn. 23; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. Anders allerdings BGH NJW 1984, 120, 121. _____213 BT-Drucks. 16/511 S. 18; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____214 BGH NJW 1993, 1063, 1062.

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___teil.215 Die Kostengrundentscheidung im Schlussurteil kann grundsätzlich selbstständig ___angefochten werden,216 ohne dass dem § 99 Abs. 1 entgegensteht.217 ___ ___ VII. Verstoß gegen § 301 ___ ___ Die Voraussetzungen für den Erlass eines Teilurteils sind nicht verzichtbar (§ 295 64 ___Abs. 2),218 u.U. jedoch nachholbar.219 Ihr Vorliegen ist vom Berufungsgericht von Amts ___wegen zu prüfen.220 Nach neuer Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs bedarf es auch ___für die Revision keiner Verfahrensrüge i.S.d. § 551 Abs. 3 Nr. 2 b).221 Abgesehen von Ehe___sachen222 wurde dies früher z.T. anders beurteilt.223 Gleichzeitige Verstöße gegen § 62224 ___oder wegen der Rechtskraftwirkung problematische Unbestimmtheiten225 sollten aller___dings auch stets von Amts wegen zu berücksichtigen sein.226 Das Gleiche sollte für die ___Fälle gelten, in denen durch Teilurteil vor einer Entscheidung über das Hauptrechtsmit___tel bereits über ein Anschlussrechtsmittel entschieden worden war.227 Die unterschiedli___che Behandlung von Verstößen gegen § 301 und solchen gegen § 304 sollte auf der unter___schiedlichen Bindungswirkung beruhen.228 Letztlich lässt sich diese unterschiedliche ___Behandlung aber nicht rechtfertigen, und hilft der Verzicht auf eine Verfahrensrüge, ___Vertiefungen eines offensichtlichen Verfahrensfehlers im weiteren Prozess zu vermei___den.229 Dementsprechend ist dem Bundesgerichtshof – unter Aufgabe der in der Vorauf___lage vertretenen Gegenauffassung – zu folgen. ___ Noch in der Revisionsinstanz können Widersprüchlichkeiten geheilt werden, z.B. 65 ___bei mangelnder Bestimmtheit,230 im Berufungsverfahren u.U. durch Zwischenfeststel___lungsurteil (§ 256 Abs. 2),231 durch Verbindung der Rechtsmittelverfahren gegen Teil___und Schlussurteil zu einem einheitlichen Verfahren232 oder auch durch „Hochziehen“ ___des den Rest betreffenden, noch im ersten Rechtszug anhängigen Verfahrens.233 Das Be___rufungsgericht kann, wenn die Voraussetzungen des § 301 nicht erfüllt sind, den Rechts___streit gem. § 538 Abs. 2 S. 1 Nr. 7 i.V.m. S. 3 auch ohne Antrag der Parteien zurückverwei___sen.234 ___ Ein Verstoß gegen § 301 berührt grundsätzlich weder die Bindungswirkung gem. 66 ___§ 318 noch die Rechtskraft des Teilurteils (zu den Einzelheiten s.o. Rdn. 59).235 ___ ___ ___ ___215 BGH NJW 1987, 2997. 216 BGHZ 29, 126, 127 = NJW 1959, 578; VersR 1969, 1039; OLG Frankfurt a.M. MDR 1977, 143. ___217 BGH NJW 1987, 2997. ___218 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___219 Z.B. BAG NJW 1978, 2114; Zöller/Vollkommer Rdn. 2 und 5. ___220 BGH NJW 1999, 1035; 2001, 155, 156; OLG Nürnberg MDR 2003, 219. 221 BGH NJW 2011, 2736, 2737 f. m.w.N. zu dem uneinheitlichen Stand von Rspr. und Lit. bis dahin. ___222 RGZ 107, 350 f. ___223 Vgl. etwa BGHZ 16, 71, 74; NJW 1991, 2082, 2083. Zweifelnd schon BGH NJW 2003, 2380, 2381. ___224 BGH NJW 1991, 101. ___225 BAGE 30, 189, 197 =25 NJW 1978, 2114; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 35. ___226 Zöller/Vollkommer Rdn. 13. 227 BGHZ 16, 71, 74 = NJW 1955, 337 unter Hinweis auf RGZ 159, 295. ___228 Zöller/Vollkommer25 Rdn. 13. ___229 BGH NJW 2011, 2736, 2738. ___230 BAGE 30, 189, 197 = NJW 1978, 2114; Zöller/Vollkommer Rdn. 13. ___231 BGH NJW-RR 2003, 303 f. 232 BGH NJW 1991, 3036. ___233 Zöller/Vollkommer Rdn. 13 a.E. ___234 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 23. ___235 Zöller/Vollkommer Rdn. 13, 15.

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_____ § 302 _____ Vorbehaltsurteil _____ § 302 Rensen _____ (1) Hat der Beklagte die Aufrechnung einer Gegenforderung geltend gemacht, _____so kann, wenn nur die Verhandlung über die Forderung zur Entscheidung reif ist, _____diese unter Vorbehalt der Entscheidung über die Aufrechnung ergehen. _____ (2) Enthält das Urteil keinen Vorbehalt, so kann die Ergänzung des Urteils nach _____Vorschrift des § 321 beantragt werden. _____ (3) Das Urteil, das unter Vorbehalt der Entscheidung über die Aufrechnung er_____geht, ist in Betreff der Rechtsmittel und der Zwangsvollstreckung als Endurteil _____anzusehen. _____ (4) In Betreff der Aufrechnung, über welche die Entscheidung vorbehalten ist, _____bleibt der Rechtsstreit anhängig. Soweit sich in dem weiteren Verfahren ergibt, _____daß der Anspruch des Klägers unbegründet war, ist das frühere Urteil aufzuheben, _____der Kläger mit dem Anspruch abzuweisen und über die Kosten anderweit zu ent_____scheiden. Der Kläger ist zum Ersatz des Schadens verpflichtet, der dem Beklagten _____durch die Vollstreckung des Urteils oder durch eine zur Abwendung der Vollstre_____ckung gemachte Leistung entstanden ist. Der Beklagte kann den Anspruch auf _____Schadensersatz in dem anhängigen Rechtsstreit geltend machen; wird der An_____spruch geltend gemacht, so ist er als zur Zeit der Zahlung oder Leistung rechtshän_____gig geworden anzusehen. _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Schrifttum _____ _____ Bangert/Wolf-Herbekermeier Das neue Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlungen, JR 2000, 221; _____Bloehs/Neth Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlungen seit dem 1. Mai 2000, WE 2000, 186; Buscher Das _____Vorbehaltsurteil gemäß § 302 ZPO im Werklohnprozess des Unternehmers, BauR 2002, 870; Hofmann Die _____Prozessaufrechnung mit rechtswegfremder Forderung, JR 2010, 328; Karsten Vorläufige Zahlungsanordnung _____im Bauprozess – ein Gesetzesvorhaben, NJ 2004, 200; Kiesel Das Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlungen, NJW 2000, 1673; Kirberger Die Beschleunigungsregelung unter rechtsdogmatischem und praxisbezoge_____nem Blickwinkel, BauR 2001, 492; Kniffka Das Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlungen – Neuregelung _____des Bauvertragsrechts und seine Folgen, ZfBR 2000, 227; Korbion Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlun_____gen – Neuregelungen in Werkvertragsrecht, ZPO und AGBG, MDR 2000, 932; Mager Maßnahmen zur Be_____schleunigung des Zivilprozesses, JZ 1970, 403; ders. Verfahrensbeschleunigung durch Vorbehaltsurteile _____bezüglich der Aufrechnung, JZ 1969, 548; Mattern Miterledigung von vorderinstanzlichen Prozessresten, JZ _____1960, 385; Musielak Die Aufrechnung des Beklagten im Zivilprozess, JuS 1994, 817; Nikisch Die Aufrechnung _____im Prozess, FS Lehmann (1956) 765; Pawlowski Die Gegenaufrechnung des Klägers im Prozess, ZZP 104 (1991), _____249; Schmitz/Goldmann Feststellungsvorbehaltsurteil bei Aufrechnung mit konnexer Gegenforderung, _____NJW 1999, 2952 f.; Schreiber Grundprobleme der Prozessaufrechnung, JA 1980, 344; Schriever Anerkenntnis_____Vorbehaltsurteile im Urkundenprozess, MDR 1979, 24; Schröer Urteilsformen und Klageanträge bei besonderen Zahlungsklagen, JA 1997, 873; Slonina Aufrechnung nur bei internationaler Zuständigkeit oder Liquidi_____tät? IPRax 2009, 399; Stürner Die Bindungswirkung des Vorbehaltsurteils im Urkundenprozess, ZZP 85 (1972), _____424; Schwab Bemerkungen zur Prozessaufrechnung, FS Nipperdey (1965) 939; Tiedemann Die Rechtskraft _____von Vorbehaltsurteilen. Überlegungen zum Begriff der formellen Rechtskraft, ZZP 93 (1980), 23; Wagner Die _____Aufrechnung im Europäischen Zivilprozess, IPRax 1999, 65; Wolff Verurteilungsvorbehalte, ZZP 64 (1951), 97; _____Wolf-Herbekermeier Das neue Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlungen – ein Überblick, BB 2000, 786. _____ _____ Übersicht _____I. Allgemeines 3. Forderungssicherungsgesetz ____ 4 _____ 1. Normzweck ____ 1 II. Voraussetzungen _____ 2. Gesetz zur Beschleunigung fälliger 1. Leistungsklage und EntscheidungsZahlungen ____ 2 reife ____ 7 _____ Rensen

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2. Aufrechnung und mangelnde IV. Nachverfahren ___ Entscheidungsreife ____ 9 1. Gegenstand, Verhältnis Vorbehalts- und ___ Nachverfahren, Anhängigkeit ____ 29 ___III. Vorbehaltsurteil ____ 15 1. Ermessen 2. Durchführung ____ 32 ___ ____ 2. Form und Inhalt 3. Säumnis ____ 34 17 ___ 3. Rechtsnatur und 4. Schadensersatz ___ Wirkung ____ 20 a) Anspruch ____ 35 ___ 4. Vollstreckung ____ 23 b) Geltendmachung ____ 36 ____ ___ 5. Anfechtung 26 V. Kosten ____ 37 ___ ___ I. Allgemeines ___ ___ 1. Normzweck. Das Vorbehaltsurteil gem. § 302 dient wie das praktisch bedeutsame- 1 ___re Vorbehaltsurteil im Urkunden- und Wechselprozess (§ 599) der Verfahrensbeschleuni___gung. Das Gericht kann ohne Rücksicht auf eine eventuell zum Zwecke der Prozessver___schleppung erklärte Aufrechnung (§§ 387 ff. BGB) über eine Klage entscheiden und dem ___Kläger so einen Vollstreckungstitel (§ 302 Abs. 3) verschaffen.1 § 302 enthält damit einen ___Aspekt der auch in § 300 zum Ausdruck kommenden Prozessförderungspflicht des ___Gerichts,2 die wiederum auf dem Justizgewährungsanspruch in seiner Ausprägung als ___Gebot effektiven Rechtsschutzes gemäß Art. 2 Abs. 1 i.V.m. Art. 20 Abs. 3 GG beruht. ___ ___ 2. Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlungen. Während § 302 Abs. 1 in sei- 2 ___ner vor dem Inkrafttreten des Gesetzes zur Beschleunigung fälliger Zahlungen am ___1. Mai 2000 3 geltenden Fassung Vorbehaltsurteile nur zuließ, wenn zwischen den ___klageweise geltend gemachten Hauptforderung und der im Wege der Aufrechnung ___geltend gemachten Gegenforderung kein rechtlicher Zusammenhang bestand, ermög___licht § 302 n.F. Vorbehaltsurteile ohne Rücksicht auf einen rechtlichen Zusammen___hang (Konnexität). Hintergrund ist die Vorstellung des Gesetzgebers, dass unter Gel___tung des § 302 Abs. 1 a.F. oftmals die Aufrechnung mit konnexen Gegenforderungen ___einer gebotenen schnellen Titulierung von Werklohnansprüchen entgegengestanden ___habe.4 ___ Ob die Neufassung des § 302 Abs. 1 den Schwierigkeiten insb. in Bauprozessen ab- 3 ___geholfen hat und hat abhelfen können, erscheint durchaus zweifelhaft:5 Die Änderung ___des § 302 Abs. 1 macht nur dann Sinn, wenn man davon ausgeht, dass die Werklohnfor___derung ohne Rücksicht auf vertragliche Schadensersatzforderungen entscheidungsreif ___sein kann.6 Der BGH hat ohne Rücksicht auf die hier nach bisher h.M. stattfindende Ab___rechnung7 entschieden, dass wegen § 320 BGB zwar grds. ein Vorbehaltsurteil ausschei___de8 – danach gestattet § 302 bei Werklohnklagen und vertraglich begründeten Gegenfor___ ___ ___1 Hahn Materialien zur CPO, Bd. II Abt. 1, S. 216, 283; BGHZ 69, 270, 272 f = NJW 1978, 43; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___2 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___3 BGBl. I, 2000, S. 330. 4 Beschlussempfehlung sowie Bericht des Rechtsausschusses des BT, BT-Drucks. 14/2752, S. 14 f.; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. ___5 Zum Ganzen vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 5 f. ___6 OLG Schleswig, BauR 2001, 1615; Buscher BauR 2002, 870 (auch für analoge Anwendung des § 302 bei ___Minderung). 7 Vgl. dazu einerseits Zöller/Herget § 3 Rdn. 16, Stichwort „Aufrechnung“ m.w.N., andererseits BGH ___NJW 2005, 2771 und 2006, 698 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 3; krit. dazu Stein/Jonas/Leipold Rdn. 5 ff. (contra ___legem); so auch Schöpflin ZZP 119 (2006), 490 (494). ___8 BGH NJW 2006, 698 f.

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_____derungen oftmals kein Vorbehaltsurteil.9 § 302 Abs. 1 sei aber anwendbar, wenn die Ge_____genforderung geringe Aussicht auf Erfolg habe und das Verfahren lange andauern _____werde. Bei der Prüfung dieser Ausnahme gewährt der BGH wohl einen Beurteilungsspiel_____raum.10 Schon deshalb, aber auch wegen des gerichtlichen Ermessens11 hat die Gesetzes_____änderung den erwünschten Bedeutungsgewinn des Vorbehaltsurteils nicht herbeiführen _____können.12 _____ _____ 3. Forderungssicherungsgesetz. Im Rahmen des schließlich weggefallenen pro4 _____zessualen Teils des Forderungssicherungsgesetzes13 ist zum einen eine erneute Ände_____rung des § 302 beabsichtigt gewesen. Das gerichtliche Ermessen hinsichtlich des Erlasses _____eines Vorbehaltsurteils sollte eingeschränkt werden, indem § 302 Abs. 1 künftig das Vor_____behaltsurteil als Regel vorsehen und ein Absehen hiervon nur für den Fall baldiger Ent_____scheidungsreife auch hinsichtlich der Gegenforderung gestattet sein sollte.14 Darüber _____hinaus sollte dem Anspruchsteller durch Einfügung eines neuen Absatzes 2a insofern _____mehr Einfluss auf den Erlass eines Vorbehaltsurteils eingeräumt werden, als er dieses _____künftig beantragen können sollte. Lägen die Voraussetzungen nicht vor, habe das Ge_____richt den Antrag durch kurz zu begründenden Beschluss zurückzuweisen. Allerdings _____sollte ein Rechtsmittel weiterhin nicht darauf gestützt werden können, dass ein Vorbe_____haltsurteil nicht ergangen war.15 _____ Zum anderen war die Einführung einer vorläufigen Zahlungsanordnung (§ 302a) vor5 _____gesehen.16 Hierbei handelte es sich um eine in das Hauptsacheverfahren integrierte Form _____des vorläufigen Rechtsschutzes. Voraussetzung sollte sein, dass die Klage nach bisheri_____gem Sach- und Streitstand hohe Erfolgsaussicht hatte und dass die Abwägung der bei_____derseitigen Interessen unter Berücksichtigung der dem Anspruchsteller infolge der vor_____aussichtlichen Verfahrensdauer drohenden Nachteile zu seinen Gunsten ausfiel.17 Außer _____Kraft sollte die vorläufige Zahlungsanordnung erst mit der instanzabschließenden Ent_____scheidung treten.18 _____ Während die geplante Änderung des § 302, weil sie allein der Frage des gerichtli6 _____chen Ermessens und nicht auch der Frage der Anwendung der Norm auf andere Gegen_____rechte als die Aufrechnung gelten sollte, nur wenig bewirkt hätte, erscheint das Instru_____ment der vorläufigen Zahlungsanordnung grundsätzlich geeignet, den erwünschten _____Effekt einer schleunigen Zahlung im Werklohnbereich zu befördern. Zu bedenken ist _____allerdings, dass ein Überwiegen der Erfolgsaussicht und ein Überwiegen der Interessen _____des Klägers oftmals nicht festzustellen ist. Gerade diejenigen Verfahren, deren Gegen_____stand große Bauvorhaben sowie eine Vielzahl von Baumängeln sind, sind hinsichtlich _____der Erfolgsaussichten vor Einholung eines Sachverständigengutachtens i.d.R. kaum _____sachgerecht zu beurteilen. Dementsprechend wird in der Einzelbegründung zu § 302a _____ _____9 OLG München NJW-RR 2003, 863; OLG Koblenz MDR 2002, 715; Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____10 BGH NJW 2006, 698 f. _____11 Dazu Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Zöller/Vollkommer Rdn. 6 (pflichtgebunden). _____12 Dass die praktische Bedeutung des § 302 nicht zugenommen hat, stellt auch Zöller/Vollkommer Rdn. 1 _____fest. 13 Vgl. zu dem nicht in Kraft getretenen prozessualen Teil des FoSiG Gesetzentwurf des BRates mit _____zustimmender Stellungnahme der BReg, BT-Drucks. 15/3594, 16/511. Zur gescheiterten Großen Justizreform _____vgl. Heister-Neumann ZRP 2005, 12 ff. _____14 BT-Drucks. 16/511, S. 6 und 19; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____15 BT-Drucks. 16/511, S. 6 f und 19; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. 16 BT-Drucks. 16/511, S. 7 und 19 ff.; auch zu § 302a-E Zöller/Vollkommer Rdn. 1. Kritisch dazu bereits _____Kunze/Paulus ZRP 2005, 44 ff. _____17 BT-Drucks. 15/3594, S. 19 ff.; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____18 Zöller/Vollkommer Rdn. 1.

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___i.d.F. des Forderungssicherungsgesetzes auch auf das Vorliegen eines „qualifizierten“ ___Privatgutachtens oder eines gerichtlichen Sachverständigengutachtens abgestellt19 – die ___außerdem genannten Fälle zweifelhaften Gegenbeweises20 sind eher selten. Das Ver___fahren kann demnach schon sehr lange Zeit andauern, bis der Sach- und Streitstand ___eine vorläufige Zahlungsanordnung im Sinne des ursprünglich geplanten § 302a zu___lässt. Die angestrebte Beschleunigung von Werklohnzahlungen wäre also gerade hin___sichtlich der sog. „Punktesachen“ nur in begrenztem Umfang erreicht worden. Eine ___insofern denkbare weitere Herabsetzung der Voraussetzungen einer vorläufigen Zah___lungsanordnung könnte den berechtigten Interessen des Bestellers nicht mehr gerecht ___werden und bevorzugte die Unternehmer allzu einseitig. Angemessen erscheint auch ___hier die vom Bundesgerichtshof in Zusammenhang mit § 320 BGB und § 302 Abs. 1 be___fürwortete Gewichtung der Interessen,21 zumal sich die Unternehmer gegen die Nach___teile drohender Zahlungsverzögerungen durchaus abzusichern vermögen, z.B. durch ___ausreichend bemessene Voraus- und Abschlagszahlungen. In dem Verzicht auf den ___prozessualen Teil des Forderungssicherungsgesetzes22 liegt daher kein Schaden für die ___Rechtspflege. ___ ___ II. Voraussetzungen ___ ___ 1. Leistungsklage und Entscheidungsreife. Das Vorbehaltsurteil setzt gem. § 302 7 ___Abs. 1 zunächst voraus, dass der Rechtsstreit hinsichtlich der geltend gemachten ___Hauptforderung i.S.d. § 300 Abs. 1 zur Entscheidung reif ist.23 Soweit das Gericht die ___Klage in dieser Lage ohne Rücksicht auf die Aufrechnung für unbegründet erachtet, ___muss die Klage abgewiesen werden24 – auf die Aufrechnung kommt es insofern nicht ___an. Dagegen kann durch Vorbehaltsurteil entschieden werden, soweit das Gericht die ___Klage abgesehen von der Aufrechnung für begründet hält.25 Somit verlangt § 302 Abs. 1 ___für den Erlass eines Vorbehaltsurteils, dass alle erhobenen Einwendungen und Einre___den mit Ausnahme der Aufrechnung mindestens teilweise als nicht erheblich bewertet ___werden.26 ___ Das Vorbehaltsurteil ist, wie sich aus der Behandlung von Fragen der Zwangsvoll- 8 ___streckung in § 302 Abs. 3 und 4 ergibt, in der Regel ein Leistungsurteil.27 Ist die Haupt___forderung jedoch sowohl dem Grunde nach als auch hinsichtlich ihrer Höhe streitig, be___steht Entscheidungsreife aber nur bezüglich des Grundes, kann unter Verbindung der in ___den §§ 302 und 304 vorgesehenen Bestimmungen ein Vorbehaltsurteil dem Grunde ___nach ergehen.28 Dagegen kommt ein Feststellungsvorbehaltsurteil nicht in Betracht.29 ___Nach der Neufassung des § 302 hinsichtlich konnexer Gegenforderungen besteht hierfür ___kein Bedürfnis mehr, denn nun kann im Wege des Vorbehaltsurteils dem Grunde nach ___ ___ ___19 BT-Drucks. 16/511, S. 19 f. ___20 BT-Drucks. 16/511, S. 20. ___21 BGH NJW 2006, 698 f. ___22 Vgl. dazu etwa Huber JuS 2009, 97. 23 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___24 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___25 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 15. ___26 MünchKomm/Musielak Rdn. 2 (auch zu mit der Aufrechnung sachlich zusammenhängenden ___Einreden). 27 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___28 BGHZ 11, S. 63 (64 f) = NJW 1954, 73; VersR 1959, 515; LM ZPO § 304 Nr. 6; OLG Celle NJW 2011, 3462; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___29 Richtig Zöller/Vollkommer Rdn. 2; anders Schmitz/Goldmann NJW 1999, 2952 f.

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_____auch bei konnexen Gegenforderungen sowohl die Höhe der Hauptforderung als auch die _____Gegenforderung dem Nachverfahren vorbehalten bleiben. Außerdem unterscheiden sich _____Feststellungs- und Grundurteile ihrer Wirkung nach erheblich: Die Möglichkeit späterer _____Aufrechnung richtet sich bei Feststellungsurteilen nach den Grundsätzen der Rechts_____kraftpräklusion, während bei Grundurteilen jeweils der Vorbehalt i.V.m. § 318 maßgeb_____lich ist.30 § 302 Abs. 1 setzt also eine Leistungsklage (§ 253) voraus.31 _____ _____ 2. Aufrechnung und mangelnde Entscheidungsreife. § 302 Abs. 1 verlangt seinem 9 _____Wortlaut nach ferner, dass der Beklagte mit mind. einer Gegenforderung die Aufrech_____nung erklärt hat (§ 388).32 Eine Eventualaufrechnung genügt,33 nicht aber die bloße _____Ankündigung einer Aufrechnung.34 _____ Ein rechtlicher Zusammenhang (Konnexität) zwischen Haupt- und Gegenforde10 _____rung steht dem Erlass eines Vorbehaltsurteils seit der Änderung des § 302 Abs. 1 durch _____das Gesetz zur Beschleunigung fälliger Zahlungen nicht mehr entgegen (s.o. sub I 2).35 _____Allerdings kann eine Anwendung des § 302 Abs. 1 aus materiell-rechtlichen Gründen, _____etwa wegen eines fortwirkenden Synallagmas gemäß § 320 BGB, ausgeschlossen sein. _____Das gilt z.B. für auf- bzw. abrechenbare Ansprüche aus Werkverträgen. Für die hier _____vorzunehmende Abrechnung gelten die Regeln der Aufrechnung.36 Der Aufrechnung _____nicht gleich steht die Verrechnung. Sie unterliegt § 302 nicht, weil in ihr kein Gegen_____recht liegt, sondern sie bereits der Anspruchsentstehung entgegensteht. Sie betrifft _____dementsprechend bereits die im denkbaren Vorbehaltsurteil zu entscheidende Frage.37 _____ 11 Dagegen bleibt es dabei, dass Rechte auf Minderung (§ 638 BGB)38 wie auch Zu_____rückbehaltungs- und Leistungsverweigerungsrechte (§§ 273, 320 BGB)39 nicht gem. _____§ 302 vorbehalten werden können. Für die Einreden gem. §§ 273, 320 BGB ergibt sich das _____schon aus deren Rechtsnatur, denn eine Verurteilung unter Vorbehalt würde den end_____gültigen Rechtsverlust bedeuten, der Vorbehalt liefe leer. Hinsichtlich des Rechtes auf _____Minderung ist zu berücksichtigen, dass es sich hierbei im Gegensatz zur Abrechnung mit _____konnexen Schadensersatzforderungen nicht um ein der Aufrechnung vergleichbares _____Gewährleistungsrecht handelt. Anders als bei Aufrechnung würden keine Rechte aus _____Gegenforderungen vorbehalten. § 302 betrifft aber nicht sämtliche Gegenrechte, sondern _____lediglich solche aus Gegenforderungen.40 _____ Dem Rechtsstreit muss es schließlich hinsichtlich der Gegenforderung an Entschei12 _____dungsreife fehlen, über die Gegenforderung darf noch nicht entschieden werden kön_____nen.41 Sobald das Gericht dagegen erkennen kann, dass der Aufrechnungseinwand un_____begründet oder umgekehrt die Hauptforderung wegen der Aufrechnung gem. § 389 BGB _____erloschen ist, kommt ein Vorbehaltsurteil nicht mehr in Betracht.42 Zweifelhaft ist al_____ _____ 30 So auch Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____31 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____32 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____33 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____34 BGH NJW 1988, 2542, 2543. _____35 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. 36 BGH NJW 2006, 698 f. _____37 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____38 Auch insofern für Anwendung des § 302 Buscher BauR 2002, 870, 872 ff.; wie hier dagegen _____Zöller/Vollkommer Rdn. 3. So auch OLG Celle NJW-RR 2005, 654. _____39 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. 40 OLG Celle NJW-RR 2005, 654. Anders Buscher, BauR 2002, 870. Zum Ganzen Zöller/Vollkommer _____Rdn. 3. _____41 BGHZ 25, 360, 366 = NJW 1958, 18, 19; BGHZ 35, 248, 250 = NJW 1961, 1721 f. _____42 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5.

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___lerdings, ob und in welchem Umfang das Gericht den Aufrechnungseinwand über___haupt prüfen muss.43 Jedenfalls muss stets die Erheblichkeit und Entscheidungsreife ___des Aufrechnungseinwandes geprüft werden.44 Dementsprechend müssen auch alle Vo___raussetzungen der Aufrechnung einschließlich des Fehlens von Aufrechnungsverboten ___überprüft werden. Die Prüfung muss in rechtlicher Hinsicht umfassend erfolgen, in ___tatsächlicher Hinsicht begrenzt auf den aktuellen Sach- und Streitstand. Ein Vorbe___haltsurteil darf also nur ergehen, wenn zum einen der Aufrechnungseinwand unter Be___rücksichtigung sämtlicher rechtlicher Gesichtspunkte und des derzeitigen Sach- und ___Streitstandes erheblich ist, und es zum anderen hinsichtlich des Einwandes weiterer ___Beweiserhebung oder Maßnahmen der Prozessleitung bedarf.45 Ist das nicht der Fall, ___fallen Entscheidungsreife hinsichtlich Haupt- und Gegenforderung nicht auseinander ___und ein Vorbehaltsurteil kommt nicht in Betracht. ___ Ein vertragliches Aufrechnungsverbot, das einer Aufrechnung mit streitigen und 13 ___nicht rechtskräftig festgestellten Forderungen entgegensteht, hindert nach seinem Sinn ___und Zweck den Erlass eines Vorbehaltsurteils deshalb nicht, weil es dem Kläger nämlich ___unverzüglich ein vollstreckbares Urteil verschaffen soll.46 ___ Auch wenn die Gegenforderung einer Schiedsklausel47 unterliegt, die ausschließli- 14 ___che Zuständigkeit eines anderen Gerichts oder ein anderer Rechtsweg gegeben ist, ___kann durch Vorbehaltsurteil entschieden werden. Für das Verfahren bis zum Vorbe___haltsurteil ist dies ohne Belang. Besonderheiten bestehen hier nur für das Nachverfah___ren.48 Insbes. ist deshalb ein Vorbehaltsurteil zulässig, soweit mit einer zur Zuständigkeit ___des Familiengerichts gehörenden Forderung aufgerechnet wird.49 ___ ___ III. Vorbehaltsurteil ___ ___ 1. Ermessen. Hinsichtlich der Entscheidung durch Vorbehaltsurteil räumt § 302 15 ___Abs. 1 den Gerichten ein Entschließungsermessen sein.50 Allgemein hat das Gericht bei ___der Ermessensausübung zu prüfen, ob der Erlass eines Vorbehaltsurteils unter Berück___sichtigung des Zwecks des § 302 den Interessen beider Parteien gerecht wird.51 Auszuge___hen ist dabei davon, dass nach dem § 302 zugrunde liegenden gesetzgeberischen Willen ___die Interessen des Anspruchstellers grundsätzlich Vorrang haben, der Erlass des Vorbe___haltsurteils also die Regel bildet.52 In die Abwägung ist auch einzubeziehen, dass bei ___konnexen Schadensersatzforderungen eventuell eine Berufshaftpflichtversicherung des ___Anspruchstellers besteht und dem Anspruchsgegner deshalb gegebenenfalls durch den ___Erlass eines Vorbehaltsurteils nicht zugleich auch das Insolvenzrisiko des Anspruchstel___ ___ ___ 43 Vgl. dazu MünchKomm/Musielak Rdn. 5. ___44 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. ___45 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. ___46 OLG München VersR 1982, 884. ___47 BGHZ 23, 17, 23 ff. = NJW 1957, 591; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. Anders allerdings BGHZ 38, 254, 257 f = ___NJW 1963, 243; OLG Zweibrücken MDR 2013, 1368; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Musielak/Voit/Voit § 1029 Rdn. 25. ___48 Zöller/Vollkommer Rdn. 4 und 11. ___49 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 4 und 11. Vgl. auch OLG München FamRZ ___1985, 84, 85: Gegenforderung bereits beim Familiengericht anhängig; OLG Düsseldorf FamRZ 1987, 705, ___706: Gegenforderung bereits beim Familiengericht rechtshängig. 50 RGZ 97, 30, 32; 144, 116, 118; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Zöller/Vollkommer Rdn. 6 ___(pflichtgebundenes Ermessen, d.h. eingeschränkt überprüfbar). ___51 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. ___52 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Zöller/Vollkommer Rdn. 6.

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_____lers auferlegt würde.53 Umgekehrt kann dieser Gesichtspunkt bedeuten, dass ein Vorbe_____haltsurteil trotz Vorliegens der gem. § 302 Abs. 1 erforderlichen Voraussetzungen nicht in _____Betracht kommt, weil dem Anspruchsgegner beim Fehlen sowohl einer Versicherung als _____auch einer Sicherheit ein unzumutbares Insolvenzrisiko übertragen würde. Wichtig sind _____auch die Erfolgsaussichten, der Umfang des prozessualen Anspruchs und seine wirt_____schaftliche Bedeutung sowie die voraussichtliche Verfahrensdauer. _____ 16 Der Erlass eines Vorbehaltsurteils kann nicht wirksam beantragt werden,54 dennoch _____angebrachte Anträge sind als Anregungen zu verstehen und müssen nicht beschieden _____werden. Erst im Zuge des Forderungssicherungsgesetzes sollte es insofern zu einer Ände_____rung kommen.55 Die Möglichkeit des Vorbehaltsurteils dient nicht allein den Interessen _____der Parteien, sondern darüber hinaus der Beschleunigung und Vereinfachung des Zivil_____prozesses, also der Prozessökonomie. Deshalb können die Parteien den Erlass eines Vor_____behaltsurteils nicht durch Vereinbarung ausschließen.56 _____ _____ 2. Form und Inhalt. Der Vorbehalt i.S.d. § 302 muss in die Urteilsformel (Tenor) 17 _____ausdrücklich aufgenommen werden.57 Der Anspruchsgegner – im Falle einer Widerklage _____kann das auch der Kläger sein – wird dem Sachantrag des Anspruchstellers entspre_____chend, aber unter Vorbehalt seiner Aufrechnung mit der möglichst genau zu bezeich_____nenden Gegenforderung, verurteilt.58 _____ Fehlt der Vorbehalt, kann die Ergänzung des Urteils gem. § 302 Abs. 2 i.V.m. § 321 18 _____beantragt werden.59 Für ein ausschließlich darauf gestütztes Rechtsmittel fehlt wegen _____des einfacheren Weges über § 321 grundsätzlich das Rechtsschutzbedürfnis.60 Ergibt sich _____allerdings aus Tatbestand und/oder Entscheidungsgründen, dass die Aufnahme des _____Vorbehalts in den Tenor nur versehentlich unterblieben ist, bedarf es keiner Ergänzung, _____sondern es kann gem. § 319 Berichtigung erfolgen.61 _____ Das Vorbehaltsurteil bedarf sowohl einer Kostenentscheidung62 – § 302 Abs. 4 S. 2: 19 _____„anderweit“, § 308 Abs. 2 i.V.m. § 302 Abs. 3: „Endurteil“ – als auch einer Entscheidung _____über die vorläufige Vollstreckbarkeit – §§ 708 ff. i.V.m. § 302 Abs. 3: „Endurteil“.63 Beides _____richtet sich nach allgemeinen Regeln.64 _____ _____ 20 3. Rechtsnatur und Wirkung. Hinsichtlich Anfechtung und Zwangsvollstreckung _____ist das Vorbehaltsurteil als Endurteil anzusehen, § 302 Abs. 3. Weil aber sein Bestand von _____dem Ausgang des Nachverfahrens abhängt, ist es insofern auflösend bedingt (§ 158 _____Abs. 2 BGB).65 _____ _____ _____53 OLG Düsseldorf NJW-RR 2001, 882. _____54 BGH WM 1965, 827, 828. 55 BT-Drucks. 16/511, S. 6 f (Wortlaut des § 302 Abs. 2a i.d.F. des ursprünglichen Entwurfs) u. 19 _____(zugehörige Einzelbegründung); Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____56 BGH LM HGB § 355 Nr. 12; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Zöller/Vollkommer Rdn. 6a. _____57 BGH NJW 1981, 393, 394. _____58 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Schröer JA 1997, 873, 875; Zöller/Vollkommer Rdn. 6a. Vgl. z.B. _____Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 354 (Muster 100). 59 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 6a. _____60 Anders Zöller/Vollkommer Rdn. 6a (wahlweise Ergänzung oder Rechtsmittel). _____61 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. _____62 BGH MDR 1988, 227, 228; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 233. _____63 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 264; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 6a. 64 Zöller/Vollkommer Rdn. 6a (für vorläufige Vollstreckbarkeit). Vgl. auch Bspl. bei Theimer/Theimer _____Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 354 (Muster 100). _____65 BGHZ 69, 270, 272 = NJW 1978, 43 (zu § 599); NJW 1988, 2542, 2543; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. _____Anders Rosenberg/Schwab/Gottwald § 59 Rdn. 79 (Zwischenurteil eigener Art).

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___ Dementsprechend kommt dem Vorbehaltsurteil lediglich formelle (§ 705), nicht ma___terielle Rechtskraft (§ 322) zu.66 Materielle Rechtskraft erlangt das Vorbehaltsurteil erst ___durch Aufhebung des Vorbehalts im Nachverfahren.67 ___ Das Gericht ist aber gem. § 318 an seine Entscheidung im Vorbehaltsurteil gebun___den, und zwar hinsichtlich der Hauptforderung sowie hinsichtlich der Zulässigkeit der ___Aufrechnung, soweit darüber entschieden wurde. Das Gericht darf dementsprechend die ___Klage nur noch wegen der zur Auf- bzw. Abrechnung gestellten Gegenforderung ab___weisen68 und muss von der Zulässigkeit der Aufrechnung ausgehen, soweit darüber ___bereits eine Entscheidung getroffen wurde.69 Diese Bindungswirkung beschwert den Klä___ger, so dass er gegen das ihm im Übrigen günstige Vorbehaltsurteil Rechtsmittel einle___gen kann.70 Dagegen ist der Beklagte nicht dadurch beschwert, dass gegen ihn trotz Un___zulässigkeit der Aufrechnung nur ein Vorbehaltsurteil ergeht statt einer vorbehaltlosen ___Verurteilung.71 Soweit die Klage nach einem Vorbehaltsurteil erweitert wird, besteht kei___ne Bindung. Auch nicht hinsichtlich neu entstandener Einwendungen.72 Keine Bindung ___besteht schließlich solche Prozessvoraussetzungen betreffen, deren Fehlen sich erst spä___ter herausgestellt hat.73 ___ ___ 4. Vollstreckung. Weil das Vorbehaltsurteil gem. § 302 Abs. 3 u.a. hinsichtlich der ___Zwangsvollstreckung als Endurteil anzusehen ist, ist es Vollstreckungstitel i.S.d. § 704 ___Abs. 1. Gemäß § 707 Abs. 1 S. 1 kann der Beklagte die einstweilige Einstellung der ___Zwangsvollstreckung während des Nachverfahrens oder die Anordnung, dass die ___Zwangsvollstreckung nur gegen Sicherheitsleistung durchgeführt werde, beantragen.74 ___Dabei ist § 707 entsprechend auch auf unanfechtbar gewordene Vorbehaltsurteile anzu___wenden.75 ___ Ein unanfechtbares Vorbehaltsurteil ist ohne Sicherheitsleistung vollstreckbar, 76 ___denn gem. § 302 Abs. 3 steht es einem formell rechtskräftigen Endurteil gleich.77 Ist ___nicht gem. § 707 Sicherheitsleistung angeordnet, greift § 715 (Rückgabe der Sicherheit) ___ein.78 ___ Legt der Kläger gegen das Vorbehaltsurteil ein Rechtsmittel ein, kann er sich gem. ___§ 719 schützen.79 ___ ___ 5. Anfechtung. Weil das Vorbehaltsurteil gem. § 302 Abs. 3 auch hinsichtlich des ___Rechtsmittels als Endurteil gilt, ist es selbstständig anfechtbar. Streitgegenstand des ___Berufungsverfahrens wird grundsätzlich nur der durch das Vorbehaltsurteil beschiedene ___Streitstoff80 Somit kann der Beklagte die Zulässigkeit sowie die Begründetheit der Klage ___ ___ ___66 BGHZ 69, 270, 272 = NJW 1978, 43; NJW 1967, 566; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. Anders Grunsky Grundlagen des Verfahrensrechts, § 46 II 5; Tiedemann ZZP 93 (1980), 23 ff. ___67 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. ___68 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 7. ___69 BGHZ 35, 248, 250 ff. = NJW 1961, 1721; WM 1965, 1250, 1251; NJW 1979, 1046. ___70 Zöller/Vollkommer Rdn. 7 f. ___71 BGHZ 25, 360, 366 = NJW 1958, 18, 19. 72 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. ___73 OLGR Jena 2009, 750. ___74 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10; Zöller/Vollkommer Rdn. 9. ___75 BGH NJW 1967, 566. ___76 BGH BB 1977, 1571, 1572. 77 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10. Anders Tiedemann ZZP 93 (1980), 23, 29 ff. ___78 RGZ 47, 364, 365 f.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10; Zöller/Vollkommer Rdn. 9. ___79 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. ___80 BGH ZZP 67 (1954), 302, 305.

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_____angreifen, der Kläger kann dagegen die Zulässigkeit der vorbehaltenen Aufrechnung _____angreifen, soweit hierüber bereits befunden wurde.81 _____ Das Rechtsmittelgericht darf die Zweckmäßigkeit des Vorbehaltsurteils, d.h. die 27 _____Ausübung des Entschließungsermessens, nicht überprüfen, sondern lediglich die Recht_____mäßigkeit, also die Voraussetzungen gem. § 302 Abs. 1.82 Daran hat sich auch durch die _____Neufassung nichts geändert. Der BGH spricht weiter von freiem Ermessen und verlangt _____nur dessen Ausübung sowie die Darlegung der Gründe.83 Stellt das Berufungsgericht _____fest, dass es an den Voraussetzungen gem. § 302 Abs. 1 fehlt, darf es die Sache zur erneu_____ten Verhandlung und Entscheidung unter den Voraussetzungen des § 538 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 _____zurückverweisen. Liegen des Voraussetzungen einer Zurückverweisung nicht vor, muss _____das Berufungsgericht gem. § 538 Abs. 1 selbst entscheiden.84 Fraglich ist, ob in diesem _____Fall, d.h. bei Unzulässigkeit des Vorbehaltsurteils und Notwendigkeit eigener Entschei_____dung, auch die Aufrechnung, die den Gegenstand des Nachverfahrens bildet, in die _____Rechtsmittelinstanz gelangt. Früher wurde hier eine Ausnahme von dem oben geschil_____derten Grundsatz, dass nur der Gegenstand des Vorbehaltsurteils Gegenstand des ent_____sprechenden Rechtsmittelverfahrens ist, zugelassen.85 Diese Ausnahme betraf zwar insb. _____die Aufrechnung mit konnexen Gegenforderungen, weil hier vor Inkrafttreten des Geset_____zes zur Beschleunigung fälliger Zahlungen kein Vorbehaltsurteil ergehen durfte.86 Be_____gründet wurde sie aber stets mit § 538 Abs. 1, denn dem Berufungsgericht ist die danach _____gebotene eigene Entscheidung ohne Berücksichtigung der Aufrechnung nicht möglich _____und die Trennung des Streitgegenstandes verstößt gegen § 302. Daran hat sich nichts _____geändert, wenn auch die Fälle unzulässigen Vorbehaltsurteil seltener auftreten mögen. _____Somit darf das Berufungsgericht bei unzulässigem Vorbehaltsurteil auch über die zur _____Auf- bzw. Abrechnung gestellte und in dem angefochtenen Vorbehaltsurteil nicht be_____handelte Gegenforderung entscheiden.87 Außerdem darf mit Zustimmung der Parteien _____über die Aufrechnung entschieden werden.88 _____ Wird im Berufungsverfahren eine Gegenforderung neu eingeführt, deren Berück28 _____sichtigung weder sachdienlich ist noch mit Zustimmung des Gegners erfolgen kann, er_____streckt sich der Vorbehalt auch hierauf.89 _____ _____ IV. Nachverfahren _____ _____ 1. Gegenstand, Verhältnis Vorbehalts- und Nachverfahren, Anhängigkeit. § 302 29 _____Abs. 4 S. 1 sieht vor, dass nach Erlass des Vorbehaltsurteils der Rechtsstreit anhängig _____bleibt, und zwar hinsichtlich der zur Aufrechnung gestellten Gegenforderung. Dement_____sprechend ist das Nachverfahren kein selbstständiger Zivilprozess, sondern lediglich die _____Fortsetzung des bisherigen Rechtsstreits; das Nachverfahren bildet mit dem Vorbehalts_____verfahren eine prozessuale Einheit.90 _____ Weil der Bestand des Vorbehaltsverfahrens vom Ergebnis des Nachverfahrens ab30 _____hängt (§ 304 Abs. 4 S. 2), bleibt auch das Vorbehaltsverfahren bis zu dessen rechtskräfti_____ _____ _____81 BGHZ 35, 248, 249 ff. = NJW 1961, 1721; NJW 1979, 1046. 82 BGH WM 1965, 827, 828. _____83 BGH NJW 2006, 698, 699. Anders wohl Zöller/Vollkommer Rdn. 6 a.A. und a.E. _____84 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. _____85 BGH ZZP 67 (1954), 302, 305; OLG Karlsruhe NJW-RR 1987, 254. _____86 Zutreffend Zöller/Vollkommer Rdn. 8. 87 So Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. _____88 Musielak/Voit/Ball § 538 Rdn. 34. _____89 OLG München MDR 1975, 324. _____90 BGH NJW 1981, 393, 394.

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___gem Abschluss anhängig.91 Ein Schlussurteil, das einerseits vor dem Vorbehaltsurteil ___rechtskräftig geworden und mit dem andererseits der Vorbehalt aufgehoben worden ist, ___verliert ohne weiteres seine Wirkung, wenn das Rechtsmittelgericht das Vorbehaltsurteil ___abändert und die Klage abweist; es ist insofern auflösend bedingt (§ 158 Abs. 2).92 ___ Das Nachverfahren ist in der Regel auf den Gegenstand des Vorbehalts beschränkt. ___Neues Vorbringen gegen die zuerkannte Klageforderung ist wegen der Bindung des Ge___richts an sein Vorbehaltsurteil (§ 318) zwar grundsätzlich ausgeschlossen, mit Rücksicht ___auf das Gebot der Prozessökonomie sind allerdings in den Grenzen des § 767 Abs. 2 ZPO ___neue Verteidigungsmittel zuzulassen.93 Auch im Nachverfahren sind Klageänderungen, ___-erweiterungen und Widerklagen zulässig. Jedenfalls insofern sind neue, die Klagefor___derung betreffende Angriffs- und Verteidigungsmittel ebenfalls zulässig.94 Umgekehrt ___kann der Beklagte mit einer neuen, nicht vom Vorbehalt umfassten Gegenforderung auf___rechnen.95 ___ ___ 2. Durchführung. Das Nachverfahren erfordert nicht die Rechtskraft des Vorbe___haltsurteils, es kann also schon vorher gefördert werden.96 Es wird durch Anberaumung ___eines Verhandlungstermins von Amts wegen begonnen (§ 216). Hierbei ist lediglich die ___Ladungsfrist (§ 217) einzuhalten, nicht dagegen die Einlassungsfrist (§ 274 Abs. 3).97 Die ___Fortführung des Verfahrens geschieht in den bisherigen Akten, eine Neueintragung im ___Zivilprozessregister erfolgt nicht.98 ___ Das Nachverfahren schließt mit dem Endurteil. Wenn das Erlöschen der Klageforde___rung durch Aufrechnung (§ 389) festgestellt wird, ist das Vorbehaltsurteil aufzuheben ___und die Klage abzuweisen, § 302 Abs. 4 S. 2. Wird dagegen das Erlöschen der Klageforde___rung verneint, ist das Vorbehaltsurteil unter Aufhebung des Vorbehalts aufrecht zu er___halten.99 Es bedarf einer Zusatz- oder Neuentscheidung über die Kosten, die ohne weite___res auch die Kosten des Rechtsmittelverfahrens gegen das Vorbehaltsurteil betrifft.100 ___Eine Erledigung des Rechtsmittels durch das Nachverfahren kommt nicht in Betracht.101 ___Gemäß § 717 Abs. 1 endet die vorläufige Vollstreckbarkeit des Vorbehaltsurteils bereits ___mit seiner Aufhebung, d.h. mit der Verkündung des entsprechenden Schlussurteils, ___während das Vorbehaltsurteil als solches erst mit Rechtskraft des Schlussurteils beseitigt ___ist.102 ___ ___ 3. Säumnis. Bei Säumnis des Beklagten im Nachverfahren ist mit Rücksicht auf die ___vertauschten Rollen der Parteien § 330 entsprechend anzuwenden und das Vorbehaltsur___teil unter Aufhebung des Vorbehalts aufrecht zu erhalten.103 Bleibt dagegen der Kläger ___säumig, gilt das die Gegenforderung betreffende Vorbringen des Beklagten entsprechend ___§ 331 als zugestanden. Nur im Falle der Schlüssigkeit desselben ist das Vorbehaltsurteil ___ ___91 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13. ___92 Mattern JZ 1960, 385, 386; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13; Zöller/Vollkommer Rdn. 15. ___93 So auch AK-ZPO/Fenge Rdn. 24. Anders schon im Grds. die h.M., vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 14; ___Zöller/Vollkommer Rdn. 11. ___94 BGHZ 37, 131, 135 f = NJW 1962, 1249, 1250. 95 So auch Musielak/Voit/Musielak Rdn. 14. Vgl. BGH WM 1971, 130, 131; OLG München MDR 1975, 324. ___96 BGH NJW 1973, 467. ___97 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. ___98 Zöller/Vollkommer Rdn. 10. ___99 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. 100 Zöller/Vollkommer Rdn. 12. ___101 OLGR Celle 1999, 347. ___102 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. ___103 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 16; Zöller/Vollkommer Rdn. 13.

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_____aufzuheben und die Klage abzuweisen. Die Gegenforderung ist dann durch die Aufrech_____nung verbraucht (§ 389 BGB, § 322 Abs. 2).104 _____ _____ 4. Schadensersatz _____ _____ a) Anspruch. § 302 Abs. 4 S. 3 gewährt dem Beklagten einen Schadensersatzan35 _____spruch für den Fall, dass der Kläger aus dem rechtskräftig aufgehobenen Vorbehaltsur_____teil bereits vollstreckt oder der Beklagte zur Abwendung der Zwangsvollstreckung die _____Leistung bewirkt hatte.105 Der Schadensersatzanspruch besteht unabhängig vom Ver_____schulden des Klägers, und zwar auch dann, wenn das Vorbehaltsurteil von einem Ober_____landesgericht erlassen wurde.106 § 717 Abs. 3 ist nicht entsprechend anzuwenden.107 Es _____gelten die §§ 249 ff. BGB.108 Somit sind das Gezahlte, Zinsen, Kosten und jeder weitere _____adäquat verursachte Schaden zu erstatten.109 Seit Inkrafttreten des § 253 Abs. 2 BGB n.F. _____am 1. August 2002 ist auch der durch Haft gem. § 901 erlittene immaterielle Schaden er_____satzfähig.110 _____ _____ b) Geltendmachung. Wie in § 302 Abs. 4 S. 4 vorgesehen, kann der Schadenser36 _____satzanspruch in demselben Verfahren im Wege eines Inzidentantrages geltend gemacht _____werden. Ebenso kann er jedoch im Wege einer förmlichen Widerklage oder in einem _____neuen Zivilprozess verfolgt werden.111 Entscheidet sich der Beklagte für ein neues Verfah_____ren, wirkt die Rechtshängigkeit nicht auf den Zeitpunkt der Leistung und/oder Zahlung _____zurück.112 Auch gegenüber einem mit Inzidentantrag oder Widerklage verfolgten Scha_____densersatzanspruch des Beklagten kann der Kläger aufrechnen.113 _____ _____ V. Kosten _____ _____ Weil das Nachverfahren mit dem Vorbehaltsverfahren eine einheitliche Kostenin37 _____stanz bildet (§ 35 GKG), werden die allgemeinen Verfahrensgebühren nur einmal erho_____ben. Besondere Urteilsgebühren gibt es nicht.114 _____ Das Verfahren vor und nach Erlass des Vorbehaltsurteils ist auch hinsichtlich der 38 _____Rechtsanwaltsgebühren eine Angelegenheit, § 15 Abs. 2 RVG. § 17 Nr. 5 RVG ist nicht ent_____sprechend anzuwenden.115 _____ _____ _____ _____ _____ _____ _____104 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 16; Zöller/Vollkommer Rdn. 13. _____105 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. _____106 RGZ 91, 195, 203; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. _____107 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. _____108 Zöller/Vollkommer Rdn. 14. 109 Zöller/Vollkommer Rdn. 14. _____110 Zöller/Vollkommer Rdn. 14. Anders Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17 unter Bezugnahme auf die zur _____Rechtslage vor dem 1. August 2002 ergangene Entscheidung OLG Hamburg MDR 1965, 202. _____111 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 18; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. _____112 RGZ 63, 367, 369; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. 113 BGH NJW 1980, 2527 f. _____114 Zöller/Vollkommer Rdn. 16. _____115 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 19; Zöller/Vollkommer Rdn. 16. Vgl. aber OLG Schleswig JurBüro 1987, _____Sp. 1189 (bei § 599).

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___ § 303 ___ Zwischenurteil ___ § 303 Rensen ___ Ist ein Zwischenstreit zur Entscheidung reif, so kann die Entscheidung durch ___Zwischenurteil ergehen. ___Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug ___ Schrifttum ___ Bettermann Zwischenurteil über materiellrechtliche Vorfragen? ZZP 79 (1966), 392; Demharter Wieder___ ___einsetzung durch Beschluss bei Versäumung der Einspruchsfrist, NJW 1986, 2754; Franz Zum Streit über die ___Wirksamkeit des gewillkürten Parteiwechsels im Prozess, NJW 1982, 15; Jäger Zwischenstreitverfahren nach ___den §§ 280, 303 ZPO (2002); Reinicke Zwischenurteil in der Revisionsinstanz, NJW 1967, 513; Rössler Teilurteile ___und Zwischenurteile im finanzgerichtlichen Verfahren, BB 1984, 204; Spiecker Berufung gegen Zwischenurteile über Ausländersicherheiten, MDR 1997, 223; Tietdke Das unzulässige Zwischenurteil, ZZP 89 (1976), 64. ___ ___ Übersicht ___I. Allgemeines ____ 1 V. Ermessen ____ 15 ___II. Zwischenurteil i.S.d. § 303 ____ 4 VI. Rechtsnatur, Verfahren, Inhalt und ___III. Anwendungsbereich ____ 7 Wirkung ____ 16 ___IV. Voraussetzungen ____ 8 VII. Anfechtung ____ 20 ___ 1. Zwischenstreit i.S.d. § 303 ____ 9 VIII. Kosten und Gebühren ____ 22 ____ 2. Entscheidungsreife 14 ___ ___ ___ I. Allgemeines ___ ___ § 303 hat seine heute geltende Fassung durch die Verordnung über das Verfahren in 1 ___bürgerlichen Rechtsstreitigkeiten vom 13. Februar 19241 erhalten.2 Diese sog. Emminger___Novelle führte allgemein die bereits mit der Amtsgerichtsnovelle von 19093 eingeleitete ___Straffung des Zivilprozesses fort. Zu diesem Zweck wurden z.B. vorher nur den Amtsge___richten zustehende Befugnisse auf das Verfahren vor den Landgerichten übertragen. ___Ferner wurde die allseits als hinderlich empfundene Parteidisposition hinsichtlich der ___Termine beseitigt und die Konzentrationsmaxime, die Entscheidung nach Lage der Ak___ten sowie der Einzelrichter beim Landgericht eingeführt.4 Hinsichtlich des § 303 führte ___die Emminger-Novelle zur Streichung der Zwischenurteile über selbstständige Angriffs___und Verteidigungsmittel, wie z.B. die Einrede der Verjährung.5 Der Gesetzgeber meinte, ___diese führten zur Verfahrensverzögerung und seien deshalb nicht zweckmäßig.6 Den ___Zivilgerichten 7 ging dadurch allerdings ein effektives Mittel zur Vereinfachung und ___Strukturierung verwickelter Verfahren weitgehend verloren, wenngleich § 146 eine Be___schränkung der Verhandlung auf einzelne Gesichtspunkte erlaubt.8 ___ Zwischenurteile sind zwar nur noch hinsichtlich prozessualer, den Fortgang des 2 ___Verfahrens und nicht den Streitgegenstand selbst betreffender Fragen zulässig,9 dienen ___ ___ ___1 RGBl. 1924, Teil I, S. 135 ff. 2 MünchKomm/Musielak Rdn. 1. ___3 Wieczorek/Schütze/Prütting3 Einl. Rdn. 4. ___4 Wieczorek/Schütze/Prütting3 Einl. Rdn. 5. ___5 BGH FamRZ 2002, 1097; MünchKomm/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 6; anders AK-ZPO/ ___Fenge Rdn. 19. 6 MünchKomm/Musielak Rdn. 1. ___7 Vgl. hingegen § 99 Abs. 2 FGO. ___8 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___9 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Tiedtke ZZP 89 (1976), S. 64 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 4.

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_____insoweit aber der Konzentration des Rechtsstreits auf die noch offenen Fragen sowie der _____besseren Übersicht über den Prozessstoff.10 Das ausstehende Endurteil soll durch das _____Zwischenurteil vorbereitet und entlastet werden, um sowohl dem Gericht als auch den _____Parteien die Arbeit zu erleichtern.11 _____ Wegen des begrenzten Gegenstandes des Zwischenurteils und der grundsätzlichen 3 _____Unzulässigkeit selbstständiger Anfechtung kommt § 303 indessen kaum praktische Be_____deutung zu.12 _____ _____ II. Zwischenurteil i.S.d. § 303 _____ _____ Das Zwischenurteil i.S.d. § 303, ein sog. Zwischenstreiturteil13 oder echtes Zwi4 _____schenurteil,14 betrifft prozessuale Vorfragen, nicht den Streitgegenstand (s.o. sub I). Es _____ergeht hinsichtlich eines Zwischenstreites und zwischen den Parteien.15 Das in § 280 _____speziell geregelte Zwischenurteil über die Zulässigkeit der Klage ist ebenfalls ein echtes _____Zwischenurteil.16 _____ 5 Hiervon zu unterscheiden sind Zwischenurteile zwischen einer Partei und einem _____Dritten, sog. unechte Zwischenurteile. Diese sind in den §§ 71, 135, 142, 144, 372a, 387, _____402 geregelt. Solche Zwischenurteile beenden den Zwischenstreit endgültig auch bezüg_____lich der Kostentragung und sind mit der sofortigen Beschwerde anfechtbar (vgl. z.B. _____§§ 71 Abs. 2, 135 Abs. 3, 387 Abs. 3).17 Sie schaffen – anders als Zwischenurteile gem. _____§§ 280, 303 – keinen antizipierten Bestandteil der Endentscheidung.18 Auch das Zwi_____schenurteil über die Parteiidentität einer Scheinpartei gehört zu den unechten Zwi_____schenurteilen.19 _____ Ein Zwischenurteil besonderer Art und deshalb von dem Zwischenurteil i.S.d. § 303 6 _____zu unterscheiden ist das Grundurteil (§ 304).20 Zurückverweisende Urteile der Rechts_____mittelgerichte (§ 538 Abs. 2, 563 Abs. 1),21 Vorbehaltsurteile gem. § 302 (s.o. sub § 302 _____III 3)22 und Urteile über Zwischenfeststellungsklagen (§ 256 Abs. 2)23 fallen nicht unter _____§ 303. _____ Unter Umständen kann auch ein nicht als Zwischenurteil bezeichnetes Urteil in ein 6a _____solches umgedeutet werden, wenn nämlich ein entsprechender Wille des Gerichts aus _____der Urkunde (Tenor, Tatbestand, Entscheidungsgründe) hervorgeht. Das ist auch umge_____kehrt denkbar. Jedenfalls darf es keine Partei benachteiligen.23a _____ _____ _____ _____ _____ _____ 10 BAG NJW 1960, 2211, 2212. _____11 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. _____12 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. _____13 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____14 Zöller/Vollkommer Rdn. 1 u. 6. _____15 Zöller/Vollkommer Rdn. 1, 4 u. 6. 16 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. _____17 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____18 Vgl. Hahn/Mugdan Materialien zur CPO, Bd. II, Abt. 1, S. 284; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____19 BGH NJW-RR 1995, 764 = MDR 1995, 1163. _____20 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 7. 21 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____22 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. _____23 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. _____23a BGH NJW 1994, 1651 (1652); OLG Köln NJW-RR 1996, 122; Zöller/Vollkommer Rdn. 1 a.E.

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___ III. Anwendungsbereich ___ ___ § 303 gilt für sämtliche Verfahren der ZPO; im Beschwerdeverfahren (§§ 567 ff.)24 und ___im Beschlussverfahren über die nachträgliche Zulassung einer Kündigungsschutzklage ___(§ 5 KSchG)25 ist die Norm entsprechend anzuwenden.26 ___ ___ IV. Voraussetzungen ___ ___ § 303 setzt für ein Zwischenurteil voraus, dass ein Zwischenstreit zur Entscheidung ___reif ist. ___ ___ 1. Zwischenstreit i.S.d. § 303. Nach den Ausführungen zu der seit 1924 geltenden ___Unzulässigkeit von Zwischenurteilen über selbstständige Angriffs- und Verteidigungs___mittel (s.o. Rdn. 1 ff.) und zum Begriff des Zwischenurteils i.S.d. § 303 (s.o. Rdn. 4 ff.) ist ___ein Zwischenstreit i.S.d. § 303 jeder in einem anhängigen Verfahren zwischen den Par___teien entstandene Streit über eine prozessuale Frage, die den Fortgang des Verfahrens ___betrifft, aber nicht unter § 280 fällt, und über die nur auf Grund notwendiger mündlicher ___Verhandlung entschieden werden kann.27 ___ Beispiele:28 Durch Zwischenurteil können Streitigkeiten über die Vorlage von Ur___kunden (§§ 422, 423) oder deren Echtheit (§§ 440 ff.),29 über die Zulässigkeit einer Klage___änderung (§§ 263, 264),30 über den Widerruf eines Geständnisses (§ 290),31 über die Zuläs___sigkeit eines Rechtsmittels,32 über die Zulässigkeit eines Einspruchs gegen ein Versäum___nisurteil (§§ 338, 341)33 oder eines Antrages auf Wiedereinsetzung (§ 238 Abs. 1 S. 2),34 ___über die Verneinung der Unterbrechung eines Verfahrens (§§ 239 ff.)35 und über die Zu___lassung von Angriffs- und Verteidigungsmitteln (§ 296)36 entschieden werden. ___ Demgegenüber beruht ein Zwischenurteil über einen Parteiwechsel auf § 280.37 Auch ___über die Zulässigkeit einer Wiederaufnahmeklage (§ 590)38 und die Ablehnung einer Si___cherheitsleistung eines ausländischen Klägers (§ 110)39 ist durch Zwischenurteil gem. ___§ 280 zu entscheiden. ___ Auf § 303 beruht wiederum ein Zwischenurteil, mit dem auf die Einrede der Prozess___kostensicherheit hin eine Sicherheitsleistung angeordnet wird (§ 113).40 ___ ___ ___ 24 OLG Düsseldorf OLGZ 1979, 454, 455. ___25 BAG MDR 1984, S. 83. ___26 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___27 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 59 Rdn. 31. ___28 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. 29 Hahn Materialien zur CPO, Bd. II, Abt. 1, S. 283. ___30 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 59 Rdn. 32. ___31 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 2. ___32 BGHZ 102, 232, 236; NJW 1987, 3264, 3265; BAG AP § 212a Nr. 1. ___33 Demharter NJW 1986, 2754. ___34 BGH FamRZ 1993, 1191. 35 BGHR § 303 ZPO Anfechtbarkeit 1; vgl. auch BGH ZIP 2004, 2024 (Zwischen- oder Endurteil). ___36 Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 6 zur Zulassung. Anderes gilt allerdings für den Fall der Zurückweisung ___als verspätet, Zöller/Vollkommer Rdn. 6 a.E. ___37 BGH NJW 1981, 989; Roth NJW 1988, 2984; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 3; anders Franz NJW 1982, 15, ___16. 38 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 5 f.; anders Rosenberg/Schwab/Gottwald § 59 ___Rdn. 32. ___39 BGH NJW-RR 1990, 378. ___40 BGHZ 102, 232, 234 = NJW 1988, 1733.

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_____ 13 Hingegen darf durch Zwischenurteil nicht über einzelne Elemente der Begründet_____heit,41 wie z.B. die Sachbefugnis42 oder das Ende einer Mitgliedschaft43 entschieden wer_____den. Durch Endurteil ist zu entscheiden, dass der Rechtsstreit durch einen wirksamen _____Prozessvergleich erledigt ist,44 während bei Unwirksamkeit des Prozessvergleichs gem. _____§ 280 durch Zwischenurteil zu entscheiden ist.45 _____ _____ 14 2. Entscheidungsreife. Ein Zwischenurteil gem. § 303 setzt ferner die Entschei_____dungsreife (zum Begriff vgl. § 300 Rdn. 21 ff.) hinsichtlich des Zwischenstreits voraus.46 _____Dabei ist jedoch zweierlei zu beachten: Ist der Rechtsstreit nicht nur hinsichtlich des _____Zwischenstreits, sondern insgesamt zur Entscheidung reif, darf kein Zwischenurteil er_____gehen. Vielmehr erfordert § 300 Abs. 1 hier ein Endurteil.47 Ferner kommt ein Zwischen_____urteil bezüglich einer Sachurteilsvoraussetzung nur im bejahenden Sinne in Betracht, _____anderenfalls bedarf es eines abweisenden Endurteils, eines Prozessurteils.48 _____ _____ V. Ermessen _____ _____ Wie der Wortlaut des § 303 ergibt, besteht auch beim Vorliegen der o.g. Vorausset15 _____zungen ein durch das Rechtsmittelgericht nicht überprüfbares gerichtliches (Entschlie_____ßungs-) Ermessen hinsichtlich des Erlasses eines Zwischenurteils.49 In der Regel wird das _____Gericht auf ein Zwischenurteil verzichten und zu dem Zwischenstreit in den Entschei_____dungsgründen des Endurteils Stellung nehmen.50 _____ _____ VI. Rechtsnatur, Verfahren, Inhalt und Wirkung _____ _____ 16 Seiner Rechtsnatur ist das Zwischenurteil in der Regel ein Feststellungsurteil ohne voll_____streckungsfähigen Inhalt,51 eine Ausnahme gilt für Zwischenurteile gem. § 135 Abs. 2, 3.52 _____ Dem Erlass eines Zwischenurteils muss abgesehen von den Fällen des schriftlichen 17 _____Verfahrens (§§ 128 Abs. 2 und 3, 495a) eine mündliche Verhandlung vorausgehen (§ 128 _____Abs. 1).53 _____ Es enthält keine Kostenentscheidung und mangels vollstreckbaren Inhalts auch kei18 _____nen Ausspruch über die vorläufige Vollstreckbarkeit.54 Tatbestand und Entscheidungs_____gründe sind mit Rücksicht auf § 313 Abs. 2 und den begrenzten Gegenstand des Zwischen_____urteils auf die Wiedergabe des Zwischenstreits sowie der diesbezüglichen Erwägungen _____des Gerichts beschränkt.55 Ein Zwischenurteil wird zwar in der Regel als solches bezeich_____ _____ _____41 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. Vgl. auch BGHZ 72, 38. _____42 BGHZ 8, 383, 384. 43 BGH WM 1994, 313 f (offen). _____44 BGH NJW 1996, 3345, 3346; OLGR Naumburg 2004, 594. _____45 Offen BGH NJW 1996, 3345, 3346; i.E. ebenso OLG Köln NJW-RR 1996, 122 (Anwendung des § 301); vgl. _____Zöller/Vollkommer Rdn. 5. _____46 Zöller/Vollkommer Rdn. 9a. _____47 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. 48 Zöller/Vollkommer Rdn. 9a. _____49 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 9. _____50 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. _____51 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 9. _____52 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. 53 AK-ZPO/Fenge Rdn. 13; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. _____54 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 349; _____Zöller/Vollkommer Rdn. 10. _____55 Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 349 ff.

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___net;56 dies ist aber weder erforderlich (§ 313 Abs. 1 S. 2), noch von ausschlaggebender Bedeu___tung. Fehlerhaft bezeichnete Zwischenurteile können umgedeutet werden, und auch in ___umgekehrter Richtung ist eine Umdeutung möglich (zur Anfechtung vgl. u. Rdn. 20 f.).57 ___ Grundsätzlich kommt einem Zwischenurteil die gleiche Bindungswirkung (§ 318) zu 19 ___wie anderen Urteilen.58 Dementsprechend ist späteres Vorbringen zu einem durch Zwi___schenurteil entschiedenen Gesichtspunkt unerheblich, das Gericht darf nicht erneut in die ___diesbezügliche Prüfung eintreten oder gar anders entscheiden. Allerdings besteht die Bin___dungswirkung nicht hinsichtlich solcher Tatsachen, die erst nach Schluss derjenigen ___mündlichen Verhandlung eingetreten sind, auf die das Zwischenurteil ergangen ist. Diese ___und eine darauf beruhende Änderung der Sach- und Rechtslage müssen vom Gericht___berücksichtigt werden.59 Auch ein unzulässiges Zwischenurteil entfaltet keine Bindungs___wirkung.60 Entscheidet das Berufungsgericht über eine unzulässige Berufung gegen ein ___Zwischenurteil fehlerhaft durch Sachurteil, das seinem Inhalt nach ebenfalls ein Zwi___schenurteil ist, ist eine Revision hiergegen ungeachtet ihrer Zulassung nicht statthaft. Viel___mehr ist das Berufungsgericht an seine unzulässige Sachentscheidung nicht gebunden.61 ___ ___ VII. Anfechtung ___ ___ Zwischenurteile gem. § 303 sind nicht selbstständig anfechtbar (§§ 511, 542), eine 20 ___Überprüfung kann nur im Wege eines Rechtsmittels gegen das Endurteil erwirkt werden ___(§§ 512, 557 Abs. 2).62 Dabei bleibt es grundsätzlich selbst dann, wenn der Erlass des Zwi___schenurteils mit Rücksicht auf die Voraussetzungen nicht zulässig gewesen ist, z.B. weil ___über eine materiell-rechtliche Vorfrage entschieden worden ist.63Für sogenannte unechte ___Zwischenurteile (s.o. Rdn. 5) gelten besondere Regeln. So sehen etwa § 71 Abs. 2, § 135 ___Abs. 3 und § 387 Abs. 3 die Eröffnung der sofortigen Beschwerde vor. Gemäß § 572 Abs. 1 ___S. 2 in Verbindung mit § 318 ist das Ausgangsgericht in diesen Fällen jedoch nicht zur ___Abhilfe befugt.64 ___ Ausnahmsweise und unter Anwendung des Meistbegünstigungsgrundsatzes65 kann 21 ___eine als Zwischenurteil bezeichnete Entscheidung, die ihrem Inhalt nach aber ein Endur___teil darstellt, mit dem für das betreffende Endurteil statthaften Rechtsmittel angefochten ___werden (vgl. o. zur Umdeutung VI).66 Z.B kann eine als Zwischenurteil bezeichnete Ent___scheidung, durch die ein Wiedereinsetzungsgesuch hinsichtlich der Berufungsfrist abge___lehnt worden ist, angefochten werden, weil die Entscheidung einem Endurteil gleich___steht.67 Auch im Falle einer Bejahung des Fortbestehens der Unterbrechung gilt dies.68 Zu ___prüfen ist ferner die Zulässigkeit einer Anhörungsrüge. Dabei ist allerdings § 321a Abs. 1 ___S. 2 zu berücksichtigen, so dass eine Anhörungsrüge nur zulässig ist, wenn und soweit ___ ___ 56 Vgl. Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 349 ff. (Zwischenurteile gem. § 280). ___57 BGH NJW 1994, 1651, 1652; BAG NJW 1967, 647; OLG Köln NJW-RR 1996, 122; Deubner JuS 1995, 817; ___Tiedtke ZZP 89 (1976), 64, 66 ff. ___58 BGH FamRZ 1993, 1191. ___59 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. ___60 BGHZ 8, 383, 385 = NJW 1953, 702 m. zust. Anm. von Schönke; Jäger Zwischenstreitverfahren nach den §§ 280, 303 ZPO, S. 104 ff.; Tiedtke ZZP 89 (1976), 64, 73 f. ___61 BGHZ 3, 244. ___62 BGHZ 102, 232, 233; 124, 204, 207; BGHR § 303 ZPO Anfechtbarkeit Nr. 1. ___63 BGH VersR 1985, 44, 45; NJW 1994, 1651, 1652. ___64 Zöller/Vollkommer Rdn. 11. 65 Dazu Zöller/Heßler Vor § 511 Rdn. 30. ___66 BGH NJW 1994, 1651, 1652; NJW 1996, 3345, 3346; Deubner JuS 1997, 253, 255. ___67 BAG NJW 1956, 240; BGHZ 47, 289, 290 f = NJW 1967, 1566; BGH VersR 1979, 960. ___68 BGH ZIP 2004, 2024.

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_____abschließend entschieden worden ist und eine Anfechtung im Rahmen des Hauptsache_____rechtsmittels insofern ausscheidet.69 _____ _____ VIII. Kosten und Gebühren _____ _____ Für Zwischenurteile i.S.d. § 303 fallen keine Gerichtsgebühren an.70 Allerdings steht 22 _____ein Zwischenurteil jedenfalls nach der Neufassung der entsprechenden Bestimmung _____(Nr. 1211 VV RVG) einer Ermäßigung der Verfahrensgebühr (Nr. 1210 VV RVG) entgegen.71 _____ Auch zusätzliche außergerichtliche Kosten werden durch ein Zwischenurteil grund23 _____sätzlich nicht verursacht, denn gem. § 19 Abs. 1 S. 2 Nr. 3 RVG gehört die anwaltliche Tä_____tigkeit im Zwischenstreit zum Rechtszug, so dass sie durch die Gebühren gem. Nr. 3100 _____VV RVG abgegolten ist.72 Anderes gilt nur dann, wenn der Anwalt nicht Prozessbevoll_____mächtigter ist. Dann erhält er die Gebühr gem. Nr. 3403 VV RVG.73 _____ 69 70 71 72 73 _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 304 _____ Zwischenurteil über den Grund _____ § 304 Rensen _____ (1) Ist ein Anspruch nach Grund und Betrag streitig, so kann das Gericht über _____den Grund vorab entscheiden. _____ (2) Das Urteil ist in Betreff der Rechtsmittel als Endurteil anzusehen; das Ge_____richt kann jedoch, wenn der Anspruch für begründet erklärt ist, auf Antrag anord_____nen, dass über den Betrag zu verhandeln sei. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Arnold Das Grundurteil (1996); Becker Die Voraussetzungen für den Erlass eines Grundurteils nach _____§ 304 Abs. 1 ZPO (1983); Bergenroth Ist ein „Versäumnisurteil dem Grunde nach“ möglich? NJW 1953, 51; _____Bötticher Das Grundurteil gemäß § 304 ZPO mit Höchstgrenze – Seine Bedeutung im Betrags-, im Rechts_____mittel- und im Wiederaufnahmeverfahren, JZ 1960, 240; Götz Die innerprozessuale Bindungswirkung von _____Urteilen im Zivil-, Arbeits- und Verwaltungsprozessrecht, JZ 1959, 681; Keller Das Verfahren nach § 304 ZPO – Grund- und Schlussurteil, JA 2007, 433; Klose Teil, Vorbehalts- und Grundurteile als Instrumente _____effektiven Rechtsschutzes, MDR 2007, 1351; Lohne Die Aufteilung eines einheitlichen Rechtsstreits durch _____ein Grundurteil nach § 304 ZPO bei einer Mehrheit von Klagegründen innerhalb eines Streitgegenstandes _____(1985); Prütting/Weth Teilurteil zur Verhinderung der Flucht in die Widerklage? ZZP 98, 131; Reinicke/ _____Reinicke Zum Grundurteil bei Schadensersatzklagen, NJW 1951, 93; Scheld Zur Fassung des Tenors im _____Grundurteil, DRiZ 1953, 222; Schiedermair Die Wirkung der Anfechtung von Zivilurteilen nach §§ 275, 304 _____ZPO auf das Endurteil, JuS 1961, 212; Schilken Die Abgrenzung zwischen Grund- und Betragsverfahren, ZZP _____95 (1982), 45; Schmitt Teilweise Klageabweisung und Beschwer bei Grundurteilen, NJW 1968, 1127; Schmitz/ _____Goldmann Feststellungsvorbehaltsurteil bei Aufrechnung mit konnexer Gegenforderung, NJW 1999, 2952; _____Schneider Die Selbständigkeit des Höheverfahrens beim Grundurteil, JurBüro 1976, 1137; ders. Probleme _____des Grundurteils in der Praxis, MDR 1978, 705 u. 793; ders. Wahrscheinlichkeitsgrade für Grund- und Feststellungsurteile, JurBüro 1979, 25; ders. Abgrenzungsprobleme im Grundurteil, JurBüro 1978, 1127; ders. _____Unzulässigkeit eines Grundurteils im Nachbesserungsprozess, JurBüro 1978, 1761; Schröer Urteilsformeln _____bei Teil-, Schluss- und Grundurteil, JA 1997, 318; Seidl Das Grundurteil im Zivilprozess, ZAP, Fach 13 (1998) _____703; Tiedtke Das unzulässige Zivilurteil, ZZP 89, 64; Türpe Probleme des Grundurteils, insbesondere seiner _____ _____ _____69 Vgl. zur Anfechtung von Zwischenentscheidungen: BVerfGE 119, 292 sowie Zöller/Vollkommer Rdn. 11. 70 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____71 Str., so aber OLG Düsseldorf JurBüro 1999, 425 (zum alten Recht); Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____72 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____73 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8.

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___Tenorierung, MDR 1968, 453 u. 627; Wallisch/Spinner Die Tenorierung zivil- und arbeitsgerichtlicher Ent___scheidungen – Eine Übung für Rechtsreferendare, JuS 2000, 64; Wilts Verfahrensgrundsätze für die Gel___tendmachung von Restitutionsgründen im Betragsverfahren, NJW 1963, 1532; Wittmann Urteilsformel und ___Beschwer bei Grundurteilen, NJW 1967, 2387. ___ Übersicht ___ I. Allgemeines c) Teilklagen ____ 49 ___ 1. Normzweck, Vor- und Nachteile ____ 1 d) Eventuelle Klagehäufung ____ 50 ___ ____ 4 2. Rechtsnatur e) Konkurrierende Anspruchs___ 3. Verbindung von Grund- und Teilgrundlagen ____ 51 ____ ___ urteil 5 III. Rechtsfolgen ___ 4. Umdeutung ____ 6 1. Ermessen ____ 56 ____ 2. Inhalt des Grundurteils 7 ___II. Voraussetzungen a) Fassung des Hauptsache1. Zulässigkeit der Klage ____ 8 ___ 2. Streitgegenstand ____ 9 tenors ____ 61 ___ 3. Streit nach Grund und dem Betrag b) Kosten und vorläufige Vollstreck___ a) Allgemeines ____ 17 barkeit ____ 64 ___ b) Maßgeblicher Zeitpunkt ____ 19 3. Mängel ____ 65 ___ ____ c) Entscheidungsreife 21 4. Wirkung des Grundurteils ___ d) Aufteilbarkeit ____ 29 a) Auf das Verfahren ____ 66 ___ e) Abgrenzung von Grund und Betrag b) Bindungswirkung ____ 69 ___ aa) Grundsatz ____ 31 IV. Anfechtung ___ bb) Anspruchsbegründende 1. Prüfungs- und EntscheidungsTatsachen ____ 35 umfang ____ 76 ___ cc) Einwendungen und 2. Mehrheit von Positionen, Anträgen ___ Einreden ____ 36 und Klagergründen ____ 81 ___ 4. Besondere Verfahrenslagen 3. Arbeitsgerichtliches ___ a) Objektive (§ 260) und subjektive Verfahren ____ 84 ___ ____ (§§ 59 ff.) Klagehäufung 46 V. Betragsverfahren ____ 85 ___ b) Mehrheit von RechnungsVI. Kosten und Gebühren ____ 90 ___ ____ posten 48 ___ ___ I. Allgemeines ___ ___ 1. Normzweck, Vor- und Nachteile. Das Grundurteil ist insofern Ausdruck der 1 ___Prozessökonomie,1 als § 3042 dem Gericht die Gliederung des Prozessstoffes in einen ___zum Anspruchsgrund und einem zum Betrag gehörigen Teil erlaubt.3 Auf diese Weise ___wird die Konzentration der Verhandlung auf bestimmte Streitpunkte gefördert.4 Außer___dem lässt sich durch Erlass eines Grundurteils eine zeit- und kostenintensive Beweisauf___nahme zu Frage des Betrages vermeiden, wenn nämlich ein zusprechendes Grundurteil ___auf ein Rechtsmittel hin aufgehoben, die Klage rechtskräftig abgewiesen und so die wei___tere Beweisaufnahme entbehrlich wird.5 Jedenfalls bietet der Erlass eines Grundurteils ___den Vorteil, dass die Parteien von der Rechtsauffassung des Gerichts verbindlich Kennt___nis erlangen und diese überprüfen lassen können. Das mag u.U. eine gütliche Einigung ___erleichtern.6 ___ ___ ___1 BGHZ 79, 45, 46; BGH NJW-RR 1989, 1149; 1991, 599, 600; 1993, 91; Keller JA 2007, 433. ___2 Zur Entstehungsgeschichte der Norm: Arnold Das Grundurteil, 5 ff. ___3 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. 4 Hahn/Mugdan Materialien zur CPO, Bd. II, Abt. 1, 284 f.; Arnold Das Grundurteil, 5 ff. u. 59 f.; Becker Die ___Voraussetzungen für den Erlass eines Grundurteils, 20. ___5 BGH NJW 1991, 1896. ___6 BGH NJW 1968, 1968; kritischer Arnold Das Grundurteil, 68 f.; Schilken ZZP 95 (1982), 45, 47 f.

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_____ 2 Der Erlass eines Grundurteils kann den Rechtsstreit allerdings ebenso verzögern und _____verteuern: Durch die Trennung des Rechtsstreits in Grund- und Betragsverfahren können _____sich die Kosten für den Beklagten erhöhen, wenn nämlich die Klageforderung mit ei_____nem hohen Streitwert im Rechtsmittelverfahren dem Grunde nach bestätigt wird, das _____Betragsverfahren jedoch zu der Erkenntnis führt, dass die Klageforderung der Höhe nach _____nur zu einem geringen Teil besteht. Dann hat der Beklagte die Kosten des Rechtsstreits zu _____einer ungünstigeren Quote als ohne Aufteilung in Grund- und Betragsverfahren zu tragen. _____Denn die Kosten eines Rechtsmittels gegen das Grundurteil hat er gemäß § 97 Abs. 1 ZPO in _____vollem Umfang zu tragen, und diese sind wegen des hohen Streitwerts erheblich höher, _____als das sonst der Fall gewesen wäre.7 Umgekehrt führt der Erlass eines Grundurteils inso_____fern zu einer Verzögerung für den Kläger als das Grundurteil ihm, weil es keinen voll_____streckungsfähigen Inhalt hat, selbst im Falle eines Obsiegens nicht die Zwangsvollstre_____ckung gegen den unterlegenen Beklagten erlaubt und das Gericht in der Regel die _____Rechtskraft des Grundurteils abwarten wird, bevor es das Verfahren weiter fördert.8 _____ Bei der Entscheidung, ob der Erlass eines Grundurteils zweckmäßig ist, sind nicht 3 _____nur die möglichen Vorteile einer Gliederung des Verfahrens in Grund- und Betragsver_____fahren zu bedenken, sondern auch die ganz erheblichen Nachteile. Ein Grundurteil sollte _____nur erlassen werden, wenn davon eine wesentliche Vereinfachung und Beschleunigung _____des Verfahrens zu erwarten ist.9 Der Erlass unzweckmäßiger Grundurteile bewirkt in der _____Praxis oftmals das Gegenteil.10 Ferner ist zu beachten, dass der Prüfung der Zweckmä_____ßigkeit diejenige der Rechtmäßigkeit des Grundurteils voranzugehen hat. Auch hierbei _____bedarf es im Hinblick auf die drohenden Nachteile für die Parteien sorgfältiger Abwä_____gung. Mag § 304 auch Ausdruck der Prozessökonomie und deshalb die Abgrenzung zwi_____schen Grund und Betrag eher durch praktische als durch dogmatische Erwägungen be_____stimmt sein,11 rechtfertigen es solche Erwägungen doch keinesfalls, sich jenseits der wie _____stets gebotenen Auslegung über die Voraussetzungen des § 304 hinwegzusetzen.12 _____ _____ 2. Rechtsnatur. Das Grundurteil ist ein Zwischenurteil eigener Art.13 Wie andere 4 _____Zwischenurteile hat es einen feststellenden Inhalt. Anders als diese betrifft es aber nicht _____prozessuale Vorfragen, sondern hat einen materiell-rechtlichen Gegenstand.14 Vom Teil_____endurteil unterscheidet sich das Zwischenurteil dadurch, dass keine abschließende Ent_____scheidung über einen Teil des prozessualen Anspruchs getroffen wird, diese bleibt dem _____Endurteil vorbehalten.15 _____ _____ 3. Verbindung von Grund- und Teilurteil. Die Verbindung von Grund- (§ 304) und 5 _____Teilurteil (§ 301) ist möglich. § 301 Abs. 1 S. 2 sieht dies vor.16 Dabei ist allerdings wegen _____der unterschiedlichen Rechtsfolgen gem. §§ 318, 322 klarzustellen, inwiefern der Streit_____gegenstand hinsichtlich Grund und Betrag und inwiefern er nur hinsichtlich des Grun_____des beschieden werden soll.17 Z.B. muss bei einer Abweisung eines Teils des Streitgegen_____ _____ _____7 Becker Die Voraussetzungen für den Erlass eines Grundurteils, 27 f.; Schilken ZZP 95 (1982), 45, 47 f. _____8 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. 9 BGH MDR 1980, 50 u. 925; NJW-RR 1993, 91; i.E. Schneider MDR 1978, 705. _____10 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____11 BGHZ 108, 256, 259 f.; BGH NJW-RR 1991, 599, 600; 1997, 1019; AK-ZPO/Fenge Rdn. 10. _____12 BGHZ 89, 383, 388 = NJW 1984, 1226; NJW 1984, 2213, 2214. _____13 BGH NJW 1998, 1709. 14 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____15 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____16 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. _____17 BGH NJW-RR 1987, 1277; 1989, 1149.

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___standes der aberkannte Teil betragsmäßig bestimmt werden. Eine Benennung lediglich ___der Einzelposten reicht grds. nicht aus.18 Im Rahmen der Arzthaftung muss z.B. geklärt ___sein, für welche weiteren Schäden eine Haftung ausgeschlossen sein soll.19 ___ ___ 4. Umdeutung. Das Grundurteil ähnelt dem Inhalt nach einem Endurteil über die ___Verpflichtung zur Tragung eines nicht bezifferten Schadens und einem Endurteil, mit ___dem eine negative Feststellungsklage hinsichtlich einer nicht bezifferten Forderung ab___gewiesen wird.20 Deshalb kann ein unzulässiges Grundurteil ausnahmsweise in ein Teil___urteil feststellenden Inhalts umgedeutet werden.21 ___ Unerheblich ist die Bezeichnung des betreffenden Urteils, maßgeblich ist aus___schließlich der Inhalt. Dementsprechend kann umgekehrt eine fälschlich als „Teilurteil“ ___bezeichnete Entscheidung als Grundurteil zu qualifizieren sein.22 Vor einer Umdeutung ___bedarf es also – wie üblich – der Auslegung. Zu beachten ist schließlich stets, dass nicht ___das Verbot der reformatio in peius einer Umdeutung im Rechtsmittelverfahren entgegen___steht.23 ___ ___ II. Voraussetzungen ___ ___ Die Voraussetzungen für den Erlass eines Grundurteils (§ 304 Abs. 1) sind von Amts ___wegen zu prüfen.24 ___ ___ 1. Zulässigkeit der Klage. Der Erlass eines Grundurteils als Sachurteil setzt voraus, ___dass die zugrunde liegende Klage zulässig ist, also die Verfahrensvoraussetzungen vor___liegen und keine Prozesshindernisse entgegenstehen.25 Anderenfalls besteht insgesamt ___Entscheidungsreife i.S.d. § 300 Abs. 1, weil die Klage durch Prozessurteil abzuweisen ist. ___ ___ 2. Streitgegenstand. Weil § 304 nur eingreift, wenn ein prozessualer Anspruch ___ebenso dem Grunde wie der Höhe nach streitig ist, erfordert die Norm als Streitgegen___stand einen Anspruch auf Zahlung einer Geldsumme oder auf Leistung vertretbarer Sa___chen (§ 91 BGB),26 auf Befreiung von einer auf eine bezifferte Leistung gerichteten Forde___rung,27 auf Duldung der Zwangsvollstreckung wegen einer bestimmten Forderung,28 eine ___auf Zahlung gerichtete Anfechtungsklage,29 eine Klage auf Feststellung der Verpflich___tung, einen bezifferten Betrag zu zahlen,30 einen Anspruch auf Einwilligung in die Aus___kehrung eines hinterlegten Betrages.31 ___ ___ ___18 Zöller/Vollkommer Rdn. 16. ___19 BGH NJW 2000, 3423. 20 BGH NJW 1986, 2508, 2509. ___21 BGHZ 7, 331, 333 f = NJW 1953, 184; NJW-RR 1992, 531; ZIP 2002, 1849, 1859; OLG Frankfurt a.M. VersR ___1984, 168; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3 (weit); Zöller/Vollkommer Rdn. 18a (eng). Vgl. aber auch BGH ___NJW 1991, 1048, 1049 a.E. ___22 BGH NJW 1991, 489; 2004, 949. ___23 BGH NJW 1984, 2213, 2214. 24 BGH NJW 1984, 2213, 2214; 2000, 1572; 2003, 2380, 2381. ___25 BGH NJW 1990, 1366, 1367. ___26 BGH NJW 1991, 1048; 1896; 2000, 1572; NJW-RR 1994, 319. ___27 BGH NJW 1975, 1968 f (einschränkend); 1990, 1366, 1367; 2001, 155, 156; BGHZ 132, 327; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. Dagegen AK-ZPO/Fenge Rdn. 6. 28 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___29 BGH NJW 1995,1093, 1095 = MDR 1995, 919, 920. ___30 BGH NJW 2000, 1572; BAG NJW 1971, 774; OLGR Hamm 1999, 367; Piekenbrock MDR 1998, 203. ___31 Arnold Das Grundurteil, 161; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 3.

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_____ 10 Unerheblich ist dagegen die Rechtsnatur des (materiellen) Anspruchs, so dass _____auch ein Anspruch aus ungerechtfertigter Bereicherung ohne weiteres Gegenstand eines _____Grundurteils sein kann.32 _____ Der betreffende Anspruch muss Gegenstand einer Klage oder einer Widerklage und 11 _____darf nicht lediglich als Gegenforderung im Wege einer Einwendung, wie z.B. der Auf_____rechnung, geltend gemacht werden.33 _____ Weil ein Grundurteil voraussetzt, dass auch über den Betrag gestritten wird, kommt 12 _____es grundsätzlich nur bei bezifferten Forderungen in Betracht. Bei einem unbezifferten _____Anspruch kann dagegen ein Grundurteil nicht ergehen, sofern der Schaden von einer _____künftigen, im Einzelnen noch ungewissen Entwicklung abhängt. Die Ersatzpflicht bleibt _____hier noch offen.34 Deshalb scheidet ein Grundurteil auch bei einer unbezifferten Feststel_____lungsklage aus.35 Dagegen kann durch Grundurteil über einen Schmerzensgeldanspruch _____auch dann entschieden werden, wenn die Höhe des Schmerzensgeldes in das gerichtli_____che Ermessen gestellt worden ist.36 Das Gleiche gilt für den Fall des mit Rücksicht auf _____§ 287 unbezifferten Leistungsantrages. _____ Zum Anspruchsgrund gehört im Falle einer Inanspruchnahme aus Bürgschaft nicht 13 _____nur die Feststellung eines bestehenden Bürgschaftsvertrages, sondern wegen der Akzes_____sorietät des Sicherungsmittels darüber hinaus die Feststellung des Bestehens der gesi_____cherten Forderung dem Grunde nach.37 _____ Im Falle einer objektiven Klagehäufung (§ 260) darf ein einheitliches Grundurteil 14 _____nur ergehen, wenn jeder der geltend gemachten prozessualen Ansprüche dem Grunde _____nach besteht.38 Bei hilfsweise geltend gemachten Ansprüchen kommt ein Grundurteil _____hinsichtlich eines solchen Anspruchs nur dann in Betracht, wenn die hauptsächlich _____geltend gemachte Forderung nicht vollumfänglich besteht.39 Ein umfassendes Grund_____urteil kann nicht ergehen, sofern der Kläger mit seinem Antrag auf Zahlung eines _____Schadensersatzes den Antrag auf Feststellung der Haftung für sämtliche weiteren _____Schäden verbunden hat. In Betracht kommt dann ein Teil-Grundurteil hinsichtlich _____des Leistungsantrages in Verbindung mit einem den Feststellungsantrag betreffenden _____Teil-Endurteil.40 Hat das Gericht in einem derartigen Fall eine als „Grundurteil“ be_____zeichnete Entscheidung erlassen, ist das nach zutreffender Auffassung in der Regel _____nicht als stattgebendes Teil-Endurteil hinsichtlich des Feststellungsantrages auszule_____gen.41 _____ Über eine auf die (negative) Feststellung, dass eine den mit der Teilklage geltend 15 _____gemachten Betrag übersteigende Leistung nicht geschuldet wird, gerichtete Widerkla_____ge, muss durch Endurteil entschieden werden, wenn zugleich ein Grundurteil über eine _____Teilklage erlassen werden soll.42 Gleichwohl kann ein (unzulässiges) Grundurteil vorlie_____ _____ _____32 BGHZ 53, 17, 23; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. Anders OLG Celle ZZP 80, 145 m. abl. Anm. Walchshöfer _____147 ff. _____33 RGZ 101, 40, 41; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____34 BGH NJW 1991, 1896; NJW 1990, 1366, 1367; NJW-RR 1987, 756. _____35 BGH NJW 1993, 1641, 1642; 2000, 1572; 2001, 155 = MDR 2001, 105; NJW 2002, 302, 303; 3560; OLG Hamm VersR 1992, 208, 209. _____36 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1986, 1353; OLG Oldenburg VersR 1986, 826. _____37 BGH NJW 1990, 1366, 1367. _____38 BGHZ 89, 383, 388 = NJW 1984, 1226; 1990, 1366, 1367. _____39 BGH MDR 1998, 400, 401. 40 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____41 BGH ZIP 1990, 315, 316; NJW-RR 1994, 319; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. Anders Stein/Jonas/Leipold Rdn. 7 _____(unter Bezugnahme auf BGH VersR 1959, 904). _____42 BGH NJW 2002, 1806.

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___gen, wenn dem Urteil, z.B. dem Tatbestand oder den Entscheidungsgründen, ein abwei___chender Wille des Gerichts zu entnehmen ist.43 ___ § 304 ist nicht anzuwenden bei unbezifferten Freistellungsklagen44 sowie bei Her___ausgabe-45 und Räumungsklagen.46 Bei Rückgewähransprüchen gem. §§ 11 AnfG, 143 ___InsO kommt ein Grundurteil nur in Betracht, wenn die Klage auf Geldleistung oder Leis___tung vertretbarer Sachen gerichtet ist.47 § 304 ist ferner nicht anwendbar bei Klagen auf ___Beseitigung und/oder Unterlassung,48 wenn Einwilligung in einen Leistungsvorbehalt ___begehrt wird,49 bei Klage auf Abgabe einer Willenserklärung,50 bei Geltendmachung ___eines Anspruchs auf Übertragung eines Erbbaurechts,51 auf Vornahme einer Hand___lung oder Duldung,52 bei einer Auskunftsklage und hier insb. in den Fällen des § 254 ___vor Bezifferung des Zahlungsanspruchs.53 § 304 ist auch nicht anzuwenden, wenn ge___genüber der Klageforderung ein Zurückbehaltungsrecht wegen einer der Höhe nach ___streitigen Gegenforderung geltend gemacht wird.54 ___ ___ 3. Streit nach Grund und dem Betrag ___ ___ a) Allgemeines. Gemäß § 304 Abs. 1 setzt der Erlass eines Grundurteils voraus, dass ___der geltend gemachte Anspruch ebenso seinem Grunde nach wie auch hinsichtlich des ___Betrages streitig ist. In diesem Zusammenhang ist der Begriff des „Anspruchsgrundes“ ___nicht so weit zu verstehen, wie der des „Klagegrundes“ gem. §§ 253 Abs. 2 Nr. 2, 264; denn ___zum Anspruchsgrund i.S.d. § 304 gehört nicht auch der ausschließlich für die Anspruchs___höhe, für den Betrag maßgebliche Prozessstoff. Der Begriff des „Anspruchsgrundes“ hat ___auch mit dem der „Anspruchsgrundlage“ i.S.d. materiellen Rechts nichts gemein.55 ___ Die Abgrenzung – genauer dazu Rdn. 31 ff. – unterliegt insofern dem gerichtlichen Er___messen, als in gewissem Umfang Vorbehalte hinsichtlich einzelner Fragen zulässig sind.56 ___Weil sowohl hinsichtlich des Grundes als auch den Betrag betreffend Streit bestehen muss, ___darf z.B. kein Grundurteil ergehen, wenn die Schadensersatzpflicht als solche unstreitig ___ist.57 Das Gleiche gilt umgekehrt, wenn nur die Einstandspflicht bestritten wird, nicht aber ___die Schadenshöhe.58 Ein Grundurteil kommt erst recht nicht in Betracht, wenn weder Grund ___noch Betrag umstritten sind, sondern ausschließlich die Zulässigkeit der Klage.59 ___ ___ b) Maßgeblicher Zeitpunkt. Der Streit zum Grund des geltend gemachten Anspruchs ___muss bei Erlass des Grundurteils bereits bestehen. Allerdings reicht insofern jede nicht ___ ___43 BGHZ 7, 331, 333; NJW-RR 1992, 531; BayObLGZ 1994, 276, 282. ___44 BGH NJW 2001, 156 = MDR 2001, 105. ___45 BGH NJW 1991, 1048. ___46 Zöller/Vollkommer Rdn. 3 f. 47 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___48 BGHZ 135, 235, 237 = NJW 1997, 2234, 2235. ___49 BGH NJW 1979, 2250. ___50 BGH WM 1982, 209 (Auflassung); NJW 1991, 1048 (Löschungsbewilligung). Hinsichtlich der ___Bewilligung einer Bauhandwerkersicherungshypothek a.A. OLGR Celle 2004, 445. ___51 BGH NJW 1984, 2213. 52 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___53 BGH NJW-RR 1993, 682. ___54 BGH NJW 1984, 2213, 2214: Zurückbehaltungsrecht wegen Heimfallentschädigung gegen Klage auf ___Rückübertragung des Erbbaurechts. ___55 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. 56 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___57 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___58 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1986, 1350, 1353; 1988, 640. ___59 BGH NJW 1992, 2487.

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_____gänzlich fernliegende Rechtsunsicherheit aus. Dementsprechend hindert bloßes Nicht_____bestreiten der Umstände des Anspruchsgrundes (§ 138 Abs. 3) nicht den Erlass eines Grund_____urteils, wenn nicht weitere Umstände, z.B. eine verbindliche Klarstellung, hinzutreten.60 _____ Anders als bei § 138 Abs. 3 kommt mit Rücksicht auf die gem. § 331 Abs. 1 S. 1 eintre20 _____tende Geständnisfiktion ein Versäumnisurteil beschränkt auf den Anspruchsgrund nicht _____in Betracht. Ein Versäumnisurteil ist nur als Endurteil denkbar. Die Säumnis steht einem _____Grundurteil auch dann entgegen, wenn der Kläger einen ausnahmsweise zulässigen un_____bezifferten Klageantrag angebracht hat und das Gericht die Höhe in Ausübung seines _____Ermessens z.B. gem. § 253 Abs. 2 BGB oder gem. § 287 ZPO selbst festzusetzen hat.61 _____ _____ c) Entscheidungsreife. § 304 Abs. 1 lässt den Erlass eines Grundurteils nur für den 21 _____Fall zu, dass der Rechtsstreit hinsichtlich des Anspruchsgrundes zur Entscheidung reif _____ist, nicht dagegen auch hinsichtlich des Betrages. Ist der Rechtsstreit insgesamt zur Ent_____scheidung reif, verlangt § 300 Abs. 1 den Erlass eines Endurteils.62 So bedarf es einer Kla_____geabweisung, wenn der den Anspruchsgrund betreffende Prozessstoff geklärt ist und _____danach der geltend gemachte Anspruch nicht besteht – auf Erwägungen zum Betrag _____kommt es in diesem Fall nicht an.63 Das gilt auch, wenn der geltend gemachte Anspruch _____teilweise dem Grunde nach nicht gerechtfertigt ist: Ein auf diesen Teil bezogenes Grund_____urteil scheidet aus, weil die Klage insofern zur Abweisung reif ist und ein Grundurteil _____nach dem Sinn und Zweck des § 304 stets aussprechen muss, dass der geltend gemachte _____Anspruch dem Grunde nach ganz oder teilweise besteht.64 _____ Ist nur ein ziffernmäßig bestimmter Teil der Klageforderung zur Entscheidung 22 _____reif, ist ein die gesamte Forderung betreffendes Grundurteil in der Regel nicht zulässig, _____sondern es ist i.S.d. § 301 Abs. 1 S. 2 über den ziffernmäßig bestimmten Teil durch Teilur_____teil zu entscheiden, das mit einem Grundurteil zu verbinden ist.65 Anderes gilt, wenn bei _____einer einheitlichen Klageforderung in Höhe eines bestimmten Teilbetrages Abweisungs_____reife besteht, die Forderung aber dem Grunde nach gerechtfertigt ist: In einem solchen _____Fall braucht kein abweisendes Teilurteil zu ergehen, sondern ein umfassendes Grundur_____teil ist zulässig.66 _____ Im Adhäsionsverfahren gem. §§ 403 ff. StPO darf das Gericht gem. § 406 Abs. 1 S. 2 23 _____Hs 1 StPO selbst bei umfassender Entscheidungsreife einen Ausspruch über den Betrag _____ablehnen. Wenn auch grundsätzlich eine abschließende Klärung bereits im Adhäsions_____verfahren herbeizuführen ist, darf das Strafgericht sich ausnahmsweise auf den Erlass _____eines Grundurteils beschränken und das Betragsverfahren dem Zivilgericht überlassen.67 _____ Der Begriff der Entscheidungsreife i.S.d. § 304 Abs. 1 entspricht demjenigen des 24 _____§ 300 Abs. 1. Der Rechtsstreit ist hinsichtlich des Anspruchsgrundes zur Entscheidung _____reif, wenn alle den Grund betreffenden Fragen geprüft und geklärt sowie nur noch die _____den Betrag betreffenden Fragen offen sind. Es reicht nicht aus, wenn lediglich einzelne _____Anspruchselemente feststehen.68 _____ Erforderlich, aber auch hinreichend ist, dass der geltend gemachte Anspruch auch 25 _____unter Berücksichtigung der Einwendungen mit hoher Wahrscheinlichkeit in irgendei_____ _____ 60 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. _____61 OLG Stuttgart MDR 1960, 930; OLG Koblenz MDR 1979, 587 f.; anders Bergenroth NJW 1953, 51 f. _____62 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____63 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____64 BGH NJW 1985, 1959. 65 BGH NJW 2001, 760; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1988, 640. _____66 BGHReport 2004, 849, 850. _____67 BGH NJW 2002, 3560 f. _____68 BGH NJW 2001, 224, 225 = MDR 2001, 167; NJW-RR 1991, 559, 560; 1993, 1116; 1999, 212, 213.

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___ner Höhe besteht.69 Z.B. ist bei Schadensersatzklagen Voraussetzung, dass mit hoher ___Wahrscheinlichkeit irgendein Schaden entstanden ist.70 Der entsprechenden herrschen___den Auffassung mag man zwar zu Recht vorwerfen, dass sie mehr an pragmatischen als ___an rechtlichen Erwägungen orientiert ist.71 § 304 ist aber Ausdruck der Prozessökono___mie72 und deshalb mit Rücksicht auf diese, d.h. im Sinne pragmatischer Erwägungen, ___auszulegen. Ein Grundurteil gliedert zwar das Verfahren auch dann, wenn es ohne ___Rücksicht auf die mangelnde Wahrscheinlichkeit eines Schadens o.ä. ergeht. Eine nen___nenswerte Verfahrensbeschleunigung wird es aber nur bewirken, wenn der negative ___Ausgang des Betragsverfahrens nicht schon absehbar ist, also nicht unmittelbar bevor___steht. Zweifelhaft kann danach nur noch sein, ob man die Wahrscheinlichkeit eines ___(Teil-)Erfolges im Betragsverfahren schon bei den Tatbestandsvoraussetzungen oder erst ___als Gesichtspunkt der Ermessensausübung berücksichtigt. Dies wiederum macht i.E. ___keinen Unterschied, wenn man nämlich dem Gericht bei der Beurteilung der erforderli___chen Wahrscheinlichkeit im Rahmen des Tatbestandes einen begrenzten Beurteilungs___spielraum zugesteht oder aber in dieselbe Richtung weisende Ermessensgrenzen bejaht. ___ Es steht dem Gericht – wie sonst auch – frei, seine Entscheidung alternativ auf meh___rere Anspruchsgrundlagen zu stützen, wenn diese sämtlich den geltend gemachten ___Anspruch rechtfertigen und dieselben Anspruchspositionen betreffen.73 ___ Wenn der Kläger solche Tatsachen, hinsichtlich derer ihn die Beweislast trifft und ___deren Feststellung abredegemäß einem Schiedsgutachter überlassen ist, nicht durch ___Vorlage des Schiedsgutachtens nachweist, ist die Klage als zur Zeit unbegründet abzu___weisen. Ein Grundurteil kommt nicht in Betracht.74 ___ Anders als beim Teilurteil ist eine Zurückweisung verspäteten Vorbringens beim ___Grundurteil zulässig, nämlich soweit dieses den Anspruchsgrund betrifft, weil über die___sen und die ihn betreffenden Angriff- und Verteidigungsmittel abschließend entschieden ___wird.75 Zur Präklusion beim Zusammentreffen von Teil- und Grundurteil s.o. § 301 III 2 b. ___ ___ d) Aufteilbarkeit. Ein Grundurteil kann nur erlassen werden, wenn die Entschei___dung des Rechtsstreits sinnvoll in Grund- und Endurteil aufgeteilt werden kann. Wenn ___die für den Anspruchsgrund und den -betrag erheblichen Tatsachen annähernd diesel___ben sind, ist ein Grundurteil unzulässig. Das gilt auch, wenn die für den Anspruchs___grund und den -betrag maßgebenden Tatsachen in einem so engen Zusammenhang ste___hen, dass eine Aufteilung durch ein Grundurteil eher zur Verwirrung beitrüge als zur ___Gliederung und Beschleunigung des Verfahrens.76 ___ Was i.E. zum Anspruchsgrund und was zur -höhe gehört, richtet sich nach der ___Rechtsnatur des jeweiligen Anspruchs.77 Maßgebend ist also das materielle Recht. Ver___knüpft dieses die Elemente von Grund und Betrag so miteinander, dass sie nicht vonein___ ___ ___69 BGHZ 110, 196, 201; 111, 125, 133; 126, 217, 219; NJW 1995, 2106, 2107; 2001, 224, 225; Zöller/Vollkommer ___Rdn. 6 (hinreichende Wahrscheinlichkeit); anders MünchKomm/Musielak Rdn. 19. ___70 BGHZ 110, 196, 200 f.; 126, 217, 219; NJW 1994, 2286; 1998, 1709; anders Musielak/Voit/Musielak ___Rdn. 22 u.a. unter Berufung auf BGH NJW-RR 1991, 599, 600. 71 So MünchKomm/Musielak Rdn. 19. ___72 BGHZ 79, 45, 46; BGH NJW-RR 1989, 1149; 1991, 599, 600; 1993, 91. ___73 BGH NJW 2001, 224, 225. ___74 BGH NJW-RR 1988, 1405. ___75 BGH MDR 1980, 50; BGHZ 77, 306, 309 = NJW 1980, 2357. Krit. AK-ZPO/Fenge Rdn. 12. Zust. hingegen Prütting/Weth ZZP 98, S. 159. ___76 BGH VersR 1979, 25; 1992, 1087, 1088; 1465; NJW-RR 1993, 91; OLG Hamm VersR 1994, 301; NZV 1995, ___403; OLG Karlsruhe FamRZ 1994, 1121, 1122. ___77 BGH MDR 1980, 925.

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_____ander getrennt werden können, kommt ein Grundurteil nicht in Betracht.78 Deshalb _____kommt in Unterhaltsprozessen regelmäßig der Erlass einer Grundentscheidung nicht in _____Betracht, weil die der Leistungsfähigkeit des Verpflichteten und der Bedürftigkeit der _____Berechtigten zugrundeliegenden Umstände gleichermaßen für das Bestehen des Unter_____haltsanspruchs wie für den Umfang desselben erheblich sind.79 Eine Haftungsquote we_____gen Mitverschuldens kann zwar nicht ohne weiteres auf einen geltend gemachten _____Schmerzensgeldanspruch erstreckt werden, weil es weder ein volles noch ein quotiertes _____Schmerzensgeld gibt.80 Zulässig ist es allerdings, in einem Grundurteil „unter Berück_____sichtigung eines Mitverschuldens des Klägers von … (Quote)“ ein angemessenes Schmer_____zensgeld zuzubilligen.81 Die Bedeutung des Mitverschuldens für die Bemessung des _____Schmerzensgeldes bleibt dennoch dem Betragsverfahren vorbehalten, denn bei der _____Feststellung der Haftungsquote im Grundurteil hat das Gericht das Verhältnis des Mit_____verschuldens zu den übrigen erheblichen Umständen noch nicht berücksichtigen kön_____nen.82 _____ _____ e) Abgrenzung von Grund und Betrag _____ _____ aa) Grundsatz. Mit einem Urteil i.S.d. § 304 wird der Klage beschränkt auf den An31 _____spruchsgrund stattgegeben. Deshalb muss der den Anspruchsgrund betreffende Pro_____zessstoff grundsätzlich vollständig erledigt werden. Unzulässig ist ein Grundurteil, das _____lediglich einzelne Elemente der Begründetheit betrifft.83 Das gilt z.B. für unselbstständi_____ge Rechnungsposten eines Abrechnungssaldos,84 vorgreifliche Rechtsverhältnisse,85 das _____Ausmaß der Minderung der Erwerbsfähigkeit in einem bestimmten Zeitraum als tatsäch_____liches Element der Schadensberechnung,86 einzelne Streitfragen oder Verteidigungsmit_____tel87 sowie einzelne Tatbestandsmerkmale.88 _____ Von dem Grundsatz, dass das Grundurteil den Anspruchsgrund betreffenden Pro32 _____zessstoff vollständig erledigen muss, werden mit Rücksicht auf die Prozessökonomie, _____deren Ausdruck § 304 ist, zahlreiche Ausnahmen zugelassen. Danach dürfen einzelne _____dem Anspruchsgrund zugehörige Gesichtspunkte dem Betragsverfahren vorbehalten _____werden. Das gilt z.B. für Umstände, die ebenso die Verursachung wie die Schadenshöhe _____betreffen.89 Dementsprechend ist es zulässig, die Ursächlichkeit hinsichtlich unselbst_____ständiger Rechnungsposten eines einheitlichen Anspruchs erst im Betragsverfahren auf_____zuklären.90 Auch kann die Klärung der Verjährung u.U. später erfolgen, wenn die Einre_____de nur einen Teilbetrag betrifft.91 _____ _____ _____78 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8 (z.B. Schmerzensgeld und Mitverschulden). _____79 OLG Düsseldorf FamRZ 1980, 1012; OLG Schleswig FamRZ 1999, 27. 80 OLG Hamburg MDR 1964, 514; BGHZ 18, 149 ff.; BGH NJW 2002, 3560, 3561. Anders freilich die früher _____h.M., vgl. OLG Bremen OLGZ 196, 413; OLG Nürnberg, NJW 1967, 1516; Schneider JurBüro 1966, 87. _____81 BGHZ 18, 149; BGH NJW 2002, 3560, 3561; BayObLGZ 94, 276, 281; OLG Celle NJW 1968, 1785, 1786; _____OLG Düsseldorf VersR 1975, 1052; OLG Köln VersR 1975, 543, 544. _____82 Insofern ist der Gegenansicht, vgl. z.B. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8, zu folgen. Indes gibt es keinen _____überzeugenden Grund, die Frage des Mitverschuldens nicht aufzuteilen. 83 BGHZ 72, 34, 36; 80, 222, 224; 95, 307, 308; 108, 256, 259 = NJW 1989, 2745; NJW-RR 1994, 319. _____84 BGH NJW 1991, 1048. _____85 BGH NJW 1990, 1366, 1367. _____86 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____87 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. 88 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____89 BGH WM 1968, 1380, 1382. _____90 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 16 u. 21. _____91 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 16.

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___ I.E. ist ein Grundurteil zulässig, wenn im Betragsverfahren von der Klageforderung ___voraussichtlich in jedem Fall etwas übrig bleiben wird.92 Das wiederum ist dann der Fall, ___wenn eine hinreichende93 bzw. hohe94 Wahrscheinlichkeit – s.o. II.3.c: in diesem Zusam___menhang ist dem Gericht ein gewisser Beurteilungsspielraum einzuräumen – besteht, dass ___der Kläger im Betragsverfahren einen (Teil-) Erfolg erringt.95 Die hierfür sprechenden Grün___de wurden oben schon ausgeführt. Darüber hinaus lassen sich die zum Grund und Betrag ___gehörenden Fragen oftmals kaum nachvollziehbar voneinander abgrenzen, insb. die dem ___Beklagten zustehenden Gegenrechte lassen sich nur schwer eindeutig zuordnen.96 Schließ___lich ist der Betrag insofern mit dem Anspruchsgrund untrennbar verbunden, als die Klage___forderung nur dann besteht, wenn sie in irgendeiner Höhe entstanden ist und fortbesteht.97 ___ Trotz der in weitem Umfang zulässigen Ausnahmen, sollte, um Willkür zu vermei___den, zumindest das Regel-Ausnahme-Verhältnis nicht umgekehrt werden. Es muss dabei ___bleiben, dass in der Regel alle Fragen im Grundverfahren entschieden werden, von de___nen nicht auch die Höhe des Anspruchs abhängt.98 Jedenfalls ist es aber wegen der Bin___dungswirkung des Grundurteils (§ 318) zwingend erforderlich, im Grundurteil klarzustel___len, inwieweit der Prozessstoff erledigt worden ist und inwieweit die Entscheidung dem ___Betragsverfahren vorbehalten werden soll.99 ___ ___ bb) Anspruchsbegründende Tatsachen. Zum Anspruchsgrund gehören einerseits ___sämtliche anspruchsbegründende Tatsachen.100 Darunter fallen auch die die Sachlegitima___tion, d.h. die Aktiv- und die Passivlegitimation, betreffenden Umstände,101 wie z.B. der Ein___wand eines vollständigen oder teilweisen Forderungsübergangs kraft Gesetzes – §§ 116 ___SGB X, 67 VVG a.F. bzw. § 86 VVG n.F. – oder durch Abtretung (§ 398 BGB).102 Ausnahmswei___se kann der Einwand eines teilweisen Forderungsübergangs jedoch dem Betragsverfahren ___vorbehalten werden, denn er betrifft stets auch die Forderungshöhe.103 Der Einwand des ___Beklagten, dass die klageweise geltend gemachte Forderung gepfändet worden und daher ___nicht mehr an den Kläger zu erfüllen sei, kann ebenfalls dem Betragsverfahren vorbehalten ___werden.104 Hat der Kläger die Forderung teilweise im Wege der cessio legis erworben, ge___nügt es für ein Grundurteil, dass ein Übergang in irgendeiner Höhe stattgefunden hat. Im ___Verfahren zum Anspruchsgrund bedarf es noch keiner Klärung der Höhe.105 ___ ___ cc) Einwendungen und Einreden. Andererseits gehören zum Anspruchsgrund alle ___Einwendungen, mit denen die Klageforderung im vollen bzw. wesentlichen Umfang ge___ ___ ___92 BGH VersR 1967, 1002 f.; BGHZ 110, 196, 201. ___93 So z.B. BGH VersR 1967, 1002, 1003; BSG NJW 1991, 380. ___94 So z.B. BGHZ 97, 97, 109; BGH NJW-RR 1991, 613; 1993, 522, 523; BGHZ 111, 125, 133 = NJW 1990, 1789, 1790; BGH NJW 1996, 848, 849 f. ___95 Vgl. auch BGH NJW 1994, 3295, 3296; 2001, 224, 225; BayObLG NZM 2002, 564, 567; Arnold Das ___Grundurteil, S. 5 ff. ___96 Becker Die Voraussetzungen für den Erlass eines Grundurteils nach § 304 Abs. 1 ZPO, S. 70. ___97 BGH NJW 2002, 1806; Wagemeyer ZZP 74 (1961), 281 f. ___98 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17. 99 BGH NJW-RR 1987, 1277, 1278; NJW 1999, 2440, 2441; BayObLG NVwZ 1995, 928, 930. ___100 BGHZ 80, 222, 224 = NJW 2001, 224, 225 = MDR 2001, 167. ___101 BGH NJW 1956, 1236; VersR 1968, 69, 70; Schilken ZZP 95, 45, 59. ___102 BGH NJW 1956, 1236; NJW-RR 1988, 66; Schilken ZZP 95, 45, 59 f. ___103 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 18; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 7. Wie stets bedarf es in diesen Fällen aber schon im Verfahren zum Anspruchsgrund der Prüfung, ob trifftige Gründe dafür sprechen, ___dass die Klage im Betragsverfahren abzuweisen sein wird. ___104 RGZ 170, 281, 283; MünchKomm/Musielak Rdn. 25; Zöller/Vollkommer Rdn. 7a. ___105 BayObLGZ 65, 468 f.

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_____leugnet wird.106 Gemeint sind damit alle rechtshindernden und rechtsvernichtenden Ein_____wendungen sowie die Einreden107 bzw. rechtshemmenden Einwendungen und die zu_____gehörigen Umstände, soweit sie den Anspruch als solchen betreffen und nicht lediglich _____dessen Höhe. _____ Zu den Einwendungen i.d.S. gehören die vollständige Erfüllung (§ 362 Abs. 1 BGB) 37 _____sowie entsprechende Erfüllungssurrogate (z.B. Leistung an Erfüllungs statt, § 364 _____Abs. 1 BGB),108 Verzicht109 sowie u.U. die Leistungsbefreiung des Versicherers.110 _____ Weil gem. § 302 n.F. die Inkonnexität von Klage- und der zur Aufrechnung gestell38 _____ten Gegenforderung nicht mehr Voraussetzung ist, kann durch Kombination der §§ 302 _____und 304 – anders als bisher111 – in jedem Fall die Entscheidung über die Gegenforderung _____und deren Höhe dem Nach- bzw. Betragsverfahren vorbehalten werden; im Verfahren _____zum Anspruchsgrund wird ausschließlich über den Grund der Klageforderung entschie_____den.112 Der bisher im Rahmen des § 304 verlangten Prüfung, ob die Gegenforderung die _____Klageforderung der Höhe nach übersteigt, bedarf es ebenfalls nicht mehr.113 _____ Sowohl die haftungsbegründende als auch die haftungsausfüllende Kausalität 39 _____gehören zum Anspruchsgrund. Trotzdem bedarf es keiner abschließenden Aufklärung _____im Grundverfahren. Mit Rücksicht auf die Prozessökonomie, deren Ausdruck § 304 ist, _____kommt es vielmehr darauf an, ob das beabsichtigte Grundurteil auch ohne die betreffen_____den Feststellungen sinnvoll sein, also zu einer Vorentscheidung des Rechtsstreits führen _____kann.114 Das wird nur dann der Fall sein, wenn eine hinreichende Wahrscheinlichkeit _____eines aus dem Haftungsgrund entstandenen Schadens feststeht. Anderenfalls führte das _____Grundurteil lediglich zu einem die Erledigung des Rechtsstreits verzögernden und evtl. _____auch verteuernden Umweg.115 _____ Ist ein Schadensersatzanspruch Gegenstand des Rechtsstreits, der auf einem einheit40 _____lichen Klagegrund beruht, dessen Schaden sich aber aus einzelnen Rechnungsposten _____zusammensetzt, darf der Ursachenzusammenhang zwischen dem schädigenden Ereignis _____und den einzelnen Positionen dem Betragsverfahren vorbehalten werden.116 Anders gilt, _____wenn die Einzelposten eines Gesamtschadens auf rechtlich selbstständige Ansprüche _____gestützt werden. In diesem Fall muss die Ursächlichkeit des schädigenden Ereignisses _____für jeden Einzelanspruch schon im Grundverfahren festgestellt werden.117 _____ Streiten die Parteien über den Eintritt eines Schadens, ist nach h.M. im Grundverfahren 41 _____nur eine entsprechende hohe Wahrscheinlichkeit erforderlich. Die Feststellung des Scha_____denseintritts kann im Übrigen dem Betragsverfahren vorbehalten werden.118 Musielak119 _____ _____ _____106 BGHZ 80, 222, 224 = NJW 1981, 1953, 1954; 2001, 225 = MDR 2001, 167, 168. _____107 Zöller/Vollkommer Rdn. 8 und 9. _____108 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. 109 BGHZ 99, 256, 262. _____110 BGH NJW-RR 1993, 91. _____111 BGHZ 11, 63, 64 f = NJW 1954, 73; BGH ZZP 67, 1954, 62 = LM ZPO § 304 Nr. 6; VersR 1959, 515; _____Schilken ZZP 95 (1982), 45, 46 f. _____112 So bereits zu § 302 a.F., d.h. für inkonnexe Forderungen: BGH ZZP 67, 1954, 62 = LM ZPO § 304 Nr. 6; _____Schilken ZZP 95 (1982), 45, 46 f. Weitergehend: OLG Düsseldorf NJW-RR 1999, 858; Schmitz/Goldmann NJW 1999, 2952. Anders Becker Die Voraussetzungen für den Erlass eines Grundurteils nach § 304 Abs. 1 _____ZPO, S. 114 f. _____113 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. Anders noch in der 21. Aufl. m.w.N. sowie BGHZ 139, 116, 118. _____114 BGH VersR 1980, 867, 868 = LM ZPO zu § 304 Nr. 43. _____115 BGH NJW-RR 1991, 599, 600. 116 BGH NJW 1961, 1465, 1466; 1968, 1968; 1989, 2745; VersR 1988, 38; OLG Düsseldorf ZMR 2002, 41, 42. _____117 BGH NJW 1961, 1465, 1466; WM 1968, 1380, 1382. _____118 BGHZ 18, 107, 109 = NJW 1955, 1358; 1966, 1859, 1861; 1977, 1538, 1539; BAGE 20, 96, 101. _____119 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 22.

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___weist zutreffend darauf hin, dass hieran im Interesse der Prozessökonomie keine allzu ___hohen Anforderungen gestellt werden sollten, triftige Anhaltspunkte für das Entstehen ___eines Schadens genügten.120 ___ Im Falle eines Vertrauensschadens wegen Täuschung bei Vertragsschluss gehört ___zum Anspruchsgrund die Feststellung, ob der Getäuschte vom Abschluss des Vertrages ___in Kenntnis der Umstände abgesehen oder einen günstigeren Preis durchgesetzt hätte. ___Dies kann nicht dem Betragsverfahren vorbehalten werden.121 ___ Die Frage der Vorteilsausgleichung kann dem Betragsverfahren vorbehalten wer___den, wenn sie nicht voraussichtlich zum vollen Ausschluss der Klageforderung führen ___wird.122 Im Betragsverfahren kann auch geklärt werden, ob der Schadensersatz in Form ___einer Rente oder als Kapitalbetrag zu leisten ist,123 sowie ggf Beginn und Dauer der Ren___tenleistung.124 ___ Mitverursachung, Mitverschulden (§ 254 BGB, Art. 77 CISG) und Betriebsgefahr ___(§ 17 StVG) gehören zwar grundsätzlich zum Anspruchsgrund und müssen hier bereits Be___rücksichtigung finden, sie können aber ausnahmsweise auch dem Betragsverfahren vor___behalten werden.125 Letzteres ist ausgeschlossen, sofern ein vollständiger Haftungsaus___schluss in Rede steht126 oder sich die Frage der Mitverursachung bzw. des Mitverschuldens ___wegen eines einheitlich zu würdigenden Schadensereignisses nicht vom Haftungsgrund ___trennen lässt.127 Außerdem darf eine Entscheidung über das Mitverschulden erst im Be___tragsverfahren nur erfolgen, wenn sich die Frage des Mitverschuldens des Klägers nicht ___mit der nach der Haftung des Beklagten überschneidet.128 Zweckmäßig ist es ggf., das mit___wirkende Verschulden bzw. die Mitverursachung des Anspruchstellers in der Weise zu ___berücksichtigen, dass der Anspruch dem Grunde nach lediglich zu einer bestimmten Quo___te zugesprochen wird.129 Das gilt auch für Entscheidungen im Adhäsionsverfahren.130 Al___lerdings dürfen die Fragen des Mitverschuldens und der Mitverursachung nicht dem Be___tragsverfahren vorbehalten werden, wenn der Haftungstatbestand nicht umfassend ___aufgeklärt worden ist, z.B. die Möglichkeit alternativer Kausalität fortbesteht.131 ___ Einreden gehören in das Grundverfahren, wenn sie zur vollen Abweisung des betref___fenden Anspruchs führten. Das gilt z.B. für die Verjährungseinrede (§ 214 BGB),132 sofern ___sie nicht nur einen Teil der Forderung betrifft und zu erwarten ist, dass der Kläger im ___Betragsverfahren einen Teil der Forderung zugesprochen erhält.133 Dagegen können die ___Einreden gem. §§ 273, 320, 438 Abs. 4, 634a Abs. 4 BGB den Betragsverfahren vorbe___halten werden.134 ___ ___120 Vgl. auch BGH NJW-RR 1991, 599, 600. ___121 BGH NJW 1977, 1538, 1539. ___122 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 23; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___123 BGHZ 59, 139, 147 = NJW 1972, 1943; BGH VersR 1976, 987 f. 124 BGHZ 11, 181, 183 = NJW 1954, 716; BGH VersR 1967, 1002, 1004. ___125 BGH MDR 2003, 769. ___126 BGHZ 76, 397, 400; 110, 196, 202; 141, 129, 136 = NJW 1999, 2440, 2441; BayObLGZ 93, 370, 376 f. ___127 BGH NJW 1981, 287. ___128 BGH NJW 1999, 2440, 2441; 2000, 1572, 1573; BayObLG NVwZ 1994, 1139, 1141; OLG Köln OLGZ 1976, ___87, 90 f.; OLG Schleswig VersR 1980, 656. 129 BGHZ 76, 397, 400 = NJW 1980, 1579; MDR 1978, 384; OLG Koblenz VRS 1985, 179, 181; Türpe ___MDR 1968, 627, 628; Wittmann NJW 1967, 2387, 2390. ___130 BGH NJW 2002, 3560, 3561. ___131 BGH NJW 1979, 1933, 1935 = MDR 1979, 833. ___132 BGHZ 107, 236, 242; NJW 1989, 2745; 1995, 2106, 2107. 133 BGH NJW 1968, 2105 f.; MDR 1974, 557, 558 = LM ZPO zu § 304 Nr. 35; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 16 ___und 25; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 9. Anders Grunsky Grundlagen des ___Verfahrensrechts, 2. Aufl., § 46 II 4a. ___134 BGHZ 111, 394, 400; RGZ 123, 6, 7; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 25; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 10.

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_____ 4. Besondere Verfahrenslagen _____ _____ a) Objektive (§ 260) und subjektive (§§ 59 ff.) Klagehäufung. Falls mit der Klage 46 _____eine Mehrheit von prozessualen Ansprüchen geltend gemacht wird, darf ein einheitli_____ches Grundurteil nur ergehen, wenn feststeht, dass sämtliche Ansprüche dem Grunde _____nach gerechtfertigt sind.135 Bestehen dagegen einzelne Ansprüche nicht, bedarf es inso_____fern eines abweisenden Teil-Endurteils (§ 301) und im Übrigen eines Teil-Grundurteils _____(§§ 301, 304).136 Weil hier eine Anspruchsmehrheit Gegenstand der Entscheidung ist, be_____darf es einer Individualisierung der betreffenden Ansprüche. Anderenfalls bliebe die _____Bindungswirkung unklar. Ein Grundurteil darf daher nicht ergehen, solange nicht fest_____steht, welcher der mit der Klage geltend gemachten und zusammengefassten Teilan_____sprüchen inwiefern dem Grunde nach gerechtfertigt ist.137 _____ 47 Sind dagegen nur einzelne Ansprüche und diese nur dem Grunde nach entschei_____dungsreif, kommt diesbezüglich unter den Voraussetzungen sowohl des § 301 als auch _____des § 304 ein Teil-Grundurteil in Betracht.138 Erforderlich ist wegen § 301 insb., dass die _____im Teil-Grundurteil entschiedenen Fragen endgültig geklärt sind und nicht Gegenstand _____des weiteren Verfahrens sein können.139 _____ _____ 48 b) Mehrheit von Rechnungsposten. Liegt keine objektive Klagehäufung (§ 260) _____vor, sondern wird ein einheitlicher Anspruch geltend gemacht, der sich aber aus einer _____Mehrheit von Rechnungsposten zusammensetzt, muss sich einem Teil-Grundurteil je_____denfalls unter Zuhilfenahme des Tatbestandes und der Entscheidungsgründe zweifels_____frei entnehmen lassen, welcher der Rechnungsposten inwiefern abschließend oder nur _____dem Grunde nach beschieden wird, wobei eine nur zeitliche, nicht auch gegenständliche _____Individualisierung regelmäßig nicht ausreicht.140 _____ _____ c) Teilklagen. Ein Grundurteil ist auch in den Fällen der Teilklage möglich, und 49 _____zwar schon dann, wenn bei gestaffelter Geltendmachung selbstständiger Einzelforde_____rungen aus einem Gesamtanspruch trotz Ausfalls einzelner Forderungen eine Forderung _____in Höhe des geltend gemachten Teilbetrages möglich ist. Insofern gilt für die Fälle der _____Teilklage anderes als bei Geltendmachung einer Mehrheit von Ansprüchen oder eines _____Gesamtanspruchs und einer Mehrheit von Rechnungsposten.141 _____ _____ 50 d) Eventuelle Klagehäufung. Weil über den mit dem Hilfsantrag geltend gemach_____ten prozessualen Anspruch erst nach Entscheidung über den Hauptantrag befunden _____werden darf, kommt ein diesbezügliches Grundurteil bei einem echten Hilfsantrag nur _____nach Abweisung des Hauptantrages und bei einem unechten Hilfsantrag nur nach Statt_____gabe des Hauptantrages in Betracht.142 Das Gericht kann den mit dem Hauptantrag gel_____tend gemachten prozessualen Anspruch durch Teil-Endurteil (§ 301) abweisen und _____ _____ _____135 BGH NJW-RR 1991, 533, 534. _____136 BGHZ 89, 383, 388 = NJW 1984, 1226, 1227; BGH NJW 1993, 1779, 1782. 137 BGHZ 89, 383, 387 f = NJW 1984, 1226; 1990, 1367; 1994, 1791, 1792; BGHReport 2004, 849, 850; _____BayObLGZ 94, 276, 281. _____138 Im Einzelfall dagegen, grundsätzlich aber offen gelassen in BGH NJW-RR 1992, 1053. Dafür: Schilken _____ZZP 95 (1982), 45, 55; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 26; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. Dagegen: AK-ZPO/Fenge _____Rdn. 13. Vgl. außerdem Arnold Das Grundurteil, S. 119 ff. 139 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 26. Vgl. dazu BGH NJW 2000, 1405, 1406. _____140 BGHZ 108, 259, 260 = NJW 1989, 2745, 2746 = MDR 1989, 1096. _____141 BGH NJW 1993, 1779, 1782 = MDR 1993, 690. _____142 BGHZ 106, 219, 220; NJW-RR 1992, 290, 291; NJW 1998, 1140.

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___zugleich den mit dem (echten) Hilfsantrag geltend gemachten prozessualen Anspruch ___dem Grunde nach für gerechtfertigt erklären (§ 304).143 Hingegen sind der vorgegebenen ___Reihenfolge zuwiderlaufende Grundurteile über den hilfsweise geltend gemachten An___spruch,144 Grundurteile über den Haupt- und den Hilfsantrag zugleich145 oder Grundurtei___le unter Offenlassen einer Entscheidung über den Hauptantrag146 ebenso wenig zulässig, ___wie § 304 es gestattet, den Haupt- und den Hilfsantrag alternativ dem Grunde nach für ___gerechtfertigt zu erklären.147 Die materiell-rechtliche Einordnung des Anspruchs darf ___hingegen offen bleiben.148 ___ ___ e) Konkurrierende Anspruchsgrundlagen. Kommen mehrere materiell-rechtliche 51 ___Anspruchsgrundlagen in Betracht, müssen im Grundurteil in der Regel zwar sämtliche ___erledigt werden.149 Ausnahmsweise dürfen jedoch konkurrierende Rechtsgrundlagen im ___Grundurteil offen gelassen werden, wenn und soweit der bejahte Anspruchsgrund der ___Höhe nach sicher ausreicht und den anderen Anspruchsgrundlagen deshalb keine Be___deutung mehr zukommen kann.150 Das entspricht relationalem Denken unter Berücksich___tigung der aus der Trennung zwischen Grund- und Betragsverfahren sowie aus der Un___gewissheit des Betrages beim Erlass des Grundurteils folgenden Besonderheiten. ___ Dagegen muss das Gericht eine weiterreichende Anspruchsgrundlage prüfen, wenn 52 ___die Klage in vollem Umfang nur auf Grund derselben zugesprochen werden kann. Das ist ___z.B. dann der Fall, wenn der wegen Verkehrsunfalls geltend gemachte Schaden den ___Höchstbetrag des § 12 StVG überschreitet. Hier müssen über § 7 Abs. 1 StVG hinaus die ___§§ 823 ff. BGB geprüft und im Grundurteil beschieden werden. Offen lassen darf das Ge___richt die Herleitung des prozessualen Anspruchs aus § 7 Abs. 1 StVG oder den §§ 823 ff. ___BGB im Grundurteil nur, wenn und soweit der geltend gemachte Schaden den Höchstbe___trag des § 12 StVG nicht überschreitet. Insofern gilt dasselbe wie für die Bescheidung ma___terieller Anspruchsgrundlagen in Endurteilen.151 Soll die weiterreichende Anspruchs___grundlage verneint werden, reicht es aus, dass dies den Entscheidungsgründen zu ___entnehmen ist; oft geschieht dies jedoch im Tenor.152 ___ Bei alternativer Konkurrenz der Anspruchsgrundlagen darf im Grundurteil die An- 53 ___spruchsgrundlage offen gelassen werden, wenn alle genannten Rechtsgrundlagen zur ___Bejahung der Klage ausreichen und sich auf denselben Sachverhalt stützen. 153 Im ___Grundurteil können aber auch einzelne der konkurrierenden Anspruchsgrundlagen ver___neint werden, wenn das Gericht nämlich feststellt, dass der geltend gemachte Anspruch ___nur auf einzelne, nicht auf alle Anspruchsgrundlagen gestützt werden kann.154 Im Be___tragsverfahren ist das Gericht hieran gebunden (§ 318), 155 während hinsichtlich des ___Rechtsmittelzuges nur eine begrenzte Bindung besteht. Da es dem Kläger verwehrt ist, ___ ___ 143 BGH MDR 1975, 1007. ___144 BGH NJW 1998, 1140 = MDR 1998, 400; 2003, 769. ___145 BGH NJW 2002, 3478 = MDR 2002, 1302. ___146 BGH MDR 2003, 769. ___147 BGH NJW 1969, 2241. ___148 Zöller/Vollkommer Rdn. 10, 12, 13a. 149 BGHZ 72, 34, 36; 77, 309; NJW-RR 1991, 601. ___150 BGHZ 72, 34, 36 = NJW 1978, 1920, 1921; BGH NJW 2001, 224, 225; OLG München VersR 1992, 375 (LS). ___151 BGHZ 72, 34, 36; BGH LM ZPO zu § 304 Nr. 5; Schilken ZZP 95, 1982, 45, 51. ___152 Zöller/Vollkommer Rdn. 10. Vgl. RGZ 131, 343, 347; BGH LM ZPO zu § 304 Nr. 5 u. 10. Anders ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 28; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 46 f.: Verbindung von Grund- und Teilurteil. 153 BGH NJW 1998, 377, 379; 2001, 224, 225. ___154 Grunsky Grundlagen des Verfahrensrechts, 2. Aufl., § 46 II 4a; Furtner Das Urteil im Zivilprozess, ___5. Aufl. S. 324. Anders Bötticher JZ 1960, 240, 241; Schilken ZZP 95 (1982), 45, 52 f. ___155 BGH LM ZPO zu § 304 Nr. 12.

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_____gegen ein in seinem Sinne obsiegendes Grundurteil ein Rechtsmittel allein mit der Be_____gründung einzulegen, dass eine der in Betracht kommenden Anspruchsgrundlagen ver_____neint worden ist, würde er durch die Aufteilung des Verfahrens ungerechtfertigt benach_____teiligt, wenn sich später herausstellte, dass seiner Klage auf dieser Grundlage nicht in _____vollem Umfang stattgegeben werden könnte. Die Bindung an das Grundurteil stünde _____einem Rechtsmittel gegen dieses Unterliegen nämlich entgegen. Deshalb ist das Rechts_____mittelgericht an einen Ausschluss einer Anspruchsgrundlage durch das vorinstanzliche _____Grundurteil grundsätzlich nicht gebunden.156 _____ Anderes gilt jedoch, wenn das vorinstanzliche Gericht eine weiterreichende An54 _____spruchsgrundlage ausgeschlossen hat, und zwar auch wenn wegen des verneinten Über_____schusses kein abweisendes Teilurteil ergangen ist.157 Hiergegen hätte der unterliegende _____Kläger ungeachtet der Rechtsnatur der Entscheidung ein Rechtsmittel einlegen kön_____nen.158 _____ Ist im Grundurteil fehlerhaft die Entscheidung über den weiterreichenden An55 _____spruchsgrund offen geblieben, steht das einer Trennung zwischen Grund- und Betrags_____verfahren entgegen – die Bindungswirkung der Entscheidung ist unklar. Dementspre_____chend muss das Grundurteil hier aufgehoben werden.159 Ein Rechtsmittel bleibt dagegen _____ohne Erfolg, wenn das Gericht den mit der Klage geltend gemachten Anspruch auf meh_____rere Grundlagen gestützt hat, von denen eine zu verneinen ist. Ausschlaggebend ist, _____dass die übrigen Anspruchsgrundlagen die Klageforderung auch der Höhe nach rechtfer_____tigen. Nur wenn es daran fehlt, darf das angefochtene Grundurteil keinen Bestand ha_____ben.160 _____ _____ III. Rechtsfolgen _____ _____ 1. Ermessen. Liegen die Voraussetzungen eines Grundurteils gem. § 304 Abs. 1 vor, 56 _____kommt dem Gericht hinsichtlich des Erlasses ein Entschließungsermessen zu.161 Insofern _____ist die Zweckmäßigkeit des Grundurteils der Überprüfung durch das Rechtsmittelgericht _____entzogen.162 _____ Die Zulässigkeitsvoraussetzungen des Grundurteils (§ 304 Abs. 1) sind hingegen 57 _____auch im Rechtsmittelverfahren von Amts wegen zu prüfen.163 _____ Der Antrag auf Erlass eines Grundurteils ist ein Prozessantrag.164 Als Versäumnisur58 _____teil kann ein Grundurteil mit Rücksicht auf die wegen § 331 Abs. 1 S. 1, Abs. 2 bestehende _____umfassende Entscheidungsreife nicht ergehen, wohl aber als Urteil nach Lage der Ak_____ten (§ 251a).165 _____ Ein Grundurteil kann nicht nur im erstinstanzlichen Verfahren, sondern ebenso im 59 _____Berufungsverfahren ergehen, und zwar auch dann, wenn der Klage mit der angefoch_____ _____ _____156 BGH LM ZPO zu § 304 Nr. 12; WM 1972, 371, 372. _____157 Zöller/Vollkommer Rdn. 11. _____158 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1987, 191 = MDR 1987, 62. _____159 BGHZ 72, 34, 36 ff. 160 BGH NJW 1970, 608 = LM ZPO zu § 304 Nr. 32; LM GG zu Art. 34 Nr. 42. Teilweise anders Bötticher _____JZ 1960, 240, 241 f. _____161 BGH VersR 1985, 154, 155; BGHReport 2003, 97, 98; BayObLG BayVBl. 1995, 411, 413; Schilken ZZP 95, _____1982, 45, 53. Einschränkend Arnold Das Grundurteil, S. 215 ff. u. 249 ff. _____162 BGH WM 1975, 141, 142; BGHReport 2003, 97, 98. 163 BGH NJW 1992, 2487; 1998, 1140; 2003, 2381; BayObLGZ 94, 276, 281. _____164 BGHReport 2003, 97, 98. _____165 RGZ 36, 428, 430; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 17. Anders Bergenroth _____NJW 1953, 51, 52.

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___tenen Entscheidung in vollem Umfang stattgegeben worden ist und mit der Berufung ___sowohl der Anspruchsgrund als auch die Höhe des Anspruchs zur Überprüfung gestellt ___werden.166 Wird ein Teilurteil angegriffen, kann das Berufungsgericht hinsichtlich des ___betreffenden Teiles ein Grundurteil erlassen.167 Insofern kann auch ein Teil- mit einem ___Grundurteil verbunden werden.168 Ferner kann auch im Revisionsverfahren noch ein ___Grundurteil erlassen werden.169 ___ Zwar kann im Rechtsmittelverfahren ein Grundurteil unter Zurückverweisung we___gen des Betrages ergehen,170 über § 538 Abs. 2 Nr. 4 hinaus hat das Berufungsgericht je___doch selbst abschließend auch über den Betrag zu entscheiden.171 ___ ___ 2. Inhalt des Grundurteils ___ ___ a) Fassung des Hauptsachetenors. Hinsichtlich der Hauptsache lautet die Urteils___formel in der Regel wie folgt: „Die Klage ist dem Grunde nach gerechtfertigt.“172 ___ Sollen bestimmte Fragen dem Betragsverfahren vorbehalten bleiben, ist es zur Ver___meidung von Unsicherheiten bei der Auslegung des Grundurteils und Klarstellung der ___Bindungswirkung zweckmäßig, einen entsprechenden ausdrücklichen Vorbehalt in die ___Urteilsformel aufzunehmen.173 Ausreichend ist es jedoch, wenn der Vorbehalt den Ent___scheidungsgründen zu entnehmen ist.174 Jedenfalls muss sich dem Urteil eindeutig ent___nehmen lassen, inwiefern das Gericht über den Anspruchsgrund entschieden hat, in___wiefern das nicht der Fall ist und welche Fragen dem Betragsverfahren vorbehalten ___bleiben.175 ___ Sowohl ein auf ein bestimmtes Schadensereignis oder anders beschränktes Grund___urteil176 als auch ein gequoteltes Grundurteil177 sind mit einer Abweisung der weiterge___henden Klage zu verbinden. Fehlt es hieran, kann das im Rechtsmittelverfahren nachge___holt werden.178 ___ ___ b) Kosten und vorläufige Vollstreckbarkeit. Im Grundurteil ist weder über die ___Kosten des Rechtsstreits (§§ 91 ff.) noch über die vorläufige Vollstreckbarkeit (§§ 708 ff.) ___zu entscheiden, denn bei seinem Erlass steht das Obsiegen bzw. Unterliegen der Parteien ___noch nicht fest und das Urteil hat seiner Rechtsnatur entsprechend keinen vollstreckba___ren Inhalt.179 ___ ___ ___ ___ ___166 BGH VersR 1979, 25. ___167 BGHZ 77, 88, 89. 168 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1988, 640. ___169 BGH NJW-RR 1994, 1171, 1173; NJW 1995, 1093, 1095. ___170 BGHZ 71, 226, 232; 111, 394, 400; NJW 1991, 1893; 1995, 1093, 1095. ___171 BGH NJW-RR 1998, 613, 614. ___172 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10; Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. ___S. 367; Wallisch/Spinner JuS 2000, 68. 173 BGH NJW-RR 1996, 700; Wittmann NJW 1967, 2387, 2388 f.; AK-ZPO/Fenge Rdn. 20; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10. Mit Beispielen: Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, ___8. Aufl. S. 367. ___174 BGHZ 110, 196, 202; 141, 129, 136. ___175 BGH MDR 2003, 769; Gaisbauer VersR 1969, 134, 135 zum Vorbehalt eines Forderungsübergangs. 176 BGH NJW 2000, 3423, 3424. ___177 OLG Koblenz VRS 1985, 179, 181; Schneider MDR 1978, 705, 706. Anders AK-ZPO/Fenge Rdn. 17. ___178 OLG Koblenz VRS 1985, 179, 181. ___179 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 264 u. 328; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10.

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_____ 65 3. Mängel. Für die Qualifizierung einer Entscheidung als Grundurteil kommt es _____auf den Inhalt der Entscheidung an, nicht auf ihre Bezeichnung. Dementsprechend ist _____eine irrtümliche Bezeichnung einer Entscheidung als „Teilurteil“ unschädlich.180 Zur _____Auslegung und Umdeutung s.o. Rdn. 6. Hat das Gericht statt eines (Teil-)Feststel_____lungsurteils ein unzulässiges Grundurteil erlassen, kann dieser Mangel u.U. durch eine _____Klageerweiterung i.S.d. § 256 Abs. 2 in der folgenden Instanz geheilt werden.181 Die Unzu_____lässigkeit der Entscheidung durch Grundurteil gem. § 304 Abs. 1 ist wesentlicher Verfah_____rensmangel i.S.d. § 538 Abs. 2 Nr. 1 ZPO182 (zur Anfechtung s.u. Rdn. 76 ff.). _____ _____ 4. Wirkung des Grundurteils _____ _____ a) Auf das Verfahren. In der Regel führt der Erlass des Grundurteils zu einem fakti66 _____schen Stillstand des erstinstanzlichen Verfahrens, der bis zum Eintritt der formellen _____Rechtskraft des Grundurteils anhält. Das ergibt sich im Umkehrschluss aus § 304 Abs. 2 _____Hs. 2, der ausnahmsweise183 ein anderes Verfahren zulässt.184 Nach Eintritt der formellen _____Rechtskraft (§ 705) des Grundurteils hat das Gericht jedenfalls von Amts wegen Termin _____zur Fortführung des Verfahrens, und zwar hinsichtlich des streitigen Betrages, zu _____bestimmen.185 _____ Eine Anordnung i.S.d. § 304 Abs. 2 Hs 2 wird nur selten angebracht sein;186 lehnt 67 _____das Gericht es jedoch ab, die Verhandlung zur Höhe bis zur Entscheidung über die Revi_____sion des Beklagten gegen das Grundurteil fortzusetzen, kann der Kläger dagegen mit der _____sofortigen Beschwerde (entsprechend § 252) vorgehen.187 _____ Das Grundurteil bewirkt nicht den Neubeginn der 30jährigen Verjährung gem. § 218 68 _____BGB a.F. bzw. § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB n.F.188 Eine Verzögerung oder ein Unterbleiben der _____Fortsetzung des Betragsverfahren kann den Parteien aber nicht als Nichtbetreiben i.S.d. _____§ 211 Abs. 2 BGB a.F. bzw. § 204 Abs. 2 S. 2 BGB n.F. angelastet werden, weil dieses unab_____hängig von Anträgen von Amts wegen zu geschehen hatte.189 _____ _____ b) Bindungswirkung. Die dem Grundurteil zukommende Bindungswirkung ent69 _____spricht seiner Rechtsnatur folgend der anderer Zwischenurteile (vgl. § 303 Rdn. 16 ff.).190 _____Sie ergibt sich aus den §§ 304 Abs. 2, 318, 512, 548191 und ist von der materiellen Rechts_____kraft gem. § 322 zu unterscheiden,192 wenn sie dieser auch ihrem Umfang nach gleicht.193 _____Soweit Tatbestand und Entscheidungsgründe den zuerkannten Anspruch seinem Inhalt _____nach bestimmen, erfasst die Bindungswirkung über die Urteilsformel hinaus auch die_____se.194 Die Bindungswirkung besteht grundsätzlich nur inter partes (Ausnahme: z.B. Urteil _____ _____ _____180 BGH NJW 2004, 949. 181 Zöller/Vollkommer Rdn. 18a. _____182 Zöller/Vollkommer Rdn. 18a. _____183 OLG Celle NJW-RR 2003, 787. _____184 Zöller/Vollkommer Rdn. 19. _____185 BGH NJW 1979, 2307. _____186 OLG Celle NJW-RR 2003, 787, 788. 187 KG MDR 1971, 588; München OLGZ 75, 48 = NJW 1974, 1514. _____188 RGZ 117, 423, 425. _____189 BGH NJW 1979, 2307. _____190 BGH NJW-RR 1987, 1196, 1197. _____191 Zöller/Vollkommer Rdn. 20. Vgl. auch BGH NJW 1995, 1550 f. 192 BGH NJW 2011, 3242 (3243 Rdn. 16); NJW-RR 1987, 1196, 1197 = MDR 1987, 841; Zöller/Vollkommer _____Rdn. 20. Anders OLG Hamm NJW-RR 1993, 693. _____193 BGH NJW 2002, 1806. _____194 BGH NJW 2002, 3478, 3479.

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___im gesellschaftsrechtlichen Nichtigkeits- und Anfechtungsprozess gemäß bzw. analog ___§ 248 Abs. 1 AktG).195 ___ Allerdings kommt dem Grundurteil nur soweit bindende Wirkung zu, wie es einen ___zulässigen Inhalt aufweist.196 Deshalb entfalten unzulässige Feststellungen zur Höhe ___des Anspruchs auch dann keine bindende Wirkung, wenn sie in das Grundurteil aufge___nommen werden.197 Die Bindungswirkung an ein (unzulässiges) Grundurteil über einen ___Hilfsantrag entfällt mit dem Eintritt der formellen Rechtskraft des den Hauptantrag be___treffenden Grundurteils.198 ___ Zwar darf ein Grundurteil nur erlassen werden, wenn zuvor das Vorliegen der Pro___zessvoraussetzungen geprüft und bejaht wurde, dennoch besteht insofern keine Bin___dung des Gerichts im weiteren Verfahren. Vielmehr kann die Klage durchaus noch als ___unzulässig abgewiesen werden,199 denn die Prozessvoraussetzungen sind in jedem Sta___dium des Verfahrens von Amts wegen zu prüfen (§ 56). ___ Im Übrigen kann die Bindungswirkung nicht weiter reichen als die in dem Urteil ___hinsichtlich des Streitgegenstands getroffene Entscheidung.200 Deshalb kann sie nur für ___den Betrag des Anspruchs gelten, der bei Erlass des Grundurteils rechtshängig gewesen ___ist.201 Insofern gilt, dass der Umfang der Bindungswirkung nicht allein der Urteilsformel ___entnommen werden kann, sondern dazu die Entscheidungsgründe herangezogen wer___den dürfen und müssen.202 Maßgebender Zeitpunkt ist der Schluss der mündlichen ___Verhandlung im Grundverfahren.203 Das Grundurteil bindet das Gericht im Betragsver___fahren nur, soweit es das Vorhandensein des klageweise geltend gemachten Anspruchs ___bejaht hat und soweit dessen Höhe durch den im Grundurteil bejahten Klagegrund ge___rechtfertigt ist.204 Insofern ist auch die rechtliche Würdigung verbindlich.205 Maßgebend ___ist, inwiefern das Gericht bindende Feststellungen und bindende Entscheidungen hin___sichtlich streitiger Frage hat treffen wollen.206 Das kann z.B. hinsichtlich des Kausalzu___sammenhangs zwischen einem Mangel und einem Folgeschaden der Fall sein.207 Hin___sichtlich nicht beschiedener Anspruchsgründe208 sowie nach Schluss der mündlichen ___Verhandlung im Grundverfahren eingetretener Klageerweiterungen209 besteht keinerlei ___Bindung. ___ Anderes gilt für übergangene und nicht vorbehaltene Einwendungen,210 weil diese ___zum beschiedenen Streitgegenstand gehören. Das Gericht darf im Betragsverfahren auch ___Wiederaufnahmegründe gegen das Grundurteil berücksichtigen und sich insoweit ___über die Bindung hinwegsetzen.211 Unverbindlich ist das Grundurteil, soweit die Ausle___ ___ ___195 BGH, Urt. v. 8. Dezember 2012 – VI ZR 55/12 –, juris Rdn. 10. ___196 BGHZ 10, 361, 362; BGH NJW 1961, 1465, 1466; MDR 1964, 214 f = LM ZPO § 304 Nr. 21. ___197 BGH VersR 1960, 248, 249; BGH MDR 1964, 214, 215; OLG München WRP 1961, 283, 285; Schilken ZZP 95 (1982), 45, 64. Anders Tiedtke ZZP 89 (1976), 77, 79. ___198 BGH NJW 2002, 3478, 3479. ___199 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11; Zöller/Vollkommer Rdn. 22. ___200 BGH WM 1968, 1380, 1382; MDR 1964, 214, 215; NJW 1985, 496. ___201 OLG Stuttgart NJW-RR 1996, 1085. ___202 BGH MDR 1964, 214, 215; NJW-RR 1997, 188; NJW 2002, 3478, 3479. 203 Zöller/Vollkommer Rdn. 20. ___204 BGH WM 1982, 1280, 1281. ___205 Zöller/Vollkommer Rdn. 20. ___206 Zöller/Vollkommer Rdn. 20. ___207 BGH NJW-RR 1997, 188, 189. 208 BGH NJW 1996, 2652, 2653; ZZP 67, 295, 296 = LM ZPO § 318 Nr. 2. ___209 BGH NJW 1985, 496; BayObLGZ 92, 5, 8; OLG Stuttgart NJW-RR 1996, 1085. ___210 BGHZ 141, 129, 136. ___211 BGH LM ZPO § 578 Nr. 6.

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_____gung trotz mangelnden Vorbehalts einen nur eingeschränkten Bindungswillen des erken_____nenden Gerichts ergibt.212 So kann im Betragsverfahren u.U. ein Mitverschulden geprüft _____werden, auch wenn das Grundurteil keinen entsprechenden Vorbehalt aufweist.213 Behält _____das Grundurteil einzelne Gesichtspunkte fehlerhaft dem Betragsverfahren vor, sind diese _____dort ohne Rücksicht auf die Fehlerhaftigkeit und die Bindungswirkung des Grundurteils _____zu prüfen.214 Insofern gilt anderes als hinsichtlich übersehener Einwendungen. _____ 74 Ein Grundurteil ist wie ein Endurteil anzufechten, weil es hinsichtlich der Rechts_____mittel gem. § 304 Abs. 2 Hs 1 als solches gilt. Wird es nicht angefochten oder wird das _____Rechtsmittel rechtskräftig zurückgewiesen, erwächst das Grundurteil in formeller _____Rechtskraft (§ 705). Materielle Rechtkraft (§ 322) kommt dem Grundurteil jedoch auch _____dann nicht zu, denn das Gericht ist ungeachtet des Grundurteils nicht gehindert, die _____Klage insgesamt abzuweisen, wenn sich wider Erwarten herausstellt, dass der geltend _____gemachte Anspruch der Höhe nach nicht besteht.215 Ein im Rechtmittelverfahren erlas_____senes Grundurteil bindet das Rechtsmittelgericht nach Zurückverweisung des Verfah_____rens im zweiten Rechtsmittelverfahren.216 _____ 75 Ein unter Verstoß gegen die Bindungswirkung gem. § 318 ergangenes Betragsur_____teil ist auf diesen Verfahrensfehler gestützt anfechtbar.217 _____ _____ IV. Anfechtung _____ _____ 1. Prüfungs- und Entscheidungsumfang. Das Grundurteil ist gem. § 304 Abs. 2 Hs 1 76 _____wie ein Endurteil selbständig anfechtbar.218 Das Rechtsmittelgericht hat im Falle einer _____Anfechtung eines Grundurteils neben seiner inhaltlichen Richtigkeit von Amts wegen die _____Erfüllung der Voraussetzungen für den Erlass eines Grundurteils (§ 304 Abs. 1) zu prü_____fen, z.B. das Vorliegen eines dem Grunde und der Höhe nach streitigen Anspruchs.219 _____Demgegenüber ist die Zweckmäßigkeit des Grundurteils mit Rücksicht auf das gem. _____§ 304 Abs. 1 insofern bestehende Ermessen des erkennenden Gerichts grundsätzlich _____nicht Gegenstand der Überprüfung im Rechtsmittelverfahren.220 Nur eine Ermessensre_____duzierung auf Grund besonderer Umstände vermag eine Ausnahme zu rechtfertigen. _____ Die Beschwer richtet sich allgemein nach dem Umfang der für den Rechtsmittelfüh77 _____rer nachteiligen Bindungswirkung.221 _____ Das Rechtsmittelgericht kann das noch in erster Instanz anhängige Betragsverfah78 _____ren an sich ziehen und auch über die Höhe des im Grundurteil festgestellten Anspruchs _____entscheiden, wenn es zu dem Ergebnis gelangt, dass der betreffende Anspruch nicht nur _____dem Grunde, sondern ebenfalls der Höhe nach besteht und entscheidungsreif ist (vgl. _____§ 538 Abs. 2 Nr. 4).222 Im Falle einer Berufung gegen ein die Klage abweisendes Urteil bei _____einer sowohl dem Grunde als auch der Höhe nach streitigen Forderung muss das Beru_____fungsgericht selbst über den Grund entscheiden, wenn es die tragenden Erwägungen des _____ _____ _____212 BGHZ 110, 197, 204; NJW 1995, 1549, 1550 f. _____213 BGHZ 110, 197, 204; NJW 1995, 1549, 1550 f. _____214 Tiedtke ZZP 89, 76; MünchKomm/Musielak Rdn. 12; Zöller/Vollkommer Rdn. 21. 215 BGH NJW-RR 1987, 1196, 1197. _____216 Zöller/Vollkommer Rdn. 20. _____217 BGH NJW-RR 1997, 188, 189. _____218 Zöller/Vollkommer Rdn. 23. _____219 BGH NJW 1996, 848, 849 f.; 2003, 2380, 2381; NJW-RR 1991, 599, 600; 1992, 290. 220 BGH WM 1975, 141, 142. _____221 BGH WM 1986, 331. _____222 BGH NJW 1986, 182, 183; OLG Koblenz MDR 1992, 805; MünchKomm/Rimmelspacher § 538 Rdn. 28; _____Musielak/Voit/Musielak Rdn. 14.

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___Ausgangsgerichts nicht für zutreffend hält. Tragen andere Erwägungen das Ergebnis der ___Vorinstanz, verbleibt es bei der Klageabweisung. Anderenfalls ist das Bestehen des An___spruchs dem Grunde nach festzustellen. Eine Zurückverweisung kommt dann nur hin___sichtlich des Betrages in Betracht und nur, soweit die engen Voraussetzungen der Zu___rückverweisung gem. § 538 Abs. 2 vorliegen.223 Das Berufungsgericht darf einen dem ___Betragsverfahren vorbehaltenen Gegenstand immer dann an sich ziehen, wenn die Par___teien diesen zum Gegenstand des Berufungsverfahrens gemacht haben und eine Ent___scheidung hierüber durch das Berufungsgericht sachdienlich ist.224 ___ Insbes. unzulässige Grundurteile darf das Berufungsgericht nach allem aufheben. ___Die Zurückverweisung des Rechtsstreits zu erneuter Verhandlung und Entscheidung ___erfolgt im Falle des § 538 Abs. 2 Nr. 1 von Amts wegen (§ 538 Abs. 2 S. 3 analog), sonst auf ___Antrag (§ 538 Abs. 2 S. 1 a.E.).225 Bei § 538 Abs. 2 Nr. 4 ist das Ermessen ebenfalls pflicht___gemäß auszuüben.226 Maßgebend ist die Prozessökonomie. Auch bei einem unzulässigen ___Grundurteil kann das Berufungsgericht das noch in erster Instanz anhängige Betragsver___fahren an sich ziehen.227 ___ Will das Rechtsmittelgericht auch über die Höhe der Forderung entscheiden, ist zur ___Vermeidung einer Überraschungsentscheidung gem. § 139 Abs. 2 S. 1 ein entsprechender ___Hinweis geboten.228 ___ ___ 2. Mehrheit von Positionen, Anträgen und Klagegründen. Lässt sich einem ___Grundurteil hinsichtlich eines aus mehreren unselbstständigen Positionen zusam___mengesetzten Anspruchs nicht entnehmen, dass die Entscheidung, ob einzelne und wel___che dieser Positionen dem Grunde nach gerechtfertigt sind, dem Betragsverfahren vor___behalten bleiben soll, ist der Beklagte hinsichtlich derjenigen Positionen beschwert, bei ___denen er z.B. den Kausalzusammenhang bestreitet, und kann sein Rechtsmittel hierauf ___stützen.229 ___ Eventuelle Klagehäufung: Ist die Klage mit dem Hauptantrag abgewiesen, mit dem ___Hilfsantrag dagegen (ganz oder teilweise) dem Grunde nach für gerechtfertigt erklärt ___worden und hebt das Rechtsmittelgericht auf das Rechtsmittel des Klägers hin die Ab___weisung des Hauptantrages unter Zurückverweisung des Verfahrens an das Untergericht ___auf, bleibt die nicht angefochtene Entscheidung hinsichtlich des Hilfsantrages hiervon ___unberührt. Nur wenn das Untergericht auf Grund der daraufhin erfolgenden erneuten ___Überprüfung des Sach- und Streitstandes zur Begründetheit der Hauptforderung gelangt, ___ist in dem zusprechenden Urteil das Grundurteil hinsichtlich des Hilfsantrages aufzuhe___ben.230 ___ Bei kumulativer Geltendmachung mehrerer Klagegründe kann der Kläger auch ___dann Berufung einlegen, wenn die im Grundurteil bejahten Klagegründe sein Begehren ___voll zu rechtfertigen vermögen, wenn nämlich einzelne Klagegründe verneint wurden.231 ___Der Kläger ist durch die Verneinung einzelner Klagegründe ohne Rücksicht auf die Beja___hung weiterer insofern beschwert, als das Gericht im Betragsverfahren gem. § 318 an die ___ ___ ___223 Vgl. BGH NJW 1991, 1893. 224 BGH NJW 1993, 1793, 1794. ___225 Zöller/Vollkommer Rdn. 23; vgl. auch OLGR Saarbrücken 2003, 363, 364. ___226 BGH NJW-RR 2005, 928. ___227 OLGR Frankfurt a.M. 2002, 324. ___228 Zöller/Vollkommer Rdn. 23. 229 BGH NJW 1968, 1968. ___230 BGHZ 106, 219, 221 = NJW 1989, 1486. ___231 BGH NJW 1959, 1918, 1919; Grunsky ZZP 84 (1971), 116, 120; Götz JZ 1959, 681, 687 f.; Blomeyer ___Zivilprozessrecht – Erkenntnisverfahren, 2. Aufl. § 83 V 4 c.

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_____im Grundurteil ausgesprochene Entscheidung gebunden und am Rückgriff auf zuvor _____verneinte Klagegründe gehindert ist, auch wenn die Höhe der übrigen Klagegründe wi_____der Erwarten nicht ausreicht.232 _____ _____ 3. Arbeitsgerichtliches Verfahren. Wegen § 61 Abs. 3 ArbGG ist im arbeitsgerichtli84 _____chen Verfahren eine selbstständige Anfechtung eines Grundurteils nicht zulässig.233 _____ _____ V. Betragsverfahren _____ _____ 85 Um dem Sinn und Zweck des Grundurteils entsprechend überflüssige Beweisauf_____nahmen zur Anspruchshöhe bei unsicherer Sach- und Rechtslage hinsichtlich An_____spruchsgrundes zu vermeiden, wird in der Regel die Rechtskraft des Grundurteils für den _____Beginn des Betragsverfahrens abgewartet.234 In diesem Fall tritt nach dem Erlass des _____Grundurteils ein faktischer Stillstand des Verfahrens ein, der bis zur Rechtskraft des _____Grundurteils anhält, wenn nicht das Gericht auf Antrag einer Partei gem. § 304 Abs. 2 _____Hs 2 die Fortsetzung des Verfahrens über den Betrag anordnet, z.B. durch Anberaumung _____eines Termins zur mündlichen Verhandlung.235 Gegen die Ablehnung eines Antrages zur _____Erwirkung einer Anordnung i.S.d. § 304 Abs. 2 Hs 2 ist entsprechend § 252 die sofortige _____Beschwerde möglich.236 Gegen eine solche Anordnung ist hingegen kein Rechtsmittel _____statthaft.237 Nach Eintritt formeller Rechtskraft das Grundurteil betreffend hat das Gericht _____von Amts wegen das Verfahren über den Betrag fortzusetzen, i.d.R. durch Anberaumung _____eines Termins zur mündlichen Verhandlung.238 _____ Der Gegenstand des Betragsverfahrens ist grundsätzlich die Höhe des im Grundur86 _____teil bejahten Anspruchs, im Übrigen steht die Bindungswirkung einer Entscheidung ent_____gegen. Deshalb sind die den Anspruchsgrund betreffenden Einwendungen, wie z.B. _____eine bereits im Grundverfahren geltend zu machende Aufrechnung (§§ 387 ff. BGB),239 _____eine Anfechtung (§§ 119 ff. BGB),240 eine fehlende Genehmigung oder ein Verstoß gegen _____ein Verbotsgesetz oder die guten Sitten (§§ 134, 138 BGB),241 im Betragsverfahren ausge_____schlossen.242 Zu berücksichtigen sind aber solche den Anspruchsgrund betreffenden _____Einwendungen, die entweder erst nach dem Schluss der mündlichen Verhandlung – _____es gelten die gleichen Grundsätze wie für § 767 Abs. 2 – im Grundverfahren entstanden _____sind oder dem Nachverfahren vorbehalten wurden, wobei letzteres nicht von der Zuläs_____sigkeit des betreffenden Vorbehalts abhängt.243 Auf die Kenntnis oder das Kennen_____müssen des Beklagten kommt es nicht an.244 Auch Wiederaufnahmegründe können im _____Betragsverfahren geltend gemacht werden.245 _____ _____ _____232 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15. Anders Bötticher JZ 1960, 240, 241; Schilken ZZP 95 (1982), 45, 52 f. Differenzierend danach, ob der verneinte Klagegrund über den zugesprochenen hinausreichte, _____Zöller/Vollkommer Rdn. 11. _____233 Zöller/Vollkommer Rdn. 23. _____234 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 29. _____235 BGH NJW 1979, 2307. _____236 OLG Köln NJW 1956, 555; KG MDR 1971, 588; OLG München OLGZ 75, 48 = NJW 1974, 1514. 237 OLG München OLGZ 75, 48 = NJW 1974, 1514. _____238 BGH NJW 1979, 2307. _____239 Zöller/Vollkommer Rdn. 24. _____240 RGZ 138, 212, 213; Zöller/Vollkommer Rdn. 24. _____241 OLG Hamm NJW-RR 1993, 693. 242 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 30; Zöller/Vollkommer Rdn. 24. _____243 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 30; Schilken ZZP 95 (1982), 45, 64; Zöller/Vollkommer Rdn. 24. _____244 RGZ 64, 228, 229 f.; 138, 212, 213 f.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 30. _____245 BGH LM ZPO § 578 Nr. 6; Wilts NJW 1963, 1532.

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___ Ist z.B. der Grund eines Schadensersatzanspruchs im Grundurteil unbeschränkt bejaht ___worden, kann der Beklagte im Betragsverfahren mit dem Einwand nicht gehört werden, ___dem Kläger stehe nur ein angemessener Ausgleich zu.246 Nicht zu berücksichtigen ist auch ___der die Sachlegitimation betreffende Vortrag, der Anspruch sei auf den Kaskoversicherer ___übergegangen.247 Dagegen kann im Betragsverfahren mangels Bindungswirkung auf solche ___Anspruchsgründe zurückgegriffen werden, die im Grundurteil offen geblieben sind.248 ___ Ohne Rücksicht auf die Feststellungen im Grundurteil ist die Klage abzuweisen, wenn ___sich im Betragsverfahren wider Erwarten herausstellt, dass ein Schaden nicht entstanden ___oder nicht zu erwarten ist.249 Soweit die Klage im Betragsverfahren erweitert wird, ist ___eine unbeschränkte Prüfung zulässig und geboten; eine Bindungswirkung besteht hin___sichtlich der Erweiterung nicht.250 Bei Säumnis des Klägers im Betragsverfahren, ist die ___Klage gem. §§ 347 Abs. 1, 330 ohne Rücksicht auf das Grundurteil abzuweisen. Dagegen ist ___bei einem Versäumnisurteil gegen den Beklagten das Grundurteil zu berücksichtigen.251 ___ Das im Betragsverfahren erlassene vorläufig vollstreckbare Endurteil kann ohne ___Rücksicht auf die Rechtskraft des vorangegangenen Grundurteils mit einer Vollstre___ckungsklausel versehen werden.252 Das im Betragsverfahren ergangene rechtskräftige ___Endurteil verliert seine Wirkung, wenn das Urteil über den Anspruchsgrund aufgehoben ___wird. Insofern ist der Fortbestand des Grundurteils auflösende Bedingung des Schlussur___teils.253 In der Zwangsvollstreckung ist das Endurteil, selbst wenn es formell rechtskräftig ___ist, als vorläufig vollstreckbar zu behandeln.254 Der Schuldner kann die Zwangsvollstre___ckung in einem solchen Fall entweder im Wege der Vollstreckungsabwehrklage verbun___den mit einem Antrag auf einstweilige Einstellung (§§ 767, 769) oder durch Einlegung ___einer Erinnerung gegen die Vollstreckungsklausel verbunden mit einem Antrag auf ent___sprechende einstweilige Anordnung (§ 732) verhindern.255 ___ ___ VI. Kosten und Gebühren ___ ___ Über die Kosten des Rechtsstreits wird erst in dem auf das Betragsverfahren erge___henden Endurteil entschieden.256 Das gilt auch dann, wenn erst in zweiter Instanz unter ___Aufhebung des die Klage abweisenden Urteils ein Grundurteil erlassen wird.257 Wird um___gekehrt die Berufung gegen ein Grundurteil vollumfänglich zurückgewiesen, sind dem ___Rechtsmittelführer die Kosten des Rechtsmittels gem. § 97 Abs. 1 schon durch das Beru___fungsgericht aufzuerlegen.258 Das gilt auch für den Fall, dass die Klage im Betragsverfah___ren, d.h. durch Schlussurteil, abgewiesen wird.259 ___ ___ ___246 BGHZ 7, 331, 332 f. ___247 BGH VersR 1968, 69, 70. 248 BGH NJW 1996, 2652, 2653; ZZP 67, 295, 296 = LM ZPO § 318 Nr. 2. ___249 BGH VersR 1965, 1173, 1174; BSG NJW 1991, 380. ___250 BGHZ 35, 223, 227; BGHZ 37, 131, 135 = NJW 1962, 1249; BGH NJW 1985, 496; BayObLGZ 1992, 5, 8; ___RGZ 103, 219, 220; 124, 131, 132. ___251 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 31; Zöller/Vollkommer Rdn. 25. ___252 RGZ 107, 330, 331; Zöller/Vollkommer Rdn. 27. 253 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 32a; Schiedermeier JuS 1961, 212, 214 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 27. ___254 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 69; Stein/Jonas/Münzberg § 704 Rdn. 3; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 32a. ___Auch zur Gegenansicht: Arnold Das Grundurteil, S. 267 ff. ___255 Zöller/Vollkommer Rdn. 27. ___256 BGHZ 20, 397, 399 = NJW 1956, 1235; RGZ 13, 390. 257 RG JW 1928, 156, 157; Zöller/Vollkommer Rdn. 26. ___258 OLG Oldenburg JurBüro 1992, 492; BGHZ 20, 397, 399 = NJW 1956, 1235; Musielak/Voit/Musielak ___Rdn. 33; Zöller/Vollkommer Rdn. 26. Anders OLG Frankfurt NJW-RR 1988, 1213. ___259 Zöller/Vollkommer Rdn. 26.

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_____ 91 Sowohl hinsichtlich der Gerichtskosten als auch die außergerichtlichen Kosten be_____treffend sind Grund- und Betragsverfahren eine Instanz.260 Eine Zurückweisung der ge_____gen das Grundurteil eingelegten Berufung ist keine Zurückverweisung i.S.d. § 21 Abs. 1 _____RVG.261 Die Anrechnung der Verfahrensgebühren richtet sich nach Vorbemerkung 3 _____Abs. 6 zu Teil 3 des Vergütungsverzeichnisses zum RVG.262 _____ 260 261 262 _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 305 _____ Urteil unter Vorbehalt erbrechtlich beschränkter Haftung _____ § 305 Rensen _____ (1) Durch die Geltendmachung der dem Erben nach den §§ 2014, 2015 des _____Bürgerlichen Gesetzbuchs zustehenden Einreden wird eine unter dem Vorbehalt _____der beschränkten Haftung ergehende Verurteilung des Erben nicht ausgeschlos_____sen. _____ (2) Das Gleiche gilt für die Geltendmachung der Einreden, die im Falle der fort_____gesetzten Gütergemeinschaft dem überlebenden Ehegatten nach dem § 1489 Abs. 2 _____und den §§ 2014, 2015 des Bürgerlichen Gesetzbuchs zustehen. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Tiedemann Die Rechtskraft von Vorbehaltsurteilen, Überlegungen zum Begriff der formellen Rechts_____kraft, ZZP 93 (1980), 23; Wolff Verurteilungsvorbehalte, ZZP 64 (1951), 97. _____ _____ Übersicht III. Fassung des Vorbehalts ____ 9 _____I. Allgemeines ____ 1 ____ IV. Wirkung ____ 12 5 _____II. Voraussetzungen _____ _____ I. Allgemeines _____ § 1958 BGB steht der Geltendmachung von gegen den Nachlass gerichteten Forde1 _____ _____rungen vor Annahme der Erbschaft insofern entgegen, als eine klageweise Inan_____spruchnahme des Erben bis zu diesem Zeitpunkt nicht zulässig ist.1 Wie sich auch aus _____§ 239 Abs. 5 ergibt, besteht keine Annahmelast des Erben.2 Nach Annahme der Erbschaft ist der Erbe grundsätzlich – Ausnahme: §§ 2016, 2 _____ _____1994 BGB – berechtigt, die Berichtigung von Nachlassverbindlichkeiten bis zum Ablauf _____von 3 Monaten nach Annahme – Dreimonatseinrede, § 2014 BGB – bzw. bis zur Been_____digung eines rechtzeitig nach Annahme der Erbschaft beantragten und zugelassenen _____Aufgebotsverfahrens – Einrede des Aufgebotsverfahrens, § 2015 BGB – zu verweigern.3 Der mit der BGB-Novelle 18984 eingefügte § 305 Abs. 1 bezieht sich auf diese Einre3 _____ _____den und stellt insofern klar, dass sie lediglich eine unbeschränkte Verurteilung des Er_____ _____ _____260 Zöller/Vollkommer Rdn. 28. 261 BGHReport 2004, 1128 = MDR 2004, 1024; Zöller/Vollkommer Rdn. 28. Anders z.B. Musielak/Voit/ _____Musielak Rdn. 34. _____262 Zöller/Vollkommer Rdn. 28. _____ _____1 Palandt/Weidlich § 1958 Rdn. 1; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. Anders Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 3: unbegründet wegen fehlender Passivlegitimation. _____2 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____3 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____4 RGBl. 1898, 410 ff.

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___ben ausschließen, nicht hingegen eine gegen ihn gerichtete Klage.5 § 305 Abs. 1 erlaubt ___es dem Gericht, von einer Entscheidung über die Haftungsbeschränkung abzusehen und ___stattdessen dem Erben die Einrede für die Zwangsvollstreckung vorzubehalten (§ 780 ___Abs. 1).6 Insofern dient § 305 Abs. 1 einem Ausgleich zwischen den Gläubigern, die an ___einer zügigen Rechtsdurchsetzung interessiert sind, und dem Interesse des Erben an ___einem Erhalt des Nachlasses für eine Übergangszeit. Dementsprechend ist das Urteil un___ter Vorbehalt der erbrechtlich beschränkten Haftung zwar Vollstreckungstitel, erlaubt ___jedoch lediglich sichernde Maßnahmen.7 ___ Gemäß § 1489 Abs. 2 BGB kann der persönlich nur auf Grund einer fortgesetzten Gü___tergemeinschaft haftende überlebende Ehegatte wie der Erbe die Einreden gemäß ___§§ 2014, 2015 BGB vorschützen. § 305 Abs. 2 setzt dies in prozessualer Hinsicht um, in___dem der überlebende Ehegatte unter den Voraussetzungen des § 1489 Abs. 2 BGB dem ___Erben gleichgestellt wird.8 ___ ___ II. Voraussetzungen ___ ___ Voraussetzung einer Verurteilung unter dem Vorbehalt beschränkter Haftung ist, ___dass das Gericht das Bestehen des Rechts zur Haftungsbeschränkung feststellt. Kann ___es das nicht, muss eine vorbehaltlose Verurteilung erfolgen.9 ___ Der Erbe bzw. überlebende Ehegatte muss die Einrede erheben, wenn das Gericht ___sie berücksichtigen und ihm die Haftungsbeschränkung vorbehalten soll.10 Erhebt der ___Beklagte die Einrede nicht, erfolgt eine Verurteilung unter Vorbehalt nur dann, wenn der ___Kläger selbst dies beantragt.11 Auch wenn der Beklagte einwendet, die Klage sei wegen ___Erschöpfung des Nachlasses abzuweisen oder er könne lediglich zur Herausgabe des ___Nachlasses im Wege der Zwangsvollstreckung verurteilt werden, darf sich das Gericht ___mit einem Urteil gem. § 305 begnügen.12 Ein Antrag auf Aufnahme eines Vorbehalts ist ___nicht erforderlich.13 ___ Die Einrede muss grundsätzlich zwar bis zum Schluss der letzten mündlichen Tatsa___chenverhandlung erhoben worden sein,14 ist der Erbfall erst danach eingetreten, kann die ___Einrede jedoch ausnahmsweise auch noch in der Revisionsinstanz vorgeschützt werden.15 ___Voraussetzung dafür ist aber, dass der Beklagte die Revision nicht allein zum Zwecke der ___Erhebung der betreffenden Einrede und Erwirkung des entsprechenden Vorbehalts einge___legt hat. Ist dies der Fall, ist er auf die Vollstreckungsgegenklage (§ 767) zu verweisen.16 ___ Nicht erforderlich ist der Vorbehalt in den Fällen des § 780 Abs. 2.17 Die Anwendung ___des § 305 scheidet aus, wenn das betreffende Urteil noch gegen den lebenden Erblasser ___ergangen ist, das Kostenfestsetzungsverfahren aber gegen den Erben durchgeführt ___wird.18 ___ ___5 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___6 BGH NJW 1954, 635. ___7 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1 und 5. ___8 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___9 AK-ZPO/Fenge Rdn. 5; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. 10 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___11 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___12 BGH NJW 1954, 635, 636. ___13 BGH NJW 1964, 2298, 2300; 1983, 2378, 2379. ___14 BGH NJW 1962, 1250. 15 BGHZ 17, 69, 72 f = NJW 1955, 788. ___16 BGHZ 54, 204, 206 f = NJW 1970, 1742. ___17 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___18 OLG Hamm RPfl. 1982, 354.

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_____ III. Fassung des Vorbehalts _____ _____ Der Vorbehalt der beschränkten Haftung ist in die Urteilsformel aufzunehmen,19 9 _____z.B. durch die Formulierungen „…, jedoch vorbehaltlich einer Haftungsbeschränkung _____gem. § 305 Abs. 1 ZPO“20 oder „…Dem Beklagte wird vorbehalten, die Beschränkung sei_____ner Haftung auf den Nachlass geltend zu machen.“21 Ausreichend ist es allerdings auch, _____wenn sich den Entscheidungsgründen eindeutig entnehmen lässt, dass dem Beklagten _____die Beschränkung seiner Haftung vorbehalten bleiben soll.22 Dagegen reicht es nicht, den _____Beklagten „als Erben“ zu verurteilen.23 _____ Für die Kostengrundentscheidung gelten die §§ 91 ff. Anerkennt der Erbe den kla10 _____geweise geltend gemachten Anspruch sofort unter Vorbehalt der Haftungsbeschrän_____kung, treffen ihn keine Kosten (§ 93).24 _____ Ein entsprechender Vorbehalt kann auch noch vom Revisionsgericht nachgeholt 11 _____werden, wenn nämlich die Einrede rechtzeitig erhoben, aber übergangen worden ist.25 _____Hat das Gericht versehentlich den Ausspruch des Vorbehalts unterlassen, kann in ent_____sprechender Anwendung des § 321 eine Ergänzung der Entscheidung beantragt wer_____den.26 Auch die Einlegung eines Rechtsmittels ist allerdings möglich; das Rechtsschutz_____bedürfnis sollte schon wegen der unsicheren Rechtslage nicht ohne weiteres verneint _____werden.27 _____ _____ IV. Wirkung _____ _____ Der Erbe bzw. überlebende Ehegatte kann verlangen, die Zwangsvollstreckung für 12 _____die Dauer der in den §§ 2014, 2015 BGB vorgesehenen Fristen auf solche Maßnahmen zu _____beschränken, die zur Arrestvollziehung notwendig sind, § 782 S. 1. Allerdings muss der _____Erbe in der Zwangsvollstreckung eine entsprechende Einrede erheben, § 781, und diese _____notfalls im Wege der Vollstreckungsgegenklage (§§ 767, 769, 770, 785) durchsetzen.28 _____ Für die in seiner Person entstandenen Prozesskosten haftet der Erbe ungeachtet ei13 _____nes Vorbehalts stets persönlich.29 _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 305a _____ Urteil unter Vorbehalt seerechtlich beschränkter Haftung _____ § 305a Rensen _____ (1) Unterliegt der in der Klage geltend gemachte Anspruch der Haftungsbe_____schränkung nach § 611 Absatz 1 oder 3, §§ 612 bis 616 des Handelsgesetzbuchs und _____macht der Beklagte geltend, dass _____1. aus demselben Ereignis weitere Ansprüche, für die er die Haftung beschrän_____ ken kann, entstanden sind und _____ _____ _____19 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____20 Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 354 (Vorbehalt gemäß § 302). 21 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____22 KG OLGR 7, 134. _____23 RG JW 1911, 948; Furtner Das Urteil im Zivilprozess, 5. Aufl. S. 196; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____24 KG OLGR 3, 131. _____25 BGH NJW 1983, 2378, 2379. 26 Wolff, ZZP 64 (1951), 97, 105 f.; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 2. _____27 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____28 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____29 Zöller/Vollkommer Rdn. 4.

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___2. die Summe der Ansprüche die Haftungshöchstbeträge übersteigt, die für diese ___ Ansprüche in Artikel 6 oder 7 des Haftungsbeschränkungsübereinkommens ___ (§ 611 Absatz 1 Satz 1 des Handelsgesetzbuchs) oder in den §§ 612, 613 oder 615 ___ des Handelsgesetzbuchs bestimmt sind, ___so kann das Gericht das Recht auf Beschränkung der Haftung bei der Entscheidung ___unberücksichtigt lassen, wenn die Erledigung des Rechtsstreits wegen Ungewiss___heit über Grund oder Betrag der weiteren Ansprüche nach der freien Überzeugung ___des Gerichts nicht unwesentlich erschwert wäre. Das Gleiche gilt, wenn der in der ___Klage geltend gemachte Anspruch der Haftungsbeschränkung nach den §§ 4 bis ___5m des Binnenschifffahrtsgesetzes unterliegt und der Beklagte geltend macht, ___dass aus demselben Ereignis weitere Ansprüche entstanden sind, für die er ___die Haftung beschränken kann und die in ihrer Summe die für sie in den §§ 5e bis ___5k des Binnenschifffahrtsgesetzes bestimmten Haftungshöchstbeträge überstei___gen. ___ (2) Lässt das Gericht das Recht auf Beschränkung der Haftung unberücksich___tigt, so ergeht das Urteil ___1. im Falle des Absatzes 1 Satz 1 unter dem Vorbehalt, dass der Beklagte das ___ Recht auf Beschränkung der Haftung geltend machen kann, wenn ein Fonds ___ nach dem Haftungsbeschränkungsübereinkommen errichtet worden ist oder ___ bei Geltendmachung des Rechts auf Beschränkung der Haftung errichtet ___ wird, ___2. im Falle des Absatzes 1 Satz 2 unter dem Vorbehalt, dass der Beklagte das ___ Recht auf Beschränkung der Haftung geltend machen kann, wenn ein Fonds ___ nach § 5d des Binnenschifffahrtsgesetzes errichtet worden ist oder bei Gel___ tendmachung des Rechts auf Beschränkung der Haftung errichtet wird. ___ ___ Übersicht IV. Ermessen sowie Verurteilung ohne bzw. mit ___I. Allgemeines ____ 1 Vorbehalt ____ 10 ___II. Anwendungsbereich ____ 4 ____ 8 ___III. Voraussetzungen ___ ___ I. Allgemeines ___ Die §§ 305a und 786a sind die prozessuale Ergänzungen der materiell-rechtlichen 1 ___ ___Bestimmungen über die Haftungsbeschränkung bei schifffahrtsrechtlichen Forderungen ___in den §§ 486 ff. HGB und den §§ 4 bis 5m BinSchG, wobei § 305a das Erkenntnisverfahren 1 ___und § 786a die Zwangsvollstreckung betrifft. Die schifffahrtsrechtlichen Haftungsbe___schränkungen setzen die Errichtung entsprechender Haftungsfonds voraus und beruhen ___auf internationalen Übereinkommen, nämlich dem Übereinkommen von 1976 über die 2 ___Beschränkung der Haftung für Seeforderungen sowie dem Straßburger Übereinkommen 3 über die Beschränkung der Haftung in der Binnenschifffahrt. ___ § 305a wurde durch das Zweite Seerechtsänderungsgesetz vom 25. Juli 19864 in die 2 ___ 5 ___Zivilprozessordnung eingefügt und trat am 1. September 1987 in Kraft. Als mit dem Ge___setz zur Änderung der Haftungsbeschränkung in der Binnenschifffahrt vom 25. August ___ ___ ___1 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 1 f. 2 BGBl. 1986, Teil II, S. 787; Bekanntmachung vom 17. Juli 1987: BGBl. 1987, Teil II, S. 407. ___3 BGBl. 1998, Teil II, S. 1643. Zum Ganzen: Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___4 BGBl. 1986 Teil I, S. 1120. ___5 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1.

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_____19986 für die Binnenschifffahrt eine den §§ 486 ff. HGB entsprechende Regelung auch für _____die Binnenschifffahrt eingeführt wurde, bedurfte es einer Änderung auch der hierauf _____Bezug nehmenden §§ 305a, 786a ZPO.7 Im Zuge der Reform des Seehandelsrechts und mit _____Rücksicht auf die nun maßgebenden Vorschriften der §§ 611 ff. HGB hat es einer neuerli_____chen Änderung bedurft. Mit Art. 7 Nr. 3 des Seehandelsrechtsreformgesetzes vom 20.4. _____2013 ist § 305a Abs. 1 S. 1 in seiner Einleitung und in seiner Nr. 2 geändert worden.7a _____ 3 Ohne § 305a wäre eine geltend gemachte schifffahrtsrechtliche Haftungsbeschrän_____kung bereits im Erkenntnisverfahren zu berücksichtigen. Insbes. in den Fällen einer _____Mehrheit von teilweise nicht am Verfahren beteiligten Gläubigern würde dies zu Schwie_____rigkeiten führen. § 305a ermöglicht es dem Gericht, unter bestimmten Voraussetzungen _____von der Aufklärung der dies betreffenden Umstände abzusehen und eine Verurteilung _____unter Vorbehalt auszusprechen.8 Auch die in § 305a Abs. 1 S. 1 a.E. genannten Krite_____rien für die Ausübung des gerichtlichen Ermessens zeigen, dass § 305a insofern einem _____Ausgleich zwischen der gebotenen Prozessökonomie und den Rechten des Beklagten _____dient. _____ _____ II. Anwendungsbereich _____ _____ § 305a findet Anwendung zum einen auf seerechtliche und gleichstellte Forderun4 _____gen, zum anderen auf binnenschifffahrtsrechtliche Forderungen. Das ergibt sich aus der _____Bezugnahme auf die entsprechenden Haftungsbeschränkungen in § 305a Abs. 1 S. 1, _____Abs. 2 Nr. 1 bzw. § 305a Abs. 1 S. 2, Abs. 2 Nr. 2.9 _____ Seeforderungen i.d.S. sind solche Forderungen, für die die Haftung nach dem Haf5 _____tungsbeschränkungs-Übereinkommen von 1976 i.V.m. den in § 305a Abs. 1 S. 1, Abs. 2 _____Nr. 1 in Bezug genommenen Bestimmungen des HGB beschränkt werden kann. _____ Dem stehen die folgenden Ansprüche wegen Ölverschmutzungsschäden gleich: 1. 6 _____Ansprüche gegen andere Personen als den Schiffseigentümer, 2. Ansprüche, für die das _____Ölhaftungsübereinkommen nicht gilt.10 Hingegen findet § 305a keine Anwendung auf _____Ansprüche nach dem Ölhaftungsübereinkommen, denn diese sind in § 611 Abs. 2 HGB _____genannt und § 305a Abs. 1 S. 1 nimmt ausdrücklich nur auf § 611 Abs. 1 oder 3 HGB Be_____zug.11 _____ Schließlich ist § 305a anzuwenden bei binnenschifffahrtsrechtlichen Forderun7 _____gen, also solchen Ansprüchen, die der Haftungsbeschränkung gem. §§ 4 bis 5m BinSchG _____unterliegen.12 _____ _____ III. Voraussetzungen _____ _____ Zunächst setzt § 305 voraus, dass eine Haftungsbeschränkung gem. den §§ 611 8 _____Abs. 1 oder 3, 612 bis 616 HGB oder §§ 4 bis 5m BinSchG eingreift. Das wiederum kann nur _____dann der Fall sein, wenn Streitgegenstand eine schifffahrtsrechtliche Forderung i.S.d. _____Ausführungen zum Anwendungsbereich der Norm ist. Hinzu kommen muss, dass der _____Anspruchsgegner geltend macht, dass aus demselben schadensbegründenden Ereignis _____ _____6 BGBl. 1998, Teil I, S. 2489. _____7 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____7a BGBl. I 2013, S. 831; Zöller/Vollkommer Vor Rdn. 1. _____8 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. 9 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____10 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____11 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____12 Zöller/Vollkommer Rdn. 3.

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___weitere Ansprüche entstanden sind, für die er die Haftung beschränken kann, § 305a ___Abs. 1 S. 1 Nr. 1. Das entspricht einer Gläubigermehrheit. Schließlich setzt § 305a Abs. 1 ___S. 1 Nr. 2 voraus, dass die Summe der betreffenden Schadensersatzansprüche die Haf___tungshöchstbeträge des Haftungsbeschränkungs-Übereinkommens oder der §§ 611 Abs. 1 ___S. 1, 612, 613 oder 615 HGB übersteigt.13 ___ Für die Geltendmachung der Haftungsbeschränkung i.S.d. § 305a ist die Errichtung ___eines Haftungsfonds nicht erforderlich, §§ 617 Abs. 2 S. 1 HGB, 5d BinSchG.14 ___ ___ IV. Ermessen sowie Verurteilung ohne bzw. mit Vorbehalt ___ ___ Nach dem insofern eindeutigen Wortlaut des § 305a Abs. 1 S. 1 – „…so kann das Ge___richt…“ und „…nach der freien Überzeugung …“ – ist das Gericht keineswegs an die Gel___tendmachung der Haftungsbeschränkung durch den Beklagten gebunden. Vielmehr ___steht ihm ein diesbezügliches Ermessen zu. ___ Dabei ist gem. § 305a Abs. 1 S. 1 a.E. ausschlaggebend, ob das Gericht zu der frei___en Überzeugung gelangt, dass die Erledigung des Rechtsstreits wegen der i.V.m. der ___Haftungsbeschränkung bestehenden Ungewissheit über den Grund und den Betrag des ___Anspruchs nicht unwesentlich erschwert wäre.15 Nach der amtlichen Begründung16 liegt ___eine nicht unwesentliche Erschwerung insb. in einer wegen der ungewissen Summe ___der Ansprüche und der auf den Kläger entfallenden Quote zu der Frage, ob und in ___welcher Höhe die einzelnen Ansprüche begründet sind, erforderlichen Beweisaufnah___me.17 ___ Grundsätzlich ist das dem Gericht im Rahmen des § 305a Abs. 1 S. 1 eingeräumte Er___messen nicht durch das Rechtsmittelgericht kontrollierbar. Allenfalls bei Willkür oder ___Ermessensnichtgebrauch mag anderes geltend. ___ Spricht das Gericht eine Verurteilung des Beklagten ohne Vorbehalt aus, ist die ___Haftungsbeschränkung insofern bei der Abfassung der Urteilsformel zu berücksichti___gen, als ein „hypothetisches Verteilungsverfahren“ durchgeführt werden muss.18 In der ___Zwangsvollstreckung unterliegt das Urteil dann keinerlei Beschränkungen, insb. ist ___§ 786a nicht anzuwenden.19 ___ Gelangt das Gericht hingegen zu einem Vorbehaltsurteil, ist die Urteilsformel in ___Anlehnung an den Wortlaut des § 305a Abs. 2 Nr. 1 oder 2 zu fassen.20 Ist dies nicht ge___schehen, ergibt sich der Vorbehalt schifffahrtsrechtlicher Haftungsbeschränkung aber ___eindeutig aus den Entscheidungsgründen, genügt das.21 Seiner Rechtsnatur nach ist das ___Urteil unter Vorbehalt der schifffahrtsrechtlichen Haftungsbeschränkung kein Vorbe___haltsurteil i.S.d. des Zivilprozessrechts, sondern ein Vollendurteil.22 In der Zwangsvoll___streckung ist § 786a zu berücksichtigen.23 ___ ___ ___ ___ ___13 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___14 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. 15 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. ___16 BT-Drucks. 10/3852, S. 13, 36. ___17 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. ___18 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___19 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. 20 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3; Zöller/Vollkommer Rdn. 9. ___21 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___22 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. ___23 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3.

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_____ Vorbemerkungen _____ zu §§ 306, 307 _____ Vor §§ 306, 307 Rensen _____ Schrifttum _____ _____ Arndt Das Anerkenntnis des Beklagten, DRiZ 1954, 163; Bohlander Anerkenntnis im schriftlichen Vor_____verfahren nach Verteidigungsanzeige? NJW 1997, 35; Fischer, K. Anerkenntnis- und Versäumnisurteil ohne _____mündliche Verhandlung, NJW 2004, 909; Fischer, Frank O. Anerkenntnisse im materiellen Recht und Pro_____zessrecht, JuS 1999, 1214; Furtner Das Anerkenntnis im vorläufigen Verfahren, DRiZ 1960, 399; Guttenberg _____Zur Problematik von Anerkenntnis- und Verzichtsurteilen im Verwaltungsprozess, VBlBW 1992, 244; Heiß Anerkenntnis und Anerkenntnisurteil im Zivilprozess (2012); Huber Aus der Praxis: Schriftliches Vorver_____fahren und sofortiges Anerkenntnis, JuS 2003, 698; Jungbauer Anerkenntnis- oder Versäumnisurteil – die _____kostengünstigere Variante, FuR 2005, 155; Knöpfel Der Antrag auf Erlass eines Anerkenntnisurteils (§ 307 _____ZPO), ZZP 68 (1955), 450; König Rechenfehler in Anerkenntnisurteilen, MDR 1989, 706; ders. Anerkenntnis _____statt Säumnis – Nach dem RVG vielfach ein anwaltlicher Kunstfehler, NJW 2005, 1243; Lent Die rein pro_____zessuale Bedeutung des Anerkenntnisses, FS Rosenberg (1949) S. 123; Lepke Zur Beschwer als Rechtsmit_____telvoraussetzung beim arbeitsgerichtlichen Anerkenntnis- und Verzichtsurteil, DB 1980, 974; de Maiziere _____Zivilprozessrecht – Widerruf eines prozessualen Anerkenntnisses, JA 1982, 147; Meiski Das sofortige Aner_____kenntnis im schriftlichen Vorverfahren, NJW 1993, 1904; Mes Materiellrechtliche Teilleistung und pro_____zessuales Teilanerkenntnis, ZZP 85 (1972), 334; Mezger Das Verzichtsurteil und das Anerkenntnisurteil _____im Verwaltungsprozess (1996); Meyer Kein Anerkenntnis im Adhäsionsverfahren? JurBüro 1991, 1153; Mummenhoff Prozessuales Anerkenntnis neben Klageabweisungsantrag, ZZP 86 (1973), 293; Münzberg _____Geständnis, Geständnisfiktion und Anerkenntnis im Klauselerteilungsverfahren? NJW 1992, 201; Roidl _____Teilleistung, Teilanerkenntnis, Teilerledigung, NJW 1968, 1965; Schilken Zum Handlungsspielraum der _____Parteien beim prozessualen Anerkenntnis, ZZP 90 (1977), 157; Schneider ZPO-Reform – Verhandlungs_____gebühr bei Anerkenntnisurteil im schriftlichen Verfahren ohne Antrag? MDR 2003, 1269; Schriever Aner_____kenntnis- und Vorbehaltsurteil im Urkundenprozess, MDR 1979, 24; Schwarz Anerkenntnis und Vorbehalt _____im Urkundenprozess, JR 1995, 1; Thomas Zur Doppelnatur von Klageanerkenntnis und Klageverzicht, _____ZZP 89 (1976), 80; Völker Das Anerkenntnis im finanzgerichtlichen Verfahren, DStZ 1992, 207; Wolf Über _____den Verzicht auf einen Scheidungsanspruch, FS Rebmann (1989) S. 703; ders. Das Anerkenntnis im Pro_____zessrecht (1969); Ziemssen Über die dispositive Natur von Verzicht und Anerkenntnis (1908). _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Übersicht ____ 2 a) Prozesshandlungsvoraus_____I. Begriffe II. Inhalt der Erklärung setzungen ____ 24 _____ 1. Gegenstand von Anerkenntnis und b) Zulässigkeit und Anwendungs_____ bereich der §§ 306, 307 ____ 25 Verzicht ____ 4 _____ 2. Abgrenzung von Geständnis, Klagec) Bedingungen ____ 34 _____ rücknahme u.a. ____ 8 3. Widerruf, Rücknahme und _____ 3. Auslegung ____ 12 Anfechtung ____ 35 _____III. Zeitpunkt und Form ____ 16 V. Anerkenntnis- und Verzichtsurteile ____ 38 _____IV. Rechtsnatur, Wirksamkeit und Anfechtung ____ 22 1. Rechtsnatur und Wirkung VI. Besonderheiten hinsichtlich der _____ ____ 39 Kosten 2. Wirksamkeitsvoraussetzungen _____ _____ 1 Eine Vielzahl von Fragen kann für den in der Praxis eher seltenen Verzicht (§ 306) _____ _____und sein prozessuales Gegenstück,1 das wesentlich bedeutsamere Anerkenntnis (§ 307), _____gemeinsam beantwortet werden. Das gilt z.B. für Fragen zur Rechtsnatur und Wirksam_____keit.2 _____ _____ _____1 Musielak/Voit/Musielak § 306 Rdn. 1 und § 307 Rdn. 1. _____2 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1.

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___ I. Begriffe ___ ___ Gemäß § 306 liegt im Klageverzicht ein Verzicht auf den geltend gemachten prozes___sualen Anspruch. Der Kläger bzw. Widerkläger nimmt also Abstand von seiner bis dahin ___aufgestellten Rechtsfolgenbehauptung und bringt insofern seinen Willen zum Ausdruck, ___den prozessualen Anspruch (Streitgegenstand) überhaupt nicht mehr geltend machen zu ___wollen.3 ___ Demgegenüber liegt im Anerkenntnis gemäß § 307 die Erklärung des Beklagten ___bzw. Widerbeklagten, die Rechtsfolgenbehauptung des Klägers bzw. Widerklägers als ___richtig anzuerkennen.4 ___ ___ II. Inhalt der Erklärung ___ ___ 1. Gegenstand von Anerkenntnis und Verzicht. Gegenstand sowohl des Aner___kenntnisses als auch des Verzichts ist dementsprechend der Streitgegenstand bzw. pro___zessuale Anspruch, und zwar unabhängig davon, ob Leistung, Feststellung oder Gestal___tung begehrt wird.5 ___ Vorgreifliche Rechtsverhältnisse sind einem Anerkenntnis i.S.d. § 307 lediglich ___insofern zugänglich, als sie zum Gegenstand einer Zwischenfeststellungs(-wider-)klage ___(§ 256 Abs. 2) gemacht und anschließend anerkannt werden können.6 Darüber hinaus ist ___lediglich einer Anerkenntnis entweder materiell-rechtlich und konstitutiv i.S.d. § 781 ___BGB oder deklaratorisch und materiell-rechtlich als Einwendungsausschluss sowie de___klaratorisch und prozessual als Beweiserleichterung möglich.7 ___ Einzelne Klagegründe sind nicht anerkenntnisfähig, sehr wohl aber der geltend ___gemachte prozessuale Anspruch dem Grunde (§ 307 i.V.m. § 304) nach.8 ___ Mit Rücksicht auf die Dispositionsbefugnis der Parteien ist ein eingeschränktes ___Anerkenntnis aber insofern zulässig, als es z.B. unter dem Vorbehalt einer Gegen___leistung erklärt werden kann. 9 Passt der (Wider-)Kläger daraufhin seinen Klage___antrag an, so kann entsprechend § 307 Anerkenntnisurteil ergehen. Geschieht dies ___hingegen nicht, bedarf es jedenfalls, soweit das Anerkenntnis reicht, keiner Sachprü___fung.10 ___ ___ 2. Abgrenzung von Geständnis, Klagerücknahme u.a. Anerkenntnis und Verzicht ___sind insofern vom Geständnis i.S.d. § 288 zu unterscheiden, als diese sich ausschließlich ___auf den prozessualen Anspruch beziehen, während jenes nur Tatsachen betrifft.11 ___ Eine zulässige Klagerücknahme bewirkt die Aufhebung der An- und Rechtshängig___keit (§ 269 Abs. 3)12 und nimmt dem Gericht deshalb ganz oder teilweise die Möglichkeit ___ ___ ___ ___3 RGZ 66, 12, 14; Thomas/Putzo/Reichold § 306 Rdn. 1. ___4 Musielak/Voit/Musielak § 306 Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 1. ___5 OLG Hamm NJW-RR 1995, 1073. 6 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 2. ___7 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 2. Zu den Formen des konstitutiven und deklaratorischen ___Schuldanerkenntnisses Palandt/Sprau § 781 Rdn. 2 ff. ___8 Baumgärtel ZZP 87, 132. ___9 BGHZ 107, 142, 146 = NJW 1989, 1934 = MDR 1989, 803; Anm. Schilken ZZP 103, 213; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 2. Vgl. auch MünchKomm/Musielak § 307 Rdn. 7. ___10 BGHZ 107, 142, 146 = NJW 1989, 1934 = MDR 1989, 803. ___11 Zöller/Greger § 288 Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 1. ___12 Zöller/Greger § 269 Rdn. 17.

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_____eines Urteils. Ein Klageverzicht beendet hingegen als solches das Verfahren nicht, son_____dern führt gemäß § 306 auf Antrag des Gegners zu einem Verzichtsurteil, also einem _____Sachurteil.13 Die Klagerücknahme belässt dem Kläger die Möglichkeit, den prozessualen _____Anspruch erneut anhängig zu machen. Dem steht beim Klageverzicht die Rechtskraft des _____Sachurteils entgegen. Dementsprechend liegt im Verzicht die Erklärung, endgültig von _____der Geltendmachung des betreffenden Streitgegenstandes abzusehen, wohingegen der _____zurücknehmende Kläger nur von der Geltendmachung des prozessualen Anspruchs im _____betreffenden Verfahren Abstand nimmt. _____ Der Verzicht ist von einer einseitigen Erledigungserklärung zu unterscheiden, bei 10 _____der der Kläger geltend macht, dass die anfänglich zulässige und begründete Klage durch _____ein nach Rechtshängigkeit eintretendes Ereignis ihre Erfolgsaussichten eingebüßt hat. _____Begehrt der Kläger in diesem Zusammenhang, dem Beklagten die Kosten des Rechts_____streits aufzuerlegen, kann es sich nur um eine Erledigungserklärung und nicht um einen _____Klageverzicht i.S.d. § 306 handeln.14 _____ Von einem während des Rechtsmittelverfahrens erklärten Anerkenntnis bzw. Ver11 _____zicht i.S.d. §§ 306, 307 unterscheidet sich der Rechtsmittelverzicht (§§ 515, 565) durch _____seinen Gegenstand.15 Während nämlich Anerkenntnis und Verzicht dem Streitgegen_____stand gelten, verliert die Partei durch den Verzicht auf Rechtsmittel lediglich das _____Recht, die sie beschwerende Entscheidung durch Rechtsmittel überprüfen zu lassen.16 _____ _____ 3. Auslegung. Trotz § 160 Abs. 3 Nr. 1 erfordern Anerkenntnis und Verzicht keine 12 _____ausdrückliche Erklärung, vielmehr reicht schlüssiges Verhalten aus.17 Deshalb muss im _____Wege der Auslegung des betreffenden Verhaltens und unter Berücksichtigung der Um_____stände des Einzelfalles ermittelt werden, ob ein Anerkenntnis oder ein Verzicht vorliegt. _____Allerdings setzt schlüssiges Verhalten voraus, dass der dem Anerkenntnis bzw. Verzicht _____entsprechende Parteiwille eindeutig zum Ausdruck gekommen ist.18 _____ So kann in der Beschränkung eines Klageantrages je nach den Begleitumständen 13 _____eine Teilrücknahme oder ein Teilverzicht zu sehen sein.19 Im Hinblick auf die vorstehen_____den Erwägungen und weil der Verzicht für den Kläger erheblich schwerwiegendere Fol_____gen hat als die Rücknahme, kann er nur dann bejaht werden, wenn der Kläger eindeu_____tig20 zu verstehen gegeben hat, dass er den prozessualen Anspruch endgültig aufgeben _____will. Bleibt das hingegen – wie in der Regel – offen, ist von einer Rücknahme auszuge_____hen. Im Zweifel ist nachzufragen (§ 139 Abs. 1 S. 2).21 _____ 14 Die vorbehaltlose Erfüllung des Klageanspruchs (§ 362 Abs. 1 BGB) kann zwar ein _____erledigendes Ereignis sein, sofern keine entsprechende Erklärung abgegeben wird, ist _____darin jedoch kein Anerkenntnis zu sehen und § 307 ist auch nicht entsprechend anzu_____wenden.22 _____ _____ _____ _____13 Zöller/Greger § 269 Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 1. _____14 Musielak/Voit/Musielak § 306 Rdn. 3; Zöller/Vollkommer § 306 Rdn. 1 und 3. _____15 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 4. 16 Zu den Wirkungen eines Rechtsmittelverzichts: Musielak/Voit/Ball § 515 Rdn. 6 ff. (Verzicht vor Erlass _____des Urteils), Rdn. 9 ff. (danach), Rdn. 19 ff. (Verzicht auf eingelegte Berufung). _____17 BGH NJW 2006, 217 (218, Rdn. 23); Musielak/Voit/Musielak § 307 Rdn. 3; Zöller/Vollkommer Vor § 306 _____Rdn. 12. _____18 Merz ZMR 1983, 365; Thomas/Putzo/Reichold § 307 Rdn. 3. 19 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 1. _____20 Zöller/Vollkommer § 306 Rdn. 1. _____21 Zöller/Vollkommer § 306 Rdn. 1. _____22 BGH NJW 1981, 686 = MDR 1981, 399; LG Leipzig NJW-RR 1997, 571.

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___ In einem „Anerkenntnis“ des Rechtsmittelantrages durch den Rechtsmittel___beklagten liegt ein Klageverzicht i.S.d. § 306, wenn es sich dabei um den Kläger han___delt.23 Erkennt der Beklagte als Berufungskläger an, liegt ein Anerkenntnis i.S.d. § 307 ___vor, so dass die Berufung durch Anerkenntnisurteil als unbegründet zurückzuweisen ___ist.24 ___ ___ III. Zeitpunkt und Form ___ ___ Als Dispositionsakte und mangels diesbezüglicher gesetzlicher Beschränkungen ___sind Anerkenntnis und Verzicht in jedem Verfahrensabschnitt, also auch im Rechtsmit___telverfahren zulässig,25 wegen § 318 aber nicht zwischen den Instanzen.26 Anerkenntnis ___und Verzicht (§§ 306, 307) sind vom Rechtsmittelverzicht (§§ 515, 565) zu unterscheiden ___(dazu s.o. sub II. 2.). ___ Anerkenntnis und Verzicht werden als einseitige Prozesshandlung dem Gericht ge___genüber erklärt, d.h. entweder während der mündlichen Verhandlung gegenüber der ___Kammer, dem Einzelrichter (§§ 348 f, 527 Abs. 3 Nr. 2) bzw. dem Vorsitzenden einer ___Kammer für Handelssachen (§ 349 Abs. 2 Nr. 4) oder schriftlich. Dagegen können Aner___kenntnis und Verzicht nicht gegenüber dem beauftragten oder ersuchten Richter ___(§ 362) erklärt werden, weil es sich dabei nicht um das Gericht handelt. Jener kann allen___falls die Funktion eines Boten übernehmen.27 ___ Bei einem während der mündlichen Verhandlung erklärten Anerkenntnis bzw. Ver___zicht sind zwar die §§ 160 Abs. 3 Nr. 1, 162 zu beachten. Die ordnungsgemäße Proto___kollierung ist jedoch keine Wirksamkeitsvoraussetzung, sondern dient lediglich dem ___Nachweis der Erklärung, der aber auch auf andere Weise erbracht werden kann.28 Im ___sozialgerichtlichen Verfahren ist die Verlesung entbehrlich.29 ___ Im Anwaltsprozess (§ 78) unterliegen Anerkenntnis und Verzicht dem Anwalts___zwang.30 Die Prozessvollmacht kann u.a. hinsichtlich Anerkenntnis und Verzicht mit ___Außenwirkung beschränkt werden, § 83 Abs. 1.31 ___ Weder das Anerkenntnis noch der Verzicht bedürfen der Annahme durch den Geg___ner, denn es handelt sich um einseitige Prozesshandlungen, die gegenüber dem Gericht ___zu tätigen sind.32 Die Bestimmung des § 307 S. 2 lässt sich dahingehend verallgemeinern, ___dass Erklärungen in Abwesenheit des Gegners zulässig sind.33 ___ Nur die Parteien können anerkennen oder verzichten, nicht dagegen Streitgenossen ___(§§ 59 ff.) füreinander oder gar Nebenintervenienten (§§ 66 ff.) für Parteien.34 ___ ___ ___ ___ ___23 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 4 und § 306 Rdn. 1. Anders OLGR Stuttgart 2002, 242. ___24 OLG Stuttgart NZG 2004, 766. ___25 BGHZ 107, 142, 146= NJW 1989, 1934, 1935; OLG Braunschweig FamRZ 1956, 57; Blomeyer ___Zivilprozessrecht – Erkenntnisverfahren, 2. Aufl. § 62 II 1. ___26 Schwab FS Schnorr v. Carolsfeld (1973) S. 455. 27 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 12. ___28 BGHZ 107, 142, 145 f = NJW 1989, 1934, 1935 = OLG Frankfurt NJW-RR 1988, 575; OLG Hamm ___WRP 1992, 253; OLG Brandenburg NJW-RR 2000, 741. Anders OLG Düsseldorf FamRZ 1983, 721. ___29 BSG NJW 1969, 77. ___30 BGHZ 127, 368, 377; NJW 1988, 210 = MDR 1988, 51. 31 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 12. ___32 Musielak/Voit/Musielak § 307 Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 12. ___33 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 12. ___34 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 12.

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_____ IV. Rechtsnatur, Wirksamkeit und Anfechtung _____ _____ 1. Rechtsnatur und Wirkung. Anerkenntnis und Verzicht i.S.d. §§ 306, 307 sind 22 _____nach zutreffender Auffassung reine Prozesshandlungen,35 ihnen kommt ohne weiteres _____keine Doppelnatur zu.36 Allerdings können sie mit entsprechenden materiell-rechtlichen _____Erklärungen zusammentreffen. Prozesshandlung und materielle Willenserklärung sind _____dann jedoch in ihrer Wirksamkeit unabhängig voneinander zu würdigen.37 Im Gegensatz _____zum materiellen Anerkenntnis ist das prozessuale Anerkenntnis i.S.d. § 307 ebenso wie _____der Verzicht gem. § 306 gegenüber dem Gericht zu erklären und richtet sich in der Wirk_____samkeit nach dem Prozessrecht.38 _____ Anerkenntnis und Verzicht sind sog. Bewirkungshandlungen. Sie gestalten zwar 23 _____die Prozesslage,39 sie beenden die Instanz aber nicht selbst, sondern schaffen lediglich _____die Voraussetzungen hierfür. Die Instanz wird erst durch das daraufhin ergehende Aner_____kenntnis- oder Verzichtsurteil beendet.40 Anerkenntnis und Verzicht sind einseitige Akte, _____mit denen der Erklärende von der ihm zustehenden Dispositionsbefugnis Gebrauch _____macht.41 Sie sind deshalb Ausdruck der Parteiherrschaft im Zivilprozess. _____ _____ 2. Wirksamkeitsvoraussetzungen _____ _____ a) Prozesshandlungsvoraussetzungen. Als Prozesshandlungen setzten Aner24 _____kenntnis und Verzicht das Vorliegen der sog. Prozesshandlungsvoraussetzungen, also _____der Partei-, Prozess- und Postulationsfähigkeit,42 voraus.43 Zu weiteren Einzelheiten, z.B. _____Zeitpunkt und Form der Erklärung, s.o. sub III. Als Prozesshandlungen sind Anerkennt_____nis und Verzicht ohne Rücksicht auf eine für das zugrunde liegende materiell-rechtli_____che Rechtsgeschäft erforderliche vormundschaftsgerichtliche Genehmigung wirk_____sam.44 _____ _____ b) Zulässigkeit und Anwendungsbereich der §§ 306, 307. Anerkenntnis und Ver25 _____zicht sind Ausdruck der Dispositionsfreiheit der Parteien des Zivilprozesses und deshalb _____nur im Rahmen derselben zulässig, also nur soweit den Parteien die Verfügung über den _____Streitgegenstand gestattet ist.45 _____ Ob die mit einer Nichtigkeits- und Anfechtungsklage nach den §§ 241 ff. AktG in 26 _____Anspruch genommene AG oder GmbH den geltend gemachten prozessualen Anspruch _____des klagenden Gesellschafters mit der Folge wirksam anerkennen kann, dass die Nich_____ _____ _____ _____35 BGHZ 80, 389, 391 = NJW 1981, 2193; BGH NJW 1981, 686; BGHZ 107, 142, 147 = NJW 1989, 1934; BPatG GRUR 1994, 278, 280; Baumgärtel Prozesshandlung, 2. Aufl. S. 142 ff.; Blomeyer Zivilprozessrecht, _____Erkenntnisverfahren, 2. Aufl., § 62 IV 2; Lent FS Rosenberg (1949) S. 123 ff. _____36 So aber z.B. Thomas ZZP 89, 80. _____37 Musielak/Voit/Musielak § 307 Rdn. 2. _____38 Musielak/Voit/Musielak § 307 Rdn. 2. _____39 Musielak/Voit/Musielak § 307 Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 5. 40 Arens ZZP 83, 356; Schilken ZZP 90, 157; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 12. Anders Wolf Das _____Anerkenntnis im Prozessrecht, S. 25 ff., 74 ff. _____41 Musielak/Voit/Musielak § 307 Rdn. 2. _____42 Vgl. dazu Musielak/Voit/Musielak Einl. Rdn. 62; Zöller/Vollkommer Vor § 50 Rdn. 17. _____43 Musielak/Voit/Musielak § 306 Rdn. 3 und § 307 Rdn. 11; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 5. 44 BGH JZ 1956, 61 = LM ZPO § 306 Nr. 1. Anders Häsemeyer ZZP 85 (1972), 207, 227; Thomas ZZP 89, _____80. _____45 LG Aachen NJW-RR 1988, 263, 264; Rosenberg/Schwab/Gottwald § 132 Rdn. 46 (Anerkenntnis) und _____Rdn. 70 (Verzicht).

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___tigkeit des angefochtenen Beschlusses der Haupt- bzw. Gesellschafterversammlung fest___gestellt oder der Beschluss für nichtig erklärt wird, hat der Bundesgerichtshof in einer ___Entscheidung vom 12. Juli 1993 offen gelassen,46 während das Oberlandesgericht Stutt___gart und Teile der Literatur dies bejahen.47 Für die Gegenauffassung48 spricht zwar, ___dass mit einem wirksamen Anerkenntnis im Sinne des § 307 eine Dispositionsbefugnis ___der im Prozess durch den Vorstand und den Aufsichtsrat bzw. durch die Geschäftsfüh___rer vertretenen Gesellschaft verbunden wäre, die mit Rücksicht auf das allein zur Fas___sung von Beschlüssen befugte Gesellschaftsorgan Haupt- bzw. Gesellschafterversamm___lung bedenklich erscheint. Zu berücksichtigen ist indessen, dass zum einen die ___klageweise in Anspruch genommene Gesellschaft das gleiche Prozessergebnis durch ___eine unzweifelhaft mögliche Säumnis herbeiführen könnte und dass zum anderen die ___Frage der hier ohne Abstimmung mit der Gesellschafterversammlung zweifelhaften ___innergesellschaftlichen Zulässigkeit eines prozessualen Anerkenntnisses streng von ___der Frage der prozessualen Wirksamkeit der betreffenden Prozesshandlung zu unter___scheiden ist. Nach allem sprechen die besseren Argumente für die Zulässigkeit eines ___prozessualen Anerkenntnisses auch im gesellschaftsrechtlichen Nichtigkeits- und An___fechtungsprozess.49 Die Zulässigkeit eines Verzichts begegnet demgegenüber keinerlei ___Bedenken, weil der klagende Gesellschafter zweifellos hinsichtlich des Geltendma___chung des Anfechtungsrechts als Teil seiner Mitgliedschaftsrechte dispositionsbefugt ___ist.50 Dazu auch Rdn. 32. ___ In Ehesachen ist ein Anerkenntnis gemäß § 113 Abs. 4 Nr. 6 FamFG nicht möglich, ___während im Abstammungsverfahren die Vaterschaft gemäß § 180 FamFG anerkannt ___werden kann.51 ___ Für Unterhaltsprozesse als Familienstreitverfahren im Sinne des § 112 Nr. 1 FamFG ___gelten gemäß § 113 Abs. 1 S. 2 FamFG die Bestimmungen der §§ 306, 307 entsprechend, ___jedenfalls grundsätzlich.52 Allerdings ist ein im Unterhaltsprozess erklärtes Anerkenntnis ___für das Gericht insofern unverbindlich, als es die Bemessung des Vorsorgeunterhalts im ___Verhältnis zum Elementarunterhalt betrifft.53 Ein § 1614 BGB zuwiderlaufender Unter___haltsverzicht ist aus dem gleichen Grund prozessual unwirksam.54 ___ (einstweilen frei) ___ Auch ein Anspruch auf Getrenntleben kann nicht wirksam anerkannt werden, ___weil es sich um das materielle Gegenstück zum ehelichen Herstellungsanspruch handelt ___und es diesbezüglich an der Dispositionsbefugnis fehlt.55 ___ Selbst in Verfahren mit öffentlich-rechtlichen Streitgegenständen ist die An___wendung der §§ 306, 307 nicht von vornherein ausgeschlossen, sondern abhängig von ___der Dispositionsbefugnis der Beteiligten.56 ___ ___ ___46 BGH NJW-RR 1993, 1253, 1254. ___47 OLG Stuttgart NZG 2003, 1170, 1172; Baumbach/Hueck/Zöllner GmbHG, § 47 Anh. Rdn. 175. ___48 Rowedder/Schmidt-Leithoff/Koppensteiner/Gruber GmbHG, § 47 Anh. Rdn. 154; Michalski/ ___Römermann GmbHG, § 47 Anh. Rdn. 525; Scholz/K. Schmidt GmbHG, § 45 Rdn. 159; MünchKomm-GmbHG/ ___Wertenbruch § 47 Anh. Rdn. 244, 254. 49 Dazu eingehender Rensen Beschlussmängelstreitigkeiten in der GmbH, Rdn. 427 ff. ___50 Rensen Beschlussmängelstreitigkeiten in der GmbH, Rdn. 425; Baumbach/Hueck/Zöllner GmbHG, ___§ 47 Anh. Rdn. 175. ___51 Zöller/Vollkommer Rdn. 10. ___52 Bumiller/Haders/Schwamb FamFG § 113 Rdn. 19. 53 BGH NJW 1985, 2713 (2716). ___54 Musielak/Voit/Musielak § 306 Rdn. 3; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 9a. ___55 OLG Frankfurt FamRZ 1984, 1123. ___56 BVerwG NJW 1997, 2127 (LS) = JZ 1997, 263; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 4.

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_____ 32 In vermögensrechtlichen Streitigkeiten besteht grundsätzlich eine ausreichende _____Dispositionsbefugnis. Auf die Schlüssigkeit der Klage kommt es dabei nicht an.57 Uner_____heblich ist z.B. die Nichtigkeit des vermeintlich anspruchsbegründenden Vertrages gem. _____§§ 311b, 125 BGB.58 Eine Grenze besteht jedoch insofern, als die anerkannte Rechtsfolge _____bzw. die Folge des Verzichts dem positiven Recht nicht gänzlich unbekannt, nicht ge_____setzlich verboten, strafbar oder sittenwidrig sein darf. Auch ein Anerkenntnis bzw. _____Verzicht unter Verstoß gegen den ordre public (Art. 6 EGBGB) ist unzulässig.59 Außer_____dem besteht in bestimmten vermögensrechtlichen Streitigkeiten keine hinreichende _____Dispositionsbefugnis. Z.B. kann ein Testamentsvollstrecker nicht das institutionelle _____Erlöschen seines Amtes anerkennen, denn dieses beruht nicht auf seinem rechtsge_____schäftlichen Willen, sondern auf dem letzten Willen des Erblassers.60 Ferner ist nach _____zutreffender Auffassung ein Anerkenntnis des wegen Erbunwürdigkeit Verklagten _____(§ 2342 BGB) nicht möglich.61 Umgekehrt kann der auf Feststellung seines Erbrechts _____Klagende nicht verzichten.62 Das Klauselerteilungsverfahren und insb. die Klage auf _____Erteilung der Klausel gem. § 731 lassen keinen Raum für Anerkenntnis und Verzicht _____i.S.d. §§ 306, 307.63 Wegen der Gestaltungswirkung der Entscheidung (§ 248 AktG) ist _____fraglich, ob im Beschlussanfechtungsverfahren gem. §§ 246 ff. AktG ein Anerkennt_____nis zulässig ist.64 Vgl. auch Rdn. 26. _____ 33 In einem Musterprozess sind Verzicht (§ 306) und Anerkenntnis (§ 307) insofern _____prozessual unwirksam, als sich die Parteien durch Vertrag in bestimmter Hinsicht der _____Befugnis begeben haben, über den Streitgegenstand frei zu disponieren.65 Ein gegen _____diese Vereinbarung verstoßender Verzicht bzw. ein vertragswidriges Anerkenntnis be_____gründet jedenfalls aber einen Verstoß gegen den auch im Zivilprozess geltenden _____Grundsatz von Treu und Glauben (§ 242 BGB), denn die betreffende Partei verhält sich _____widersprüchlich. Dem Gesamtinteresse an der Rechtspflege ist so ebenfalls besser ge_____dient. _____ _____ 34 c) Bedingungen. Wie andere Prozesshandlungen auch 66 sind Anerkenntnis und _____Verzicht grundsätzlich bedingungsfeindlich.67 _____ Zulässig ist es jedoch, das Anerkenntnis davon abhängig zu machen, dass die von _____Amts wegen zu prüfenden Voraussetzungen für den Erlass eines Anerkenntnisurteils _____vorliegen und die Klage nicht z.B. wegen mangelnden Rechtsschutz- oder Feststellungs_____interesses abzuweisen sei.68 Ebenso zulässig ist es, hauptsächlich die mangelnde Zu_____ständigkeit des Gerichts zu rügen und lediglich hilfsweise den prozessualen Anspruch _____anzuerkennen.69 Schließlich spricht nichts dagegen, dass der Beklagte unter Verwah_____ _____ _____57 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 8. 58 Vgl. z.B. OLG Schleswig NJW-RR 1993, 930, 932. _____59 BGHZ 10, 333, 339; Thomas/Putzo/Reichold § 307 Rdn. 6. _____60 RGZ 156, 70, 74; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 9. _____61 LG Aachen NJW-RR 1988, 263 = MDR 1988, 240. _____62 Blomeyer MDR 1977, 675; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 9. _____63 Münzberg NJW 1992, 201, 206; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 9; Zöller/Stöber § 731 Rdn. 4: „Anerkenntnis und Verzicht ersetzen Beweis“. _____64 Dafür Gehrlein AG 1994, 105; Austermann ZHR 158 (1994), 495, 507. Offen BGH NJW-RR 1993, 1253, _____1254; vgl. Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 9. _____65 Vgl. Schilken ZZP 90 (1977), 157, 173; Hirte ZZP 104 (1991), 12, 55 f.; Lindacher JA 1984, 404, 406. _____Anders AK-ZPO/Fenge § 307 Rdn. 12; Musielak/Voit/Musielak § 307 Rdn. 13. 66 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 65 Rdn. 23 ff. _____67 BGH NJW 1985, 2713, 2716; OLG Düsseldorf MDR 1989, 825. _____68 OLG Hamm WRP 1992, 252, 253; OLG Karlsruhe WRP 1979, 223. _____69 BGH JZ 1976, 607, 609 m. Anm. Mummenhoff.

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___rung gegen die Kostenlast anerkennt, weil § 93 ohnehin von Amts wegen zu prüfen ___ist.70 ___ Die vorgenannten Umstände werden nämlich während des Prozesses geklärt und ___führen deshalb nicht zu einer dem Verfahrensfortgang hinderlichen Unsicherheit. Sie ___sind deshalb als innerprozessuale Bedingungen71 ausnahmsweise zulässig. ___ ___ 3. Widerruf, Rücknahme und Anfechtung. Nach zutreffender Auffassung ist es mit 35 ___Rücksicht auf die Rechtsnatur von Anerkenntnis und Verzicht als Prozesshandlungen ___grundsätzlich nicht möglich, ein einmal wirksam abgegebenes Anerkenntnis bzw. einen ___erklärten Verzicht analog § 290 zu widerrufen.72 Anerkenntnis und Verzicht können je___doch ausnahmsweise widerrufen werden, wenn sie durch ein Verhalten veranlasst wur___den, das nach rechtskräftigem Abschluss des Verfahrens den Tatbestand eines Restitu___tionsgrundes (§ 580 Nr. 2 bis 4 und 7b) erfüllte73 oder wenn ein Abänderungsgrund ___i.S.d. § 323 vorliegt,74 wobei der Widerrufsgrund noch mit der Berufung geltend gemacht ___werden kann.75 Der eingeschränkte Widerruf eines laufende Zahlungen betreffenden ___Anerkenntnisses mit dem Ziel einer Anpassung i.S.d. § 323 ist dann möglich, wenn sich ___die maßgebenden Umstände wesentlich geändert haben,76 was zwar auch in der Beru___fungsinstanz noch geltend gemacht werden kann,77 allerdings nicht in einem über § 323 ___hinaus gehenden Umfang.78 Ferner ist ein Widerruf mit Einverständnis des Gegners bis ___zum Urteilserlass möglich.79 ___ Das Berufen des Gegners auf ein irrtümlich abgegebenes Anerkenntnis kann 36 ___rechtsmissbräuchlich sein.80 Wenn ein Anerkenntnis oder ein Verzicht durch einen ___Schreibfehler oder ein anderes offensichtliches Versehen veranlasst worden ist, ___kann es dem Rechtsgedanken des § 319 folgend ausnahmsweise zurückgenommen wer___den.81 Dagegen ist ein Anerkenntnis bzw. Verzicht als Prozesshandlung nicht entspre___chend §§ 119, 123 BGB anfechtbar.82 ___ ___ ___ 70 Musielak/Voit/Musielak § 306 Rdn. 8. ___71 Dazu Rosenberg/Schwab/Gottwald § 65 Rdn. 25. ___72 BGHZ 12, 284, 285; 80, 389, 394; 107, 142, 147; NJW 1993, 1717, 1718 = MDR 1993, 1238; OLG Düsseldorf ___NJW-RR 1988, 574; OLG Hamm FamRZ 1993, 78; OLG Schleswig NJW-RR 1993, 1416; OLG München ___FamRZ 1992, 698. Z.T. anders OLG Nürnberg MDR 1963, 419; Orfanides Die Berücksichtigung von ___Willensmängeln im Zivilprozess, S. 78 f.; Schreiber JR 1982, 107, 108. 73 BGHZ 12, 284, 285; 80, 389, 394 f = NJW 1981, 2193; NJW 1993, 1717, 1718; 2002, 436, 438; FamRZ 1994, ___300, 302; KG NJW-RR 1995, 958; OLG Celle OLGR 1995, 106, 107; OLG Saarbrücken NJW-RR 1997, 252; ___OLG Düsseldorf NJW-RR 1999, 1514; Schwab FS Baumgärtel, S. 507 ff. ___74 BGH NJW 2002, 436, 438 = FamRZ 2002, 88, 90; OLG Bamberg NJW-RR 1993, 1219, 1221; ___OLG Schleswig NJW-RR 1993, 1416; OLG München FamRZ 1992, 698; OLG Koblenz FamRZ 1998, 915, 916; OLG Karlsruhe NJW-RR 1989, 1468, 1469. ___75 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 6. ___76 BGH FamRZ 2002, 88, 90; OLG Bamberg NJW-RR 1993, 1219, 1221; OLG Schleswig NJW-RR 1993, 1416 f.; ___OLG Koblenz FamRZ 1998, 915; OLG Köln FamRZ 2004, 829; Staudigl FamRZ 1980, 221 f. ___77 OLG Hamburg FamRZ 1984, 706, 709; OLG Schleswig NJW-RR 1993, 1416, 1417. ___78 BGHZ 80, 387, 397. 79 Thomas/Putzo/Reichold § 307 Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 6. ___80 BGHZ 80, 387, 399; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1988, 575; OLG Köln FamRZ 1991, 856; OLG Hamm ___FamRZ 1993, 78. ___81 OLG Karlsruhe MDR 1974, 588, 589; König MDR 1989, 706. ___82 BGHZ 80, 389, 392 = NJW 1981, 2194 = MDR 1981, 924; OLG Düsseldorf NJW-RR 1999, 1514; OLG Hamm FamRZ 1993, 78; OLG Koblenz NJW-RR 2000, 529, 530; OLG Schleswig NJW-RR 1993, 1416; OLG München ___FamRZ 1992, 698, 699; Schwab FS Baumgärtel, S. 506. Anders Wolf Das Anerkenntnis im Prozessrecht, ___S. 70 ff.; Arens Willensmängel bei Prozesshandlungen, S. 101 ff. und 205 ff.; Orfanides Die Berücksichtigung ___von Willensmängeln im Zivilprozess, S. 45 ff. und 72 ff.

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_____ 37 Schließlich kommt auch eine Rückforderung eines Anerkenntnisses gem. § 812 _____Abs. 1 S. 1 1. Alt., Abs. 2 BGB nicht in Betracht. Das prozessuale Anerkenntnis ist dem _____konstitutiven materiell-rechtlichen Schuldanerkenntnis (§ 781 BGB) nicht vergleichbar.83 _____ _____ V. Anerkenntnis- und Verzichtsurteile _____ _____ 38 Anerkenntnis- und Verzichtsurteile können gem. § 311 Abs. 2 S. 3 ohne Rücksicht auf _____eine bereits schriftlich abgefasste Entscheidungsformel verkündet werden, wobei jedoch _____auf die Nebenforderungen und Kosten zu achten ist.84 Auch die Abfassung des schriftli_____chen Urteils betreffend bestehen Erleichterungen: Gemäß § 313b Abs. 1 ZPO kann z.B. auf _____Tatbestand und Entscheidungsgründe verzichtet werden.85 _____ _____ VI. Besonderheiten hinsichtlich der Kosten _____ _____ Schon wegen der i.d.R. eintretenden Ermäßigungen hinsichtlich der Gerichtsgebüh39 _____ren (KV zum GKG Nr. 1211, 1222, 1232) besteht ein erheblicher Anreiz zur Erklärung eines _____Verzichts (§ 306) oder eines Anerkenntnisses (§ 307).86 Durch ein sofortiges Anerkenntnis _____kann sich der Beklagten darüber hinaus kostenfrei halten, wenn er keine Veranlassung _____zur Klage gegeben hat, § 93. _____ Für die Rechtsanwaltsgebühren gilt, dass eine Mitwirkung am Termin in jedem Fall, _____d.h. auch bei Anerkenntnis oder Verzicht, die volle Terminsgebühr auslöst.87 _____ _____ 83 84 85 86 87 _____ § 306 _____ Verzicht _____ § 306 Rensen _____ Verzichtet der Kläger bei der mündlichen Verhandlung auf den geltend ge_____machten Anspruch, so ist er auf Grund des Verzichts mit dem Anspruch abzuwei_____sen, wenn der Beklagte die Abweisung beantragt. _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Schrifttum _____ _____ Vgl. Angaben bei Vorbemerkungen zu §§ 306, 307. _____ _____ Übersicht 2. Prozessuale Nebenent_____I. Allgemeines ____ 1. Auslegung 1 scheidungen ____ 13 _____ 2. Anwendungsbereich ____ 2 V. Form des Verzichtsurteils _____II. Wirksamer Verzicht ____ 4 1. Abfassung ____ 15 _____III. Rechtsfolgen ____ 10 2. Verkündung ____ 16 _____IV. Inhalt des Verzichtsurteils VI. Anfechtung ____ 17 _____ 1. HauptsacheentscheiVII. Gerichtskosten und außergerichtliche _____ dung ____ 12 Kosten ____ 19 _____ _____ _____ _____83 OLG Frankfurt NJW-RR 1988, 574, 575; RGZ 145, 74, 75 f. _____84 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 13, der auf OLG Zweibrücken OLGZ 87, 371, 372 als Beispiel hinweist. _____85 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 13. _____86 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 13. _____87 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 13.

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___ I. Allgemeines ___ ___ 1. Auslegung. Schon wegen der für den Kläger erheblichen Rechtsfolgen muss ein ___Verzicht eindeutig erklärt werden,1 wenn auch eine ausdrückliche Erklärung nicht er___forderlich ist, sondern konkludentes Verhalten genügt.2 An dem gebotenen unmissver___ständlichen Verhalten fehlt es, wenn der Kläger zugleich eine den §§ 91 Abs. 1, 306 ZPO ___zuwiderlaufende Rechtsfolge begehrt, indem er beantragt, dem Gegner die Kosten des ___Rechtsstreits aufzuerlegen. In einem solchen Fall hat das Gericht gem. § 139 Abs. 1 S. 2 ___3. Alt. aufzuklären, ob der Kläger nicht die Erledigung oder Klagerücknahme (§§ 91a, 269 ___ZPO) hat erklären wollen.3 In dem seitens des Klägers und Berufungsbeklagten hinsicht___lich des Klageabweisungsantrages des Beklagten und Berufungsklägers während des ___Rechtsmittelverfahrens erklärten Anerkenntnis liegt hingegen eindeutig ein Klagever___zicht i.S.d. § 306.4 Als teilweiser Klageverzicht ist das Fallenlassen des Auflösungsantra___ges (§ 9 Abs. 1 KSchG) im Kündigungsschutzprozess auszulegen.5 ___ ___ 2. Anwendungsbereich. Wie oben (Vorbemerkungen zu §§ 306, 307 IV. 2. b) bereits ___ausgeführt, gilt § 306 in sämtlichen Verfahren nach der ZPO, auch in Rechtsmittelverfah___ren, soweit nämlich die Dispositionsbefugnis des Klägers hinsichtlich des Streitgegen___standes reicht.6 ___ Dementsprechend findet § 306 auch in den Verfahren des einstweiligen Rechts___schutzes Anwendung. Auf Antrag erfolgt hier die Aufhebung des zuvor angeordneten ___Arrests bzw. der erwirkten einstweiligen Verfügung.7 ___ ___ II. Wirksamer Verzicht ___ ___ Als Prozesshandlung ist der Verzicht hinsichtlich seiner Wirksamkeit von dem ma___teriellen Recht unabhängig. Statt materieller Erfordernisse bedarf es der Prozesshand___lungsvoraussetzungen.8 Deshalb kommt es auf das Vorliegen einer nach materiellem ___Recht notwendigen Genehmigung des Vormundschaftsgerichts für die prozessuale Wir___kung der entsprechenden Erklärung nicht an.9 Zu den Einzelheiten s.o. Vorbemerkungen ___zu §§ 306, 307 IV. 2. ___ Erforderlich ist gem. den §§ 160 Abs. 3, 162 zwar die Feststellung des Verzichts im ___Sitzungsprotokoll, das Fehlen des entsprechenden Vermerks in der Niederschrift führt ___jedoch nicht zur Unwirksamkeit des Verzichts als Prozesshandlung, denn das Protokoll ___soll insofern nur dem Nachweis des Inhalts der mündlichen Verhandlung dienen.10 ___ Nach seinem Wortlaut erfordert § 306 einen Antrag des Beklagten auf Klageabwei___sung. Vor dem Inkrafttreten des ZPO-Reform-Gesetzes war umstritten, ob es sich dabei ___um einen Sach- oder einen Verfahrensantrag handelte. Nachdem nunmehr § 307 nach ___ ___ ___1 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___2 Merz ZMR 1983, 365; Thomas/Putzo/Reichold § 307 Rdn. 3. ___3 Vgl. auch OLG München MDR 1957, 298. 4 OLG Braunschweig NdsRpfl. 1961, 245; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. Unzutreffend insofern OLGR Stuttgart ___2002, 242. ___5 BAG NJW 1980, 1484, 1485. ___6 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___7 OLG Koblenz NJW-RR 1986, 1443. 8 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___9 BGH FamRZ 1955, 359. ___10 BGHZ 107, 142, 145 f = NJW 1989, 1934; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1988, 574, 575; OLG Hamm WRP ___1992, 253; OLG Brandenburg NJW-RR 2000, 741. Anders OLG Düsseldorf FamRZ 1983, 721, 723.

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_____seinem geänderten Wortlaut keinen Antrag des Klägers auf Erlass eines Anerkenntnisur_____teils mehr erfordert, es für § 306 hingegen bei dem Antragserfordernis verblieben ist, _____kann die einen bloßen Verfahrensantrag bejahende Auffassung nicht mehr vertreten _____werden. Vielmehr handelt es sich bei dem gem. § 306 notwendigen Klageabweisungsan_____trag des Beklagten um einen Sachantrag.11 Allerdings fehlt einem trotz Klageverzicht _____angebrachten Antrag auf Erlass eines streitigen Urteils das Rechtsschutzbedürfnis, so _____dass – abgesehen von Fällen eines zwischen den Parteien vereinbarten Musterprozes_____ses12 – gleichwohl durch Verzichtsurteil zu entscheiden ist.13 Der Antrag des Beklagten _____auf Erlass eines Verzichtsurteils ist ungeachtet des Wortlauts der Norm keine zwingende _____Voraussetzung. Vielmehr folgt aus § 306 lediglich, dass kein Verzichtsurteil ergehen _____darf, wenn der Beklagte darüber hinaus seinen Antrag auf Abweisung der Klage fallen _____lässt.14 In einem solchen Fall kommen mangels Sachanträgen der Parteien die Anord_____nung des Ruhens des Verfahrens (§ 251a Abs. 3 i.V.m. § 251) oder die Entscheidung nach _____Lage der Akten (§ 251a Abs. 2) in Betracht.15 _____ Zu prüfen hat das Gericht neben der Dispositionsbefugnis der Parteien und den Pro7 _____zesshandlungsvoraussetzungen die Prozess- und Rechtsmittelvoraussetzungen. _____Mangelt es hieran und gelingt auch nach dem gem. § 139 Abs. 3 ZPO erforderlichen Hin_____weis keine Heilung, ist die Klage als unzulässig abzuweisen oder das Rechtsmittel als _____unzulässig zu verwerfen.16 Das gilt auch dann, wenn es lediglich am gem. § 256 erforder_____lichem Feststellungsinteresse fehlt.17 _____ Auch wenn es an der Dispositionsbefugnis des verzichtenden Klägers mangelt und 8 _____§ 306 deshalb nicht anwendbar ist, kann ein Verzichtsurteil nicht ergehen.18 In Betracht _____kommt ein Zwischenurteil gem. § 303 über die Wirksamkeit des Verzichts.19 Über einen _____Antrag auf Erlass eines Verzichtsurteils kann jedenfalls nicht durch Beschluss, sondern _____muss durch Urteil entschieden werden. Es handelt sich nämlich nicht um einen bloßen _____Verfahrensantrag.20 _____ Wenn die sich aus dem Verzicht ergebende Rechtsfolge entweder gesetz- oder sit9 _____tenwidrig ist, darf ebenfalls kein Verzichtsurteil ergehen. Das kann z.B. der Fall sein, _____wenn die negative Feststellungsklage bezüglich eines sittenwidrigen Anspruches erho_____ben worden ist. Der unzulässige und daher unwirksame Verzicht ist dann in eine Klage_____rücknahme umzudeuten.21 _____ _____ III. Rechtsfolgen _____ _____ Gemäß § 306 steht dem Gericht, soweit die vorgenannten Tatbestandsvoraussetzun10 _____gen vorliegen, kein Ermessen zu. Vielmehr handelt es sich sowohl hinsichtlich des _____„Ob“ als auch hinsichtlich des „Wie“ um eine gebundene Entscheidung. _____ _____ _____11 So zutreffend unter Bezugnahme auf BT-Drucks. 14/4722, S. 84 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. _____12 Hier steht einem Verzicht die prozessuale Einrede unzulässiger Rechtsausübung entsprechend § 242 _____BGB entgegen, vgl. Zöller/Vollkommer § 307 Rdn. 5 (zum Anerkenntnis). _____13 BGHZ 49, 213, 216 f = NJW 1968, 503; BGHZ 76, 50, 53 = NJW 1980, 838, 839; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 3. _____14 AK-ZPO/Fenge Rdn. 16; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____15 OLG Düsseldorf FamRZ 1986, 485, 486. _____16 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____17 BGHZ 12, 308, 311. 18 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____19 MünchKomm/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____20 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. _____21 Blomeyer Zivilprozessrecht – Erkenntnisverfahren2, § 62 III.

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___ Soweit also § 306 erfüllt ist, hat das Gericht ein Verzichtsurteil zu erlassen. So ___muss auch im Falle eines Teilverzichts entgegen § 301 Abs. 2 ein Teilverzichtsurteil er___gehen.22 ___ ___ IV. Inhalt des Verzichtsurteils ___ ___ 1. Hauptsacheentscheidung. In der Hauptsache ist die Klage abzuweisen – inso___fern besteht kein Unterschied zu einem sonstigen klageabweisenden Sachurteil.23 ___ ___ 2. Prozessuale Nebenentscheidungen. Gemäß § 708 Nr. 1 ist das Verzichtsurteil ___ohne Sicherheitsleistung für vorläufig vollstreckbar zu erklären.24 § 711 ist dementspre___chend nicht anwendbar. ___ Die Kostengrundentscheidung im Verzichtsurteil richtet sich allein nach § 91. § 93 ___greift wegen seines eindeutigen Wortlauts nicht unmittelbar ein und ist selbst bei „so___fortigem“ Verzicht nicht entsprechend anzuwenden. Will der Kläger die Kostenlast ver___meiden, muss er statt zu verzichten von anderen prozessualen Möglichkeiten Gebrauch ___machen. Z.B. kann u.U. Erledigung erklärt und auf Grund materiellen Rechts Ersatz der ___Kosten verlangt werden. Fehlt es an einer nach Rechtshängigkeit eingetretenen Erledi___gung, kann der Kläger die Klage gemäß § 269 Abs. 3 S. 3 unter Verwahrung gegen die ___Kostenlast zurücknehmen. Dementsprechend mangelt es schon an der für eine analoge ___Anwendung des § 93 erforderlichen Regelungslücke.25 Somit hat der verzichtende Kläger ___stets die Kosten des Rechtsstreits zu tragen, jedenfalls soweit sie auf seiner Klage beru___hen. Auch ein ausdrücklicher Antrag des Beklagten auf eine begründete Klageabweisung ___ändert hieran nichts.26 ___ ___ V. Form des Verzichtsurteils ___ ___ 1. Abfassung. Das Verzichtsurteil ist gem. § 313b Abs. 1 S. 2 als solches zu bezeich___nen und bedarf gem. § 313b Abs. 1 S. 1 weder eines Tatbestandes noch der Entschei___dungsgründe. § 313b Abs. 2 enthält weitere Erleichterungen.27 ___ ___ 2. Verkündung. Gemäß § 311 Abs. 2 S. 2 darf das Verzichtsurteil verkündet werden, ___bevor die Urteilsformel schriftlich abgefasst ist.28 ___ ___ VI. Anfechtung ___ ___ Das Verzichtsurteil kann mit den auch im Übrigen statthaften und zulässigen ___Rechtsmitteln angegriffen werden. Ohne Rücksicht auf den vorinstanzlich erklärten ___Verzicht ist der Kläger durch das Verzichtsurteil insofern (formell) beschwert, als sein ___Klageantrag abgewiesen worden ist. Der Verzicht limitiert aber die Erfolgsaussichten ___ ___ ___22 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. 23 Vgl. Theimer/Theimer Mustertexte, Bd. 1, 8. Aufl. S. 273. ___24 Vgl. auch Zöller/Vollkommer Rdn. 10. ___25 BGH NJW 1994, 2895 f.; OLG Hamm MDR 1982, 676 f.; OLG Koblenz WRP 1983, 171; 1986, 298 = NJW-RR ___1986, 1443; MünchKomm/Musielak Rdn. 7; Zöller/Vollkommer Rdn. 11. Anders z.B. BPatG GRUR 1986, 808, ___811; OLG Frankfurt a.M. WRP 1979, 799, 800; 1982, 422; NJW-RR 1994, 62 f.; LG Hamburg NJW-RR 1987, 381, 382. ___26 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. ___27 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. Vgl. auch Theimer/Theimer Mustertexte, Bd. I, 8. Aufl. S. 273. ___28 Vgl. auch Zöller/Vollkommer Rdn. 9.

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_____des Rechtmittels, denn der Kläger kann nur obsiegen wenn er entweder den wirksa_____men Verzicht nachträglich zu beseitigen vermag oder der Verzicht unwirksam gewesen _____ist.29 _____ Eine statthafte und zulässig eingelegte Berufung wird nicht dadurch unzulässig, 18 _____dass der Kläger im Berufungsverfahren einen Teilverzicht erklärt und der Gegenstands_____wert des übrigen Streitgegenstandes unter der Erwachsenheitssumme liegt.30 _____ _____ VII. Gerichtskosten und außergerichtliche Kosten _____ _____ 19 Das Verzichtsurteil ist durch die allgemeine Verfahrensgebühr abgegolten, die sich _____ermäßigt, KV Nr. 1211 (1. Rechtszug: 3,0 auf 1,0), 1222 (2. Rechtszug: 4,0 auf 2,0), 1232 (3. _____Rechtszug: 5,0 auf 3,0) zum GKG.31 Voraussetzung ist allerdings, dass das Verzichtsurteil _____den Rechtsstreit insgesamt beendet.32 _____ Die Anwälte erhalten die volle Verfahrens- und Terminsgebühr (Nr. 3100 und 3104 20 _____VV zum RVG).33 Während früher im Hinblick auf § 31 Abs. 1 Nr. 2 BRAGO zweifelhaft _____war, ob im Verzicht des Klägers und Abweisungsantrag des Beklagten eine nichtstreitige _____Verhandlung liegt, ist das nach Inkrafttreten des RVG unerheblich. Die Mitwirkung an _____einem Termin löst nämlich in jedem Fall 1,2 Terminsgebühren aus, VV Nr. 3104 zum _____RVG.34 _____ 29 30 31 32 33 34 _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 307 _____ Anerkenntnis _____ § 307 Rensen _____ Erkennt eine Partei den gegen sie geltend gemachten Anspruch ganz oder zum _____Teil an, so ist sie dem Anerkenntnis gemäß zu verurteilen. Einer mündlichen Ver_____handlung bedarf es insoweit nicht. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Vgl. Angaben bei Vorbemerkungen zu §§ 306, 307 sowie Hansens Die Tücken der Terminsgebühr _____beim Anerkenntnisurteil, RVGReport 2012, 407; Kapitza/Kammer Aus der Praxis: Anerkennen oder Ver_____säumnisurteil, JuS 2008, 882; Heiß Anerkenntnis und Anerkenntnisurteil im Zivilprozess (2012). _____ _____ Übersicht 3. Wirksamkeit und Bindung ____ 16 _____I. Allgemeines 1. Rechtsnatur, Begriff, Wirksamkeit und IV. Prüfung, Verfahren und _____ Widerruf ____ 1 Entscheidung ____ 19 _____ 2. Reform ____ 4 V. Anerkenntnis_____II. Anwendungsbereich ____ 5 urteil ____ 30 _____III. Erklärung und Wirksamkeit VI. Anfechtung ____ 42 _____ 1. Partei und Inhalt der VII. Gebühren und Kosten Erklärung ____ 8 1. Gerichtsgebühren ____ 48 _____ ____ 10 2. Rechtsanwaltsgebühren ____ 50 _____ 2. Form und Zeitpunkt _____ _____ _____29 Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____30 Zöller/Vollkommer Rdn. 12. 31 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Zöller/Vollkommer Rdn. 13. _____32 OLG Dresden JurBüro 1998, 429 f. _____33 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. _____34 Zöller/Vollkommer Rdn. 13.

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___ I. Allgemeines ___ ___ 1. Rechtsnatur, Begriff, Wirksamkeit und Widerruf. Das Anerkenntnis ist eine 1 ___reine Prozesshandlung, mit der die prozessuale Rechtslage gestaltet wird, also eine Be___wirkungshandlung (s. o. Vorbemerkungen vor §§ 306, 307 Rdn. 22 f.).1 Eine in Zusam___menhang mit einem Zivilprozess abgegebene ausdrückliche oder konkludente Erklärung ___einer Partei ist dann als Anerkenntnis auszulegen, wenn mit ihr der Beklagte die klägeri___sche Rechtsfolgenbehauptung als richtig anerkennt (s.o. Vorbemerkung vor §§ 306, 307 ___Rdn. 3).2 Die Wirksamkeit des Anerkenntnisses hängt zunächst vom Vorliegen der Pro___zesshandlungsvoraussetzungen ab (s.o. Vorbemerkungen vor §§ 306, 307 Rdn. 24).3 Fer___ner kann ein Anerkenntnis wirksam nur im Rahmen der prozessualen Dispositionsbe___fugnis der betreffenden Partei abgegeben werden. Deshalb ist ein Anerkenntnis ___unwirksam, soweit die Parteien nicht über den Streitgegenstand verfügen können (s.o. ___Vorbemerkungen vor §§ 306, 307 Rdn. 25 ff.).4 ___ Das Anerkenntnis ist zwar grundsätzlich bedingungsfeindlich,5 zulässig sind jedoch, 2 ___innerprozessuale Bedingungen (s.o. Vorbemerkungen vor §§ 306, 307 Rdn. 34). So kann ___ein Anerkenntnis davon abhängig gemacht werden, dass die von Amts wegen zu prüfen___den Voraussetzungen für den Erlass eines Anerkenntnisurteils vorliegen und die Klage ___nicht z.B. wegen mangelnden Rechtsschutz- oder Feststellungsinteresses abzuweisen ___ist.6 Ebenso zulässig ist es, hauptsächlich die mangelnde Zuständigkeit des Gerichts zu ___rügen und lediglich hilfsweise den prozessualen Anspruch anzuerkennen.7 Schließlich ___spricht nichts dagegen, dass der Beklagte unter Verwahrung gegen die Kostenlast aner___kennt, weil § 93 von Amts wegen zu prüfen ist.8 ___ Mit Rücksicht auf die Rechtsnatur des Anerkenntnisses als Prozesshandlung kann 3 ___ein einmal wirksam abgegebenes Anerkenntnis grundsätzlich nicht analog § 290 wider___rufen werden (s.o. Vorbemerkungen vor §§ 306, 307 IV. 3.).9 Anderes gilt ausnahmsweise ___dann, wenn das Anerkenntnis durch ein Verhalten veranlasst worden ist, das einen Res___titutionsgrund (§ 580 Nr. 2 bis 4 und 7b) darstellt10 oder wenn ein Abänderungsgrund ___i.S.d. § 323 vorliegt.11 Außerdem ist ein Widerruf mit Einverständnis des Gegners bis zum ___Urteilserlass möglich.12 Das Berufen des Gegners auf ein irrtümlich abgegebenes Aner___kenntnis kann ferner rechtsmissbräuchlich sein.13 Wenn ein Anerkenntnis auf einen ___Schreibfehler oder ein anderes offensichtliches Versehen zurückgeht, kann es auch zu___rückgenommen werden.14 Dagegen scheidet eine Anfechtung analog den §§ 119, 123 BGB ___ ___ ___1 Vgl. Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 5. Zur h.M. hinsichtlich der Rechtsnatur des Anerkenntnisses ___vgl. auch Stein/Jonas/Leipold Rdn. 17 ff. ___2 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 1. 3 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 5. ___4 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 8 ff. ___5 BGH NJW 1985, 2713, 2716; OLG Düsseldorf MDR 1989, 825. ___6 OLG Hamm WRP 1992, 252, 253; OLG Karlsruhe WRP 1979, 223. ___7 BGH JZ 1976, 607, 609 m. Anm. Mummenhoff. ___8 Musielak/Voit/Musielak § 307 Rdn. 8. 9 BGHZ 80, 389, 393 f.; 107, 142, 147; NJW 1993, 1718 = MDR 1993, 1238. Z.T. anders OLG Nürnberg MDR ___1963, 419; Orfanides Die Berücksichtigung von Willensmängeln im Zivilprozess, S. 74 ff. ___10 BGHZ 12, 284, 285; 80, 389, 394 f.; NJW 1993, 1717, 1718; KG NJW-RR 1995, 958; OLG Saarbrücken NJW___RR 1997, 252; OLG Düsseldorf NJW-RR 1999, 1514; Schwab FS Baumgärtel, S. 507 ff. ___11 BGH FamRZ 2002, 88, 90. 12 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 6. ___13 BGHZ 80, 389, 399; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1988, 574, 575; OLG Köln FamRZ 1991, 856; OLG ___Hamm FamRZ 1993, 78. ___14 OLG Karlsruhe MDR 1974, 588.

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_____aus.15 Das gilt auch für die Rückforderung eines Anerkenntnisses gemäß § 812 Abs. 1 S. 1 _____1. Alt., Abs. 2 BGB.16 _____ _____ 2. Reform. Im Zuge der Reform der Zivilprozessordnung zum 1. Januar 200217 wurde 4 _____das bis dahin in § 307 vorgesehene Antragserfordernis gestrichen.18 Bereits mit dem am _____1. September 2004 in Kraft getretenen 1. Justizmodernisierungsgesetz19 hat § 307 eine _____weitere, bedeutsame Änderung erfahren: Der Anwendungsbereich des § 307 wurde über _____die mündliche Verhandlung und das schriftliche Vorverfahren hinaus auf das gesamte _____Verfahren erweitert. § 307 Abs. 2 wurde aufgehoben.20 _____ _____ II. Anwendungsbereich _____ _____ 5 § 307 ist, soweit die Dispositionsbefugnis der Parteien reicht, in allen Verfahren an_____wendbar, also auch in Arrestverfahren und Verfahren über den Erlass einstweiliger Ver_____fügungen21 sowie bei Verbandsklagen gegen den Verwender von Allgemeinen Geschäfts_____bedingungen.22 Auch die öffentlich-rechtliche Rechtsnatur des Streitgegenstandes steht _____der Anwendung des § 307 ohne weiteres (Ausnahme: Dispositionsbefugnis fehlt) nicht _____entgegen.23 _____ 6 Unanwendbar ist § 307 demgegenüber wegen der begrenzten Verfügungsmacht der _____Parteien hinsichtlich des Streitgegenstandes in Ehesachen (§ 113 Abs. 4 Nr. 6 FamFG, _____s.o. Vorbemerkungen vor §§ 306, 307 Rdn. 26),24 soweit die Amtsprüfungspflicht ge_____mäß § 5625 und/oder die ausnahmsweise geltende Untersuchungsmaxime26 reichen _____sowie im Adhäsionsverfahren (wegen der dort geltenden Spezialvorschrift des § 406 _____Abs. 2 StPO mit gleichem Inhalt).27 _____ 7 Erklärt der Kläger den Rechtsstreit nach vorbehaltloser Erfüllung seitens des Be_____klagten einseitig für erledigt, scheidet eine entsprechende Anwendung des § 307 aus. Es _____fehlt an einer eindeutigen prozessualen Erklärung des Beklagten.28 _____ _____ III. Erklärung und Wirksamkeit _____ _____ 8 1. Partei und Inhalt der Erklärung. Anerkennen kann der Beklagte hinsichtlich des _____prozessualen Anspruchs der Klage und der Kläger bzw. Widerbeklagte hinsichtlich des _____Streitgegenstandes der Widerklage. Demgegenüber liegt im bezüglich des gegnerischen _____Rechtsmittelantrages abgegebenen Anerkenntnis des Rechtsmittelbeklagten kein _____ _____ _____15 BGHZ 80, 389, 392 = NJW 1981, 2193 = MDR 1981, 924; OLG Düsseldorf NJW-RR 1999, 1514; OLG _____Koblenz NJW-RR 2000, 529; Schwab FS Baumgärtel, S. 506; MünchKomm/Musielak Rdn. 21. Anders Wolf, Das Anerkenntnis im Prozessrecht, S. 70 ff.; Arens Willensmängel bei Prozesshandlungen, S. 101 ff. und _____205 ff.; Orfanides Die Berücksichtigung von Willensmängeln im Zivilprozess, S. 45 ff. und 72 ff. _____16 OLG Frankfurt NJW-RR 1988, 574. _____17 BGBl. 2001, Teil I, S. 1887. _____18 Vgl. zugehörige Amtliche Begründung in BT-Drucks. 14/4722, S. 84; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____19 BGBl. 2004, Teil I, S. 2198; Materialien: BT-Drucks. 15/1508 und 15/3482. 20 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____21 OLG Hamm NJW-RR 1986, 1232. _____22 BGH NJW 1989, 1673, 1675. _____23 BVerwG JZ 1997, 263 = NJW 1997, 2127, LS. _____24 Vgl. z.B. auch OLG Frankfurt FamRZ 1984, 1123; Zöller/Vollkommer Vor §§ 306, 307 Rdn. 10. 25 OLG Nürnberg MDR 1989, 363. _____26 BGH GRUR 1995, 577. _____27 BGH NJW 1991, 1244 = MDR 1991, 365; Zöller/Vollkommer Rdn. 2. Anders Meyer JurBüro 1991, 1153 f. _____28 BGH NJW 1981, 686 = MDR 1981, 399; LG Leipzig NJW-RR 1997, 571.

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___Anerkenntnis,29 denn eine solche Erklärung bezieht sich nicht unmittelbar auf den pro___zessualen Anspruch, sondern auf das Rechtsmittel. Der streitgenössische Nebeninter___venient (§ 69) kann einerseits einem Anerkenntnis der Hauptpartei widersprechen, an___dererseits kann er selbst anerkennen. Allerdings hängt auch das Anerkenntnis des ___Nebenintervenienten davon ab, dass die Hauptpartei nicht widerspricht.30 ___ Gegenstand des Anerkenntnisses ist der prozessuale Anspruch, weder können vor- 9 ___greifliche Rechtsverhältnisse noch können einzelne Klagegründe anerkennt werden (s.o. ___Vorbemerkungen vor §§ 306, 307 Rdn. 4 ff.).31 Auch liegt grundsätzlich kein Anerkenntnis ___vor, wenn der Beklagte sich materiell-rechtliche Einwendungen vorbehält.32 Auf Grund ___der den Streitgegenstand betreffenden Verfügungsmacht der Parteien ist ein einge___schränktes Anerkenntnis aber insofern zulässig,33 als der Beklagte z.B. unter dem ___Vorbehalt einer Gegenleistung anerkennt.34 Entsprechend § 307 kann dann ein Aner___kenntnisurteil ergehen, soweit der Kläger seinen Antrag anpasst. Soweit das nicht ___geschieht, kommt zwar kein Anerkenntnisurteil in Betracht, es bedarf aber im Umfang ___des Anerkenntnisses nicht der Sachprüfung.35 Die gegen diese Lösung vorgebrachten ___dogmatischen Bedenken36 vermögen nicht zu überzeugen. Einerseits wird die Disposi___tionsbefugnis der Parteien nicht ausreichend beachtet, und andererseits erscheint es ___i.d.R. sinnlos dort eine gerichtliche Prüfung zu verlangen, wo diese von den Parteien ___hinsichtlich eines abgrenzbaren Gegenstandes nicht gewünscht wird. Die gerechtfer___tigten Ausnahmen hiervon finden in Zusammenhang mit den Grenzen des Anwen___dungsbereichs des § 307 bereits hinreichend Berücksichtigung. Zulässig sind ferner ___ein Anerkenntnis unter Vorbehalt der Aufrechnung mit einer Gegenforderung37 ___sowie ein Anerkenntnis unter dem Vorbehalt der Rechte im Urkundsprozess.38 Hier ___ist unter den Voraussetzungen auch der §§ 302, 599 durch Vorbehaltsurteil zu ent___scheiden. ___ ___ 2. Form und Zeitpunkt. Das Anerkenntnis kann sowohl ausdrücklich als auch 10 ___konkludent erklärt werden; § 160 Abs. 3 Nr. 1 steht dem nicht entgegen.39 Allerdings ___kann ein konkludentes Anerkenntnis nur bejaht werden, wenn das Verhalten des Er___klärenden insofern eindeutig ist.40 Fehlt es hieran und ist die Bedeutung des Verhaltens ___des Beklagten unklar, bedarf es einer auf § 139 Abs. 1 S. 2 gestützten Nachfrage des Ge___richts. ___ ___ ___ ___29 Vgl. dazu Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 4 und § 307 Rdn. 3. Zum Anerkenntnis des Beklagten und ___Berufungsklägers: OLG Stuttgart NZG 2004, 766. ___30 Zöller/Vollkommer § 69 Rdn. 7 f und § 307 Rdn. 3. 31 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 1 f. ___32 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___33 Anders Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5 ff. ___34 BGHZ 107, 142, 146 = NJW 1989, 1934 = MDR 1989, 803; NJW-RR 2005, 1005 (1006); Anm. Schilken ZZP ___103 (1990), 213 f.; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 2. Dagegen MünchKomm/Musielak Rdn. 5 ff. ___35 BGHZ 107, 142, 147 = NJW 1989, 1934, 1935 = MDR 1989, 803; OLG Düsseldorf MDR 1990, 59; Anm. Schilken ZZP 103 (1990), 213; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 2. Anders Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9 ff.; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 6. ___36 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; anders Heiß S. 57 ff. ___37 AK-ZPO/Fenge Rdn. 7 und § 302 Rdn. 9; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Schilken ZZP 90 (1977), 157, ___180 f. 38 OLG München MDR 1963, 603; OLG Düsseldorf NJW-RR 1999, 68, 69; Schwarz JR 1995, 1 ff.; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. ___39 Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 12. ___40 Thomas/Putzo/Reichold § 307 Rdn. 3; Merz ZMR 1983, 365.

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_____ 11 Das Anerkenntnis muss als Prozess- und Bewirkungshandlung gegenüber dem Ge_____richt abgegeben werden,41 wobei eine Erklärung gegenüber dem ersuchten oder beauf_____tragten Richter nicht genügt, weil er nicht das Prozessgericht vertritt.42 _____ Zwar ist gemäß den §§ 160 Abs. 3 Nr. 1, 162 die ordnungsgemäße Protokollierung 12 _____des Anerkenntnisses erforderlich, es handelt sich aber nicht um eine Wirksamkeitsvor_____aussetzung.43 Besteht bei mangelnder Protokollierung Streit darüber, ob ein Anerkennt_____nis erklärt worden ist, ist dieser entscheidungserhebliche Umstand im Wege einer Be_____weisaufnahme aufzuklären.44 Gegenüber abweichenden Angaben im Tatbestand ist der _____Inhalt der Sitzungsniederschrift maßgebend (§ 314 S. 2).45 _____ Im Anwaltsprozess unterliegt auch das Anerkenntnis gemäß § 78 Abs. 1 und 2 dem 13 _____Anwaltszwang. 46 Insofern bedarf es entsprechender Prozessvollmacht des Rechtsan_____walts. Diese ergibt sich i.d.R. aus § 81, sie kann aber auch ausgeschlossen worden sein _____(§ 83 Abs. 1).47 Gemäß § 499 Abs. 2 bedarf es im Amtsgerichtsprozess und schriftlichen _____Vorverfahren (§§ 272 Abs. 2 2. Alt., 276) einer Belehrung über die Folgen eines schrift_____lichen Anerkenntnisses, die zugleich mit der Aufforderung zur Anzeige der Verteidi_____gungsbereitschaft zu erfolgen hat.48 Die Belehrungspflicht besteht unabhängig von _____einer anwaltlichen Vertretung,49 umfasst jedoch nicht die mögliche Form des Aner_____kenntnisses und die Kostenfolge.50 Fehlt es an der gebotenen Belehrung, darf ein An_____erkenntnisurteil im schriftlichen (Vor-) Verfahren nicht ergehen, wohl aber ein sol_____ches in mündlicher Verhandlung. 51 § 139 erfordert dagegen nicht allgemein eine _____Belehrung der Parteien bzw. ihrer Bevollmächtigten über die Bedeutung eines prozes_____sualen Anerkenntnisses,52 sondern lediglich die Aufklärung von Unklarheiten und ein _____Hinwirken auf sachdienliches Verhalten im Prozess, § 139 Abs. 1 S. 2. Eine allgemeine _____Fürsorge- und Belehrungspflicht in Zusammenhang mit dem Anerkenntnis lässt sich _____auch aus Art. 103 Abs. 1 GG und § 139 Abs. 2 ZPO nicht herleiten. Nur gegenüber _____rechtsunkundigen Naturalparteien kann das rechtliche Gehör nähere Erläuterungen _____gebieten. _____ 14 Die Form des Anerkenntnisses ist ferner abhängig von dem Zeitpunkt seiner Abga_____be: In der Güteverhandlung gemäß § 278 Abs. 253 wie auch in der (anschließenden) _____mündlichen Verhandlung ist mündlich anzuerkennen, während es im schriftlichen Ver_____fahren gemäß § 128 Abs. 2 oder 3 bzw. nach § 495a, im schriftlichen Vorverfahren gemäß _____§ 27654 oder sonst außerhalb der mündlichen Verhandlung eines schriftlichen Aner_____kenntnisses bedarf.55 Auch als Grundlage einer Entscheidung nach Lage der Akten _____ _____ _____41 OLG Brandenburg MDR 1999, 504. _____42 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; anders bzgl. beauftragten Richters Prütting/Gehrlein/Thole Rdn. 5. _____43 BGH NJW 1984, 1465; BGHZ 107, 142, 145 f = NJW 1989, 1934; OLG Düsseldorf NJW 1991, 1492, 1493; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1988, 574, 575; OLG Hamm WRP 1992, 253; OLG Karlsruhe FamRZ 1984, 401; _____NJW-RR 1989, 1468; OLG Brandenburg NJW-RR 2000, 741. Anders OLG Düsseldorf FamRZ 1983, 721, _____723. _____44 BGH NJW 1984, 1465. _____45 OLG Stuttgart FamRZ 1985, 607, 609. _____46 BGH NJW 1988, 210 (zum Klageverzicht). 47 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11. _____48 Zöller/Vollkommer § 307 Rdn. 3. Zur Belehrung vgl. Zöller/Herget § 499 Rdn. 1 f. _____49 Musielak/Voit/Huber § 499 Rdn. 2; Zöller/Herget § 499 Rdn. 2. _____50 Zöller/Herget § 499 Rdn. 2. _____51 Zöller/Herget § 499 Rdn. 3. 52 Unklar insofern Zöller/Vollkommer § 307 Rdn. 3. _____53 Vgl. dazu Wieser MDR 2002, 10, 11. _____54 Dazu Musielak/Voit/Musielak Rdn. 18. _____55 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer § 307 Rdn. 3.

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___(§§ 251a, 331a) reicht eine schriftliche Erklärung.56 Erfolgt das Anerkenntnis nicht in der ___Güteverhandlung sowie außerhalb der mündlichen Verhandlung, also schriftlich, sind ___dementsprechend die üblichen Anforderungen an gerichtliche Schriftsätze zu beachten. ___Nach der Neufassung des § 307 sind Erörterungen zur Reichweite schriftlicher Aner___kenntnisse57 entbehrlich.58 ___ Das Anerkenntnis kann von der Rechtshängigkeit (§§ 253 Abs. 1, 261) an bis zum 15 ___rechtskräftigem Abschluss des Verfahrens erklärt werden,59 d.h. auch noch nach Erlass ___eines Endurteils in der nächsten Instanz60 – § 93 ist dann freilich nicht mehr anwendbar. ___Ein zwischen den Instanzen abgegebenes Anerkenntnis entfaltet jedoch insofern keine ___Wirkung mehr, als das erkennende Gericht wegen § 318 an seine Entscheidung gebunden ___ist und eine Entscheidung auf Grund des Anerkenntnisses erst in der folgenden Instanz ___und nach Abänderung des angefochtenen Urteils möglich ist.61 Nach Rechtshängigkeit ___kann das Anerkenntnis in jeder Instanz, also auch noch in der Revisionsinstanz erklärt ___werden. 62 Vor Rechtshängigkeit kommt dagegen mangels Prozessrechtsverhältnisses ___kein Anerkenntnis in Betracht.63 Dementsprechend darf der Antragsgegner im Mahnver___fahren ungeachtet der beabsichtigten Anerkennung der Hauptsache auch unbeschränkt ___Widerspruch einlegen, er braucht sich nicht auf einen Kostenwiderspruch zu beschrän___ken.64 ___ ___ 3. Wirksamkeit und Bindung. Die Wirksamkeitsvoraussetzungen des Anerkennt- 16 ___nisses wurden bereits oben unter I. 1. und II. angesprochen: Vorliegen müssen die Pro___zess- und die Prozesshandlungsvoraussetzungen. Ferner muss der Streitgegenstand dis___ponibel sein. ___ Hinzuzufügen ist, dass die Wirksamkeit des Anerkenntnisses nicht davon abhängt, 17 ___wann und in welcher Form es abgegeben worden ist. Wie sich schon aus § 307 S. 2 ergibt, ___besteht insofern zwischen einem in mündlicher Verhandlung und einem außerhalb der___selben abgegebenen Anerkenntnis kein Unterschied.65 Auch bleibt ein während eines ___vorangegangenen Verfahrensabschnitts erklärtes Anerkenntnis ungeachtet des Voran___schreitens des Verfahrens wirksam.66 Allerdings gilt das nur, solange der Streitgegen___stand unverändert bleibt. Wegen einer Änderung des Klageantrages kann ein Aner___kenntnis prozessual überholt sein. 67 U.U. muss das Gericht dem Kläger sogar die ___Möglichkeit einer Klageänderung belassen und darf trotz Vorliegens sämtlicher Voraus___setzungen nicht sofort und überraschend ein Anerkenntnisurteil erlassen.68 ___ ___ ___56 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. ___57 Vgl. dazu Fischer NJW 2004, 909. ___58 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. 59 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___60 BGH NJW-RR 2013, 1333, 1334: für Zurückweisung der Berufung und Verurteilung gemäß ___Anerkenntnis, nicht Verwerfung; Zöller/Vollkommer Vor § 306 Rdn. 4 und § 307 Rdn. 3. Vgl. z.B. auch OLG ___Stuttgart NZG 2004, 766, 767. ___61 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___62 BGHZ 10, 333, 335 = NJW 1953, 1830. 63 Zu den prozessualen Folgen eines außergerichtlich erklärten Anerkenntnisses: LG Leipzig NJW-RR ___1997, 571. ___64 Anders allerdings Zöller/Vollkommer Rdn. 3 und Zöller/Herget § 93 Rdn. 6 Stichwort: ___„Kostenwiderspruch“ und „Mahnverfahren“; für Einzelfallabwägung BGH, Beschl. v. 17.3.2009 – VI ZB 14/ ___08 –, BeckRS 2009, 10089; vgl. Fischer MDR 2001, 1336 ff. 65 Zöller/Vollkommer Rdn. 3a. ___66 BGH NJW 1993, 1717, 1718. ___67 Zöller/Vollkommer Rdn. 3a. ___68 BGH NJW 2004, 2019, 2022.

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_____ 18 Die Bindung – zu Widerruf u.a. s.o. Vorbemerkungen vor §§ 306, 307 Rdn. 35 ff. – an _____das wirksame Anerkenntnis besteht fort, auch wenn nicht unmittelbar darauf ein Aner_____kenntnisurteil ergeht.69 Ungeachtet eines zuvor abgegebenen Anerkenntnisses kann al_____lerdings gegen den im Termin säumigen Kläger ein Versäumnisurteil (§ 330) ergehen.70 _____Umgekehrt kann bei Säumnis des Beklagten dennoch Anerkenntnisurteil erlassen wer_____den. Das folgt zwingend aus § 307 S. 2.71 _____ _____ IV. Prüfung, Verfahren und Entscheidung _____ _____ Die nach einem wirksamen Anerkenntnis erfolgende Prüfung des Gerichts ist be19 _____grenzt.72 Weil ein Anerkenntnis den Verzicht auf die Rüge verzichtbarer Prozessvoraus_____setzungen beinhaltet, prüft das Gericht nur die unverzichtbaren Prozess- und Rechtsmit_____telvoraussetzungen.73 Die unverzichtbaren Prozess- und Rechtsmittelvoraussetzungen _____betreffend mangelt es an der als ratio legis hinter § 307 stehenden Dispositionsbefug_____nis.74 Nicht zu prüfen sind deshalb auch die Rechtsschutzvoraussetzungen, z.B. das _____Rechtsschutzbedürfnis75 und das Feststellungsinteresse, wenn der Beklagte sein Aner_____kenntnis nicht hiervon abhängig gemacht hat. Es handelt sich nämlich um „bedingte _____Sachurteilsvoraussetzungen“.76 Nicht zu prüfen ist auch das Scheitern eines obligatori_____schen Schlichtungsversuchs. Das ergibt sich aus dem Sinnund Zweck des § 307.77 Die _____sonst gebotene Schlüssigkeits- und Begründetheitsprüfung entfällt vollständig.78 _____ Geprüft wird auch, ob § 307 im Hinblick auf die begrenzte Dispositionsbefugnis der 20 _____Parteien anwendbar ist.79 Das ist etwa im Hinblick auf den gesellschaftsrechtlichen Nich_____tigkeits- und Anfechtungsprozess nach den §§ 241 ff. AktG streitig (vgl. Vor §§ 306, 307 _____Rdn. 26).80 Unterliegt der betreffende prozessuale Anspruch nicht der Dispositionsmacht _____der Verfahrensbeteiligten, kann ein Anerkenntnisurteil nicht ergehen. Das Verfahren ist _____fortzusetzen und die Sach- und Rechtslage weiter aufzuklären.81 In diesem Zusammen_____hang ist zu beachten, dass ein Anspruch auf gesetzes- oder sittenwidrige Leistung _____(§§ 134, 138 BGB) oder ein dem ordre public (Art. 6 EGBGB) zuwiderlaufender Anspruch _____nicht wirksam anerkannt werden kann. Weil die Schranken der Privatautonomie auch _____die Dispositionsmacht der Parteien im Zivilprozess begrenzen, ist die Klage hier ohne _____Rücksicht auf das Anerkenntnis durch Sachurteil abzuweisen.82 Nicht in Betracht kommt _____z.B. ein Anerkenntnisurteil über einen gesetzlich aufgehobenen vorzeitigen Erbaus_____ _____ _____ _____ _____69 BGH NJW 1993, 1717, 1718; OLG Köln NJW-RR 1998, 723. _____70 Zöller/Vollkommer Rdn. 3a. 71 Zöller/Vollkommer Rdn. 3a. _____72 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15. _____73 BGHZ 10, 333, 335; NJW 1994, 944, 945. _____74 BGH NJW-RR 2010, 275, 276. _____75 BVerwG NVwZ-RR 2013, 50, 53. _____76 LG Koblenz MDR 1961, 605; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15. Anders BGH FamRZ 1974, 246. 77 BGH NJW-RR 2014, 1358, 1359. _____78 OLG München NJW 1969, 1815; OLG Schleswig NJW-RR 1993, 930, 932. _____79 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15. _____80 Offen gelassen in BGH NJW-RR 1993, 1253, 1254; dafür OLG Stuttgart NZG 2003, 1170, 1172; dagegen _____MünchKomm-GmbHG/Wertenbruch § 47 Anh. Rdn. 244, 254; zum Ganzen: Rensen Beschlussmängelstreitigkeiten in der GmbH, Rn. 427 ff. _____81 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12, 15; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 10; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____82 BGHZ 10, 333, 335 = NJW 1953, 1830; OLG Koblenz NJW-RR 2000, 529, 530 = FamRZ 2000, 545; Kohte _____NJW 1985, 2217, 2227; Cahn AcP 198, 71.

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___gleich.83 Zusammengefasst sind die der Prüfung des Gerichts auf Grund zwingenden ___Rechts vorbehaltenen Gegenstände einem Anerkenntnis nicht zugänglich. Neben den ___oben genannten Unwirksamkeitsgründen gilt das z.B. für die vorläufige Vollstreckbar___keit eines Urteils.84 ___ Besteht Streit über die Wirksamkeit des Anerkenntnisses, kann dieser durch Zwi___schenurteil gemäß § 303 entschieden werden.85 ___ Auch wenn das Anerkenntnis in mündlicher Verhandlung erklärt wird, ergeht das ___Anerkenntnisurteil, wie sich auf der Neufassung des § 307 ergibt, nicht auf Grund der ___mündlichen Verhandlung.86 Gemäß § 307 S. 2 ist eine mündliche Verhandlung auch ___außerhalb des schriftlichen Vorverfahrens (§ 276) nicht mehr notwendig. Vielmehr kann ___das Anerkenntnis jederzeit erklärt werden, entweder während der Güteverhandlung ___bzw. der anschließenden mündlichen Verhandlung mündlich oder außerhalb der Ver___handlung schriftlich zur Gerichtsakte (s.o. Rdn. 10 ff.). Ein bereits anberaumter Verhand___lungstermin ist mit Rücksicht auf § 307 S. 2 aufzuheben, wenn die oben erörterten Vor___aussetzungen eines Anerkenntnisurteils vorliegen. ___ Allerdings schließen § 307 S. 2 und der Grundsatz der Prozessökonomie eine münd___liche Verhandlung nicht in jedem Fall aus. So darf das Gericht an dem Verhandlungs___termin festhalten, wenn es z.B. weiterer Hinweise (§ 139) bedarf, weitere Aufklärung hin___sichtlich des Antrages oder des Anerkenntnisses geboten erscheint oder Art. 103 Abs. 1 ___GG ausnahmsweise verlangt, dem Kläger eine Stellungnahme zum Anerkenntnis zu er___möglichen.87 ___ Nach der Neufassung des § 307 bedarf es keines Verfahrensantrages des Klägers zur ___Erwirkung des Anerkenntnisurteils mehr. Insofern ist der zur früheren Rechtslage ausge___tragene Streit obsolet. Der Reformgesetzgeber hat i.S.d. bisher schon herrschenden Auf___fassung entschieden, dass ohne Rücksicht auf einen Verfahrensantrag des Klägers Aner___kenntnisurteil zu ergehen hat. Das gilt grundsätzlich auch dann, wenn nicht nur kein ent___sprechender Antrag angebracht wird, sondern der Kläger ausdrücklich ein Sachurteil ___wünscht. Erforderlich ist also lediglich der Sachantrag des Klägers.88 ___ Eine Ausnahme hiervon kommt nur bei einem Musterprozess in Betracht, wenn die ___Parteien nämlich vereinbart haben, statt einer Vielzahl einzelner Verfahren zu führen, ___die Sach- und Rechtslage für sämtliche Rechtsstreitigkeiten in einem Zivilprozess klären ___zu lassen.89 Dann kann der Kläger dem vertragswidrigen Anerkenntnis jedenfalls die ___Einrede treuwidrigen Verhaltens gemäß § 242 BGB entgegenhalten (s.o. Vorbemerkun___gen vor §§ 306, 307 Rdn. 33).90 ___ Grundlage des Anerkenntnisurteil sind gemäß § 307 allein der Sachantrag des Klä___gers und das sich darauf beziehende Anerkenntnis des Beklagten.91 Deshalb kann kein ___Anerkenntnisurteil ergehen, wenn der Kläger nach Erklärung des Anerkenntnisses den ___Klageantrag geändert hat.92 So kann ein Anerkenntnisurteil nicht erlassen werden im ___Falle einer Klageänderung von der Feststellungs- zur Leistungsklage.93 ___ ___ ___83 OLG Koblenz NJW-RR 2000, 529 = FamRZ 2000, 545. ___84 OLG Nürnberg NJW 1989, 842. 85 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___86 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___87 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. Vgl. auch BT-Drucks. 15/1508, S. 41. ___88 BT-Drucks. 14/4722, S. 84; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 16; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___89 Vgl. dazu Wagner Prozessrechtsverträge (1998) S. 727 ff. 90 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. Anders MünchKomm/Musielak Rdn. 19. ___91 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___92 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___93 Zöller/Vollkommer Rdn. 5.

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_____ 27 Das während der mündlichen Verhandlung erlassene Anerkenntnisurteil ist ge_____mäß § 310 zu verkünden. Nach § 311 Abs. 2 S. 3 bedarf es zwar nicht der vorherigen schrift_____lichen Abfassung der Urteilsformel, das Urteil ist jedoch gemäß § 313b Abs. 1 S. 2 als solches _____zu bezeichnen. Für die Abfassung des Anerkenntnisurteils gelten ferner verschiedene Er_____leichterungen. So erlaubt § 313b den Verzicht auf Tatbestand und Entscheidungsgrün_____de.94 _____ 28 Ein außerhalb der mündlichen Verhandlung ergangenes Anerkenntnisurteil wird _____gemäß §§ 166 Abs. 2, 310 Abs. 3 S. 1 anstelle einer Verkündung von Amts wegen zuge_____stellt. 95 In diesem Fall erlangt das Anerkenntnisurteil mit der letzten Amtszustel_____lung Wirksamkeit und beginnen die Rechtsmittelfristen mit diesem Zeitpunkt zu lau_____fen.96 _____ Maßgeblicher Zeitpunkt für die Präklusion von Einwendungen (§ 767 Abs. 2) ist 29 _____bei einem außerhalb der mündlichen Verhandlung ergangenen Anerkenntnisurteil der _____Eingang des Anerkenntnisschriftsatzes.97 _____ _____ V. Anerkenntnisurteil _____ _____ Zur Abfassung eines Anerkenntnisurteils s.o. IV. Gemäß § 708 Nr. 1 ist das Aner30 _____kenntnisurteil ohne Sicherheitsleistung für vorläufig vollstreckbar zu erklären. Eine _____Abwendungsbefugnis ist gemäß § 711 nicht anzuordnen. Bei der Kostengrundent_____scheidung ist § 93 zu prüfen.98 Dabei ist ein im frühen ersten Termin erklärtes Aner_____kenntnis stets als „sofortiges“ zu bewerten,99 so dass die Anwendung des § 93 davon _____abhängt, ob der Beklagte Veranlassung zur Klage gegeben hat. Auch nachdem der _____Schuldner erstmals von einem gegen ihn ergangenen Versäumnisurteil erfahren _____hat, ist verbunden mit dem Einspruch noch ein sofortiges Anerkenntnis möglich.100 _____Bei Räumung von Wohnraum ist § 93b Abs. 3 zu berücksichtigen. Wird nach Erledi_____gung der Hauptsache (§ 91a) der Kostenanspruch einseitig anerkannt, so sind die ent_____sprechenden Kosten der anerkennenden Partei ohne weitere Prüfung aufzuerlegen.101 _____Bei abweichenden Kostenanträgen ist die Kostengrundentscheidung zu begrün_____den.102 Die durch einen Streit über die Wirksamkeit des Anerkenntnisses verursachten _____Mehrkosten sind gemäß §§ 91, 96 derjenigen Partei aufzuerlegen, die sich darauf be_____ruft.103 _____ Abweichend von § 301 Abs. 2 muss im Falle eines Teilanerkenntnisses ein Teilaner31 _____kenntnisurteil ergehen.104 Weil die Kostengrundentscheidung einheitlich zu erfolgen _____hat, muss sie dem Schlussurteil vorbehalten bleiben.105 Wird die Klage im Übrigen zu_____ _____ _____94 Zu den Formalien bei Erlass eines Anerkenntnisurteils anlässlich der mündlichen Verhandlung: Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17; Zöller/Vollkommer Rdn. 5a. _____95 Zu den Formalien bei Erlass eines Anerkenntnisurteils außerhalb der mündlichen Verhandlung: _____Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 5a. _____96 OLG Frankfurt a.M. NJW 1981, 291. _____97 Zöller/Vollkommer Rdn. 5a. _____98 Vgl. zu den prozessualen Nebenentscheidungen: Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17 und 19; Zöller/Vollkommer Rdn. 5a. Zur Abfassung eines Anerkenntnisurteils vgl. Theimer/Theimer Mustertexte _____zum Zivilprozess, Band I, 8. Aufl. S. 273. _____99 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1990, 1535. _____100 OLG Köln FamRZ 1992, 831 (LS). _____101 BGH JZ 1985, 853; BAG NJW 1988, 990. 102 OLG Brandenburg NJW-RR 2000, 517. _____103 BGHZ 10, 333, 335 = NJW 1953, 1830, 1831. _____104 BAG NJW 1982, 1118, 1119. _____105 Zöller/Vollkommer Rdn. 6.

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___rückgenommen, muss nach zutreffender Auffassung ein Kostenschlussurteil ergehen, ___das allerdings wegen der auf § 269 Abs. 3 beruhenden Kostenverteilung der sofortigen ___Beschwerde unterliegt.106 ___ § 99 Abs. 2 eröffnet die sofortige Beschwerde auch bei streitiger Entscheidung über ___einen auf die Kosten beschränkten Einspruch.107 Auch die Rechtsbeschwerde ist grund___sätzlich möglich.108 ___ Es gibt keinen überzeugenden Grund, ein Anerkenntnis allgemein nur in uneinge___schränkter Form zuzulassen. Die Rechtsnatur des Anerkenntnisses als Prozesshandlung ___steht Beschränkungen jedenfalls nicht entgegen. Problematisch sind mit Rücksicht hier___auf nur Vorbehalte, die eine Abhängigkeit der Wirksamkeit der Erklärung von außerpro___zessualen Umständen herstellen sollen. Nur insoweit sind Einschränkungen und Vorbe___halte unzulässig (s.o. Vorbemerkung vor §§ 306, 307 Rdn. 34). Im Übrigen ist die These, ___dass ein Anerkenntnis unumschränkt sein müsse und keinerlei Einschränkungen und ___Vorbehalte zulässig seien,109 abzulehnen.110 ___ Dementsprechend können Anerkenntnisurteile auch als Grund- (§ 304 i.V.m. § 307) ___oder Vorbehaltsurteil (§§ 302, 599 i.V.m. § 307)111 ergehen. Erkennt also der Beklagte an, ___dass der eingeklagte Anspruch dem Grunde nach besteht, bestreitet aber die An___spruchshöhe, kann ein Anerkenntnisgrundurteil ergehen.112 Auf einen Antrag kommt ___es nach Änderung des § 307 allerdings nicht mehr an.113 Andererseits ist aber auch nicht ___in jedem der in Betracht kommenden Fälle ein Anerkenntnisgrundurteil sinnvoll. Oft___mals wird es den Prozess nicht fördern, sondern lediglich den gerichtlichen Aufwand ___erhöhen. Dementsprechend muss es bei dem in § 304 Abs. 1 für Grundurteile, zu denen ___auch das Anerkenntnisgrundurteil gehört, vorgesehenen gerichtlichem Ermessen ver___bleiben. ___ Zulässig ist nach den obigen Ausführungen zu den zulässigen Einschränkungen ___auch ein Anerkenntnis unter dem Vorbehalt beschränkter Haftung.114 Das hinsichtlich ___des Grundes abgegebene Anerkenntnis des gemäß § 3 Nr. 1 PflVersG in Anspruch ge___nommenen Haftpflichtversicherers ist auch ohne ausdrücklichen Vorbehalt grds. auf ___den Umfang der gesetzlichen Leistungspflicht beschränkt. Dies ergibt die Auslegung aus ___dem Empfängerhorizont.115 ___ Im Urkundenprozess kann der Beklagte den klageweise geltend gemachten An___spruch anerkennen und zugleich i.S.d. § 599 Abs. 1 widersprechen. In diesem Fall hat ein ___Anerkenntnis-Vorbehaltsurteil zu ergehen.116 ___ Erkennt der Beklagte den prozessualen Anspruch des Klägers lediglich unter der ___Einschränkung an, dass er nur Zug um Zug gegen Erbringung der vom Kläger geschul___deten Gegenleistung zu leisten habe, ist der Beklagte durch Anerkenntnisurteil zur Leis___ ___ ___106 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. Anders OLG Düsseldorf NJW-RR 1994, 827: einheitlich, d.h. auch, soweit ___Anerkenntnis zugrunde liegt, durch Beschluss. ___107 OLG Brandenburg NJW-RR 2000, 1668. ___108 BGH NJW-RR 2004, 999. ___109 So z.B. OLG Düsseldorf MDR 1989, 825; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5 ff. 110 BGHZ 107, 142, 146 f. ___111 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. ___112 LG Mannheim MDR 1992, 898, 899; Zöller/Vollkommer Rdn. 7. Anders MünchKomm/Musielak ___Rdn. 12. ___113 Anders und unter Außerachtlassung der Neufassung des § 307: Zöller/Vollkommer Rdn. 7. 114 Schilken ZZP 90 (1977), 157, 179; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 3. ___115 BGH NJW-RR 1996, 1238, 1239; OLG Schleswig VersR 1980, 726. ___116 OLG Brandenburg NJW-RR 2002, 1294 = MDR 2002, 780; OLG Düsseldorf NJW-RR 1999, 68, 70; ___Schwarz JR 1995, 1. Offen gelassen in OLG Karlsruhe NJW-RR 1991, 1151.

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_____tung Zug-um-Zug gegen Erbringung der Gegenleistung zu verurteilen, wenn der Kläger _____seinen Antrag anpasst. Ansonsten erübrigt sich lediglich die Überprüfung, soweit das _____Anerkenntnis reicht.117 _____ Zulässig ist es ferner, ein Anerkenntnis in der Weise hilfsweise zu erklären, dass 38 _____hauptsächlich die von Amts wegen zu prüfenden Prozessvoraussetzungen gerügt wer_____den und das Anerkenntnis nur für den Fall gelten soll, dass diese vorliegen.118 Z.B. kann _____das Anerkenntnis unter dem Vorbehalt der internationalen Zuständigkeit des Gerichts119 _____oder neben dem Bestreiten des Rechtsschutzbedürfnisses für eine negative Feststel_____lungsklage120 erklärt werden. _____ 39 Außerdem kann ein Anerkenntnis bezogen auf einen Hilfsantrag erklärt werden. In _____diesem Fall ist durch Teil-Anerkenntnisurteil über den Hilfsantrag zu entscheiden, so_____fern sich die übrigen Anträge als unbegründet erweisen.121 _____ Unschädlich ist es schließlich, wenn sich der anerkennende Beklagte gegen die Kos40 _____tenlast verwahrt. Das folgt schon aus § 93.122 _____ Im Mahnverfahren kann das Anerkenntnis zwar verbunden mit einem Kostenwi41 _____derspruch erklärt werden, zur Rechtswahrung ist das aber nicht erforderlich. Der An_____tragsgegner braucht sich nicht auf einen Kostenwiderspruch zu beschränken.123 _____ _____ VI. Anfechtung _____ _____ Weil das Anerkenntnisurteil ein Endurteil ist, ist es wie ein solches zu vollstrecken124 42 _____und anzufechten.125 _____ Der Beklagte kann das Anerkenntnisurteil trotz seines Anerkenntnisses mit den 43 _____auch sonst statthaften Rechtsmitteln anfechten. Ihm fehlt nicht etwa die erforderliche _____Beschwer. Diese ist vielmehr materiell zu bestimmen, so dass es lediglich auf sein Unter_____liegen ankommt.126 Allerdings besteht in der Regel keine Möglichkeit für den Beklagten, _____sich von dem Anerkenntnis zu lösen. Dementsprechend ist die Prüfung des Rechtsmit_____telgerichts grundsätzlich dem Umfang nach beschränkt.127 _____ Mit der Berufung können im Rahmen der §§ 529 ff. jedoch Gründe geltend gemacht 44 _____werden, die zum Widerruf des Anerkenntnisses berechtigen.128 Bei Unwirksamkeit des _____dem Urteil zugrunde liegenden Anerkenntnisses erfolgt analog § 538 Abs. 2 S. 1 Nr. 6 eine _____Zurückverweisung.129 _____ _____ _____117 BGHZ 107, 142, 146 = NJW 1989, 1935, 1936 = MDR 1989, 803; Anm. dazu von Schilken ZZP 103, 213, _____214. Anders MünchKomm/Musielak Rdn. 9 ff. _____118 BGH JZ 1976, 607, 609 = MDR 1976, 838; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. Anders _____Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 4. 119 BGH JZ 1976, 607, 609. _____120 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. _____121 OLG Zweibrücken OLGZ 1987, 371, 373. _____122 Zöller/Vollkommer Rdn. 7 a.E. _____123 Anders Zöller/Vollkommer Rdn. 3 und 10; für Einzelfallabwägung BGH, Beschl. v. 17.3.2009 – _____VI ZB 14/08 –, BeckRS 2009, 10089; vgl. Fischer MDR 2001, 1336 ff.; s.o. Rdn. 15. 124 LAG Berlin EzA ArbGG § 64, 5 m. Anm. Dütz. _____125 OLG Koblenz NJW-RR 2000, 529, 530. _____126 BGH LM ZPO § 263 Nr. 5; NJW 1992, 1513, 1514; OLG Karlsruhe MDR 1982, 417, 418; OLG Koblenz _____NJW-RR 1993, 462; KG OLGZ 1978, 114, 115; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17. Anders LAG Berlin EzA ArbGG _____§ 64, 5 m. abl. Anm. Dütz. 127 Zöller/Vollkommer Rdn. 11. _____128 BGHZ 80, 389, 394 = NJW 1981, 2193, 2194 = MDR 1981, 924; KG NJW-RR 1995, 958; OLG Koblenz _____FamRZ 1998, 915, 916; OLG Schleswig NJW-RR 1993, 1416. _____129 KG NJW-RR 1995, 958; OLG München MDR 1991, 795.

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___ Der Kläger kann mit einem Rechtsmittel die verfahrensrechtliche Unzulässigkeit des ___Anerkenntnisurteils geltend machen.130 Gegebenenfalls erfolgt dann gemäß § 538 Abs. 2 ___Nr. 1 die Aufhebung der angefochtenen Entscheidung und die Zurückverweisung des ___Rechtsstreits.131 ___ Die isolierte Anfechtung der Kostengrundentscheidung ist gemäß § 99 Abs. 2 mit ___der sofortigen Beschwerde möglich (s.o. Rdn. 31 f.).132 ___ Die gemäß § 93 zu treffende Kostengrundentscheidung kann abgetrennt werden, ___wenn der Beklagte unter Verwahrung gegen die Kostenlast anerkannt hat.133 ___ ___ VII. Gebühren und Kosten ___ ___ 1. Gerichtsgebühren. Es entsteht keine besondere Urteilsgebühr.134 Vielmehr ist das ___Anerkenntnisurteil durch die allgemeine Verfahrensgebühr abgegolten, die sich im ers___ten Rechtszug von 3,0 auf 1,0 (KV zum GKG 1211 Nr. 2), in der Berufung von 4,0 auf 2,0 ___(KV zum GKG 1222 Nr. 2) und in der Revision von 5,0 auf 3,0 (KV zum GKG 1232 Nr. 2) er___mäßigt. Auch in anderen Verfahren greifen Ermäßigungstatbestände ein: Hauptab___schnitt 3, KV zum GKG 1310 ff. (Ehe- und bestimmte Lebenspartnerschaftssachen sowie ___Folgesachen) und Hauptabschnitt 4, KV zum GKG 1410 ff. (einstweiliger Rechtsschutz).135 ___Zu einer Ermäßigung kommt es jedoch nur dann, wenn die Instanz durch das betreffen___de Anerkenntnisurteil beendet wird.136 Deshalb ist keine Ermäßigung zu gewähren, wenn ___nicht vorbehaltlos anerkannt wird, sondern unter Verwahrung gegen die Kostenlast.137 ___Diese Frage wurde zwar auch mit dem Kostenrechtsmodernisierungsgesetz nicht beant___wortet, ein Vergleich mit der für die Klagerücknahme und die Erledigung geltenden Re___geln ergibt jedoch, dass Ermäßigungen nur dann gerechtfertigt sind, wenn dem Gericht ___durch die noch zu treffende Kostenentscheidung kein mit einer streitigen Sachentschei___dung vergleichbarer Aufwand entsteht. Das Anerkenntnisurteil bei Verwahrung gegen ___die Kostenlast erfordert jedoch eine Begründung der streitigen Kostengrundentschei___dung und wäre der einzige Fall einer gebührenbegünstigten streitigen Kostenentschei___dung.138 ___ Erkennen bei einer Mehrheit von Beklagten nicht sämtliche an, verringern sich die ___Gerichtsgebühren ebenfalls nicht. Das ist schon deshalb verfassungsrechtlich unbedenk___lich,139 weil das Gericht bei der Bildung der Kostenquote dem nicht anerkennenden ___Beklagten vorab 2/3 der Gerichtskosten auferlegen muss und der anerkennende Beklagte ___deshalb i.E. so behandelt wird, als ob die Gebührenermäßigung eingetreten sei. Unter___liegt der Kläger gegen die nicht anerkennenden Beklagten, muss er umgekehrt höher ___belastet werden.140 ___ ___ 130 BGH NJW 2004, 2019, 2020 ff. ___131 BGH NJW 2004, 2019, 2022. ___132 Zöller/Vollkommer Rdn. 11. Dagegen bei eingeschränktem Anerkenntnis: OLG Düsseldorf MDR 1989, ___825. ___133 Zöller/Vollkommer Rdn. 11 a.E. ___134 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 21. 135 Zöller/Vollkommer Rdn. 12. ___136 OLG Dresden JurBüro 1998, 429 f. ___137 OLG Hamburg MDR 2000, 111; LG Magdeburg JurBüro 2004, 325; Herget MDR 1995, 1097. Anders OLG ___Naumburg JurBüro 2004, 324; OLG Köln FamRZ 2003, 1766; OLG Nürnberg MDR 2003, 295; OLG München ___MDR 1998, 242; Seutemann MDR 1995, 122 u. 1096. 138 Vgl. Erwägungen des Gesetzgebers in BT-Drucks. 15/1971, S. 159 ff. Zutreffend insgesamt ___Zöller/Vollkommer Rdn. 12. ___139 Anders Lappe NJW 2004, 2409, 2411. ___140 Zöller/Vollkommer Rdn. 12.

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_____ 50 2. Rechtsanwaltsgebühren. Das mit der Neufassung des § 307 durch das ZPO_____Reformgesetzes aufgetretene Problem, ob den Prozessbevollmächtigten die 1/2 Verhand_____lungsgebühr gemäß § 33 BRAGO auch ohne Rücksicht auf einen Antrag zustand, ist _____seit dem Inkrafttreten des RVG insofern überholt, als die Unterscheidung zwischen strei_____tiger und nichtstreitiger Verhandlung aufgegeben worden ist und es auf einen An_____trag nicht länger ankommt. Den Rechtsanwälten stehen seit Inkrafttreten des RVG 1,3 _____Verfahrensgebühren (Vorbemerkung 3 II VV zum RVG i.V.m. VV zum RVG 3100) so_____wie 1,2 Terminsgebühren (Vorbemerkung 3 III VV zum RVG i.V.m. VV zum RVG 3104) _____zu.141 _____ 51 Das gilt auch bei einem Anerkenntnisurteil ohne mündliche Verhandlung (VV _____zum RVG 3104 I Nr. 1). Dass der Text von VV zum RVG 3104 I Nr. 1 der im Zuge des Ersten _____Justizmodernisierungsgesetzes geänderten Fassung des § 307 nicht angepasst wurde, _____beruht auf einem offensichtlichen Redaktionsversehen.142 _____ 141 142 _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 308 _____ Bindung an die Parteianträge _____ § 308 Rensen _____ (1) Das Gericht ist nicht befugt, einer Partei etwas zuzusprechen, was nicht be_____antragt ist. Dies gilt insbesondere von Früchten, Zinsen und anderen Nebenforde_____rungen. _____ (2) Über die Verpflichtung, die Prozesskosten zu tragen, hat das Gericht auch _____ohne Antrag zu erkennen. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Bartsch Zur materiellen Rechtskraft bei „Teilklagen“ und zur Repräsentationswirkung des Klagean_____trages, ZZP 86 (1973), 254; Beys Zum Problem des Streitgegenstandes im Zivilprozess und den (gegebenen_____falls national) zu ziehenden Folgerungen, insbesondere für die Rechtskraft, ZZP 105 (1982), 145; Butzer _____Prozessuale und kostenrechtliche Probleme beim unbezifferten Klageantrag, MDR 1992, 539; Frahm Keine _____Beschränkung durch § 308 Abs. 1 ZPO beim unbezifferten Schmerzensgeldantrag, VersR 1996, 1212; Gerlach Die prozessuale Behandlung von Schmerzensgeldansprüchen, VersR 2000, 525; Gerstenberg Der un_____bezifferte Klageantrag und der Dornröschenschlaf des § 92 Abs. 2 ZPO, NJW 1988, 1352; Grothe Bindung an _____die Parteianträge und „Forderungsverrechnung“ bei Fremdwährungsklagen, IPRax 1994, 346; Jaeger Kla_____geantrag bei der Geltendmachung von Schmerzensgeld, MDR 1996, 886; Johlen Nochmals – Die Korrektur _____eines gegen § 308 Abs. 1 ZPO verstoßenden Urteils, NJW 1967, 1262; Kion Eventualverhältnisse im Zivilpro_____zess (1971); Kirchner Zur reformatio in peius bezüglich Kostenentscheidung (§ 308 Abs. 2 ZPO), NJW 1972, _____2295; Klette Die rechtliche Behandlung von Verstößen gegen das Gebot „ne ultra petita“, ZZP 82 (1969), 93; _____Melissinos Die Bindung des Gerichts an Parteianträge nach § 308 ZPO (1982); Menges Die Zulässigkeit des _____unbezifferten Klageantrages (2004); du Mesnil de Rochemont Die Notwendigkeit eines bestimmten Antra_____ges bei der Unterlassungsklage im Wettbewerbsprozess und die Bindung des Gerichts an einen solchen _____Antrag – § 308 Abs. 1 ZPO contra § 938 Abs. 1 ZPO (1993); Musielak Die Bindung des Gerichts an die Anträge der Parteien im Zivilprozess, Erlanger FS für Schwab (1990), 349; Röttger Die Bindung des Gerichts an den _____unbezifferten Zahlungsantrag, NJW 1994, 368; Rütter Die „uneigentliche Eventualhäufung“, VersR 1989, _____1241; Schneider Die Korrektur eines gegen § 308 Abs. 1 ZPO verstoßenden Urteils, NJW 1967, 23; ders. Der _____Streitwert bei Verstoß gegen § 308 Abs. 1 ZPO, MDR 1971, 437; Schreiber Dispositionsgrundsatz im Zivilpro_____zess, Jura 1988, 190; Schubert Klageantrag und Streitgegenstand bei Unterlassungsklagen, ZZP 85 (1972), _____29; Steinle Kostenrisiko beim unbezifferten Schmerzensgeldantrag, VersR 1992, 425; Würthwein Umfang _____und Grenzen des Parteieinflusses auf die Urteilsgrundlagen im Zivilprozess (1977). _____ _____141 Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____142 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 20; Zöller/Vollkommer Rdn. 12.

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Übersicht ___ ____ 1 d) Folgen des § 308 Abs. 1 und ___I. Normzweck Einzelfälle ____ 20 ___II. Anwendungs____ 2 bereich IV. Folgen eines Verstoßes ___ III. § 308 Abs. 1  Bedeutung der 1. Rechtsbehelfe ___ Antragsbindung ____ 5 a) Amtsprüfung durch das Rechts___ 1. Sachantrag des mittelgericht ____ 34 ___ b) Rechtsbehelf nach RechtsKlägers ____ 6 ___ kraft ____ 35 2. Reichweite der Bindung ___ a) Allgemeines ____ 12 2. Heilung ____ 37 ___ b) Hilfsantrag ____ 17 V. § 308 Abs. 2  Kostenentscheidung von Amts wegen ____ 39 c) Ausnahmen ____ 18 ___ ___ ___ I. Normzweck ___ ___ § 308 Abs. 1 beinhaltet des Grundsatz „iudex ne eat ultra petita“ und ist Ausdruck der ___dem Zivilprozess zugrundeliegenden Dispositionsmaxime.1 Soll es den Parteien überlassen ___bleiben, durch Antragstellung und Sachvortrag das „Streitprogramm“ bzw. den Streitge___genstand zu bestimmen, muss das Gericht an die diesbezügliche Entscheidung der Parteien ___und insb. den in diesem Zusammenhang maßgeblichen Sachantrag gebunden sein.2 ___ Das Verbot der reformatio in peius im Rechtsmittelverfahren ist eine besondere Aus___prägung des in § 308 Abs. 1 geregelten Grundsatzes.2a ___ ___ II. Anwendungsbereich ___ ___ § 308 Abs. 1 findet nicht nur im erstinstanzlichen Verfahren Anwendung, sondern ___darüber hinaus in den Rechtsmittelinstanzen, und zwar einschließlich des Beschwerde___verfahrens, §§ 528 S. 1, 557 Abs. 1, 577 Abs. 2.3 § 308 gilt außerdem im Kostenfestsetzungs___verfahren,4 im selbstständigen Beweisverfahren5 sowie eingeschränkt im Verfahren über ___Arrest oder einstweilige Verfügung.6 Auch im arbeitsgerichtlichen Beschlussverfahren ist ___§ 308 anzuwenden.7 ___ Im Verfahren nach dem FamFG ist § 308 nur über § 113 Abs. 1 S. 2 FamFG und hier___nach in Ehe- und Familienstreitsachen anzuwenden.8 ___ Schon im Verfahren nach dem Wohnungseigentumsgesetz a.F. galt § 308 entspre___chend.9 ___ ___ III. § 308 Abs. 1 – Bedeutung der Antragsbindung ___ ___ § 308 Abs. 1 bestimmt, dass das Gericht allgemein und insb. auch hinsichtlich der ___Nebenforderungen nichts zusprechen darf, was nicht beantragt worden ist. ___ ___ ___1 BAGE 62, 100, 104; Stein/Jonas/Leipold vor § 128 Rdn. 138 f. und § 308 Rdn. 1. ___2 Bericht 1961, 174 ff.; Bartsch ZZP 86, 1973, 254 f.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___2a Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___3 OLG Köln OLGZ 80, 352 f = NJW 1980, 1531. ___4 OLG Hamm JurBüro 1969, 766, 767 m. Anm. Schneider. ___5 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1990, 1023, 1024. 6 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. Anders Grunsky ZZP 96, 1983, 399. ___7 BAGE 62, 100, 104; NZA 1992, 989. ___8 Zöller/Vollkommer Rdn. 1 a.E. ___9 BayObLG RPfl. 1974, 268.

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_____ 6 1. Sachantrag des Klägers. Entgegen dem weiter gefassten Wortlaut des § 308 _____Abs. 1 besteht die das Gericht treffende Bindungswirkung ausschließlich hinsichtlich des _____Sachantrages des Klägers, d.h. den Antrag, mit dem der Kläger bestimmt, was er vom _____Beklagten im Prozess verlangt (§ 253 Abs. 2 Nr. 2).10 _____ Nicht verbindlich ist demgegenüber die rechtliche Begründung des Antrages, denn 7 _____insofern gilt der Grundsatz „iura novit curia“. Über die rechtliche Würdigung hat das _____Gericht ohne Bindung an die Rechtsauffassung der Parteien zu entscheiden.11 Ausfüh_____rungen der Parteien zu Rechtsfragen sind allerdings im Rahmen des Art. 103 Abs. 1 GG _____nicht nur zu gestatten, sondern in die Entscheidungsfindung insofern mit einzubezie_____hen, als die aus dem rechtlichen Gehör abzuleitende sog. Beachtenspflicht eine Erwä_____gung und Bescheidung der entscheidungserheblichen Rechtsauffassungen der Parteien _____erfordert. So kann das Gericht einer Unterlassungsklage im Rahmen desselben Streitge_____genstands auch auf Grund einer Verbotsnorm stattgeben, auf die sich der Kläger nicht _____bezogen hat.12 _____ Eine Bindung des Gerichts an eine vom Kläger getroffene Auswahl materiell8 _____rechtlicher Anspruchsgrundlagen gibt es zwar grundsätzlich nicht, anderes gilt aber _____jedenfalls, soweit das materielle Recht dem Kläger Möglichkeiten gewährt, sein Rechts_____schutzziel über unterschiedliche Anspruchsgrundlagen mit unterschiedlichen Voraus_____setzungen zu erreichen. Z.B. kann der Kläger, schon um bestimmte Einwendungen _____auszuschließen, seine Klage ausschließlich auf Besitzschutz statt auf sein Eigentum _____stützen.13 Auch ist das Gericht an das zu geringe Ergebnis einer auf fehlerhafter rechtli_____cher Würdigung beruhenden falschen Berechnung der Klageforderung gebunden, nicht _____jedoch an die Berechnung als solche und die Rechtsauffassung des Klägers.14 Es gibt al_____lerdings keinen überzeugenden Grund, dem Kläger und Anspruchsinhaber nicht auch _____einen Verzicht auf bestimmte materiell-rechtliche Anspruchsgrundlagen zu gestatten, _____wenn diesen kein von den übrigen abweichender Lebenssachenverhalt zugrunde liegt, _____es sich also nicht schon unter Berücksichtigung des Sachverhalts um einen anderen _____Streitgegenstand handelt. Denn eine derartige Disposition ist materiell unbedenklich _____und der Zivilprozess dient grundsätzlich ausschließlich privaten Interessen. Ein entge_____genstehendes Interesse des Beklagten besteht ebenfalls nicht, zumal ihm umgekehrt die _____negative Feststellungsklage hinsichtlich der übrigen Anspruchsgrundlagen eröffnet _____wird. Anderes gilt nur in solchen Zivilverfahren, die trotz ihres bürgerlich-rechtlichen _____Gegenstandes auch öffentliche Interessen oder gesetzlich geschützte Interessen Dritter _____berühren. Dort fehlt den Parteien die Dispositionsbefugnis. In jedem Fall setzt eine Be_____schränkung auf bestimmte materiell-rechtliche Anspruchsgrundlagen eine ausdrückli_____che oder konkludente und eindeutige Erklärung des Klägers voraus.15 _____ Der Sachantrag des Klägers ist nicht nur gem. § 308 Abs. 1 inhaltlich verbindlich, 9 _____sondern darüber hinaus als solcher Voraussetzung jeder Verurteilung. Stellt der Kläger _____keinen Sachantrag, darf der Beklagte nicht verurteilt werden.16 Auch eine Klageabwei_____ _____ _____10 Bruns Zivilprozessrecht, 2. Aufl., Rdn. 137c; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____11 BAG DB 1991, 549, 550; OLG Dresden WM 1997, 1984; OLG Hamm WRP 1987, 396, 398; Huber JuS 1987, 464, 465; Zöller/Vollkommer Einl. Rdn. 71, 84 und § 308 Rdn. 5. Zu den verschiedenen _____Streitgegenstandsbegriffen MünchKomm/Becker-Eberhard Vor § 253 Rdn. 32 ff. _____12 Zöller/Vollkommer Rdn. 2 ff. _____13 BGHZ 109, 275, 276 f = NJW 1990, 834; Melissinos Die Bindung des Gerichts an die Parteianträge nach _____§ 308 ZPO (1982) S. 88 ff.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15; Smid ZZP 102 (1989), 22, 39 ff. 14 OLG Nürnberg JurBüro 1975, 771, 772 m. abl. Anm. Schmidt. _____15 Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 5 unter Bezugnahme auf: BGHZ 109, 275, 276 f = NJW 1990, 834, 835; _____BGH NJW 2003, 515, 516. _____16 BGH NJW 2004, 2019, 2020; BAG NJW 1971, 1332.

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___sung durch kontradiktorisches Urteil verstößt in diesem Fall gegen § 308 Abs. 1, weil das ___Gericht nicht einen prozessualen Anspruch aberkennen darf, der nicht zur Entscheidung ___gestellt worden ist.17 Das Gericht hat, wenn der Kläger die Klage in der Hauptsache ein___seitig für erledigt erklärt hat, Erledigung aber nicht eingetreten ist, vor Abweisung des ___Feststellungsantrages zu prüfen, ob nicht der Leistungsantrag als Hilfsantrag aufrecht ___erhalten wird.18 ___ Die Verbindlichkeit des Prozessantrages, den Beklagten durch Versäumnisurteil ___zu verurteilen und nicht durch kontradiktorisches Urteil,19 ergibt sich aus der zwingen___den Fassung § 331 Abs. 1 und 2, nicht aus § 308 Abs. 1. ___ Im Gegensatz zum Antrag des Klägers ist der Antrag des Beklagten grundsätzlich ___nicht i.S.d. § 308 Abs. 1 zwingende Voraussetzung einer entsprechenden Entscheidung. ___Das ergibt sich bereits aus § 331 Abs. 2 Hs 2, lässt sich aber auch aus der Bindung des ___Gerichts an Recht und Gesetz (Art. 20 Abs. 3 GG) ableiten. Daraus folgt nämlich, dass das ___Gericht einem Antrag des Klägers in jedem Fall der Erfolg versagen muss, soweit er den ___Umfang des ihm zustehenden Rechts überschreitet. Der Abweisungsantrag des Beklag___ten ist lediglich im Rahmen der §§ 306, 330 ausnahmsweise erforderlich.20 ___ ___ 2. Reichweite der Bindung ___ ___ a) Allgemeines. Die aus § 308 Abs. 1 folgende Antragsbindung des Gerichts be___steht sowohl in quantitativer als auch in qualitativer Hinsicht, so dass das mit der Sache ___befasste Gericht nicht nur kein „plus“, sondern auch kein „aliud“ zu sprechen darf21 Dies ___ergibt sich schon aus dem Wortlaut der Norm sowie aus ihrer Entstehungsgeschichte.22 ___ Dagegen ist es grundsätzlich zulässig ein „minus“ zuzusprechen und die Klage im ___Übrigen abzuweisen, denn der Sachantrag des Klägers schließt i.d.R. die Verurteilung ___des Beklagten auch zu einem niedrigeren Betrag ein, soweit nämlich der geltend ge___machte Anspruch eine uneingeschränkte Verurteilung nicht rechtfertigt.23 Ausnahms___weise ist die Verurteilung demnach und mit Rücksicht auf die Dispositionsmaxime nicht ___lediglich einzuschränken, sondern die Klage insgesamt abzuweisen, wenn der Kläger ___erklärt, er wünsche nur die vollständige Verurteilung und lehne jede Einschränkung ___ab.24 Das Oberlandesgericht Düsseldorf hat insofern allerdings ein besonderes Interesse ___des Klägers verlangt. Leider hat es indessen trotz der ungeklärten Rechtslage in diesem ___Zusammenhang nicht die Revision zugelassen.25 ___ Bei der im Einzelfall schwierigen Abgrenzung zwischen unzulässigem „aliud“ und ___dem i.d.R. unproblematischen „minus“ ist für die Auslegung zwar der Wille des Klägers ___von ausschlaggebender Bedeutung,26 es kommt dabei aber nicht auf Motive, sondern auf ___den erklärten, den erkennbar zum Ausdruck gebrachten Willen an.27 ___ ___17 BGH NJW 1991, 1683, 1684; OLG Köln FamRZ 1995, 888. ___18 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 16. ___19 LAG Rheinland-Pfalz NZA 1997, 1071. ___20 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. Anders MünchKomm/Prütting § 297 Rdn. 6. ___21 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. 22 Hahn Materialien zur CPO, Bd. II, Abt. 1, 285 (zu § 269); Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___23 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___24 AK-ZPO/Fenge Rdn. 7; Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann, Rdn. 7; Fenge JR 1974, 68, 69; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; ders. Erlanger FS Schwab (1990) 349, 352 ff.; anders Stein/Jonas/Leipold ___Rdn. 21. 25 OLG Düsseldorf, Urt. v. 9. Oktober 2014 – 15 U 27/14 –, juris Rdn. 42 ff. ___26 Zutreffend insoweit Melissinos Die Bindung des Gerichts an die Parteianträge nach § 308 ZPO (1982) ___S. 119; AK-ZPO/Fenge Rdn. 8. Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. ___27 AK-ZPO/Fenge Rdn. 7 f.; vgl. auch Grunsky ZZP 96 (1983), 395, 398; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7.

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_____ 15 Zu beachten ist, dass in einem Hauptantrag durchaus ein (verdeckter) Hilfsan_____trag enthalten sein kann, der auf ein „aliud“ gerichtet ist.28 Z.B. kann in einem Antrag _____auf Feststellung, dass ein Arbeitsverhältnis nicht durch eine fristlose Kündigung be_____endet worden sei, ein die Folgen einer befristeten Kündigung betreffender Hilfsantrag _____enthalten sein.29 In einem solchen Fall, gestattet es § 308 Abs. 1 dem Gericht zwar _____nicht das „aliud“ auf den Hauptantrag hin zuzusprechen. Vielmehr ist der Hauptan_____trag insofern abzuweisen. Hinsichtlich des verdeckten Hilfsantrages handelt es sich _____jedoch nicht um ein „aliud“. Das Gericht muss aber gerade in einer derartigen Situa_____tion § 139 Abs. 1 S. 2 beachten, zumal eine entsprechenden Auslegung und Entschei_____dung für den Gegner eine Überraschungsentscheidung i.S.d. § 139 Abs. 2 sein könnte. _____Wie der ursprünglich gestellte Antrag auszulegen ist, ist nach der Aufklärung und _____einer Berichtigung seitens des Klägers für die Frage bedeutsam, ob eine Klageände_____rung vorliegt.30 _____ Zweifelsfrei liegt ein zulässiges „minus“ bei Geld- und Gattungsschulden vor, 16 _____wenn ein geringerer Betrag bzw. eine geringere Menge zuerkannt wird. In anderen Fällen _____liegt i.d.R. ein „aliud“ vor. Die gerichtliche Praxis ist allerdings z.T. im Hinblick auf das _____Ergebnis wesentlich großzügiger.31 _____ _____ b) Hilfsantrag. Im Falle eines echten32 Hilfsantrages darf über diesen wegen § 308 17 _____Abs. 1 erst entschieden werden, wenn die Erfolglosigkeit des Hauptantrages feststeht.33 _____Das gilt ebenfalls, wenn der Kläger noch weitere Hilfsanträge anbringt.34 Ein unechter35 _____Hilfsantrag wird dagegen nur erheblich, wenn der Hauptantrag Erfolg hat.36 _____ _____ c) Ausnahmen. In den §§ 308 Abs. 2, 308a bzw. § 9 Nr. 3 und 4 UKlaG sind mit Rück18 _____sicht auf besondere öffentliche Interessen Ausnahmen von dem in § 308 Abs. 1 geregel_____ten Grundsatz geregelt.37 _____ Außerdem kann das Gericht im Verfahren nach dem Sachenrechtsbereinigungsge19 _____setz, obgleich dieses gem. § 103 Abs. 1 SachRBerG grundsätzlich nach den Bestimmun_____gen der Zivilprozessordnung durchgeführt wird, bei einer Entscheidung über eine Ver_____tragsgestaltungsklage gem. § 106 Abs. 1 SachRBerG vom Klageantrag abweichende _____Rechte und Pflichten der Parteien anordnen. Das Gericht darf aber bestimmte Feststel_____lungen nicht ohne Zustimmung der Parteien treffen.38 _____ _____ d) Folgen des § 308 Abs. 1 und Einzelfälle. Das Gericht ist wegen des § 308 Abs. 1 20 _____an den vom Kläger mit seinem Antrag und dem Sachvortrag bestimmten Streitgegen_____stand39 gebunden. Deshalb darf es nicht einen prozessualen Anspruch, den es für unbe_____ _____ 28 BAGE 7, 256, 259. _____29 BAGE 7, 256, 259. _____30 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. _____31 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. _____32 Dazu Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 330 ff. _____33 BGH WM 1978, 194; MDR 1975, 1007, 1008; NJW-RR 1989, 650; 1992, 290; OLG Zweibrücken OLGZ 1987, 371, 373; Kion Eventualverhältnisse im Zivilprozess (1971), S. 46 und 138; Merle ZZP 83 (1970), _____436. _____34 BGH WM 1978, 194, 195. _____35 Dazu Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 350 ff. _____36 BAG NJW 1965, 1042; OLG Köln VersR 1995, 679; Kion Eventualverhältnisse im Zivilprozess (1971) S. 163 ff.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 18; Rütter VersR 1989, 1241, 1242 f. _____37 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1 (zu § 308 Abs. 2); Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____38 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 23. _____39 Zum Streitgegenstandsbegriff: Zöller/Vollkommer Einl. Rdn. 60 ff.

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___gründet erachtet, durch einen andere ersetzen, der nicht Gegenstand des Rechtsstreits ___ist, den es aber für begründet hält.40 Auch wenn ein prozessualer Anspruch insofern ___nicht mehr zur Entscheidung des Gerichts gestellt wird, als der entsprechende Antrag in ___der mündlichen Verhandlung nicht angebracht wird, darf das Gericht nicht über den ___betreffenden Anspruch befinden. Weder darf es die Klage insoweit abweisen,41 noch darf ___es den Anspruch zuzuerkennen.42 Das Gleiche gilt, wenn der Kläger erklärt hat, einen ___prozessual überholten Antrag abändern zu wollen.43 ___ Z.B. darf das Gericht bei einer auf übergegangenes Recht gestützten Klage die Ver___urteilung nicht mit einem originär eigenen Recht begründen.44 Wenn die Klageforderung ___falsch berechnet worden ist, darf das Gericht den Beklagten nicht ohne weiteres zur ___Zahlung des richtigen, höheren Betrages verurteilen. Vielmehr muss es entweder auf den ___betreffenden Irrtum hinweisen (§ 139 Abs. 2 ZPO) und erforderlichenfalls bei fehlender ___Zuordnungsmöglichkeit die Positionen der mit der Klage geltend gemachten Forderung ___anteilig kürzen.45 ___ Das Gericht ist indes weder an den Wortlaut des Klageantrages noch an die Be___rechnung einzelner der Klageforderung zugrundeliegender Rechnungsposten gebun___den. Vielmehr ist es nur verpflichtet, den Tenor im Rahmen des unter Berücksichtigung ___des Sachvortrages auszulegenden46 Klageantrages zu halten. Die Urteilsformel darf die ___Grenzen des zutreffend ausgelegten Klageantrages nicht überschreiten.47 ___ Als Prozesshandlungen sind Anträge nämlich durchaus der Auslegung zugäng___lich.48 Insofern gelten die die Auslegung empfangsbedürftiger Willenserklärungen be___treffenden Regeln entsprechend,49 so dass es statt auf den Wortlaut auf den erklärten ___Willen der antragstellenden Partei ankommt.50 Dabei ist zwecks Auslegung des An___trags nicht allein derselbe heranzuziehen, sondern ebenso die diesbezügliche Begrün___dung.51 Mit Rücksicht auch auf den prozessual-zweigliedrigen Streitgegenstandsbegriff ___ist insb. die Sachverhaltsschilderung des Klägers maßgeblich.52 Das Gericht ist jedoch ___gem. § 139 Abs. 1 S. 2 stets gehalten vor einer berichtigenden Auslegung des klägeri___schen Antrages den Kläger auf die Notwendigkeit einer Klarstellung hinzuweisen und ___ihm dieselbe zu überlassen. Die richterliche Aufklärung geht insofern der Auslegung ___vor.53 ___ Bejaht man trotz des § 253 Abs. 2 Nr. 2 sowie des § 92 Abs. 2 Nr. 2 die Zulässigkeit ___unbezifferter Anträge54 ist § 308 Abs. 1 insofern nicht anzuwenden, als das Gericht ___ ___ 40 BGHZ 154, 342, 347 = NJW 2003, 2317 = MDR 2003, 1126. ___41 BGH NJW 1991, 1683 = MDR 1991, 673; NJW 1999, 287, 289 f. ___42 BGH NJW 2004, 2019, 2021 = MDR 2004, 958. ___43 BGH NJW 2004, 2019, 2021 = MDR 2004, 958. ___44 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. 45 BGH NJW-RR 2002, 255, 257. ___46 BGH NJW 1994, 788, 790; BAG NZA 1993, 561, 562. ___47 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___48 MünchKomm/Rauscher Einl. Rdn. 409; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___49 Stein/Jonas/Leipold vor § 128 Rdn. 247; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___50 BGH NJW 1988, 128; OLG Frankfurt a.M. MDR 1977, 56; OLG Nürnberg FamRZ 1982, 1102, 1103. 51 BGH WM 1980, 343; OLG Hamm MDR 2001, 470, 471. ___52 BGH NJW 1994, 788, 790; BAG NZA 1993, 561, 562. ___53 BGH, Urt. v. 19. Oktober 2012 – V ZR 233/11 –, juris Rn. 12; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___54 In Betracht kommt das insb. bei Schmerzensgeld und in Zusammenhang mit § 287 ZPO, vgl. z.B. ___BGHZ 4, 138, 142 = NJW 1952, 382; BGH NJW 1967, 1420, 1421; BGHZ 132, 341, 350 = NJW 1996, 2425. Zutreffend krit. dazu: Musielak/Voit/Foerste § 253 Rdn. 34. Vgl. auch Menges Die Zulässigkeit des ___unbezifferten Klageantrages, 2004, 82 ff. und 138 ff. Den Zusammenhang vor allem mit § 253 Abs. 2 Nr. 2 ___stellen auch BGHZ 132, 341, 350 f.; Gerstenberg NJW 1988, 1352, 1356; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17 ___her.

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_____quantitativ hinsichtlich der Obergrenze nicht an den angegebenen Betrag gebun_____den ist. Der iSe. Größenordnung oder eines Mindestbetrages angegebene Betrag kann _____hier nach zutreffender Auffassung ganz erheblich, z.B. um das Doppelte, überschrit_____ten werden.55 Auch die Auslegung des Klageantrages kann im Einzelfall ergeben, dass _____der darin genannte Betrag nicht als quantitative Grenze zu verstehen ist, sondern le_____diglich als Mindestbetrag, dass aber die genaue Höhe dem gerichtlichen Ermessen _____überantwortet werden soll. Für eine solche Auslegung ist allerdings nur Raum, soweit _____sich der Begründung des Klageanspruchs, z.B. durch Bezugnahme auf § 253 Abs. 2 _____BGB oder § 287 ZPO, ein entsprechender Parteiwille eindeutig entnehmen lässt.56 Fer_____ner ist zuvor von § 139 Abs. 1 S. 2 Gebrauch zu machen und der Parteiwille aufzuklä_____ren.57 _____ Zwar ist es unzulässig einen Anspruch zuzusprechen, den der Kläger nicht geltend 25 _____gemacht hat – „aliud“ –, oder mit einer Verurteilung über den begehrten Umfang hin_____auszugehen – „plus“ –, indes beinhaltet nicht jede Abweichung vom gestellten Antrag _____auch eine Verletzung des § 308 Abs. 1. So verstößt es selbst dann nicht gegen § 308 _____Abs. 1, eine Verurteilung der Beklagten als Gesamtschuldner vorzunehmen, wenn der _____Kläger diese nicht beantragt hat. Allerdings muss die Gesamtschuld aus der Klagebe_____gründung hervorgehen.58 Auch darf das Gericht im Fall einer Grenzscheidungsklage _____gem. § 920 BGB eine andere Grenze bestimmen, als der Kläger beantragt hat. Das Gericht _____darf ihm aber hierbei nicht mehr zusprechen, als er begehrt.59 Wird eine Rente verlangt, _____darf nicht stattdessen eine Kapitalabfindung zugesprochen werden.60 Im Prozess über _____Schmerzensgeld ist es weder gestattet, eine Schmerzensgeldrente statt des begehrten _____Kapitals noch umgekehrt statt eines verlangten Kapitals eine Rente zuzusprechen. Auch _____darf das Gericht ein zuerkanntes Schmerzensgeld nicht entgegen dem Antrag in einen _____Renten- und einen Kapitalbetrag aufteilen.61 § 308 Abs. 1 hindert das Gericht ferner, über _____die für einen bestimmten Zeitraum geforderten Rentenbeträge hinauszugehen sowie in _____die zeitliche Zuordnung einzugreifen.62 Wird als Naturalrestitution Wiederherstellung in _____Natur verlangt, darf nicht Schadensersatz in Geld zugesprochen werden.63 Zwar handelt _____es sich in beiden Fällen um eine Form des Schadensersatzes, die Naturalrestitution ist _____aber als Werkleistung kein Weniger einer begehrten Geldleistung. Auch bei Geldleistun_____gen kann jedoch ein unzulässiges „aliud“ vorliegen: Weder soll statt laufenden nachbar_____rechtlichen Ausgleichs (§ 906 Abs. 2 S. 2 BGB) anders berechneter Schadensersatz zuer_____kannt werden dürfen,64 noch gestattet § 308 Abs. 1 dem Gericht, Umzugskosten statt des _____verlangten anderweitigen erhöhten Aufwandes zuzusprechen.65 § 308 Abs. 1 steht auch _____einer Verurteilung zur Leistung eines Kostenvorschusses zwecks Mängelbeseitigung _____statt des beantragten Schadensersatzes entgegen – es handelt sich nicht nur um unter_____ _____ 55 BGHZ 132, 341, 350 f = NJW 1996, 2425 = MDR 1996, 886 m. zust. Anm. Jaeger und Anm. Frahm _____VersR 1996, 1212; BGH JR 1997, 154, 157 m. Anm. v. Probst; NJW 2002, 3769; OLG Celle NJW 1977, 343; OLG _____Brandenburg VersR 2000, 489, 490; Schneider MDR 1991, 195, 198; Batsch ZZP 86 (1973), 254, 272. Für eine _____strenge Bindung an die Größenordnung z.B. OLG München NJW 1986, 3089; Röttger NJW 1994, 368, 369. _____Für einen Spielraum von ca. 20% in beide Richtungen OLG Düsseldorf NJW-RR 1995, 955. _____56 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. 57 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. _____58 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____59 BGH NJW 1965, 37. _____60 RGZ 136, 373, 375; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____61 BGH NJW 1998, 3411; Schreiber Jura 1988, 190, 192. 62 BGH MDR 1990, 533; NJW-RR 1990, 380. _____63 Zutreffend Zöller/Vollkommer Rdn. 3. Zweifelnd MünchKomm/Musielak Rdn. 9. _____64 So BGH NJW 1993, 925, 928. _____65 BGH NJW 1994, 442.

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___schiedliche materiell-rechtliche Ansprüche, sondern auch um verschiedene prozessuale ___Ansprüche.66 Das Gericht ist mithin an die vom Kläger gewählte Kompensation gebun___den.67 Es darf ferner nicht zur Herausgabe einer Sache statt zur Zahlung des Wertes ver___urteilen.68 Auch verstößt es gegen § 308 Abs. 1, zur Leistung an den Kläger statt an einen ___Dritten zu verurteilen.69 Verbindlich ist somit nicht nur die gewählte Leistung, son___dern grundsätzlich auch die vom Kläger vorgenommene Auswahl des Leistungsemp___fängers. Allerdings darf das Gericht ohne ausdrücklichen Antrag des Klägers, den ___Beklagten verurteilen, eine nach Treu und Glauben mit Rücksicht auf die zwischen ___den Parteien bestehende Wettbewerbslage geschuldete Auskunft durch Erteilung der___selben gegenüber einer aus beruflichen Gründen zur Verschwiegenheit verpflichteten ___dritten Person zu erbringen.70 Eine Verurteilung zur Zahlung in ausländischer statt ___wie beantragt in inländischer Währung verstößt ebenso gegen § 308 Abs. 1 wie um___gekehrt eine Verurteilung zur Zahlung in inländischer Währung statt zur Leistung in ___einer anderen, begehrten Währung.71 Fehlt eine Umrechnungsvereinbarung, ist die ___Klage abzuweisen oder ein entsprechender Hinweis gem. § 139 Abs. 1 S. 2 zu erteilen. ___Der Beklagte darf jedenfalls nicht ohne weiteres zur Zahlung in der tatsächlich ge___schuldeten Währung verurteilt werden.72 Wird Zustimmung zur Grundbuchberichti___gung beantragt, darf ohne weiteres nicht zur Abgabe einer erforderlichen Rücküber___tragungserklärung verurteilt werden.73 Ferner darf nicht auf eine Beschränkung der ___Geschäftsführungs- und Vertretungsbefugnis eines Gesellschafters erkannt werden, ___wenn deren vollständige Entziehung begehrt wird. Es handelt sich um unterschiedli___che Tatbestände, kein zulässiges „minus“.74 Ein unzulässiges „aliud“ ist ebenfalls die ___Einwilligung in die Entfernung einer gefälschten Signatur im Vergleich zu begehrten ___Kennzeichnung eines Bildes als Fälschung.75 Das Gericht ist durch § 308 Abs. 1 ge___hindert, den Beklagten zur Abgabe einer Willenserklärung mit anderem Inhalt zu ___verurteilen, als der Kläger beantragt hat.76 Deshalb darf es z.B. keine dem Sachantrag ___des Klägers widersprechende kürzere Laufzeit für einen seitens des Beklagten abzu___schließenden Vertrag aussprechen.77 Beantragt der Kläger mit Rücksicht auf eine Ein___rede lediglich Leistung Zug um Zug, so darf das Gericht nicht uneingeschränkt verur___teilen, auch wenn die Gegenleistung bereits erbracht worden ist.78 Auch darf ein nicht ___begehrter Vollstreckungsschutz nicht angeordnet werden.79 Das ergibt sich allerdings ___bereits aus dem Antragserfordernis des § 712 Abs. 1. In der Berufungsinstanz kann ein ___Verstoß gegen § 308 Abs. 1 mit einem Verstoß gegen das Verbot der reformatio in pei___us zusammentreffen. Z.B. darf eine unzulässige Saldierung in der angefochtenen Ent___scheidung seitens des Berufungsgerichts nicht ohne weiteres dahingehend berichtigt ___werden, dass es dem Beklagte die Gegenforderung zuerkennt, zugleich aber seine ___ ___ ___66 OLG Köln MDR 2002, 716, 717. ___67 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___68 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___69 BGH NJW-RR 1995, 572. ___70 BGH LM BGB § 260 Nr. 6; GRUR 1978, 52, 53 = LM BGB § 242 (Be) Nr. 35. 71 BGH WM 1993, 2011. ___72 BGHZ 101, 296, 307. ___73 OLG Köln NJW-RR 1995, 1535. ___74 BGH NJW-RR 2002, 540 = MDR 2002, 467. ___75 BGHZ 107, 384, 394 = NJW 1990, 1986. 76 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___77 OLG Köln MDR 1992, 613. ___78 BGH NJW 1996, 2504, 2507. ___79 Zöller/Vollkommer Rdn. 3.

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_____Verurteilung erweitert.80 Auch darf eine Klageabweisung als „unzulässig“ auf die Be_____rufung des Klägers grundsätzlich nicht durch eine Klageabweisung als „unbegründet“ _____ersetzt werden.81 _____ Zulässig ist es dagegen stets, ein in dem begehrten „plus“ enthaltenes „minus“ un26 _____ter Abweisung der weitergehenden Klage zuzusprechen.82 So ist es im Falle einer Leis_____tungsklage zulässig, als „minus“ ein Feststellungsurteil zu erlassen, dass sich der Höhe _____nach im Rahmen des Leistungsbegehrens hält.83 Umgekehrt darf aber nicht zur Leistung _____verurteilt werden, wenn lediglich Feststellung begehrt wird,84 und zwar auch dann nicht, _____wenn die Feststellungsklage unzulässig ist.85 Als „minus“ gilt ebenfalls die Feststellung _____eines Leistungsverweigerungsrechts, statt der im Wege der negativen Feststellungs_____klage geschuldeten Feststellung, nichts zu schulden.86 Es verstößt nicht gegen § 308 _____Abs. 1, wenn das Gericht im Falle einer negativen Feststellungsklage statt einer Abwei_____sung als unbegründet das Gegenteil positiv feststellt.87 Unter den Voraussetzungen der _____§§ 257 ff. darf zu einer künftigen Leistung statt zu der begehrten sofortigen Leistung _____verurteilt werden.88 Ferner ist es zulässig, den Beklagten statt zur Zahlung lediglich zur _____Hinterlegung zu verurteilen.89 § 308 Abs. 1 steht zudem einer Verurteilung zur Freistel_____lung statt zur Zahlung nicht entgegen.90 Beantragt der Kläger im Wege der Vollstre_____ckungsabwehrklage (§ 767), die Zwangsvollstreckung aus einem bestimmten Titel für _____unzulässig zu erklären, darf das Gericht die Zwangsvollstreckung als „minus“ teilweise _____für unzulässig erklären.91 Hingegen verstößt es gegen § 308 Abs. 1, wenn das Gericht im _____Streit über die Entfernung eines Abmahnschreibens aus den Personalakten dem Ar_____beitgeber ohne entsprechenden Antrag das Recht zuerkennt, den klagenden Arbeitneh_____mer erneut abzumahnen.92 _____ Während das Gericht statt laufenden nachbarrechtlichen Ausgleichs (§ 906 Abs. 2 27 _____S. 2 BGB) anders berechneten Schadensersatz nicht zusprechen darf (s.o.),93 soll es um_____gekehrt zulässig sein, auf einen Ausgleich gem. § 906 Abs. 2 S. 2 BGB statt des begehr_____ten Schadensersatzes zu erkennen.94 Dieses auf den ersten Blick überraschende Ergebnis _____beruht auf der unterschiedlichen Funktion der Ansprüche: Zwar dienen sowohl nachbar_____rechtlicher Ausgleich als auch Schadensersatz der Kompensation unfreiwillig erlittener _____Einbußen. § 906 Abs. 2 S. 2 BGB gesteht dem Anspruchsberechtigten aber keinen vollen _____Schadensersatz zu, sondern ist – wie die Enteignungsentschädigung – stets auf einen _____angemessenen Betrag beschränkt, bleibt also hinter vollem Schadensersatz zurück.95 _____Deshalb ist Ausgleich im Vergleich zum Schadensersatz „minus“, während umgekehrt _____ein „plus“ vorliegt. _____ _____ _____ _____80 BGH NJW 2003, 140. 81 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. Bei mangelnder Klagbarkeit: BGH MDR 2004, 799, 800. _____82 Musielak FS Schwab (1990) 352 ff. _____83 BGH NJW 1984, 2295 m. Anm. Dunz; BGHZ 118, 70, 81 f.; OLG Köln FamRZ 1986, 577, 578. _____84 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____85 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____86 BGH NJW 1983, 392 f. 87 BAG WM 1988, 1514, 1516. _____88 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____89 BGHZ 111, 248, 258; RGZ 79, 275, 276. _____90 OLG Frankfurt a.M. FamRZ 1990, 49, 50. Vgl. auch BGH NJW 1994, 944. _____91 BGH NJW-RR 1987, 59. 92 BAG NJW 1995, 1374 f. _____93 BGH NJW 1993, 925, 928. _____94 OLG Stuttgart NJW 1989, 1224. Offen gelassen in BGHZ 111, 158, 161 = NJW 1990, 1910, 1911. _____95 Vgl. zur Bemessung des Ausgleichs: Palandt/Bassenge § 906 Rdn. 29.

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___ Eine eingeschränkte Verurteilung, z.B. auf Erbringung der verlangten Leistung Zug 28 ___um Zug gegen Erbringung der im Wege einer Einrede geltend gemachten Gegenleistung ___(§§ 273, 274, 320, 322 BGB), trotz uneingeschränkten Antrages verstößt nicht gegen § 308 ___Abs. 1, denn es handelt sich um ein „minus“.96 Z.B. ist es zulässig, die Klage insofern ___teilweise abzuweisen, als nur unter dem Vorbehalt beschränkter Haftung (§§ 305, 780) ___verurteilt wird,97 oder den Beklagten statt zur verlangten Leistung lediglich zur Duldung ___der Zwangsvollstreckung zu verpflichten (§§ 11, 13 AnfG).98 Ferner kann ohne Verlet___zung des § 308 Abs. 1 zur Duldung der Wegnahme statt zur Herausgabe verurteilt ___werden.99 Unzulässig ist es dagegen, statt entsprechend dem Antrag zur Duldung umfas___sender Umbaumaßnahmen zur Duldung nur bestimmter, nicht beantragter Maßnah___men zu verurteilen.100 Gegen § 308 Abs. 1 verstößt es ebenfalls, den Beklagten unter ___bestimmten Vorgaben und Einschränkungen zur Duldung des Betretens seines Grund___stücks zu verurteilen, wenn der Kläger die uneingeschränkte Duldung verlangt.101 Zuläs___sig sind aber Quotierungen, wenn Feststellung der uneingeschränkten Schadensersatz___pflicht verlangt wird.102 Wird die Anpassung des Erbbauzinses verlangt, darf ohne ___weiteres eine geringere als die beantragte Höhe zugesprochen werden, und zulässig ist ___es ferner, die Anpassung für einen späteren Zeitpunkt zuzuerkennen.103 Hingegen steht ___§ 308 Abs. 1, wenn der Kläger lediglich Räumung und Herausgabe zu einem bestimmten ___Zeitpunkt begehrt, einer Verurteilung zu späterer Leistung entgegen.104 Dem Gericht ob___liegt es in einem derartigen Fall, dem Kläger gem. § 139 Abs. 1 S. 2, Abs. 2 einen entspre___chenden Hinweis zu erteilen. Einer negativen Feststellungsklage darf das Gericht ge___stützt auf die erhobene Verjährungseinrede auch dann stattgeben, wenn der Kläger der ___Auffassung ist, der Anspruch bestehe nicht.105 Auch ist es gestattet, eine (begrenzte) po___sitive Feststellung auszusprechen.106 ___ Im Falle einer Klage sowohl auf Zahlung rückständigen Mietzinses als auch auf künf- 29 ___tige Leistung können die fällig gewordenen Beträge in einer Summe zusammengefasst ___werden.107 Das Gericht darf bei einer aus mehreren unselbstständigen Rechnungsposten ___zusammengesetzten Klagesumme, die Forderung abweichend und unter Verschiebung ___der einzelnen Positionen berechnen, sofern die Gesamtsumme nicht überschritten wird.108 ___Das kommt insb. in Zusammenhang mit der Bemessung des Altersvorsorgeunterhalts ___im Verhältnis zum Elementarunterhalt in Betracht, weil es sich in beiden Fällen um un___selbstständige Teile des ehelichen Gesamtunterhaltsanspruchs handelt.109 Gegen § 308 ___Abs. 1 verstößt es jedoch, Schadenspositionen mit einzubeziehen, deren Umfang erst im ___Wege der Stufenklage aufzuklären ist.110 Wird statt zwei Gebühren aus einem niedrige___ ___ ___96 BGHZ 117, 1, 3 = NJW 1992, 1172, 1173; BGHZ 118, 229, 242 = NJW 1992, 2160, 2163. ___97 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. 98 BGH NJW 1995, 2846, 2849. ___99 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. Offen gelassen in OLG Zweibrücken JurBüro 1983, 1866. ___100 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12. ___101 BAG EzA BetrVG § 40 Nr. 67; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13. ___102 Vgl. Schellhammer Zivilprozess, 12. Aufl., Rdn. 742 mit Beispiel. ___103 BGHZ 94, 257, 260 = NJW 1985, 2524, 2525. 104 LG Bonn WoM 1993, 464. ___105 BGH NJW 1983, 392 f. ___106 BAG WM 1988, 1514, 1516; Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 9, Stichwort: ___„Feststellung“. ___107 BGH ZIP 1986, 583, 586. 108 BGH NJW-RR 1989, 386, 387; OLGR Hamm 99, 9; Wosgien FamRZ 1987, 1102, 1104. ___109 BGH NJW-RR 1989, 386, 387; OLG Koblenz FamRZ 1989, 59, 61; Wosgien FamRZ 1987, 1102, ___1104 f. ___110 BGH MDR 1990, 698 = NJW-RR 1990, 997, 998.

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_____ren Gegenstandswert eine höhere Gebühr aus einem höheren Gegenstandswert zuge_____sprochen, verletzt das § 308 Abs. 1 nicht, soweit der zugesprochene Betrag den begehrten _____nicht übersteigt.111 _____ Bei Unterlassungsklagen kommt zwar u.U. eine Einschränkung eines über den 30 _____Anspruch des Klägers hinausgehenden Verbots iSe. minus in Betracht,112 das Gericht _____darf hierbei aber das Verbot nicht inhaltlich verändern, weil darin ein „aliud“ läge.113 _____Ebenso verstößt es gegen § 308 Abs. 1, das begehrte Verbot zu erweitern oder es auf _____einen nicht geltend gemachten Klagegrund zu stützen.114 Z.B. ist es nicht zulässig, statt _____zu der beantragten Unterlassung bestimmter Geräuschimmissionen zu einer zeitlichen _____Einschränkung des Flugbetriebes zu verurteilen.115 Das Gericht kann aber auf einen _____Antrag, durch geeignete Maßnahmen wesentliche Lärm- und Geruchsbelästigungen _____zu verhindern, zur Einhaltung bestimmter Grenzwerte verurteilen.116 Wird die Unterlas_____sung einer bestimmten Veröffentlichung, verlangt, darf der Gegenstand nicht ohne _____weiteres getauscht werden. Z.B. darf das Gericht bei einer gegen die Veröffentlichung _____eines Testberichts über ein im Antrag namentlich bezeichnetes Produkt gerichteten _____Klage, das Verbot von sich aus nicht auf das nunmehr unter anderem Namen auf dem _____Markt befindliche Produkt beziehen.117 Auch insoweit handelte es sich um ein „aliud“. _____Jedoch darf statt der begehrten Androhung unmittelbar ein Zwangsgeld (§ 888) festge_____setzt werden.118 § 308 Abs. 1 ist verletzt, wenn das erkennende Gericht das Verbot der _____Werbung mittels einer bestimmten Zeitungsanzeige auf andere in der Anzeige enthal_____tene Angaben stützt als der Kläger zur Begründung seines Begehrens angegeben hat, _____weil damit die Grenzen des Streitgegenstandes überschritten werden.119 Allgemein ist es _____unzulässig, bestimmte geschäftliche Tätigkeiten mit einer vom Klagevorbringen ab_____weichenden Begründung zu untersagen.120 Dasselbe gilt dann, wenn die Verurteilung _____auf eines von mehreren dem Kläger zustehenden Schutzrechten gestützt wird, der _____Kläger sich jedoch auf dieses nicht berufen, sondern ein anderes geltend gemacht _____hat.121 _____ 31 Das Gericht darf nicht ohne weiteres die Grenzen eines vom Kläger zu eng gestellten _____Antrages mit der Begründung erweitern, auch alle nicht ausdrücklich bezeichneten Ver_____letzungshandlungen, die in ihrem Kern den im Antrag bezeichneten Handlungen ent_____sprächen, seien umfasst.122 Vielmehr sind Unklarheiten gem. § 139 Abs. 1 S. 2 aufzuklä_____ren. 123 § 139 Abs. 1 S. 2 gestattet es jedoch grundsätzlich nicht, dem Antragsteller _____Gelegenheit zur Klageerweiterung zu gewähren, soweit nämlich sein Antrag nicht er_____kennbar hinter seinem materiellen Prozessziel zurückbleibt. Der Begriff der „Sachdien_____lichkeit“ in § 139 Abs. 1 S. 2 ist subjektiv auszulegen.124 In einer solchen Situation kann _____ _____ _____111 OLG Nürnberg JurBüro 1975, 771 f. 112 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____113 BGH NJW 2001, 156, 157 = MDR 2001, 168. _____114 BGHZ 154, 342, 347 ff. = NJW 2003, 2317 = MDR 2003, 1126; Walker LMK 2003, 157, 158 f. _____115 BGH NJW 1977, 1920. _____116 BGH WM 1993, 1478, 1479. _____117 BGH NJW 2001, 157, 158 f = MDR 2001, 168. 118 OLG Köln NJW-RR 1995, 1405, 1406. _____119 BGH NJW 2001, 1791. _____120 BGH NJW 2003, 2317, 2318. _____121 BGH MDR 2001, 949. _____122 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13; Ritter Zur Unterlassungsklage: Urteilstenor und Klageantrag (1994) 67 ff. und 106 f. _____123 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13; Ritter Zur Unterlassungsklage: Urteilstenor und Klageantrag (1994) _____151 f.; Melissinos Die Bindung des Gerichts an Parteianträge nach § 308 ZPO (1982) 157 f. _____124 Rensen Die richterliche Hinweispflicht (2002) 189 ff.

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___allenfalls § 139 Abs. 2 eingreifen: Zur Vermeidung einer Überraschungsentscheidung ist ___das Gericht erforderlichenfalls verpflichtet darauf hinzuweisen, dass es nicht der „Kern___theorie“ folgt. Bei zu weiter Fassung des Unterlassungsantrages darf das Gericht eine ___eingeschränkte Verurteilung dann aussprechen, wenn die konkrete Verletzungsform als ___„minus“ im Klagebegehren enthalten ist.125 ___ Im Falle einer Unterlassungsklage nach § 1 UKlaG ist das Gericht nicht gehindert, im 32 ___Rahmen des Antrages weitere Klauseln zum Zwecke der Überprüfung der beanstandeten ___Klausel in die Erwägungen einzubeziehen.126 Das Gericht darf auch nicht einzelne Merk___male einer im Einzelnen beschriebenen, zu unterlassenden Handlung weglassen und ___diese allgemeiner als im Antrag geschehen beschreiben,127 denn bei Unterlassungsklagen ___ist die Individualisierung des Klagebegehrens und der im Urteil ausgesprochenen Ver___pflichtung wegen der Vielzahl in Betracht kommender Verstöße und Ansprüche von be___sonderer Bedeutung.128 ___ Während bei Feststellungsklagen nicht in jeder Abweichung vom Antrag ein unzu- 33 ___lässiges „aliud“ liegt,129 verstoßen Abweichungen bei Gestaltungsklagen grundsätzlich ___gegen die in § 308 Abs. 1 verbürgte Dispositionsfreiheit der Parteien.130 ___ ___ IV. Folgen eines Verstoßes ___ ___ 1. Rechtsbehelfe ___ ___ a) Amtsprüfung durch das Rechtsmittelgericht. Ein gegen § 308 Abs. 1 versto- 34 ___ßendes Urteil ist nicht nichtig,131 sondern kann ausschließlich mit dem statthaften und ___zulässigen Rechtsmittel angefochten werden.132 Das gilt auch dann, wenn dem Kläger ___entgegen § 308 Abs. 1 etwas anderes zugesprochen worden ist, als er beantragt hat.133 ___§ 308 Abs. 1 ist vom Rechtsmittelgericht und insb. auch vom Revisionsgericht von Amts ___wegen zu prüfen, also unabhängig von einer entsprechenden Rüge,134 denn die Bestim___mung enthält materielles Verfahrensrecht und keine das Verfahren betreffende Vor___schrift i.S.d. § 295 S. 1.135 Ein Verstoß führt i.d.R. zur Aufhebung und Zurückverweisung ___des Rechtsstreits durch das Rechtsmittelgericht.136 Allerdings ist stets zu prüfen, ob die ___von der Verletzung des § 308 Abs. 1 begünstigte Partei nicht durch die Verteidigung der ___angefochtenen Entscheidung konkludent auch den Antrag erweitert bzw. geändert hat.137 ___ ___ 125 BGH NJW 1999, 2193. ___126 BGHZ 106, 259, 263. ___127 OLG Karlsruhe GRUR 1982, 169, 171. ___128 BGH NJW 2003, 3406, 3408; Ritter Zur Unterlassungsklage: Urteilstenor und Klageantrag, 1994, ___150 ff.; Schubert ZZP 85, 1972, 29, 41 ff. Anders du Mesnil de Rochemont Die Notwendigkeit eines bestimmten Antrages bei der Unterlassungsverfügung im Wettbewerbsprozess und die Bindung des ___Gerichts an einen solchen Antrag (1993) 78 ff. und 94. ___129 Z.B. darf eine kürzere Laufzeit eines Dauerschuldverhältnisses festgestellt werden, ___Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___130 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___131 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 19. 132 OLG Hamm MDR 1985, 241. ___133 Musielak Erlanger FS Schwab (1990) 349, 359 ff.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 19. Anders Jauernig ___Das fehlerhafte Zivilurteil (1958) 156 ff. ___134 BGH NJW 1993, 925, 928; NJW-RR 1989, 1087; 1991, 1346; 1995, 10; 2002, 255, 257; BAG NZA 1994, 260, ___261; BFH NJWE-FER 2001, 163; OLG Stuttgart NJW-RR 1992, 432, 433. 135 BGH LM ZPO § 308 Nr. 7; RGZ 110, 150, 151; 156, 372, 376; Melissinos Die Bindung des Gerichts an die ___Parteianträge nach § 308 ZPO (1982) 43. ___136 OLG Köln JurBüro 1970, 177; OLG Koblenz MDR 2002, 415. ___137 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 20.

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_____ Ist kein Rechtsmittel statthaft, kommt eine Gehörsrüge gem. § 321a ZPO in Betracht, _____die jedoch nur begründet ist, wenn in der betreffenden Verletzung des § 308 Abs. 1 _____zugleich ein Verstoß gegen Art. 103 Abs. 1 GG liegt. Das wird allerdings oft der Fall _____sein.138 _____ _____ b) Rechtsbehelf nach Rechtskraft. Zweifelhaft war demgegenüber, ob und gege35 _____benenfalls welche Rechtsbehelfe gegen ein unanfechtbares oder rechtskräftiges Urteil im _____Falle eines Verstoßes gegen § 308 Abs. 1 in Betracht kommen. Weder die Vollstre_____ckungsgegenklage (§ 767) noch die Nichtigkeitsklage (§ 579 Abs. 3 S. 1 a.F.) gelten ver_____gleichbaren Fällen. Dementsprechend scheiden sie aus.139 Auch § 321 kommt nicht in _____Betracht; denn zum einen gibt es keinen Grund die Ergänzung rechtskräftiger Ent_____scheidungen zuzulassen, dies bei nicht rechtskräftigen Urteilen aber zu verweigern. _____Zum anderen ist kein prozessualer Anspruch übergangen worden, so dass die Tatbe_____standsvoraussetzungen des § 321 Abs. 1 nicht vorliegen. Ebensowenig kommt eine _____Analogie zu § 321 in Betracht. Vielmehr ist es nach Inkrafttreten des § 321a und dessen _____Ausweitung im Zuge des Anhörungsrügengesetzes so, dass vor der subsidiären Ver_____fassungsbeschwerde140 entweder die Anhörungsrüge als statthafter Rechtsbehelf gegen _____ein im Übrigen unanfechtbares Urteil zu erheben oder das ordentlich anfechtbare Ur_____teil mittels des statthaften Rechtsmittels anzugreifen ist. Eine die Verletzungen von _____Art. 103 Abs. 1 GG betreffende Regelungslücke besteht nicht mehr, so dass der ent_____sprechende Streit obsolet ist.141 In der Regel greift demnach § 321a ein, wenn nämlich _____in der Verletzung des § 308 Abs. 1 zugleich eine Gehörsverletzung liegt, z.B. wegen _____des Übergehens einer Antragsänderung. Schwierig ist die Lage hingegen, wenn keine _____Verletzung des Art. 103 Abs. 1 GG gegeben ist, sondern nur ein Verstoß gegen § 308 _____Abs. 1 vorliegt. _____ Der insofern vorgeschlagenen entsprechenden Anwendung des § 321a142 bedarf es al36 _____lenfalls, wenn in dem betreffenden Verstoß gegen § 308 Abs. 1 nicht zugleich eine Ver_____letzung des Art. 103 Abs. 1 GG liegt, sondern ausschließlich eine Verletzung eines nicht _____von § 321a umfassten Verfahrensgrundrechts, wie z.B. des Willkürverbots gemäß Art. 3 _____Abs. 1 GG, bzw. keine Verletzung eines Verfahrensgrundrechts vorliegt. Letzteres wird _____sehr selten der Fall sein, zumal eine gänzlich abwegige Auslegung des § 308 Abs. 1 i.d.R. _____als Verstoß gegen das Willkürverbot anzusehen ist, nämlich als unvertretbare Missdeu_____tung der Norm. Soweit jedoch keine verfassungsrechtliche Relevanz vorliegt, ist der Ver_____stoß gegen § 308 Abs. 1 seitens des Beschwerten hinzunehmen, soweit die Entscheidung _____weder mit Rechtsmitteln noch mit der Anhörungsrüge anfechtbar ist. Auch hinsichtlich _____solcher Entscheidungen, die ausschließlich andere Verfahrensgrundrechte verletzen als _____Art. 103 Abs. 1 GG, ist sehr zweifelhaft, ob trotz der im Zuge des Anhörungsrügengesetzes _____getroffenen Entscheidung des Gesetzgebers, die Anhörungsrüge nicht auf diese Fälle zu _____erstrecken, eine analoge Anwendung des § 321a in Betracht kommt.143 Aus der maßge_____ _____ _____138 Vgl. BAG NJW 1971, 1332; Melissinos Die Bindung des Gerichts an die Parteianträge nach § 308 _____ZPO (1982) 15 f. 139 Für Vollstreckungsgegenklage aber: Schneider NJW 1967, 23, 24. Dagegen und für Nichtigkeitsklage: _____Johlen NJW 1967, 1262. Wie hier: Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____140 Dazu BVerfGE 28, 378, 385; MünchKomm/Musielak Rdn. 22; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____141 Zöller/Vollkommer Rdn. 6 lässt die Änderungen durch die ZPO-Reform und das _____Anhörungsrügengesetz außer Acht. 142 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 22. _____143 Dagegen BVerfG NJW 2009, 3710; BGH NJW 2008, 2126, 2127; NJW-RR 2009, 144; BFH 2007, 2576; _____dazu bereits Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 46 ff. sowie Rensen MDR 2005, 181, 182 f. Anders etwa OVG _____Lüneburg NJW 2006, 2506; Poelzi, ZZP 121, 237 ff.

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___benden Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts vom 30. April 2003 kann inso___fern jedenfalls nichts hergeleitet werden, weil sich das Gericht hier ausschließlich mit ___den zivilprozessualen Konsequenzen des Justizgewährungsanspruchs sowie des recht___lichen Gehörs beschäftigt hat.144 Mit Blick auf die Erfahrungen mit der Anhörungsrüge ___ist nicht zu erwarten, dass das Bundesverfassungsgericht seine Art. 103 Abs. 1 GG be___treffende Rechtsprechung zur Notwendigkeit fachgerichtlicher Abhilfemöglichkeiten ___bei Verfassungsverstößen auf andere Verfahrensgrundrechte ausdehnen wird.145 Hinzu ___kommt, dass eine analoge Anwendung des § 321a ZPO vor dem Hintergrund der gebo___tenen Rechtsmittelklarheit durchgreifenden Bedenken begegnet. Im Hinblick auf die ___Beschwerdefrist einerseits und die Voraussetzung der Rechtswegerschöpfung anderer___seits sowie unter Berücksichtigung sowohl der sog. Queen-Mary-Rechtsprechung des ___Bundesverfassungsgerichts146 als auch der üblichen Auslegung von Grundrechtsrügen ___hinsichtlich nicht ausdrücklich gerügter Rechtsverletzungen147 sind zunächst die Fälle ___einer ausschließlichen Verletzung des Art. 103 Abs. 1 GG von denjenigen der Verletzung ___auch des Art. 103 Abs. 1 GG und denjenigen der Verletzung ausschließlich anderer ___(Verfahrens-)Grundrechte zu unterscheiden. Sowohl bei einer ausschließlichen Gehörs___verletzung als auch bei einer Verletzung sowohl des rechtlichen Gehörs als auch ande___rer (Verfahrens-)Grundrechte muss vor der Erhebung einer Verfassungsbeschwerde ___grundsätzlich Anhörungsrüge erhoben werden. Nur im zuletzt genannten Fall einer ___Verletzung ausschließlich anderer (Verfahrens-)Grundrechte muss von einer Anhö___rungsrüge abgesehen werden, soll nicht die Beschwerdefrist vor der Bescheidung der ___Anhörungsrüge und ohne Wiedereinsetzungsmöglichkeit verstreichen. Besteht insofern ___Unsicherheit kann man erwägen, zunächst sowohl eine auf die Gehörsverletzung ge___stützte Anhörungsrüge als auch eine zunächst nur auf die Verletzung der anderen ___(Verfahrens-)Grundrechte gestützte Verfassungsbeschwerde zu erheben. U.U. macht es ___Sinn, das Bundesverfassungsgericht von der parallelen Anfechtung in Kenntnis zu set___zen und vorsorglich das Einverständnis mit einer Zurückstellung der Entscheidung ___über die Verfassungsbeschwerde bis zur Entscheidung über die Anhörungsrüge zu er___klären.148 Auch (Teil-)Rücknahme einzelner Rügen innerhalb der Beschwerdefrist ist zu ___erwägen.149 ___ ___ 2. Heilung. Es ist nicht möglich, einen Verstoß gegen § 308 Abs. 1 gem. § 295 durch 37 ___Unterlassen einer entsprechenden Rüge zu heilen (s.o.).150 ___ Der Kläger kann jedoch nachträglich genehmigen, denn, indem der Kläger sich auf ___diese Weise die gegen § 308 Abs. 1 verstoßende Urteilsformel zu eigen macht, erweitert er ___die Klage. Diese ist gem. § 533 wegen Sachdienlichkeit noch in der Berufungsinstanz zu___lässig. Deshalb genügt es z.B., wenn der Kläger auf die Berufung des Beklagten bean___tragt, das Rechtsmittel zurückzuweisen.151 Es bedarf hierzu keiner Anschlussberufung, ___weil der Kläger nicht eine Abänderung oder Aufhebung der Entscheidung begehrt, son___ ___ ___ ___144 Vgl. BVerfG NJW 2003, 1924 ff. 145 Dagegen aus verfassungsrechtlicher Sicht BVerfG, NJW 2007, 2538, 2539; NJW 2009, 3710 sowie mit ___Blick auch auf § 321a BGH NJW 2008, 2126, 2127; NJW-RR 2009, 144; BFH NJW 2007, 2578. ___146 BVerfG NJW 2005, 3059 f. ___147 Vgl. in diesem Zusammenhang etwa BVerfG, Beschl. v. 18. Juli 2008 – 2 BvR 1423/08 –, juris. ___148 Vgl. Desens NJW 2006, 1243 ff.; Rensen MDR 2005, 181, 182 f. 149 BVerfG NStZ-RR 2008 28 f. ___150 BGH LM ZPO § 308 Nr. 7. ___151 BGHZ 111, 158, 161 = NJW 1990, 1910, 1911; NJW-RR 1990, 997, 998; 1991, 1125, 1127; BAGE 62, 100, ___105; NJW 1995, 1374, 1375; OLGR Rostock 2003, 119; Musielak FS Schwab (1990) 349, 363.

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_____dern nur die durch das angefochtene Urteil zuerkannte Rechtsposition behalten möch_____te.152 Selbst wenn der Kläger sich die Antragsüberschreitung nur hilfsweise zu eigen _____macht, reicht das aus.153 _____ Weil eine Klageerweiterung in der Revisionsinstanz nicht zulässig ist, gelten die 38 _____vorstehenden Ausführungen nicht für den Fall, dass das Berufungsgericht dem Kläger _____unter Verstoß gegen § 308 Abs. 1 mehr zugesprochen hat, als dieser begehrt hat.154 _____Eine Auslegung eines die Revision des Gegners betreffenden Zurückweisungsantrages _____als Klageerweiterung kann hier nur in Betracht kommen, wenn alle Tatsachen, die _____der Klageänderung zugrunde liegen, bereits in den Vorinstanzen festgestellt worden _____sind.155 _____ _____ V. § 308 Abs. 2 – Kostenentscheidung von Amts wegen _____ _____ § 308 Abs. 2 regelt insofern eine Ausnahme von dem in § 308 Abs. 1 geregelten 39 _____Grundsatz,156 als die Kostengrundentscheidung wegen des damit verbundenen öffentli_____chen Interesses nicht von einem Parteiantrag abhängt, sondern von Amts wegen zu tref_____fen ist.157 Weder Gebührenfreiheit noch die Bewilligung von Prozesskostenhilfen mit den _____Folgen des § 122 ändern hieran etwas.158 _____ 40 § 308 Abs. 2 betrifft aber nur die Kostengrundentscheidung, nicht die Entscheidung _____über die Kostenfestsetzung (§§ 103 ff.). Im Kostenfestsetzungsverfahren gilt wiederum _____§ 308 Abs. 1.159 _____ Über die Kosten des selbstständigen Beweisverfahrens ist mitzuentscheiden, weil 41 _____es sich um Kosten der Hauptsache handelt.160 _____ § 308 Abs. 2 gilt in jeder Instanz und schreibt jeweils eine amtswegige Kostengrund42 _____entscheidung ohne Bindung an Anträge vor.161 Anträge sind insofern lediglich als An_____regungen zu verstehen.162 Insoweit gilt das Verbot der Schlechterstellung (reformatio in _____peius) nicht,163 so dass es nicht nur hinsichtlich der Kosten, sondern auch insgesamt, _____d.h. unter wertmäßiger Einbeziehung von Hauptsache- und Kostenentscheidung, zu ei_____ner Schlechterstellung des Rechtsmittelführers kommen kann. Allerdings setzt das die _____Zulässigkeit des Rechtsmittels voraus.164 Die Kostengrundentscheidung kann selbst zum _____ _____ _____ _____152 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 20. Anders RGZ 110, 150, 151 f.; Melissinos Die Bindung des Gerichts an die Parteianträge nach § 308 ZPO (1982) S. 173. _____153 BGH NJW 1999, 61 = MDR 1999, 314. _____154 BGH NJW 1993, 925, 928; 2003, 2317, 2319; NJW-RR 1991, 1347; BAGE 62, 100, 105; NJW 1995, 1374, _____1375. _____155 BGH NJW 1991, 1683, 1684. 156 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____157 BGH NJW-RR 1995, 1211; OLG Hamm WRP 1981, 111; Schneider MDR 1997, 704, 706 _____(Teilkostenentscheidung). Vgl. auch Hahn Materialien, Bd. II, Abt. 1, S. 285 (zu § 269). _____158 OVG Koblenz RPfl. 1983, 124: Gerichtskostenfreiheit; OLG Karlsruhe OLGZ 86, 124, 125: _____Urkundsprozess; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. _____159 OLG Hamm JurBüro 1969, 769, 770; OLG Stuttgart RPfl. 1973, 220; OLG Braunschweig RPfl. 1977, 176, 177; OLG Zweibrücken RPfl. 1981, 455. _____160 OLG Düsseldorf MDR 1994, 201; Zöller/Herget § 490 Rdn. 7 und § 91 Rdn. 13, Stichwort: _____„Selbstständiges Beweisverfahren“. _____161 BGH NJW-RR 1995, 1211. _____162 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 15. 163 BGHZ 92, 137, 139; NJW 1993, 1260, 1261; WM 1993, 586, 589; MDR 1981, 928; BAG BB 1975, 231; OLG _____Frankfurt a.M. FamRZ 1987, 62, 66; Musielak FS Schwab (1990) 356 f. Anders KG FamRZ 1994, 1608; _____Kirchner NJW 1972, 2295, 2297. _____164 BAG BB 1975, 231.

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___Nachteil eines nicht mehr am Rechtsstreit Beteiligten geändert werden, der das Urteil ___nicht angefochten hat.165 ___ Hat ein Rechtsmittel Erfolg, entscheidet das Rechtsmittelgericht die Sache jedoch ___nicht selbst, bedarf es i.d.R. ebenfalls keiner besonderen Kostenentscheidung hinsicht___lich des Rechtsmittels.166 Vielmehr entscheidet das Ausgangsgericht über die betreffen___den Kosten mit. Es ist auch hier zur Klarstellung zweckmäßig, einen entsprechenden ___Zusatz in die Entscheidungsformel aufzunehmen.167 ___ Das Gleiche gilt für bestimmte Nebenverfahren, wie z.B. dem gem. § 769.168 ___ Bei einem Prozessvergleich bedarf es mit Rücksicht auf § 98 keiner gerichtlichen ___Kostenentscheidung bedarf, weil diese rein deklaratorischer Natur wäre.169 Anderes gilt ___nur dann, wenn die Parteien sich über die Kostentragung nicht zu einigen vermögen und ___eine gerichtliche Entscheidung beantragen oder die Rechtslage für den Kostenbeamten ___nicht überschaubar erscheint.170 ___ Im Prozesskostenhilfeverfahren bedarf es keiner Kostenentscheidung, weil es ___hier an einem Prozessrechtsverhältnis zwischen den Parteien fehlt und die §§ 91 ff. ___daher nicht anzuwenden sind. Außerdem sieht § 118 Abs. 1 S. 4 vor, dass die dem ___Gegner entstandenen außergerichtlichen Kosten nicht zu erstatten sind.171 Allerdings ___bleibt das Entstehen eines materiell-rechtlichen Kostenerstattungsanspruchs etwa we___gen Verzugs unberührt.172 Zweckmäßig ist es, einen hinsichtlich der Kosten klarstel___lenden Zusatz in die Beschlussformel aufzunehmen.173 Eine unzulässige Kostenent___scheidung im Prozesskostenhilfebeschluss kann entsprechend § 127 Abs. 2, 3 mit der ___sofortigen Beschwerde angegriffen werden.174 Aus den vorstehenden Gründen ist auch ___im Falle eines im Prozesskostenhilfeverfahren geschlossenen Vergleichs keine Kosten___grundentscheidung erforderlich.175 ___ Aus dem Zweck des § 308 Abs. 2 folgt, dass die Norm auch dann Anwendung findet, ___wenn nicht mehr über die Hauptsache zu entscheiden, sondern nur noch eine isolierte ___Kostenentscheidung zu treffen ist.176 So ist z.B. in den Fällen übereinstimmender Erle___digungserklärung (§ 91a) grundsätzlich von Amts wegen über die Kosten zu entscheiden. ___Nur wenn die Parteien ausdrücklich auf eine solche Entscheidung verzichten, gilt ande___res.177 Eine isolierte Kostenentscheidung kann gem. § 128 Abs. 3 ohne mündliche Ver___handlung getroffen werden.178 Unabhängig von der gewählten Form der Entscheidung ___erfolgt die Anfechtung einer derartigen erstinstanzlichen Entscheidung wie gem. §§ 91a ___Abs. 2 S. 1 und 269 Abs. 5 mittels der sofortigen Beschwerde,179 während bei einer Ent___ ___ ___ ___165 BGH NJW 1981, 2360 (LS); OLG Düsseldorf VersR 1981, 537 (LS). ___166 BGH VersR 1979, 443 (Wiedereinsetzung durch Beschluss des Revisionsgerichts). 167 Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. II, 7. Aufl. S. 316 f. ___168 LG Frankfurt a.M. RPfl. 1985, 208. ___169 Bergerfurth NJW 1972, 1840, 1841. Anders OLG Köln JurBüro 1983, 1882. ___170 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 25. ___171 Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. II, 7. Aufl. S. 241 f.; Musielak/Voit/Musielak ___Rdn. 25; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. 172 OLG Karlsruhe AnwBl. 1982, 491; OLG Schleswig SchlHA 1978, 170. ___173 Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. II, 7. Aufl. S. 255. ___174 Schneider MDR 1987, 725, 726. ___175 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___176 OLG Köln JurBüro 1983, 1882. 177 AK-ZPO/Röhl § 91a Rdn. 26; Zöller/Vollkommer § 91a Rdn. 22; Thomas/Putzo/Hüßtege § 91a Rdn. 26; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 26. Anders KG FamRZ 1994, 1608. ___178 Zöller/Vollkommer Rdn. 10 (Beschluss); Zöller/Greger § 128 Rdn. 17 (Urteil). ___179 Zöller/Vollkommer Rdn. 10.

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_____scheidung des Berufungs- oder Beschwerdegerichts die Rechtsbeschwerde statthaft und _____zulässig sein kann, § 574 Abs. 1 Nr. 2, Abs. 3.184 _____ Eine fehlende Kostengrundentscheidung kann im Wege der Urteilsergänzung 47 _____gem. § 321 nachgeholt werden, wenn die Lücke auf einem gerichtlichen Versehen be_____ruht.185 Die betroffene Partei sollte von dieser Möglichkeit Gebrauch machen, weil nach _____Ablauf der hierfür geltenden Frist nicht auf Erstattung der Prozesskosten geklagt werden _____kann.186 _____ Unter den Voraussetzungen des § 319 ist eine Berichtigung einer fehlerhaften 48 _____Kostenentscheidung möglich.187 Enthalten die Entscheidungsgründe Erwägungen zu _____den §§ 91 ff., fehlt aber in der Urteilsformel eine Kostengrundentscheidung, handelt _____es sich um eine offenbare Unrichtigkeit i.S.d. § 319, so dass es der Urteilsergänzung _____gem. § 321 nicht bedarf. Vorsichtshalber sollte jedoch hilfsweise Urteilsergänzung be_____antragt werden. § 319 erlaubt u.U. sogar eine Anpassung der Kostengrundentschei_____dung.188 _____ Hat das Gericht bewusst von einer Kostengrundentscheidung abgesehen, schei49 _____den Berichtigungen gem. den §§ 319, 321 aus. Vielmehr kommt nur die Einlegung ei_____nes Rechtsmittels in Betracht. Insofern steht § 99 Abs. 1 der Anfechtung des Urteil _____allein wegen der fehlenden Kostengrundentscheidung nicht entgegen, weil die Vor_____schrift voraussetzt, dass überhaupt eine Kostengrundentscheidung getroffen worden _____ist.189 _____ 184 185 186 187 188 189 _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 308a _____ Entscheidung ohne Antrag in Mietsachen _____ § 308a Rensen _____ (1) Erachtet das Gericht in einer Streitigkeit zwischen dem Vermieter und _____dem Mieter oder dem Mieter und dem Untermieter wegen Räumung von Wohn_____raum den Räumungsanspruch für unbegründet, weil der Mieter nach den §§ 574 _____bis 574b des Bürgerlichen Gesetzbuchs eine Fortsetzung des Mietverhältnis_____ses verlangen kann, so hat es in dem Urteil auch ohne Antrag auszusprechen, _____für welche Dauer und unter welchen Änderungen der Vertragsbedingungen das _____Mietverhältnis fortgesetzt wird. Vor dem Ausspruch sind die Parteien zu hö_____ren. _____ (2) Der Ausspruch ist selbständig anfechtbar. _____ _____ Übersicht ____ 1 V. Ergänzung ____ 14 _____I. Allgemeines ____ 4 VI. Anfechtung ____ 15 _____II. Voraussetzungen ____ 10 III. Ausspruch VII. Gebühren ____ 18 _____ ____ 12 _____IV. Verfahren _____ _____ _____ _____ _____184 BGH NJW-RR 2004, 999. _____185 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 27; Zöller/Vollkommer Rdn. 8 und § 321 Rdn. 2 f. _____186 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. 187 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. _____188 BGH NJW-RR 1995, 1211. _____189 BGH NJW 1959, 291 f.; OLG Hamm FamRZ 1981, 189, 190; KG RPfl. 1981, 318; OLG Bremen RPfl. 1985, _____160.

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___ I. Allgemeines ___ ___ § 308a wurde durch das Zweite Gesetz zur Änderung mietrechtlicher Vorschriften ___vom 14. Juli 19641 in die Zivilprozessordnung eingefügt2 und regelt eine Ausnahme von ___dem in § 308 Abs. 1 enthaltenen Grundsatz „iudex ne eat ultra petita“.3 ___ Nach den Vorstellungen des Gesetzgebers ist es zur Förderung des Rechtsfriedens ___sowie im Interesse der Rechtssicherheit geboten, bei Abweisung einer Räumungsklage ___des Vermieters die Einzelheiten eines auf die §§ 574 bis 574b BGB gestützten Anspruchs ___des Mieters auf Fortsetzung des Mietverhältnisses ohne Rücksicht auf einen entspre___chenden Antrag, also von Amts wegen festzustellen.4 Schon im Hinblick auf die fortbe___stehende Dispositionsbefugnis des Mieters ist zweifelhaft, ob die Regelung des § 308a ___sinnvoll ist. Das ist bereits vom Rechtsausschuss des Deutschen Bundestages bezweifelt ___worden.5 § 308a ist insofern Ausdruck des Sozialstaatsprinzips (Art. 20 Abs. 1, 28 Abs. 1 ___GG), als die Norm die Durchsetzung bestimmter Teile des sozialen Mietrechts sicherstel___len soll. Der in den §§ 574 bis 574b BGB geregelte Schutz des Mieters soll nicht an formel___len Fehlern scheitern.6 Dazu hätte es indes des § 308a Abs. 1 nicht bedurft, denn zum ___einen ist das Gericht gem. § 139 Abs. 1 S. 2 in jedem Fall gehalten, auf einen sachdienli___chen Antrag hinzuwirken,7 zum anderen bleibt der im Rahmen der Anhörung zu erfor___schende Wille des Mieters maßgebend (s.u. II). ___ Im Zuge der Mietrechtsreform vom 19. Juni 20018 wurde die Fassung des § 308a an ___die geänderte Paragraphenfolge des Bürgerlichen Gesetzbuches angepasst. Damit war ___jedoch keine inhaltliche Änderung verbunden.9 ___ ___ II. Voraussetzungen ___ ___ Unmittelbar kommt § 308a zur Anwendung, wenn eine unbegründete Räumungs___klage des Vermieters vorliegt, und der Mieter einen auf die §§ 574 bis 574b BGB gestütz___ten Anspruch auf Fortsetzung des Mietverhältnisses hat.10 Auf ein tatsächliches Fortset___zungsverlangen des Mieters kommt es zwar nicht an,11 ein solches liegt jedoch in dem in ___der Regel materiell-rechtlich erforderlichen Widerspruch.12 ___ Über den zu engen Wortlaut hinaus findet § 308a nicht nur in den Fällen der §§ 574 ___bis 574b BGB, sondern auch in dem Fall des § 574c BGB Anwendung. Insofern liegen ___eine Regelungslücke und eine unter Berücksichtigung der gesetzgeberischen Erwägun___gen vergleichbare Interessenlage vor.13 ___ Anderes gilt dagegen für § 575 BGB, denn hier geht es um die Fortsetzung befristeter ___Mietverhältnisse, und deren Fortsetzung wollte der Gesetzgeber nicht vom Antragserfor___ ___ 1 BGBl. 1964, Teil I, S. 457 (460). ___2 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___3 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___4 Amtl. Begründung des Gesetzentwurfs, BT-Drucks. IV/806, S. 13 zu Art. II, Nr. 2; HK-Saenger Rdn. 1; ___Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___5 2. Schriftlicher Bericht des Rechtsausschusses, BT-Drucks. IV/2195, S. 8; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. 6 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___7 Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 2 zu den Fällen des § 575 BGB, in denen § 308a keine entsprechende ___Anwendung findet. ___8 BGBl. 2001, Teil I, S. 1149. ___9 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. 10 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___11 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. Anders AK-ZPO/Fenge Rdn. 5. ___12 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___13 Hoffmann MDR 1965, 170, 174; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2.

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_____dernis lösen. Auch wenn diese Unterscheidung fragwürdig ist, bleibt die Entscheidung _____des Gesetzgebers maßgebend. Deshalb muss der Mieter einen auf § 575 BGB gestützten _____Anspruch im Wege einer Klage oder Widerklage geltend machen.14 § 308a ist hier auch _____nicht hinsichtlich der Bestimmtheit des Antrages entsprechend anzuwenden. Vielmehr _____bleibt es bei der auch sonst eingreifenden Hinweispflicht gem. § 139 Abs. 1 S. 2.15 _____ Einer Klage oder Widerklage des Mieters ist mit Rücksicht auf § 308a das Rechts7 _____schutzbedürfnis zu versagen, wenn eine Räumungsklage des Vermieters rechtshängig _____ist.16 _____ Hat der Mieter einer Kündigung gem. § 574 BGB widersprochen und können sich die 8 _____Parteien des Mietverhältnisses nicht auf eine Fortsetzung des Mietverhältnisses einigen, _____erhebt der Vermieter jedoch gleichwohl keine Räumungsklage, ist hingegen § 308a inso_____fern entsprechend anzuwenden, als es für die isolierte Fortsetzungsklage des Mieters _____ebenfalls nicht auf einen zeitlich genau bestimmten Antrag ankommt.17 _____ Weil § 308a Abs. 1 in erster Linie die Interessen des Mieters schützt und die Förde9 _____rung von Rechtsfrieden und Rechtssicherheit keine Fortsetzung eines Mietverhältnisses _____gegen den übereinstimmenden Willen der Parteien verlangt, darf das Gericht dem Mie_____ter, wenn dieser zu erkennen gibt, dass er an einer Fortsetzung des Mietverhältnisses _____nicht interessiert ist, diese nicht zuerkennen. Dem Mieter darf auch im Rahmen des _____§ 308a Abs. 1 nicht mehr zugesprochen, als er begehrt.18 § 308a Abs. 1 regelt somit zwar _____eine Ausnahme vom Antragserfordernis des § 308 Abs. 1, hebt aber die im Zivilprozess_____recht geltende Dispositionsmaxime schon wegen der materiell geltenden Privatautono_____mie bzw. Vertragsfreiheit nicht völlig auf. In Zweifelsfällen ist der Wille des Mieters _____durch Ausübung des Fragerechts (§ 139 ZPO) bzw. im Rahmen seiner Anhörung gem. _____§ 308a Abs. 1 S. 2 zu ermitteln.19 _____ _____ III. Ausspruch _____ _____ 10 Das Gericht ist gem. § 308a befugt und verpflichtet, auch ohne Antrag ein privates _____Rechtsverhältnisses durch Urteil zu gestalten.20 Im Hinblick auf diese Gestaltungswir_____kung muss die Urteilsformel möglichst präzise Angaben enthalten. Grundsätzlich bedarf es _____der Angabe eines bestimmten Zeitraums, wobei das Datum benannt werden sollte, zu dem _____das Mietverhältnis endet.21 Gemäß § 574a Abs. 2 S. 2 BGB darf allerdings eine Fortsetzung auf _____unbestimmte Zeit angeordnet werden, wenn ungewiss ist, wann die zugrunde liegenden _____Umstände entfallen werden; auch darin liegt die vom Gesetzgeber geforderte Anordnung _____einer bestimmten Dauer.22 Außerdem müssen die Bedingungen, zu denen das Mietverhält_____nis fortgesetzt wird, i.d.R. im Urteilstenor, sonst an anderer Stelle im Urteil bestimmt wer_____den, § 574 Abs. 2 S. 1 BGB. Das betrifft z.B. das Auszugsdatum und die Miethöhe.23 _____ _____14 LG Berlin MDR 1999, 1436; AG Münster WoM 1988, S. 364; MünchKomm-BGB/Häublein § 575 _____Rdn. 34 ff. _____15 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____16 Vgl. etwa Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2 sowie zum materiellen Recht MünchKomm-BGB/Häublein _____§ 575 Rdn. 37 (Fn. 116 zu den Fällen des § 575 BGB, bei denen § 308a keine Anwendung findet). Anders Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 2 und 3. _____17 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____18 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. Anders AK-ZPO/Fenge Rdn. 13. _____19 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. _____20 Pergande NJW 1964, 1925, 1934; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. 21 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 3. _____22 Vgl. AG Friedberg WoM 1993, 675; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. Anders _____Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 4. _____23 LG Aurich WoM 1992, 609, 610; AG Heidenheim WoM 1992, 436, 437.

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___ Die Kostengrundentscheidung richtet sich nach den §§ 91 ff., wobei insb. § 93b zu ___beachten ist.24 Das Urteil über Räumung und Fortsetzung ist gem. § 708 Nr. 7 ohne Si___cherheitsleistung für vorläufig vollstreckbar zu erklären.25 ___ Für den Gebührenstreitwert ist § 41 Abs. 3, 4 GKG maßgebend.26 ___ ___ IV. Verfahren ___ ___ § 308a Abs. 1 S. 2 verlangt die Anhörung der Parteien vor einem Ausspruch über ___die Fortsetzung des Mietverhältnisses. Diese Bestimmung ist einerseits Ausdruck des in ___Art. 103 Abs. 1 GG verfassungsrechtlich verankerten Anspruchs auf Gewährung rechtli___chen Gehörs, andererseits geht § 308a Abs. 1 S. 2 insofern darüber hinaus, als die Partei___en durch gerichtlichen Hinweis auf die Möglichkeit der Fortsetzung des Mietverhältnis___ses die Gelegenheit erhalten sollen, die erheblichen Umstände beizubringen, und zwar ___ohne Rücksicht auf die prozessual erforderliche Sorgfalt.27 Die der Fortsetzung des Miet___verhältnisses zugrunde liegenden Tatsachen werden nämlich nicht von Amts wegen er___mittelt, es bleibt vielmehr bei der Verhandlungsmaxime.28 ___ Wenn der zu berücksichtigende Tatsachenstoff dies zulässt, muss auch bei Säumnis ___des Beklagten gem. § 308a Abs. 1 die Fortsetzung des Mietverhältnisses angeordnet wer___den.29 Allerdings ist wegen des Verbots, eine Fortsetzung gegen den Willen des Mieters ___anzuordnen bzw. über den von ihm gewünschten Umfang hinsichtlich der Bedingungen ___hinauszugehen, von einem entsprechenden Urteil abzusehen, sofern diesbezüglich ___Zweifel bestehen. In der Regel bedarf es deshalb der Anhörung der säumigen Partei.30 ___Dafür bietet sich eine schriftliche Anhörung im weiteren Verfahren an, es genügt aber ___auch eine mit der Klagezustellung oder der Ladung zum Termin verbundene formular___mäßige Anhörung, denn der Mieter kann nicht zur Stellungnahme gezwungen, sondern ___ihm soll nur die Möglichkeit einer Stellungnahme gewährt werden. ___ ___ V. Ergänzung ___ ___ Hat das Gericht eine Anordnung i.S.d. § 308a unterlassen, obwohl die Vorausset___zungen dafür vorlagen, kommt unter den Voraussetzungen des § 321 eine entsprechende ___Ergänzung in Betracht.31 Während § 308a Abs. 1 S. 1 das Antragserfordernis für den Fall ___der erstmaligen Anordnung einer Fortsetzung des Mietverhältnisses aufhebt, bleibt es ___für den Fall der Ergänzung bei der Erforderlichkeit eines fristgemäßen Antrages, § 321 ___Abs. 2.32 Hier wird erneut deutlich, dass § 308a ein Fremdkörper in der Zivilprozessord___nung ist. ___ ___ VI. Anfechtung ___ ___ Gemäß § 308a Abs. 2 kann der Ausspruch über die Fortsetzung des Mietverhältnisses ___isoliert, also unabhängig von einer Anfechtung des Urteils im Übrigen, mit dem gegen ___ ___ 24 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___25 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___26 Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___27 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. ___28 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 7. 29 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 7. ___30 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___31 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___32 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5.

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_____das Urteil statthaften Rechtsmittel angegriffen werden.33 Ist kein Rechtsmittel zulässig, _____bleibt nur die Gehörsrüge gem. § 321a, die aber nur die Fälle der Verletzung rechtlichen _____Gehörs betrifft. _____ 16 Weil § 308a Abs. 1 das Antragserfordernis für die die Fortsetzung des Mietverhältnis_____ses betreffende Entscheidung aufhebt, ist die materielle Beschwer maßgebend.34 Für _____den beklagten Mieter kommt es darauf an, inwiefern er eine günstigere Gestaltung be_____gehrt, als ihm zuerkannt worden ist.35 _____ Neues Vorbringen, auf das der Mieter die Fortsetzung des Mietverhältnisses stützen 17 _____will, darf sehr wohl gem. § 531 zurückgewiesen werden.36 Dass dem Mieter die Widerkla_____ge zur Einführung neuen Tatsachenvorbringens nicht zur Verfügung steht, ist unerheb_____lich. Vielmehr ergibt sich weder aus dem Sinn und Zweck des § 531 selbst noch aus dem _____Zusammenhang mit § 308a die Notwendigkeit einer entsprechenden teleologischen Re_____duktion des § 531. § 308a Abs. 1 befreit ausschließlich von dem ansonsten bestehenden _____Antragserfordernis, berührt jedoch die der Prozessförderung dienenden Bestimmungen _____nicht über § 308a Abs. 1 S. 2 hinaus. _____ _____ VII. Gebühren _____ _____ 18 Eine Urteilsgebühr gibt es nicht, vielmehr ist das u.a. auf § 308a beruhende Gestal_____tungsurteil mit der allgemeinen Verfahrensgebühr (KV Nr. 1210) abgegolten. Das umfasst _____auch ein Ergänzungsurteil gem. § 321.37 _____ Für beteiligte Rechtsanwälte verbleibt es ebenfalls bei den Regelgebühren gem. VV 19 _____Nr. 3100, 3140. Eine zusätzliche, über die Terminsgebühr hinausgehende Gebühr für die _____Teilnahme an der Anhörung gem. § 308a Abs. 1 S. 2 fällt nicht an. Unerheblich ist auch, _____dass § 308a keinen Antrag erfordert, denn die Terminsgebühr fällt unabhängig von den _____im Termin gestellten Anträgen an.38 _____ 33 34 35 36 37 38 _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 309 _____ Erkennende Richter _____ § 309 Rensen _____ Das Urteil kann nur von denjenigen Richtern gefällt werden, welche der dem _____Urteil zugrunde liegenden Verhandlung beigewohnt haben. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Auernhammer Der Richterwechsel vor Urteilsfällung im Aktenlage- bzw. schriftlichen Verfahren, ZZP _____67 (1954), 256; Diemer Richterwechsel im sozialgerichtlichen Verfahren, SGb 1977, 375; Hirte Richterwech_____sel nach Urteilsverkündung, JR 1985, 138; Kern Der Unmittelbarkeitsgrundsatz im Zivilprozess, ZZP 125 _____(2012), 53; B. Schmidt Richterwegfall und Richterwechsel im Zivilprozess (1993); Vollkommer Richterwech_____sel nach dem Schluss der mündlichen Verhandlung im Zivilprozess, NJW 1968, 1309; Volmer Richterwechsel im schriftlichen Urteilsverfahren, NJW 1970, 1300. _____ _____ _____ _____ _____33 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. _____34 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. 35 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____36 Anders AK-ZPO/Fenge Rdn. 10; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. _____37 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____38 Zöller/Vollkommer Rdn. 7.

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Übersicht ___ ____ 1 IV. Verhinderung bzw. Wechsel von ___I. Allgemeines ____ Richtern ____ 12 ___II. Verhandlung ____5 10 III. Entscheidung V. Verstoß gegen § 39 ____ 18 ___ ___ ___ I. Allgemeines ___ § 309 regelt den Verfahrensgrundsatz der Unmittelbarkeit der Verhandlung1 und ___ ___ist in Zusammenhang mit dem Grundsatz der Mündlichkeit (§ 128 Abs. 1) zu sehen.2 ___Zwar sind diese Grundsätze, wie sich u.a. aus § 288 ergibt, zu unterscheiden, denn Un___mittelbarkeit i.S.d. § 309 ist sowohl in mündlichen als auch in schriftlichen Verfahren ___denkbar.3 § 128 Abs. 1 verbindet die Grundsätze jedoch.4 Außerdem konkretisiert § 309 ___die Garantie des gesetzlichen Richters (Art. 101 Abs. 1 S. 2 GG),5 indem die Norm be___stimmt, wer bei einer Änderung der Besetzung der Richterbank gesetzlicher Richter ist.6 § 309 regelt insofern auch die Grenzen der Unmittelbarkeit der mündlichen Ver___ ___handlung, als nur die Teilnahme an demjenigen Verhandlungstermin, der dem Urteil ___unmittelbar vorausgeht, gefordert wird. Das Gericht muss hingegen nicht allen Verhand___lungsterminen in unveränderter Besetzung beigewohnt haben.7 Wegen des verfassungsrechtlichen Hintergrundes handelt es sich bei § 309 um eine ___ ___strikt zu beachtende, unverzichtbare Bestimmung.8 § 309 ist gem. § 329 Abs. 1 S. 2 nicht nur auf Urteile, sondern auch auf Beschlüsse ___ ___anzuwenden, sofern diese auf Grund mündlicher Verhandlung erlassen werden.9 Für ___Beschlüsse im FamFG-Verfahren gilt das allerdings nicht ohne weiteres,10 denn diese ___werden jedenfalls z.T. nicht auf Grund, sondern bloß nach mündlicher Verhandlung ___erlassen. Grundlage der Entscheidung ist hier nicht allein der mündlich verhandelte Pro___zessstoff. § 309 gilt gemäß § 113 Abs. 1 S. 2 FamFG in Ehe- und Familienstreitsachen ent___sprechend.10a Für Verfügungen gilt § 309 nicht.11 ___ ___ II. Verhandlung ___ § 309 sieht vor, dass die zur Entscheidung befugten Richter an der dem Urteil zugrun___ ___de liegenden mündlichen Verhandlung teilgenommen haben müssen. Unter Berücksich___tigung des Grundsatzes der Einheit der mündlichen Verhandlung12 könnte man anneh___men, dass dies Teilnahme an allen Verhandlungsterminen in unveränderter Besetzung ___bedeutete. Gemeint ist indes lediglich die Teilnahme an dem letzten Termin zur mündli___ ___ ___1 Hahn Materialien zur ZPO S. 286 (zu § 270); BGHZ 11, 27, 30 = NJW 1954, 266; BGHZ 61, 369, 370 = NJW 1974, 143; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___2 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___3 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 80 Rdn. 2. ___4 Vgl. Ausführungen zu den Grundsätzen der Unmittelbarkeit und der Mündlichkeit; Musielak/Voit/ ___Musielak Rdn. 1. ___5 OLG Köln NJW 1977, 1159. 6 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___7 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. ___8 OLG Stuttgart ZZP 68 (1955), 94. ___9 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 7. ___10 OLG Köln FamRZ 1992, 200 f.; OLGR Köln 2001, 3; KG NJW-RR 1994, 278. Anders Zöller/Vollkommer Rdn. 7. ___10a MünchKomm/Musielak Rdn. 2. ___11 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___12 Dazu Rosenberg/Schwab/Gottwald § 79 Rdn. 43 ff.

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_____chen Verhandlung vor dem Urteil, also an der sog. Schlussverhandlung.13 Die Teilnahme _____der zur Entscheidung berufenen Richter an früheren Verhandlungsterminen ist dagegen _____nicht erforderlich.14 Auch ergibt sich aus § 309 keine Pflicht, eine vor dem Richterwechsel _____durchgeführte Beweisaufnahme zu wiederholen. Vielmehr ist das i.d.R. nicht geboten,15 _____sondern nur im Einzelfall, wie z.B. bei der Verwertung nicht protokollierter Aussagen nach _____einem Richterwechsel.16 Anderes kann sich allerdings aus § 398 ergeben. Schließlich be_____darf es auch nicht nach jedem Richterwechsel der Wiederholung der Anträge.17 _____ In schriftlichen Verfahren, z.B. gem. §§ 128 Abs. 2 oder 3, 495a ZPO, ist § 309 nicht 6 _____anzuwenden.18 Das gilt nach zutreffender Ansicht auch dann, wenn vor der Zustimmung _____der Parteien (§ 128 Abs. 2) und der entsprechenden Anordnung des schriftlichen Verfah_____rens bereits eine mündliche Verhandlung stattgefunden hat.19 Im Falle einer Änderung _____in der Besetzung des Spruchkörpers darf allerdings ausschließlich mündlich erfolgter _____Vortrag in der Entscheidung nicht berücksichtigt werden.20 _____ § 309 ist der überwiegenden Auffassung folgend ebenfalls nicht anzuwenden, wenn 7 _____das Gericht ein Urteil nach Lage der Akten (§ 251a) erlässt.21 _____ 8 Sowohl für schriftliche Verfahren als auch für Entscheidungen nach Lage der Akten _____ergibt sich dies daraus, dass der jeweiligen Entscheidung keine (mündliche) Verhand_____lung zugrunde liegt, sondern der sich aus den Akten ergebende Sach- und Streitstand. _____Die Grundsatz der Unmittelbarkeit der Verhandlung steht mit der Verfahrensmaxime der _____Mündlichkeit der Verhandlung infolge der §§ 128 Abs. 1, 309 in unlösbarem Zusammen_____hang und entfaltet deshalb in Verfahren ohne mündliche Verhandlung keine Geltung.22 _____ 9 Die zur Mitwirkung berufenen Richter müssen an der gesamten Schlussverhandlung _____teilgenommen haben, d.h. ohne Unterbrechung.23 Ein Richter, der die Verhandlung _____verlässt, hat ihr nicht i.S.d. § 309 beigewohnt, und zwar auch dann nicht, wenn dies nur _____kurzfristig geschieht und er sich später über den Gang der mündlichen Verhandlung _____informiert.24 _____ _____ III. Entscheidung _____ _____ Ein Urteil wird i.S.d. § 309 „gefällt“, indem der mit der Sache befasste Spruchkörper 10 _____eine inhaltliche Entscheidung trifft. Es geht also um den Abschluss der gerichtlichen _____Willensbildung. Während die Entscheidung bei Kollegialgerichten in Beratung und Ab_____stimmung nach den Regeln der §§ 192 ff. GVG zu treffen ist, wird das Urteil bei dem Ein_____ _____13 BGHZ 61, 369, 370; BGH NJW 1981, 1273, 1274. _____14 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; B. Schmidt Richterwegfall und Richterwechsel im Zivilprozess (1993) _____S. 26. _____15 OLG Hamm MDR 1993, 1235. 16 BGH NJW 1962, 960. _____17 Kirchner NJW 1971, 2158 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. Anders BAG NJW 1971, 1332. _____18 BGHZ 11, 27, 29 ff. = NJW 1954, 266; BGH FamRZ 1957, 370, 371; MDR 1968, 314 = LM ZPO § 551 Ziff 1 _____Nr. 48; NJW-RR 1992, 1065 = LM ZPO zu § 309 Nr. 3 m. Anm. v. Wax; B. Schmidt Richterwegfall und _____Richterwechsel im Zivilprozess (1993) S. 147. _____19 BGH NJW-RR 1992, 1065 = LM ZPO § 309 Nr. 3 m. Anm. v. Wax; MünchKomm/Musielak Rdn. 5 (auch zur Gegenansicht). _____20 BGH NJW-RR 1992, 1065 = LM ZPO § 309 Nr. 3 m. Anm. v. Wax; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. _____21 RGZ 132, 330, 336; 149, 157, 159 f.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 10 f. _____Anders Auernhammer ZZP 67 (1954), 256, 260 f.; Blomeyer Zivilprozessrecht – Erkenntnisverfahren, 2. Aufl. _____§ 55 III 1. Offen BGHZ 11, 27 ff. 22 Vgl. dazu BGH NJW 1954, 266 (offen) und BGH MDR 1968, 314; MünchKomm/Gehrlein § 251a Rdn. 13 _____und 17. Anders Volmer NJW 1970, 1300. _____23 BAG NJW 1958, 924 = AP § 164 ZPO Nr. 1 n. Anm. v. Lukes. _____24 BAG NJW 1958, 924 = AP § 164 ZPO Nr. 1 n. Anm. v. Lukes.

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___zelrichter gefällt, indem er einen Entschluss fasst.25 Das danach niedergelegte schriftli___che Urteil stellt bis zu seiner Verkündung zwar nur einen Entwurf dar, der unverbind___lich ist – § 318 greift nicht ein26 – und jederzeit abgeändert werden kann.27 Hinsichtlich ___der Abänderung gilt aber wegen § 309 das Gleiche wie für die ursprüngliche Entschei___dung, so dass an der Abänderung diejenigen Richter zu beteiligen sind, die an der ab___zuändernden Entscheidung mitzuwirken haben. 28 Im Falle eines zwischenzeitlichen ___Richterwechsels und/oder einer Verhinderung eines mitwirkenden Richters, kann die ___Abänderung nicht ohne Wiedereröffnung der mündlichen Verhandlung ausgeführt ___werden.29 ___ Dagegen können Urteilsentwürfe auf Grund von schriftlichen Verfahren oder nach ___Lage der Akten, weil § 309 insoweit nicht gilt, ohne Wiedereintritt in die mündliche ___Verhandlung geändert werden, wenn ein mitwirkender Richter verhindert ist.30 ___ ___ IV. Verhinderung bzw. Wechsel von Richtern ___ ___ Was die Rechtsfolgen eines Richterwechsels bzw. einer Verhinderung angeht, ist ___nach dem Zeitpunkt zu unterscheiden. ___ Ein Wechsel bzw. eine Verhinderung vor der Schlussverhandlung ist unproblema___tisch, weil § 309 lediglich die Teilnahme der erkennenden Richter an diesem Teil der ___mündlichen Verhandlung vorsieht.31 ___ Hingegen zwingt ein Wechsel bzw. eine Verhinderung zwischen der Schlussver___handlung und dem Schluss der Beratung mit Abstimmung zur Wiedereröffnung gem. ___§ 156 Abs. 2 Nr. 3.32 Dabei bleiben verbindliche Prozessergebnisse weiterhin bindend, z.B. ___Rügeverzicht gem. § 295, Verspätungsfolgen, Anerkenntnis, Verzicht und Geständnis.33 ___Auch nach einer Übernahme eines vom Einzelrichter vorgelegten Rechtsstreits durch die ___Kammer (§ 348a Abs. 2) erfordert § 309 eine Schlussverhandlung vor der Kammer.34 ___ Unschädlich ist dagegen ein Wechsel bzw. eine Verhinderung nach der Fällung des ___Urteils und vor seiner Verkündung, denn die an der Beratung und Abstimmung beteilig___ten Richter müssen nicht auch an der Verkündung mitwirken.35 ___ Über eine Wiedereröffnung im Hinblick auf neuen, nicht nachgelassenen Tatsa___chenvortrag haben jedoch diejenigen Richter zu entscheiden, die an der Schlussverhand___lung und der Beratung teilgenommen haben. Im Falle der Verhinderung eines der betei___ligten Richter haben die übrigen Mitglieder des Spruchkörpers ohne Hinzuziehung eines ___Vertreters zu entscheiden, § 320 Abs. 4 S. 2 und 3 analog.36 Für den Einzelrichter oder das ___Amtsgericht kann nicht anderes gelten.37 ___ ___ ___25 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3; Vollkommer NJW 1968, 1309, 1311. 26 BGHZ 61, 369, 370 = NJW 1974, 143; BGH MDR 2002, 658 f. ___27 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___28 BGHZ 61, 369, 370 = NJW 1974, 143; 2002, 1426, 1427. ___29 BGHZ 61, 369, 370 = NJW 1974, 143; 2002, 1426, 1427; Vollkommer NJW 1968, 1309, 1312. ___30 BFH NJW 1964, 1591; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___31 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. 32 BGH NJW-RR 2012, 508, 509; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 4; für analoge ___Anwendung des § 156: B. Schmitt Richterwegfall und Richterwechsel im Zivilprozess (1993) S. 57 ff. Anders ___AK-ZPO/Wassermann Rdn. 5. ___33 Hk-ZPO/Saenger Rdn. 5. ___34 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. 35 BGHZ 61, 369, 370 = NJW 1974, 144; BGH NJW 2002, 1426, 1428; Vollkommer NJW 1968, 1309, 1311. ___36 BGH NJW 2002, 1426; MDR 2002, 658 f. Anders die frühere Rspr. und zuletzt OLGR Koblenz 2002, ___290 f. ___37 BGH NJW 2002, 1426 lässt das allerdings offen.

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_____ 17 § 315 regelt die Folgen einer Verhinderung bzw. eines Wechsels nach Verkündung _____und vor Unterzeichnung.38 _____ _____ V. Verstoß gegen § 309 _____ _____ Die Verletzung der Unmittelbarkeit der mündlichen Verhandlung gem. § 309 führt 18 _____nicht zur Unwirksamkeit der fehlerhaft zustande gekommenen Entscheidung, sondern be_____gründet lediglich deren Anfechtbarkeit.39 Allerdings liegt in der Verletzung des § 309 ein _____wesentlicher Verfahrensmangel i.S.d. § 538 Abs. 2 S. 1 Nr. 140 und gem. §§ 547 Nr. 1, 579 Abs. 1 _____Nr. 1 darüber hinaus ein absoluter Revisions- und Nichtigkeitsgrund.41 Die Rüge der Verlet_____zung des § 309 bereits in der ersten Instanz hat in der Revision aber nur dann Erfolg, wenn _____auch das angefochtene zweitinstanzliche Urteil davon beeinflusst worden sein kann.42 _____ Nach der Erschöpfung des Rechtsweges, zu dem u.U. auch die Gehörsrüge gem. 19 _____§ 321a gehört, ist evtl. eine Verfassungsbeschwerde wegen der Verletzung des Rechts auf _____den gesetzlichen Richter gem. Art. 101 Abs. 1 S. 2 GG43 oder des Anspruchs auf Gewäh_____rung rechtlichen Gehörs gem. Art. 103 Abs. 1 GG44 erfolgversprechend. Hilfsweise ist _____auch an eine Verletzung des Justizgewährungsanspruchs (Art. 2 Abs. 1 i.V.m. Art. 20 _____Abs. 3 GG) wegen einer Entscheidung nicht durch das berufene Gericht zu denken. _____ 38 39 40 41 42 43 44 _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 310 _____ Termin der Urteilsverkündung _____ § 310 Rensen _____ (1) Das Urteil wird in dem Termin, in dem die mündliche Verhandlung ge_____schlossen wird, oder in einem sofort anzuberaumenden Termin verkündet. Dieser _____wird nur dann über drei Wochen hinaus angesetzt, wenn wichtige Gründe, insbe_____sondere der Umfang oder die Schwierigkeit der Sache, dies erfordern. _____ (2) Wird das Urteil nicht in dem Termin, in dem die mündliche Verhandlung _____geschlossen wird, verkündet, so muss es bei der Verkündung in vollständiger _____Form abgefasst sein. _____ (3) Bei einem Anerkenntnisurteil und einem Versäumnisurteil, die nach _____§§ 307, 331 Abs. 3 ohne mündliche Verhandlung ergehen, wird die Verkündung _____durch die Zustellung des Urteils ersetzt. Dasselbe gilt bei einem Urteil, das den _____Einspruch gegen ein Versäumnisurteil verwirft (§ 341 Abs. 2). _____ _____ Schrifttum _____ Dräger Probleme des nichtverkündeten Urteils, MDR 1963, 808; Förster Die Verkündung des Zivilur_____teils, DRiZ 1960, 399; Goebel Die Auswirkung des Justizmodernisierungsgesetzes auf den Zivilprozess, _____ProzRB 2004, 252; Jauernig Muss die Urteilsformel bei der Verkündung eines Zivilurteils stets schriftlich _____vorliegen? NJW 1986, 117; Hupka/Kämper Die Zustellung im Zivilverfahren, JA 2012, 448; Knauer/Wolf _____Zivilprozessuale und strafprozessuale Änderungen durch das Erste Justizmodernisierungsgesetz – Teil 1: _____Änderung der ZPO, NJW 2004, 2857; Matzke Zur Bestandskraft eines amtsgerichtlichen Zivilurteils vor _____ _____38 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____39 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. _____40 OLG München MDR 1955, 426; OLG Köln NJW 1977, 1159 (jeweils zu § 539 a.F). _____41 BAG NJW 1971, 1332; AK-ZPO/Wassermann Rdn. 9; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. _____42 BAG FamRZ 1986, 898 = LM § 628 BGB Nr. 8. _____43 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 3. _____44 Gusy JuS 1990, 712, 718; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5.

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___Absetzung des verkündeten Urteils, AnwBl. 1981, 11; Schneider Änderungen der ZPO durch das 1. Justiz___modernisierungsgesetz, ZAP Fach 13, 1257; R. Schneider Rechtsschutzmöglichkeiten gegen formelle Ver___lautbarungsmängel beim zivilprozessualen Urteil unter besonderer Berücksichtigung der Gruppe der ___Nichturteile (1999); Zugehör Einspruch gegen ein Versäumnisurteil im schriftlichen (Vor-) Verfahren vor ___Zustellung? NJW 1992, 2261. ___ Übersicht ___I. Allgemeines ____ 1 III. Zustellung statt Verkündung, ___II. Verkündung, § 310 Abs. 1 und 2 § 310 Abs. 3 ____ 16 ___ IV. Mängel der Verkündung 1. Ausführung ____ 4 ___ 1. Fehlende Verlautbarung ____ 19 2. Nachholung ____ 7 ___ 3. Zeitpunkt ____ 11 2. Fehlerhafte Verlautbarung ____ 21 ___ ___ I. Allgemeines ___ ___ Wie andere Hoheitsakte auch bedarf es als Voraussetzung der rechtlichen Existenz der 1 ___Bekanntgabe eines Urteils. Dazu muss das Urteil, nachdem es i.S.d. § 309 gefällt, also in___haltlich festgelegt worden ist, durch Verlautbarung aus der Sphäre des handelnden Ge___richts in den Rechtsverkehr gegeben werden.1 Erst hierin liegt der Erlass des Urteils i.S.d. ___§ 318, so dass erst hiernach auch die Bindungswirkung besteht.2 Vor der Verlautbarung ___durch Verkündung oder Zustellung liegt das Urteil nur als jederzeit abänderbarer Entwurf ___i.S.d. § 299 Abs. 4 vor. Das gilt selbst dann, wenn es bereits von sämtlichen zur Mitwirkung ___berufenen Richtern unterzeichnet worden ist.3 Als Regel sieht § 310 Abs. 1 S. 1 für die erfor___derliche Verlautbarung des Urteils als Hoheitsakt die Verkündung vor, und zwar auch für ___Urteile in schriftlichen Verfahren oder nach Lage der Akten. § 310 Abs. 3 lässt für Aner___kenntnisurteile im schriftlichen Verfahren (§ 307 S. 2), Versäumnisurteile gegen den Be___klagten im schriftlichen Vorverfahren (§ 331 Abs. 3) sowie Urteile über die Verwerfung ei___nes Einspruchs gegen ein Versäumnisurteil (§ 341 Abs. 2) ausnahmsweise die Zustellung ___an beide Parteien anstelle der Verkündung als Form der Verlautbarung zu. Dabei ist an___ders als sonst (vgl. § 317 Abs. 1 S. 1) die Zustellung an beide Parteien erforderlich.4 ___ Der Gesetzgeber hat es zwar die Verkündung des Urteils unmittelbar nach Schluss der 2 ___mündlichen Verhandlung als Idealfall angesehen,5 jedoch wird hiervon in der gerichtli___chen Praxis kaum Gebrauch gemacht. Nur im Zusammenhang mit den §§ 313a Abs. 1 S. 2 ___Hs 2, 540 Abs. 1 S. 2 kommt es regelmäßig zu sog. Stuhlurteilen. Mit Rücksicht auf die an___geblich drohende mangelhafte Beratung wird in der Literatur abgesehen von ganz einfach ___gelagerten Fällen vom Erlass von Stuhlurteilen abgeraten.6 Demgegenüber hat der Gesetz___geber das mit einem Stuhlurteil verbundene raschere Verfahren sowie den geringen zeitli___chen Abstand von Beratung, Beweisaufnahme und Verhandlung für grundsätzlich vor___teilhaft gehalten. Lediglich im Hinblick auf die Schwierigkeit und den Umfang der Sache ___hat er alternativ die Bestimmung eines Verkündungstermins sowie eine Verlängerung des ___Zeitraums zwischen Schluss der mündlichen Verhandlung und Verkündungstermin über ___die regelmäßig einzuhaltende Frist von drei Wochen hinaus zugelassen.7 ___ ___ ___1 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___2 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___3 BGHZ 14, 39, 44 ff.; BGH VersR 1984, 1192; OLG Frankfurt a.M. OLGZ 91, 252, 253 = MDR 1991, 63; NJW___RR 1995, 511. 4 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___5 Hahn Materialien zur ZPO, S. 286 (zu § 271); Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___6 Vgl. z.B. Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___7 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1 und 3.

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_____ 3 Im Zuge des 1. Justizmodernisierungsgesetzes vom 24. August 2004,8 das am _____1. September 2004 in Kraft getreten ist, wurde § 310 Abs. 3 S. 2 hinzugefügt und auf diese _____Art und Weise die Ausnahmeregelung über Zustellung statt Verkündung als Kundgabe _____auf Urteile gem. § 341 Abs. 2 erstreckt.9 _____ _____ II. Verkündung, § 310 Abs. 1, 2 _____ _____ 1. Ausführung. Die Verkündung eines Urteils bzw. eines auf Grund mündlicher Ver4 _____handlung ergangenen Beschlusses (§ 329 Abs. 1)10 erfolgt stets öffentlich (§ 173 GVG). Das _____gilt auch, wenn die vorangegangene mündliche Verhandlung nicht öffentlich war.11 Auf _____diese Öffentlichkeit kann nicht verzichtet werden.12 In schriftlichen Verfahren sowie bei _____Entscheidung nach Lage der Akten bedarf es ebenfalls der mündlichen und öffentlichen _____Verkündung des Urteils.13 Zwar kann eine Verkündung unter Wahrung der Öffentlichkeit _____auch im Dienstzimmer des Vorsitzenden oder im Beratungszimmer erfolgen. Unzulässig _____ist es mit Rücksicht auf § 173 GVG jedoch, den Termin dem Ort und der Uhrzeit nach nicht _____genau anzukündigen und lediglich auf Nachfrage Einzelheiten zu nennen.14 _____ Hinsichtlich der Förmlichkeiten gelten die §§ 136 Abs. 4 (Zuständigkeit des Vorsit5 _____zenden), 160 Abs. 3 Nr. 6 und 7 (Protokollierung), 311 (Form) und 312 (Anwesenheit der _____Parteien). Wird das Urteil in demjenigen Termin verkündet, in dem die mündliche Ver_____handlung geschlossen worden ist, müssen die Mitglieder des Prozessgerichts bei der Ver_____kündung anwesend sein. Allerdings müssen dies nicht dieselben Richter sein, die das Urteil _____gefällt haben (§ 309).15 Die Anwesenheit der übrigen Mitglieder des Prozessgerichts ist da_____gegen nicht erforderlich, wenn der Vorsitzende das Urteil in einem besonderen Termin ver_____kündet, § 311 Abs. 4 S. 1.16 Der Verkündungsvermerk des Urkundsbeamten der Geschäftsstel_____le (§ 315 Abs. 3) vermag das Verkündungsprotokoll nicht zu ersetzen.17 Hingegen erbringt ein _____die Feststellung „…wird das anliegende Urteil verkündet.“ umfassendes Protokoll den Be_____weis, dass das Urteil auf Grund einer schriftlich fixierten Urteilsformel verkündet worden _____ist, und zwar auch dann, wenn die beigefügte Anlage mit dem Tenor erst einige Zeit nach der _____Sitzung hergestellt worden ist.18 Für die Wirksamkeit der Verkündung kommt es nicht dar_____auf an, ob das Protokoll eine Feststellung über die Verkündung des Urteils durch Vorlesung _____der Urteilsformel (§ 311 Abs. 2 S. 1) enthält oder Bezugnahme (§ 311 Abs. 2 S. 2) erfolgt ist.19 _____ Weil das Urteil durch Vorlesung der Urteilsformel verkündet wird (§ 311 Abs. 2 6 _____S. 1), muss diese bei der Verkündung in schriftlicher Form vorliegen, wobei aller_____dings stenographische Niederlegung ausreicht.20 Im Falle eines Verkündungstermins _____müssen darüber hinaus auch Tatbestand und Entscheidungsgründe in schriftlich ab_____gefasster, den §§ 313 bis 313b entsprechender Form vorliegen (§ 310 Abs. 2). Eine Ton_____bandaufzeichnung genügt nicht, weil es sich hierbei nur um einen Entwurf handelt.21 _____ _____8 BGBl. 2004, Teil I, S. 2198. _____9 Zöller/Vollkommer Vor Rdn. 1. _____10 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____11 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____12 MünchKomm/Zimmermann GVG § 173 Rdn. 1; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. 13 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____14 Fischer DRiZ 1994, 95, 97. _____15 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____16 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____17 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1995, 511; OLG Brandenburg NJW-RR 2002, 356, 357. 18 BGH NJW 1985, 1782, 1783. _____19 BGH NJW 1994, 3358. _____20 BGH NJW 1999, 794; 2004, 1666 f. _____21 Vgl. OLG München OLGZ 1985, 491, 492 = MDR 1986, 62, 63.

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___ 2. Nachholung. § 310 Abs. 2 soll das Gericht zur zügigen Absetzung des Urteils ___anhalten, ist jedoch bloße Ordnungsvorschrift. Ein Verstoß führt dementsprechend ___nicht zur Unwirksamkeit der Verkündung, obgleich ein Verfahrensfehler vorliegt.22 Soll ___also der Eintritt der formellen Rechtskraft verhindert werden, muss das Urteil, wenn es ___auch nicht gem. § 317 zugestellt worden ist, in der Frist der §§ 517, 548 angefochten wer___den.23 ___ Die Verkündung setzt unabhängig von der Einhaltung der §§ 310 Abs. 1 und 2, 315 ___Abs. 1 die 5-Monatsfrist der §§ 517, 548 in Lauf, wenn sie beweiskräftig protokolliert ist ___(§§ 160 Abs. 3 Nr. 7, 165).24 Unerheblich ist, ob die beschwerte Partei den Verkündungs___termin kannte. Selbst wenn sie unverschuldet keine Kenntnis hat nehmen können, bleibt ___es bei dem Fristlauf.25 ___ Das Gericht kann die Absetzung des vollständigen Urteils auch nach dessen Verkün___dung noch nachholen. Es darf jedoch die Absetzung des vollständigen Urteils nicht belie___big verschleppen, denn das würde zu einer unvertretbaren Verkürzung der Rechtsmittel___fristen der Parteien führen. Deshalb muss das Gericht die Absetzung des vollständigen ___Urteils spätestens innerhalb von 5 Monaten nach der Verkündung nachgeholt haben. Ist ___das nicht geschehen, berührt das zwar nicht die Wirksamkeit des Urteils.26 Wird die voll___ständige Fassung der angefochtenen Entscheidung aber erst kurz vor Ablauf der fünfmo___natigen Frist des § 517 zugestellt, leidet das zugrunde liegende Verfahren an einem we___sentlichen Mangel i.S.d. § 538 Abs. 2 S. 1 Nr. 1.27 Dieser besteht darin, dass die Parteien zur ___fristwahrenden Einlegung des Rechtsmittels veranlasst worden sind, weil sie keine aus___reichende Gelegenheit hatten, das Urteil zu überprüfen.28 Dementsprechend muss das ___Revisionsgericht das Urteil als nicht mit Gründen versehen (§ 547 Nr. 6) behandeln, wenn ___das vollständige angefochtene Urteil erst nach Ablauf der fünfmonatigen Frist des § 548 ___zur Geschäftsstelle gelangt ist.29 Dies konkretisiert den Anspruch des Bürgers auf Gewäh___rung effektiven Rechtsschutzes.30 Allein für fehlende Unterschriften gilt anderes. Ihre ver___spätete Nachholung steht einer Sachentscheidung des Rechtsmittelgerichts nicht entge___gen, weil hier weder rechtliches Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG) noch effektiver Rechtsschutz ___(Art. 20 Abs. 3 GG) berührt sind.31 Holt das Gericht die Absetzung des vollständigen Urteils ___innerhalb der fünfmonatigen Frist nach und nimmt eine Partei ein vorsorglich eingelegtes ___Rechtsmittel nach Kenntnisnahme des Urteils zurück, sind die gerichtlichen Kosten des ___Rechtsmittels gem. § 21 GKG niederzuschlagen, denn in der verspäteten Absetzung des ___vollständigen Urteils liegt eine offensichtlich unrichtige Sachbehandlung und die ___rechtsmittelführende Partei hatte vor der Bekanntgabe des vollständigen Urteils keine ___Gelegenheit zur Prüfung der Erfolgsaussichten des Rechtsmittels.32 ___ Im arbeitsgerichtlichen Verfahren schloss sich nach bisheriger Rechtsprechung ___die Jahresfrist gem. § 9 Abs. 5 S. 4 ArbGG der 5-Monats-Frist (seit der ZPO-Reform: § 66 ___ ___ ___22 BGH NJW 1988, 2046 = MDR 1988, 567 f.; NJW 1989, 1156 f.; 1999, 143, 144. ___23 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___24 BGH NJW 1999, 143 f.; 794; 1989, 1156 f.; 1985, 1782. ___25 BGH MDR 2004, 406. 26 BGH NJW 1988, 2046; 1999, 143, 144; OLG Frankfurt a.M. MDR 1998, 124. ___27 BGH NJW 1986, 2958; anders BGH NJW 1991, 1547. ___28 BGH NJW 1986, 2958; vgl. auch BGH NJW 1991, 1547. ___29 GmS NJW 1993, 2603; BGH NJW 1987, 2446, 2447; NJW-RR 1998, 267; MDR 2004, 1194 = FamRZ 2004, ___1277; BAG MDR 1994, 202; NJW 1996, 870; NJW 2004, 92; BVerwG NJW 1994, 273; MDR 1996, 633, 634; 1995, 1983 und 2510, 2511; BFH NJW 1994, 1752; 1997, 416. ___30 BVerfG NJW 2001, 2161; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___31 BGHZ 18, 350, 354 = LM HGB § 140, Nr. 5; RGZ 150, 147. ___32 OLG München NJW 1975, 836 f (zu § 8 GKG a.F).

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_____Abs. 1 S. 2, § 74 Abs. 1 S. 2 ArbGG) an,33 für Urteile des LAG ist jedoch die spezielle Be_____stimmung des § 72b ArbGG zu beachten.34 _____ _____ 3. Zeitpunkt. § 310 Abs. 1 S. 1 erlaubt die Verkündung entweder im Termin der 11 _____Schlussverhandlung oder in einem sofort anzuberaumenden besonderen Termin zur _____Verkündung der Entscheidung. Insofern steht dem Gericht ein Entschließungsermes_____sen zu.35 Obgleich der Gesetzgeber die Vorstellung hatte, die Verkündung der Entschei_____dung solle in der Regel bereits unmittelbar nach dem Schluss der mündlichen Verhand_____lung geschehen (s.o. sub I), darf das Gericht hiervon ohne weiteres absehen und einen _____Verkündungstermin anberaumen. _____ Das den Vorstellungen des Gesetzgebers regelmäßig entsprechende Stuhlurteil soll12 _____te aber keineswegs nur ganz einfach gelagerten Fällen vorbehalten bleiben.36 Zutreffend _____ist zwar, dass die Gefahr einer nicht ausreichend sorgfältigen Beratung besteht.37 Ebenso _____gilt aber, dass die Eindrücke des Gerichts unmittelbar nach der Beweisaufnahme und _____Verhandlung noch frisch sind und ein Stuhlurteil den Prozess um einige Wochen verkür_____zen kann. Deshalb sollte von der Möglichkeit des Stuhlurteils immer dann Gebrauch ge_____macht werden, wenn die Sache vor der Schlussverhandlung umfassend beraten ist und _____nach dem Ergebnis der Beweisaufnahme sowie dem Inhalt der mündlichen Verhandlung _____kein umfangreicher weiterer Beratungsbedarf besteht. § 310 Abs. 1 S. 1 sieht die Verkün_____dung der Entscheidung entweder am Sitzungstermin nach Schluss der mündlichen Ver_____handlung oder in einem gesondert zu bestimmenden Verkündungstermin vor. Daher ist _____es zwar zulässig, ein Stuhlurteil am Schluss der Sitzung, d.h. nicht unmittelbar nach _____dem Schluss der dem Urteil zugrunde liegenden mündlichen Verhandlung, sondern am _____Ende der aus mehreren Verhandlungen bestehenden Sitzung zu verkünden. Allerdings _____setzt das voraus, dass unmittelbar nach Schluss der mündlichen Verhandlung ein ent_____sprechender Beschluss gefasst wird und dieser Termin als Verkündungstermin behan_____delt wird.38 § 310 Abs. 1 S. 1 darf auch nicht dadurch umgangen werden, dass die mündli_____che Verhandlung unterbrochen und am nächsten Tag allein mit der Verkündung des _____Urteils fortgesetzt wird.39 Ein Stuhlurteil ist gem. § 315 Abs. 2 i.d.R. innerhalb von drei _____Wochen in vollständig abgefasster Form der Geschäftsstelle zu übergeben. Auch das _____Protokollurteil (§§ 313a Abs. 1 S. 2 Hs 2, 540 Abs. 1 S. 2) ist ein Stuhlurteil.40 _____ Soll das Urteil nicht am Schluss der mündlichen Verhandlung, sondern in einem be13 _____sonderen Termin verkündet werden, muss dieser in dem entsprechenden Beschluss nicht _____ausdrücklich als Termin zur Verkündung eines „Urteils“ bezeichnet werden. Vielmehr _____genügt es, einen Termin zur Verkündung einer „Entscheidung“ anzuberaumen. Die _____Parteien müssen dann grundsätzlich mit der Verkündung eines Urteils rechnen.41 _____ Zwar kann das Gericht den anberaumten Verkündungstermin wie jeden anderen 14 _____Termin unter den Voraussetzungen des § 227 von Amts wegen verlegen oder vertagen.42 _____Gemäß § 310 Abs. 1 S. 2 darf der Verkündungstermin aber nur aus wichtigem Grund über _____ _____ _____33 BAG NJW 2000, 3515. _____34 Zöller/Vollkommer Rdn. 5 sowie BAG NJW 2013, 1982. 35 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____36 So aber z.B. Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____37 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____38 Weitergehend BGH NJW 2004, 1666; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. Zutreffend Fischer DRiZ 1994, 95, 97; _____Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. 39 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1988, 128. _____40 Vgl. BGH NJW 2004, 1666. _____41 BGH VersR 1983, 1082. _____42 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3.

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___eine Frist von drei Wochen hinaus anberaumt werden. Die genannten Gründe – Um___fang oder Schwierigkeit der Sache – sind dabei als Regelbeispiele zu verstehen, so dass ___auch eine Überlastung des Gerichts als Rechtfertigung in Betracht kommt.43 Die Aufzäh___lung ist mithin nicht abschließend. Wie im Rahmen des § 310 Abs. 1 S. 1 besteht auch bei ___der Anwendung des § 310 Abs. 1 S. 2 ein gerichtliches (Auswahl-) Ermessen. § 310 Abs. 1 ___S. 2 ist in den Grenzen dieses Ermessens sowie im Rahmen des verfassungsrechtlich ver___ankerten Justizgewährungsanspruchs als bloße Ordnungsvorschrift zu verstehen.44 Ein ___Verstoß gegen § 310 Abs. 1 S. 2 durch Überschreitung des gesetzlich zugestandenen Er___messens betrifft nicht die Wirksamkeit des verkündeten Urteils.45 Allerdings kann eine ___unangemessene Überschreitung der 3-Wochen-Frist, einer sofortigen Beschwerde gegen ___den betreffenden Beschluss zum Erfolg verhelfen.46 ___ Eine durch die Prozesslage gebotene Verkündung in einem besonderen Termin 15 ___(§ 310 Abs. 1 S. 1 2. Alt.) stellt keine Verfahrensverzögerung i.S.d. § 296 dar.47 ___ ___ III. Zustellung statt Verkündung, § 310 Abs. 3 ___ ___ Der Wortlaut des § 310 Abs. 3 S. 1 ist durch das 1. Justizmodernisierungsgesetz48 inso- 16 ___fern überholt worden, als § 307 Abs. 2 gestrichen worden ist; es handelte sich um ein Re___daktionsversehen. Das ist durch das Anhörungsrügengesetz richtig gestellt worden.49 Mit ___Rücksicht hierauf ist § 310 Abs. 3 S. 1 so zu verstehen, dass bei allen Anerkenntnisurteilen, ___die – wie früher nur diejenigen gem. § 307 Abs. 2 – ohne mündliche Verhandlung ergehen, ___die Verkündung durch die Zustellung als Verlautbarung ersetzt wird. Dementsprechend ___sind nunmehr alle Anerkenntnisurteile, die gem. § 307 S. 2 nicht auf Grund mündlicher ___Verhandlung ergehen, Versäumnisurteile im schriftlichen Vorverfahren (§ 331 Abs. 3) so___wie Urteile über die Verwerfung eines Einspruchs (§ 341 Abs. 2) zuzustellen.50 Dagegen ___fallen Urteile im schriftlichen Verfahren (§§ 128 Abs. 2, 3) oder nach Lage der Akten ___(§§ 251a, 331a) auch weiterhin nicht unter § 310 Abs. 3, sondern bedürfen der Verkün___dung.51 Bei Urteilen nach Lage der Akten darf eine Verkündung gem. den §§ 251a Abs. 2 ___S. 2, 331a S. 2 frühestens nach zwei Wochen erfolgen.52 Zwar müssen die gem. § 310 Abs. 3 ___zuzustellenden Urteil grundsätzlich vollständig abgefasst sein, bei Anerkenntnis- und ___Versäumnisurteilen kann aber die § 313b entsprechende abgekürzte Fassung gewählt ___werden. Keinesfalls genügt die Mitteilung nur der Urteilsformel.53 ___ Mit der Zustellung erlangt das Urteil rechtliche Existenz und wird für das Gericht 17 ___bindend (§ 318).54 Liegen die Voraussetzungen des § 310 Abs. 3 nicht vor, ist die Ent___scheidung zu verkünden. Sonst liegt ein Verfahrensfehler vor, und zwar auch in schrift___lichen Verfahren sowie bei Entscheidung nach Lage der Akten.55 Daraus ergibt sich je___ ___ 43 BVerfG NJW-RR 1993, 253; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3; Zöller/Vollkommer Rdn. 3 f. ___44 BGH NJW 1999, 143 f. ___45 BGH NJW 1989, 1156, 1157; 1999, 143, 144; OLG Hamm FamRZ 1997, 1166 (LS). ___46 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___47 BGH NJW 1985, 1556 und 1558. ___48 BGBl. 2004, Teil I, S. 2198 ff. 49 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___50 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___51 OLG Frankfurt a.M. FamRZ 1978, 430; MDR 1980, 320; OLG Koblenz GRUR 1989, 75; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. Anders nunmehr Zöller/Vollkommer Rdn. 6. Vgl. jedoch BGH NJW 2004, ___2019, 2020. 52 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. ___53 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 27. ___54 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. ___55 BGH NJW 2004, 2019 = MDR 2004, 958.

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_____doch keineswegs, dass das fehlerhaft zugestellte Urteil als „Nichturteil“ oder „Schein_____urteil“ zu qualifizieren ist,56 sofern nämlich das Gericht die Verlautbarung wollte und _____lediglich hinsichtlich der erforderlichen Form geirrt hat.57 Ungeachtet der fehlerhaften _____Verlautbarung liegt ein anfechtbares Urteil vor.58 _____ Weil die Zustellung gem. § 310 Abs. 3 die Zustellung i.S.d. § 317 Abs. 1 S. 2 ersetzt, 18 _____setzt sie die Rechtsmittel- und Einspruchsfristen in Lauf59 Da § 310 Abs. 3 aber die Zu_____stellung an beide Parteien erfordert und das Urteil erst mit Bewirkung der letzten Zustel_____lung rechtliche Existenz erlangt, beginnt auch die Einspruchsfrist erst mit der Zustellung _____des schriftlichen Versäumnisurteils an beide Parteien.60 Im Falle einer notwendigen _____Streitgenossenschaft ist die Zustellung darüber hinaus erst dann vollzogen, wenn das _____Urteil allen Streitgenossen zugestellt worden ist. Bei einer einfachen Streitgenossen_____schaft genügt neben der Zustellung an den Gegner hingegen die Zustellung an einen der _____Streitgenossen.61 Für die Rechtsmittelfristen bezüglich des schriftlichen Anerkenntnis_____urteils gelten die vorstehenden Ausführungen entsprechend.62 _____ _____ IV. Mängel der Verkündung _____ _____ 1. Fehlende Verlautbarung. Die Verlautbarung der Entscheidung entweder durch 19 _____Verkündung oder Zustellung derselben ist Voraussetzung ihrer Wirksamkeit, so dass _____vorher eine rechtsmittelfähige Entscheidung noch gar nicht existiert.63 Dementsprechend _____bleibt die Sache ohne wirksame Verkündung oder Zustellung in der betreffenden Instanz _____anhängig.64 Wegen der Untätigkeit des Gerichts kann gem. §§ 252 ZPO, 198 GVG bzw. 26 _____Abs. 2 DRiG vorgegangen werden.65 Von einer fehlenden Verkündung muss z.B. ausge_____gangen werden, wenn die Verkündung entgegen § 160 Nr. 7 nicht protokolliert worden _____ist.66 Allerdings kann die fehlende Protokollierung nachgeholt werden.67 _____ Eine für die Wirksamkeit ausreichende Verlautbarung liegt ungeachtet eines ihre 20 _____Form betreffenden Verfahrensfehlers vor, wenn das Gericht sie gewollt hat oder die Par_____teien die Umstände so verstehen durften.68 Das trotz fehlerhafter Verlautbarung wirksam _____gewordene Urteil beendet die Instanz und ist rechtsmittelfähig.69 Nur wenn diese Min_____destanforderungen an die Kundgabe des Urteils nicht erfüllt sind, bleibt die Entschei_____dung weiter Entwurf i.S.d. § 299 Abs. 370 oder ein „Schein-“ bzw. „Nichturteil“.71 Zwar _____sind bloße Entwürfe grundsätzlich nicht anfechtbar, weil ihnen die Bindungswirkung _____fehlt (s.o.). Anderes gilt aber, sofern der Anschein eines wirksamen Urteils begründet _____worden ist. Hier gebietet die Rechtssicherheit, die Anfechtung des „Scheinurteils“ mit _____ _____ _____56 So aber OLG Koblenz GRUR 1989, 75. _____57 BGH NJW 2004, 2019, 2020 = MDR 2004, 958. 58 BGH NJW 2004, 2019, 2020 = MDR 2004, 958. _____59 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. _____60 BGH NJW 1994, 3359, 3360; 1996, 1969, 1970; LG Kiel NJW-RR 1997, 1021, 1022; Zugehör NJW 1992, 2261 f. _____61 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. _____62 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____63 RGZ 161, 61, 63; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 1 und 7. 64 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12; Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____65 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____66 OLG Zweibrücken FamRZ 1992, 972, 973; OLG Brandenburg MDR 1999, 563, 564; NJW-RR 2002, 356, _____357. _____67 OLG Zweibrücken FamRZ 1992, 972, 973. Vgl. auch BGH NJW 1958, 1237 (Unterschrift). 68 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____69 BGH NJW 2004, 2019, 2020 = MDR 2004, 958. _____70 BGHZ 14, 39, 44 f = NJW 1954, 1281; 41, 337. _____71 BGH NJW 1999, 1192 = MDR 1999, 560.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___dem gegen ein entsprechendes Urteil statthaften Rechtsmittel zuzulassen.72 So können ___z.B. formlos übersandte73 und nur vom Richter mitgeteilte Urteile74 trotz fehlender Ver___lautbarung angefochten werden. Die Rechtsmittelfrist wird allerdings durch die Zustel___lung eines Nichturteils nicht in Lauf gesetzt,75 während die fünfmonatige Frist der §§ 517, ___548 mit der fehlerhaften Verkündung eines rechtlich existenten Urteils beginnt, weil die ___§§ 517, 548 keine mangelfreie, sondern lediglich die wirksame Verkündung vorausset___zen.76 ___ ___ 2. Fehlerhafte Verlautbarung ___ ___ a) Sofern die o.g. Mindestanforderungen erfüllt sind, erlangt das Urteil mit seiner 21 ___Verkündung oder Zustellung rechtliche Existenz. Die Entscheidung bindet nunmehr das ___Ausgangsgericht (§ 318), beendet die Instanz und ist anfechtbar.77 Auch ohne Entschei___dungsgründe und trotz Verstoßes gegen § 310 Abs. 2 ist das Urteil nun der formellen ___Rechtskraft (§ 705 S. 1) fähig.78 Das fehlerhaft verlautbarte Urteil ist vom Nichturteil zu ___unterscheiden.79 ___ Wird ein Urteil nicht von der erkennenden Kammer, sondern von einer anderen 22 ___Kammer desselben Gerichts verkündet, so berührt dieser Fehler bei der Verlautbarung ___nicht die Wirksamkeit der Entscheidung.80 Gleiches gilt, wenn der Einzelrichter ein von ___der Kammer gefälltes Urteil verkündet81 oder umgekehrt die Kammer ein Urteil des Ein___zelrichters ohne seine Beteiligung verkündet.82 Auch aus einem Verstoß gegen § 311 ___Abs. 2 S. 1 und 2 – Verkündung durch Bezugnahme statt der erforderlichen Vorlesung – ___folgt nicht die Unwirksamkeit der Entscheidung.83 Deshalb ist es auch unschädlich, ___wenn in der Sitzungsniederschrift die Art der Verlautbarung nicht bezeichnet worden ___ist.84 Schließlich ist auch ein unter Verstoß gegen die die Anberaumung und Bekannt___gabe des Verkündungstermins betreffenden Vorschriften verkündetes Urteil nicht wir___kungslos.85 ___ Wird dagegen ein zu verkündendes Urteil lediglich zugestellt, führt das nicht zur Un- 23 ___wirksamkeit des Urteils, wenn die Zustellung für die Parteien erkennbar anstelle der ___Verkündung durchgeführt worden ist, also die Verlautbarung gewollt gewesen ist.86 Hin___gegen liegt ein Nichturteil vor, wenn das Gericht die Zustellung in der irrtümlichen An___nahme veranlasst hat, es habe die betreffende Entscheidung bereits verkündet.87 ___ ___ 72 BGHZ 10, 346, 349 = NJW 1954, 34; BGH NJW 1964, 248; 1995, 404; 1996, 1969, 1970 = JZ 1996, 978 ___m. zust. Anm. v. Braun; NJW 1999, 1192; VersR 1984, 1192, 1193; OLG Brandenburg NJW-RR 1996, 766, 767; ___OLG Frankfurt a.M. MDR 1991, 63; NJW-RR 1995, 511 f.; OLG Zweibrücken OLGZ 1987, 371, 372; Fischer DRiZ ___1994, 95, 98. ___73 BGH NJW 1964, 248 = MDR 1964, 43. 74 OLG Frankfurt MDR 1991, 63 = OLGZ 1991, 252, 253. ___75 BGH VersR 1984, 1192, 1193. ___76 BGH NJW-RR 1994, 127. ___77 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___78 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___79 Fischer DRiZ 1994, 95, 97 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. 80 BGHZ 41, 249, 253 = NJW 1964, 1568; LAG Frankfurt a.M. BB 1988, 568 (LS). ___81 Jauernig Das fehlerhafte Zivilurteil (1958) S. 39 f. ___82 OLG Düsseldorf MDR 1977, 144. ___83 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. ___84 BGH NJW 1985, 1782, 1783. 85 BGHZ 14, 39, 52 f.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. Vgl. auch BGHZ 10, 327, 331 f = LM ZPO § 310. ___86 BGH NJW 2004, 2019, 2020; BAG NJW 1966, 175; OLG Schleswig SchlHA 1979, 21; OLG Frankfurt a.M. ___MDR 1980, 320; NJW-RR 1995, 511; OLG Köln Rpfleger 1982, 113. Anders OLG Koblenz GRUR 1989, 75. ___87 BGH VersR 1984, 1192, 1193; OLG Frankfurt NJW-RR 1995, 511; OLG Brandenburg NJW-RR 2002, 356.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ 24 b) Ein Fehler bei der Verkündung der Entscheidung ist ein Verfahrensfehler, der _____die verlängerte Rechtsmittelfrist der §§ 517, 548, 569 Abs. 1 S. 2 in Lauf setzt.88 Wird er _____nicht gerügt, greift i.d.R. § 295 Abs. 1 ein.89 Anderenfalls führt er zur Aufhebung der ange_____fochtenen Entscheidung und Zurückverweisung der Sache, §§ 538 Abs. 2 Nr. 1, 562 Abs. 2, _____563. Das gilt aber nur, soweit die angefochtene Entscheidung auf dem Verfahrensfehler be_____ruht oder wenigstens beruhen kann.90 Dies wird indes nur selten der Fall sein, denn eine _____Entscheidung kann nur dann auf einem Fehler bei ihrer Verkündung beruhen, wenn dieser _____den Rechtsmittelführer sachlich benachteiligt. Eine Benachteiligung i.d.S. liegt insb. vor, _____wenn der Rechtsmittelführer in seinem rechtlichen Gehör beschränkt worden ist, nicht da_____gegen, wenn der Mangel rein formaler Natur ist.91 Ein solcher Verfahrensfehler kann durch _____Nachholung der Verkündung bis zur Entscheidung in der Rechtsmittelinstanz geheilt wer_____den.92 Ein Verstoß gegen das auch für die Verkündung geltende Öffentlichkeitsgebot (§ 173 _____Abs. 1 GVG) begründet zwar den absoluten Revisionsgrund des § 547 Nr. 5,93 das Revisions_____gericht kann jedoch die Verkündung entsprechend § 563 Abs. 3 selbst vornehmen.94 _____ _____ 25 c) Für Fehler bei der Zustellung gelten die vorstehenden Ausführungen entspre_____chend, so dass auch insofern lediglich die Verletzung solcher Vorschriften zur Unwirk_____samkeit führt, die für die Verlautbarung unabdingbar sind.95 Nur sehr schwere und die _____Parteien beschwerende Zustellungsmängel sind geeignet, die Wirksamkeit der Entschei_____dung in Frage zu stellen.96 Wird eine für die Verlautbarung wesentliche Formvorschrift _____verletzt, begründet das die Unwirksamkeit der Verlautbarung und damit die Nichtexis_____tenz des Urteils.97 Z.B. gilt dies bei der Zustellung eines noch nicht unterzeichneten Ur_____teils,98 einer Zustellung ohne Mitwirkung des Urkundsbeamten der Geschäftsstelle,99 _____einem fehlenden Zustellungsvermerk (§ 184 Abs. 2 S. 4),100 einer Abweichung der zuge_____stellten Ausfertigung von der Urschrift101 und einer Zustellung an die Partei selbst statt _____an den Prozessbevollmächtigten (§ 172).102 Hingegen stehen das Fehlen des erforder_____lichen Ausfertigungs- oder Beglaubigungsvermerks,103 des anwaltlichen Empfangsbe_____kenntnisses trotz unstreitiger Übergabe104 oder die irrtümlich Zustellung nur einer nicht _____ _____ _____88 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. _____89 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. Anders RGZ 161, 61, 63; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 4. _____90 RGZ 97, 162, 165; 114, 365, 371; BAG NJW 1966, 175. _____91 BGHZ 17, 118, 122; NJW 1985, 1782 f.; BGHZ 14, 39: Verkündung am falschen Tag; BGH NJW 2004, 2019, 2020: Zustellung statt Verkündung; OLG Hamburg MDR 1956, 234: Verkündung im falschen Raum; OLG _____Hamm FamRZ 1995, 943, 945: Verkündung unter Ausschluss der Öffentlichkeit; RGZ 161, 61; OLG _____Düsseldorf MDR 1977, 144; vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 9. _____92 BGH NJW 2004, 2019, 2020; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1995, 511; Fischer DRiZ 1994, 95, 98; _____Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 4. 93 BGHSt 4, 279, 281 = NJW 1953, 1442; MünchKomm/Zimmermann GVG § 173 Rdn. 10; Musielak/Voit/ _____Musielak Rdn. 10; Zöller/Lückemann GVG § 173 Rdn. 2. Anders Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann _____GVG § 173 Rdn. 1. _____94 MünchKomm/Zimmermann GVG § 173 Rdn. 10; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10. _____95 OLG München IPRax 1988, 164, 165 f.; Jauernig Das fehlerhafte Zivilurteil (1958) S. 66, 69; _____Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11. Anders AK-ZPO/Wassermann Rdn. 9. 96 OLG Hamm NJW-RR 1995, 186, 187. _____97 BGHZ 41, 337, 339 = NJW 1964, 1523. _____98 Die Unterschrift ist aber nachholbar. Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 9. _____99 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11. _____100 BGHZ 32, 371. Auch der fehlende Vermerk ist nachholbar. Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 9. 101 So zutreffend OLG Hamm NJW-RR 1995, 186, 187. _____102 BGHReport 2002, 387. _____103 BGHZ 15, 142, 143 f = NJW 1955, 142. _____104 BGHZ 32, 370, 372 f = NJW 1964, 1523.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___beglaubigten Abschrift105 der Wirksamkeit des Urteils nicht entgegen.106 Unwirksam ist ___ein Urteil, wenn die zugestellte Ausfertigung weder die Unterschriften des erkennenden ___Gerichts noch den sie ersetzenden Verkündungsvermerk aufweist.107 ___ Wie bei der fehlerhaften Verkündung gilt für die mangelhafte Zustellung, dass der 26 ___Lauf der Rechtsmittelfrist gem. §§ 517, 548 spätestens 5 Monate nach der Verkündung der ___Entscheidung beginnt. Das setzt allerdings eine in der Sitzung ordnungsgemäß protokol___lierte Verkündung voraus.108 ___ ___ d) Schwerwiegende Verfahrensfehler, die zur Unwirksamkeit der Verkündung oder 27 ___Zustellung und damit auch der Entscheidung führen, sind von Amts wegen zu berück___sichtigen und einer Heilung gem. § 295 nicht zugänglich.109 Die möglich Nachholung der ___Verlautbarung (s.o. Rdn. 7) wirkt ex nunc.110 Fehler, die nicht zur Unwirksamkeit der Ver___lautbarung führen, lassen die Wirksamkeit des Urteils unberührt und ein Rechtsmittel ___kann auf solche Mängel mit Erfolg nur dann gestützt werden, wenn der Fehler rechtzeitig ___gerügt wird und das Urteil darauf beruhen kann.111 105 106 107 108 109 110 111 ___ ___Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug § 311 ___ Form der Urteilsverkündung ___ ___§ 311 Rensen (1) Das Urteil ergeht im Namen des Volkes. ___ (2) Das Urteil wird durch Vorlesung der Urteilsformel verkündet. Die Vorle___ ___sung der Urteilsformel kann durch eine Bezugnahme auf die Urteilsformel ersetzt ___werden, wenn bei der Verkündung von den Parteien niemand erschienen ist. Versäumnisurteile, Urteile, die auf Grund eines Anerkenntnisses erlassen ___ ___werden, sowie Urteile, welche die Folge der Zurücknahme der Klage oder des Ver___zichts auf den Klageanspruch aussprechen, können verkündet werden, auch wenn ___die Urteilsformel noch nicht schriftlich abgefasst ist. (3) Die Entscheidungsgründe werden, wenn es für angemessen erachtet wird, ___ ___durch Vorlesung der Gründe oder durch mündliche Mitteilung des wesentlichen ___Inhalts verkündet. (4) Wird das Urteil nicht in dem Termin verkündet, in dem die mündliche Ver___ ___handlung geschlossen wird, so kann es der Vorsitzende in Abwesenheit der ande___ren Mitglieder des Prozessgerichts verkünden. ___ ___ Schrifttum ___ Draeger Probleme des nichtverkündeten Urteils, MDR 1963, 808; Förster Die Verkündung des Zivilur___teils, DRiZ 1960, 184; Jauernig Muss die Urteilsformel bei der Verkündung eines Zivilurteils stets schriftlich ___vorliegen? NJW 1986, S. 117; Kroitzsch Wegfall der Begründungspflicht, NJW 1994, 1032; Matzke Zur Be___standskraft eines amtsgerichtlichen Zivilurteils vor Absetzung des verkündeten Urteils, AnwBl. 1981, 11; ___Müller-Graf Zur Geschichte der Formel „Im Namen des Volkes“, ZZP 88 (1975), 442; Schneider Rechts___schutzmöglichkeiten gegen formelle Verlautbarungsmängel beim zivilprozessualen Urteil unter besonde___rer Berücksichtigung der Gruppe der Nichturteile (1999). ___ ___105 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 34. ___106 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11. ___107 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11. 108 BGH NJW 1989, 1156 f.; 1985, 1782; 1999, 143 f und 794. ___109 BGHZ 32, 370, 374 = NJW 1960, 1763; BFH BB 1993, 1000 (LS). ___110 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13. ___111 BGHZ 14, 39, 52 f = NJW 1954, 1281.

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_____ Übersicht ____ 1 4. Verkündung ohne schriftliche Nieder_____I. Urteilsüberschrift, § 311 Abs. 1 Urteils, § 311 Abs. 2 bis 4 legung der Urteilsformel, _____II. Die Verkündung des ____ 4 § 311 Abs. 2 S. 3 ____ 8 _____ 1. Allgemeines Vorlesung, 5. Verstoß gegen § 311 Abs. 2 ____ 11 _____ 2. Verkündung durch § 311 Abs. 2 S. 1 ____ 5 6. Verkündung der Entscheidungsgründe, _____ 3. Verkündung durch Bezugnahme, § 311 Abs. 3 ____ 14 _____ 7. Verkündungstermin, § 311 Abs. 4 ____ 16 § 311 Abs. 2 S. 2 ____ 6 _____ _____ _____ I. Urteilsüberschrift, § 311 Abs. 1 _____ § 311 Abs. 1 wurde im Jahre 1950 in die Zivilprozessordnung eingefügt. Die Bestim1 _____mung, deren Vorbild eine entsprechende Vorschrift der preußischen Verfassung von _____1920 war, sollte zum einen die bis dahin unterschiedliche Praxis in den Bundesländern _____vereinheitlichen. Zum anderen verleiht § 311 Abs. 1 dem in Art. 20 Abs. 2 GG enthaltenen _____Gedanken Ausdruck, dass alle Staatsgewalt vom Volk ausgeht, und betont auf diese _____Weise die demokratisch-republikanische Neuordnung Deutschlands nach dem Ende des _____Nationalsozialismus.1 Das Urteil verweist durch die Überschrift „Im Namen des Volkes“ _____auf das Volk als Träger der Gerichtshoheit.2 _____ Neben den in § 313b Abs. 1 S. 2 vorgesehenen Überschriften für besondere Urteile 2 _____enthält § 311 Abs. 1 die einzige zwingende, in jedem Fall eines Urteils gebotene Über_____schrift. Die weitere Überschrift „Urteil“ ist zwar üblich,3 aber keineswegs erforderlich.4 _____Empfehlenswert ist eine Bezeichnung neben der § 311 Abs. 1 entsprechenden Überschrift _____allerdings, wenn das Urteil einer besonderen Urteilsart angehört, es sich also z.B. um ein _____Zwischen- oder ein Teilurteil handelt.5 _____ 3 Eine Verstoß gegen § 311 Abs. 1 beschwert die Parteien nicht und begründet deshalb _____weder die Unwirksamkeit des Urteils noch vermag es einem Rechtsmittel zum Erfolg zu _____verhelfen.6 _____ _____ _____ II. Die Verkündung des Urteils, § 311 Abs. 2 bis 4 _____ 4 1. Allgemeines. Indem § 311 Abs. 2 Abs. 1 vorsieht, dass das Urteil durch Vorlesung _____der Urteilsformel verkündet wird, soll die Bestimmung das Gericht zur vorherigen _____schriftlichen Niederlegung des Tenors veranlasst. So sollen Abweichungen zwischen _____dem verkündeten und dem später in vollständiger Form schriftlich abzufassenden Ur_____teil vermieden werden.7 Das Gesetz unterscheidet in § 311 Abs. 2 drei Formen der Ver_____kündung eines Urteils, nämlich die Verkündung durch Vorlesung der zuvor schriftlich _____fixierten Urteilsformel als gesetzliche Regel (§ 311 Abs. 2 S. 1, Rdn. 5), die Verkündung _____durch Bezugnahme auf die in Schriftform vorliegende Urteilsformel, wenn keine der _____Parteien erschienen ist (§ 311 Abs. 2 S. 2, Rdn. 6 f.) und bei bestimmten Urteilen die Mit_____teilung der Urteilsformel ohne vorherige schriftliche Niederlegung (§ 311 Abs. 2 S. 3, _____Rdn. 8 ff.).8 _____ _____ _____1 Kroitzsch NJW 1994, 1032, 1033; Müller-Graf ZZP 88 (1975), 442, 449. _____2 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____3 Vgl. die Muster in Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 259 und z.B. S. 327. _____4 OLG Oldenburg MDR 1991, 159 f. 5 Musielak/Voit/Musielak § 313 Rdn. 3; Zöller/Vollkommer § 313 Rdn. 1. _____6 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____7 Hahn Materialien zur CPO, S. 287 (zu § 272); Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. _____8 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3.

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___ 2. Verkündung durch Vorlesung, § 311 Abs. 2 S. 1. Gemäß § 136 Abs. 4 ist für die ___Verkündung des Urteils durch Vorlesung der Urteilsformel der Vorsitzende zuständig. Er ___kann diese Aufgabe aber einem anderen Mitglied des Prozessgerichts oder auch dem ___Protokollführer übertragen, der die Vorlesung dann in Anwesenheit des Vorsitzenden ___durchzuführen hat.9 Aus § 173 Abs. 1 GVG folgt, dass die Verkündung des Urteils zu öf___fentlich erfolgen hat. Ferner ist sie gem. § 160 Abs. 3 Nr. 7 zu protokollieren, wobei ihre ___Form aber nicht zu Protokoll festgestellt werden muss.10 Dass dies geschieht, ist von be___sonderer Bedeutung, weil der Nachweis der Verkündung nur durch das Protokoll geführt ___werden kann, § 165.11 Allerdings kann das Protokoll, wenn es die tatsächlich erfolgte ___Verkündung nicht ausweist, gem. § 164 berichtigt werden. § 311 Abs. 2 S. 1 setzt die vor___herige schriftliche Niederlegung der Urteilsformel voraus – „… durch Vorlesung der Ur___teilsformel …“ Sowohl nach dem Wortlaut der Vorschrift als auch nach ihrem Sinn und ___Zweck – Abweichungen zwischen verkündetem und vollständig abgefasstem Urteil sol___len vermieden werden – genügt ein Stenogramm.12 ___ ___ 3. Verkündung durch Bezugnahme, § 311 Abs. 2 S. 2. Diese Vereinfachung galt bis ___zum Inkrafttreten des ZPO-Reform-Gesetzes nur für Verkündungen in einem besonderen ___Termin – § 311 Abs. 4 S. 2 a.F. Der Reform-Gesetzgeber wollte mit der Einfügung der Be___stimmung in den § 311 Abs. 2 die Verkündung durch Bezugnahme allgemein, d.h. auch für ___Stuhlurteile, zulassen und eine schon bis dahin verbreitete Praxis legitimieren. Erscheine ___keine der Parteien, so sei eine gleichsam „gegen die Wand“ gerichtete Verkündung eine ___überflüssige Formalie.13 Auch für die Verkündung durch Bezugnahme bedarf es vorheriger ___schriftlicher Fixierung der Urteilsformel, wobei wiederum ein Stenogramm ausreicht.14 ___Überhaupt gelten die Ausführungen zu § 311 Abs. 2 S. 1 grundsätzlich entsprechend.15 ___ Anstelle der Vorlesung reicht allerdings die Bezugnahme auf die schriftliche Urteils___formel. Diese muss nicht mündlich erfolgen, sondern kann auch durch einen entsprechen___den Protokollvermerk als sog. „stumme Verkündung“ geschehen.16 Die Verkündung durch ___Bezugnahme gem. § 311 Abs. 2 S. 2 ist allerdings nur zulässig, wenn von den Parteien nie___mand erschienen ist. Beim Aufruf der Sache darf sich niemand für die Parteien gemeldet ___haben.17 Ungeachtet der erforderlichen schriftlichen Niederlegung der Urteilsformel muss ___das Urteil bei seiner Verkündung nicht notwendigerweise auch unterschrieben sein.18 ___ ___ 4. Verkündung ohne schriftliche Niederlegung der Urteilsformel, § 311 Abs. 2 ___S. 3. § 311 Abs. 2 S. 3 sieht für Versäumnisurteile, Anerkenntnis- und Verzichtsurteile sowie ___Urteilen über die Folgen einer Klagerücknahme eine dahingehende Erleichterung vor, ___dass es hier keiner vorherigen schriftlichen Abfassung der Urteilsformel bedarf. Dahinter ___steht wohl die gesetzgeberische Erwägung, dass in diesen Fällen die Gefahr einer Abwei___chung des verkündeten vom später schriftlich abgefassten Urteil erheblich geringer ist. ___ ___ ___9 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___10 BGH NJW 1985, 1782, 1783; 1994, 3358; Jauernig NJW 1986, 117. ___11 BGH VersR 1989, 604; 1990, 637 f.; OLG Zweibrücken OLGZ 1987, 371, 372; OLG Frankfurt a.M. MDR 1991, 63. ___12 BGH NJW 1999, 794. ___13 Begründung des Regierungsentwurfs, BT-Drucks. 14/4722, S. 84; abgedruckt bei Hannich/Meyer___Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – Texte – Materialien, S. 268 f.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___14 BGH NJW 1999, 794. 15 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. ___16 Jauernig NJW 1986, 117, 118; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 5. ___17 AK-ZPO/Wassermann Rdn. 7; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. ___18 BGHZ 10, S. 327, 329 = NJW 1953, 1829.

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§ 311

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_____ 9 § 311 Abs. 2 S. 3 gilt entsprechend bei Entscheidungen, die nach Rücknahme eines _____Einspruchs (§ 346) oder eines Rechtsmittels (§§ 516 Abs. 3, 565) ergehen.19 _____ Allerdings sind wegen der §§ 269 Abs. 4, 516 Abs. 3 S. 2, 565 Urteile über die Folgen 10 _____einer Klage- oder Rechtsmittelrücknahme kaum denkbar, denn hierüber ist nicht nur im _____Falle einer unstreitigen Rücknahme,20 sondern auch bei streitiger Klage- oder Rechtsmit_____telrücknahme und ungeachtet einer durchgeführten mündlichen Verhandlung durch _____Beschluss zu entscheiden.21 _____ _____ 5. Verstoß gegen § 311 Abs. 2. Wird das Urteil nicht in der durch § 311 Abs. 2 gere11 _____gelten Art und Weise verkündet, erlangt es keine rechtliche Existenz und bleibt Ent_____wurf.22 Unerheblich ist wegen der Gleichwertigkeit der Verkündungsformen des § 311 _____Abs. 2 S. 1 und des S. 2 jedoch, ob das Urteil durch Vorlesung der Urteilsformel oder Be_____zugnahme auf dieselbe verkündet worden ist.23 Deshalb ist das Fehlen einer diesbezügli_____chen Feststellung im Protokoll auch bedeutungslos.24 _____ Das Urteil wird auch wirksam, wenn es statt der erforderlichen Verkündung zu12 _____gestellt wird, sofern das Gericht nicht davon ausging, dass es bereits verkündet wor_____den war s.o. § 310 IV 2 a). Für die Existenz kommt es auf die willentliche Entäußerung _____an. _____ 13 Ob eine Verkündung erfolgt ist, ergibt sich ausschließlich aus dem Protokoll, §§ 160 _____Abs. 3 Nr. 7, 165.25 Fehlt eine entsprechende Feststellung im Protokoll, ist nicht von einer _____Verkündung auszugehen, und das Urteil ist als Entwurf zu behandeln. Der auf dem Ur_____teil angebrachte Verkündungsvermerk vermag die Feststellung im Protokoll nicht zu _____ersetzen.26 Möglich ist allerdings eine Berichtigung des Protokolls, wenn nämlich eine _____Verkündung tatsächlich stattgefunden hat, § 164.27 _____ _____ 6. Verkündung der Entscheidungsgründe, § 311 Abs. 3. Gemäß § 311 Abs. 3 steht 14 _____dem Vorsitzenden bei der Urteilsverkündung hinsichtlich der Verkündung auch der Ent_____scheidungsgründe sowohl ein Entschließungs- als auch ein Auswahlermessen zu:28 Er ist _____zum einen nicht verpflichtet, auch die Entscheidungsgründe zu verkünden, sondern _____kann das tun, wenn er dies für angemessen erachtet. Entscheidet er sich, auch die Ent_____scheidungsgründe zu verkünden, kann er dies entweder durch Vorlesung zuvor schrift_____lich niedergelegter Gründe oder durch mündliche Mitteilung ihres wesentlichen Inhalts _____tun. Sind die Parteien anwesend, empfiehlt es sich allerdings, den wesentlichen Inhalt _____der Entscheidungsgründe mündlich mitzuteilen.29 Die Vorlesung dürfte dagegen i.d.R. _____mit einem zu großen Aufwand verbunden sein. Nach Auffassung des EGMR folgt das _____alles auch aus Art. 6 Abs. 1 EMRK.29a _____ _____ 19 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 3. _____20 Musielak/Voit/Foerste § 269 Rdn. 17. _____21 So zutreffend BGH NJW 1978, 1585; NJW-RR 1993, 1470; BGHZ 46, 112 = NJW 1967, 109; _____Musielak/Voit/Foerste § 269 Rdn. 17. Anders OLG Hamm NJW 1976, 758, 759; LAG Berlin MDR 1978, 82 f.; _____Gaul ZZP 81 (1968), 273, 277 ff. _____22 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. 23 BGH NJW 1994, 3358. _____24 BGH NJW 1985, 1782, 1783; 1994, 3358; Jauernig NJW 1986, 117. _____25 BGH VersR 1989, 604; 1990, 637 f.; OLG Zweibrücken OLGZ 1987, 371, 372; OLG Frankfurt a.M. _____MDR 1991, 63. _____26 OLG Zweibrücken FamRZ 1992, 972, 973. 27 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____28 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. _____29 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. _____29a EGMR NJW 2009, 2873.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 312

___ Widersprechen die schriftlich abgefassten Entscheidungsgründe den bei der Ver___kündung mündlich mitgeteilten, gilt die schriftliche Fassung.30 ___ ___ 7. Verkündungstermin, § 311 Abs. 4. Aus § 311 Abs. 4 ergibt sich, dass die Anwe___senheit der Beisitzer im Falle der Verkündung in einem besonderen Termin i.S.d. § 310 ___Abs. 1 S. 2 Alt. 2, Abs. 2 nicht erforderlich ist.31 Für die Verkündung im Verkündungster___min gelten im Übrigen die vorstehenden Ausführungen: Die Verkündung erfolgt durch ___Vorlesung oder Bezugnahme, die mündlich oder stumm geschehen kann.32 ___ Verkündet nicht der Vorsitzende, sondern ein unzuständiger Richter das Urteil, ist ___dieses wirksam. Die fehlerhafte Verkündung des Urteils vermag ein Rechtsmittel nicht zu ___begründen, weil das Urteil hierauf nicht beruht.33 30 31 32 33 ___ ___Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug ___ § 312 ___ Anwesenheit der Parteien ___ § 312 Rensen ___ (1) Die Wirksamkeit der Verkündung eines Urteils ist von der Anwesenheit der ___Parteien nicht abhängig. Die Verkündung gilt auch derjenigen Partei gegenüber als ___bewirkt, die den Termin versäumt hat. ___ (2) Die Befugnis einer Partei, auf Grund eines verkündeten Urteils das Verfah___ren fortzusetzen oder von dem Urteil in anderer Weise Gebrauch zu machen, ist ___von der Zustellung an den Gegner nicht abhängig, soweit nicht dieses Gesetz ein ___anderes bestimmt. ___ ___ Übersicht III. Zustellung ____ 5 ___I. Allgemeines ____ 1 ____ 2 ___II. Verkündung ___ ___ I. Allgemeines ___ Der Gesetzgeber hat mit § 312 Abs. 1 S. 1 seiner Vorstellung Ausdruck verliehen, dass ___ ___zwar die Entscheidung auf einer mündlichen Verhandlung beruhen und die Verkündung ___mündlich erfolgen solle, die Wirksamkeit der verkündeten Entscheidung aber nicht von ___der Anwesenheit der Parteien bei der Verkündung abhängen solle. Vielmehr könne von ___den Parteien, sofern sie bei der Verkündung nicht anwesend seien, erwartet werden, 1 ___dass sie sich nach dem entsprechenden Ergebnis erkundigten. ___ ___ II. Verkündung ___ Die Verkündung des Urteils ist eine Prozesshandlung des Gerichts, die nach dem ___ 2 ___Schluss der mündlichen Verhandlung erfolgt. Zu diesem Zeitpunkt kommt den Parteien ___grundsätzlich keine Handlungsbefugnis mehr zu. Für Angriffs- und Verteidigungsmit___tel folgt das aus § 296a, für selbstständige Angriffe ergibt sich dies aus den §§ 261 Abs. 2, ___ ___30 AK-ZPO/Wassermann Rdn. 6. ___31 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___32 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 5. 33 RGZ 161, 61, 63; OLG Düsseldorf MDR 1977, 144. ___ ___1 Hahn Materialien zur ZPO, S. 287 (zu § 273); Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___2 Zöller/Vollkommer Rdn. 1.

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_____297.3 Dementsprechend bestimmt § 312 Abs. 1 S. 1, dass das Urteil mit seiner Verkündung _____unabhängig auch von der Anwesenheit der Parteien rechtliche Existenz erlangt.4 _____ Ein Urteil wird selbst dann mit seiner Verkündung wirksam, wenn es in einem ande3 _____ren Termin als dem den Parteien bekanntgegebenen Verkündungstermin verkündet _____wird. Fehler bei der Bekanntgabe des Verkündungstermin haben also keinen Ein_____fluss auf die Wirksamkeit des Urteils.5 Sie sind ferner nur auf entsprechende Rüge zu _____beachten (§ 551 Abs. 3 Nr. 2b) und führen i.d.R. nicht zur Aufhebung des fehlerhaft ver_____kündeten Urteils, weil das Urteil nicht auf dem betreffenden Fehler beruhen kann.6 _____ In prozessrechtlicher Hinsicht kommt es auf die Kenntnisnahme des Urteils durch 4 _____die Parteien nicht an (§ 312 Abs. 1 S. 2), denn für die Wirksamkeit des Urteils ist nur seine _____Verkündung oder Zustellung (§ 310 Abs. 3) maßgebend. Auch in materieller Hinsicht ist _____statt des Zeitpunkts der tatsächlichen Kenntnisnahme ausschließlich der Zeitpunkt der _____Verkündung der Entscheidung von Bedeutung.7 Das gilt auch für den Beginn des Frist_____laufs bei verkündeten Fristen.8 § 321a Abs. 2 S. 1 sieht allerdings anderes vor. _____ _____ III. Zustellung _____ _____ Mit Rücksicht auf den § 317, die Notfristen der §§ 339, 517, 548, 569 Abs. 1 S. 2, die 5 _____Frist zur Ergänzung des Urteils (§ 321 Abs. 2) und als allgemeine Voraussetzung der _____Zwangsvollstreckung (§ 750 Abs. 1 S. 1) muss das Urteil trotz Wirksamwerdens schon mit _____seiner Verkündung noch von Amts wegen zugestellt werden.9 Eine Verkündung ohne _____nachfolgende Zustellung setzt die verlängerten Fristen gem. §§ 517, 548, 569 Abs. 1 S. 2 in _____Lauf. _____ Hinsichtlich der Zwangsvollstreckung reicht gem. § 750 Abs. 1 S. 2 ungeachtet des 6 _____§ 317 auch die Zustellung im Parteibetrieb. Bei Arrestbefehlen und einstweiligen Ver_____fügungen ist die Monatsfrist des § 929 Abs. 2 auch für die Zustellung zu beachten. Diese _____kann die Zustellungsfrist gem. § 929 Abs. 3 verkürzen.10 _____ 7 Wird in dem Verkündungstermin ein Beschluss über die Wiedereröffnung der _____mündlichen Verhandlung (§ 156) verkündet und zugleich neuer Termin anberaumt, _____bedarf es mit Rücksicht auf die §§ 218, 329 weder einer Zustellung dieses Beschlusses _____noch einer Ladung.11 _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 313 _____ Form und Inhalt des Urteils _____ § 313 Rensen _____ (1) Das Urteil enthält: _____1. die Bezeichnung der Parteien, ihrer gesetzlichen Vertreter und der Prozessbe_____ vollmächtigten; _____2. die Bezeichnung des Gerichts und die Namen der Richter, die bei der Ent_____ scheidung mitgewirkt haben; _____ _____ 3 BGH NJW-RR 1992, 1085; Fischer NJW 1994, 1315, 1316. _____4 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____5 BGHZ 14, 39, 52 f = NJW 1954, 1281. _____6 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____7 RGZ 32, 421, 424; Zöller/Vollkommer Rdn. 2. 8 KG MDR 2004, 770. _____9 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____10 Zöller/Vollkommer § 929 Rdn. 24. _____11 Zöller/Vollkommer Rdn. 3.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 313

___3. den Tag, an dem die mündliche Verhandlung geschlossen worden ist; ___4. die Urteilsformel; ___5. den Tatbestand; ___6. die Entscheidungsgründe. ___ (2) Im Tatbestand sollen die erhobenen Ansprüche und die dazu vorgebrach___ten Angriffs- und Verteidigungsmittel unter Hervorhebung der gestellten Anträge ___nur ihrem wesentlichen Inhalt nach knapp dargestellt werden. Wegen der Einzel___heiten des Sach- und Streitstandes soll auf Schriftsätze, Protokolle und andere Un___terlagen verwiesen werden. ___ (3) Die Entscheidungsgründe enthalten eine kurze Zusammenfassung der Er___wägungen, auf denen die Entscheidung in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht ___beruht. ___ ___ Schrifttum ___ ___ Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. 2015; Arndt Die Zeitform im Tatbestand, ___DRiZ 1968, 98; Balzer Schlanke Entscheidungen im Zivilprozess, NJW 1995, 2448; ders. Das Urteil im Zivil___prozess, Urteilsfindung und Urteilsabfassung in der Tatsacheninstanz (2003); Beaumont Gesetz und Recht ___– in Vers und Reim, NJW 1989, 371; Börstinghaus Änderungen in der Zivilgerichtsbarkeit durch das Gesetz ___zur Entlastung der Rechtspflege, ZAP Fach 13, 215; Brögelmann Der Verkehrsunfallprozess – Darstellung ___im Urteil, JA 2003, 965; Brüggemann Die richterliche Begründungspflicht: Verfassungsrechtliche Mindest___anforderungen an die Begründung gerichtlicher Entscheidungen (1971); Bull Stiefkind Rubrum, RPfleger ___1959, 82; Burgermeister Das Urteil des Berufungsgerichts nach der Zivilprozessreform, ZZP 116 (2003), 165; ___Diefenbach Hinweise zum Abfassen gerichtlicher Entscheidungen, Kongressvortrag, BDVR-Rundschreiben 2000, 79; Döllerer Die Bezugnahme auf Schriftstücke im Zivilurteil (§ 313 Abs. 2 ZPO), DRiZ 1964, 158; Er___ mann-Baumfalk Das Urteil im Zivil- und Strafprozess: Bedeutung, Entstehung, Inhalt, JA 1982, 459; Fischer ___Bezugnahme – insbesondere pauschale Bezugnahme – in Tatbeständen und Schriftstücken im Zivilpro___zess sowie damit zusammenhängende Fragen (1994); ders. Bezugnahmen in Tatbeständen und Schriftsät___zen im Zivilprozessrecht, JuS 1995, 535; Franzki Die Reform des Zivilprozessrechts, JA 1977, 151; Furtner Das ___Urteil im Zivilprozess, 5. Aufl. 1985; Gast Vom juristischen Stil, BB 1987, 1; Gottwald Richterliche Entschei___dung und rationale Argumentation, ZZP 98 (1985), 113; Hartmann Das Urteil nach der Vereinfachungsno___velle, JR 1977, 181; Hattenhauer Die Kritik des Zivilurteils. Eine Anleitung für Studenten (1970); Heitmann ___Plädoyer für ein Auslaufmodell, NJW 1997, 1826; Höhne Vom Sandwichdiagramm zur Struktur einer selek___tiven Dokumentation – Die Tatbestandserfassung im Zivilurteil, JA 2005, 290; Holthaus/Koch Auswirkun___gen der Reform des Zivilprozessrechts auf arbeitsgerichtliche Verfahren, RdA 2002, 140; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. 2003; ders. Grundfragen des Tatbestandes im Zivilurteil, JuS 1984, 615, 786, 950; ders. ___ Grundfragen der Entscheidungsgründe im Zivilurteil, JuS 1987, 213, 296, 464, 545; ders. Verfahren und ___Urteile erster Instanz nach dem Zivilprozessreformgesetz (ZPO-RG), JuS 2002, 791; Jasper Die Sprache des ___Urteils, MDR 1966, 198; Jayme § 313a ZPO und italienischer ordre public, IPRax 1988, 309; Köbl Obiter Dicta ___– Ansätze einer Rechtfertigung, JZ 1976, 752; Kötz Über den Stil höchstrichterlicher Entscheidungen. Eine ___vergleichende Studie, DRiZ 1974, 146 u. 183; Künzl Die Reform des Zivilprozesses (Teil I), ZTR 2001, 492; ___Lücke Begründungszwang und Verfassung (1987); Lüke Das Abfassen vor Urteilen in der Arbeitsgerichts___barkeit, NZA 1996, 561; ders. Die Sprache in Gerichtsurteilen, NJW 1995, 1067; Mattern Kürzere Urteile! ___DRiZ 1960, 11; Meyke Entscheidungsgründe – Pflicht zur Kürze, DRiZ 1990, 58; Mühl Die Lehre von Gutach___ten und Urteil, 1979; Neumann Urteilskünste, FS Dieterich (1999) S. 415; Raabe Die neuen Vorschriften über ___das Zivilurteil in der Praxis, DRiZ 1979, 135; Rasehorn Fort mit dem Kult schriftlicher Urteilsbegründung, Betrifft Justiz 2000, 368; Sattelmacher/Sirp/Schuschke Bericht, Gutachten und Urteil, 34. Aufl. 2008; Schell___ hammer Die Arbeitsmethode des Zivilrichters, 17. Aufl. 2013; ders. Die Relationstechnik oder: Wie findet ___und formuliert man das Urteil im Zivilprozess? Jura 1987, 169; ders. Zivilprozessreform und erste Instanz, ___MDR 2001, 1081; Schnapp Wie entspricht man dem Gebot der Knappheit? Jura 2003, 602; Schneider Die ___Urteilsformel, MDR 1967, 94; ders. Nochmals: Tatbestand und Entscheidungsgründe des Zivilurteils nach ___neuem Recht, JuS 1978, 334; ders. Inhaltsforderungen an die Urteilsbegründung, MDR 1981, 462; ders. Die ___Parteibezeichnung im Urteil, MDR 1966, 811; ders. Beiträge zum neuen Zivilprozessrecht (Teil IV), MDR 141

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____1978, 1; Schwab Die Bedeutung der Entscheidungsgründe, FS Bötticher (1969) S. 321; Selbherr Die Reform der _____ZPO – eine Wirkungskontrolle der Verfahrensneuerungen in der ersten Instanz, NJW 2004, Beilage zu Heft _____27/2004, 5; v. Seuffert Die Bezeichnung der Parteien im Urteil, SeuffBl. 71, 637; Siegburg Einführung in die _____Urteils- und Relationstechnik, 5. Aufl. 1998; ders. Zum Tatbestand des erstinstanzlichen Urteils im Baupro_____zess, ZfBR 2002, 635; Stackmann Der Tatbestand im Zivilurteil, NJW 2002, 781; Städling § 495a Abs. 2 ZPO und § 313a Abs. 1 ZPO – (fast) gleiche Schwestern für Entscheidungen ohne Tatbestand und Gründe, MDR _____1995, 1102; Steines Tatbestand und Entscheidungsgründe des Zivilurteils nach neuem Recht, JuS 1978, 34; _____ders. Nochmals: Tatbestand und Entscheidungsgründe des Zivilurteils nach neuem Recht, JuS 1978, 614; _____Strecker Stuhlurteile nur bei Sicherheit, Betrifft Justiz 2000, 370; Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilpro_____zess, Bd. I, 8. Aufl. 2012 und 7. Aufl. 2012; Titz Der Tatbestand im Zivilurteil, JA 2003, 677; Weitzel Tatbestand _____und Entscheidungsqualität (1990); Womelsdorf Die Fassung des Tenors im Zivilurteil, JuS 1983, 855. _____ _____ Übersicht ____ 1 VI. Rechtsmittel- bzw. Rechtsbehelfs_____I. Allgemeines belehrung u.a. ____ 26 313 Abs. 1 _____II. Rubrum, §____ VII. Verstöße gegen § 313 6 Nr. 1 bis 3 _____ III. Tenor, § 313 Abs. 1 1. Rubrum ____ 29 _____ Nr. 4 ____ 11 2. Tenor ____ 31 _____IV. Tatbestand, § 313 Abs. 1 Nr. 5 und 3. Tatbestand ____ 32 _____ Abs. 2 ____ 15 4. Entscheidungsgründe ____ 33 _____V. Entscheidungsgründe, § 313 Abs. 1 Nr. 6, 5. Rechtsmittel- bzw. Rechtsbehelfs_____ Abs. 3 ____ 21 belehrung ____ 35 _____ _____ I. Allgemeines _____ 1 § 313 regelt neben den §§ 311 Abs. 1, 315 Abs. 1 die äußerliche Gestaltung des Ur_____ _____teils, wobei die in § 313 genannten Bestandteile zwar wesentlich sind, ihr Fehlen jedoch _____ohne weiteres nicht schon die Unwirksamkeit des Urteils begründet.1 § 313 gilt grundsätzlich für alle Urteile, die §§ 313a und b, 540 und 564 enthalten je2 _____ _____doch Sonderregeln.2 Mit der Reform der Reform der Zivilprozessordnung hat der Gesetz_____geber nämlich den bisher bestehenden „Gleichklang“ zwischen erstinstanzlichen und _____Berufungsurteilen aufgegeben.3 Für Beschlüsse gilt § 313 nicht.4 Mit dem Urteil beantwortet das Gericht das in der Klage liegende Rechtsschutzersu3 _____ _____chen des Klägers. Zum einen sollen die Parteien in die Lage versetzt werden, das Urteil _____auf seine Richtigkeit hin zu überprüfen, und überzeugt werden. Zum anderen soll der _____Öffentlichkeit und dem Rechtsmittelgericht die Kontrolle ermöglicht werden. Schließlich _____erleichtert die schriftliche Abfassung des Urteils auch die Selbstkontrolle des erkennen_____den Gerichts.5 Entsprechend diesen vielfältigen Funktionen des Urteils sowie der sozia_____len Funktion des Zivilprozesses, den Rechtsfrieden herzustellen,6 muss sich das Gericht _____bei der Abfassung des Urteils durch Stil und Sprache bemühen, Sprachbarrieren abzu_____bauen und seine Entscheidung sowie die zugrunde liegenden Erwägungen auch dem _____Nichtjuristen verständlich zu machen. Zwar kann mit Rücksicht auf die erforderliche _____Eindeutigkeit des Urteils auf Fachtermini nicht gänzlich verzichtet werden, das Urteil _____sollte aber, soweit das ohne Qualitätseinbuße möglich ist, unter Verzicht auf nicht ohne _____weiteres verständliche Fachbegriffe und in ebenso klarer wie anschaulicher Sprache ab_____ _____ _____1 Hahn Materialien zur ZPO, 287 (zu § 273); Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. _____2 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. 3 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____4 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____5 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____6 Musielak/Voit/Musielak Einl. Rdn. 5.

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___gefasst werden.7 Es verstößt zwar nicht gegen § 313, ein Urteil in Versform abzufassen. ___Allzu leicht entsteht jedoch der Eindruck, das Gericht habe die Parteien mit ihrem Anlie___gen nicht hinreichend ernst genommen.8 ___ Die §§ 311 Abs. 1, 313 und 315 Abs. 1 enthalten wesentliche Vorgaben der Gliederung 4 ___des Urteils: Gemäß § 311 Abs. 1 wird jedes Urteil mit „Im Namen des Volkes“ überschrie___ben, während eine darüber hinausgehende besondere Bezeichnung der Entscheidung ___zwar üblich9 und teilweise empfehlenswert,10 aber lediglich bei Versäumnis-, Anerkennt___nis- und Verzichtsurteilen erforderlich ist.11 Das nachfolgende Rubrum (Urteilseingang) ___muss die Angaben des § 313 Abs. 1 Nr. 1 bis 3 enthalten.12 Die Gestaltung des Rubrums ist ___im übrigen nicht in allen Einzelheiten vorgegeben, sondern entspricht abgesehen von ___einigen zu vernachlässigenden regionalen Besonderheiten einem langjährigen, allge___meinen Gerichtsgebrauch.13 Nach dem Rubrum folgen die Urteilsformel (Tenor, § 313 ___Abs. 1 Nr. 4), der Tatbestand (§ 313 Abs. 1 Nr. 5, Abs. 2), die Entscheidungsgründe (§ 313 ___Abs. 1 Nr. 6, Abs. 3) und schließlich die Unterschriften der mitwirkenden Richter (§ 315 ___Abs. 1 S. 1). Üblich ist es schließlich, das Aktenzeichen und den Gegenstand des Rechts___streits hinzuzufügen.14 ___ Insgesamt sollte sich das Urteil auf das Wesentliche beschränken und möglichst 5 ___kurz sein.15 ___ ___ II. Rubrum, § 313 Abs. 1 Nr. 1 bis 3 ___ ___ Gemäß § 313 Abs. 1 Nr. 1 bedarf es zunächst der Bezeichnung der Parteien, die bei 6 ___Schluss der mündlichen Verhandlung den Prozess führen.16 Nur wenn die Entschei___dung auch Parteien betrifft, die bereits vor dem Schluss der mündlichen Verhandlung ___aus dem Rechtsstreit ausgeschieden sind, z.B. durch teilweise Klagerücknahme, sind ___auch diese in das Rubrum aufzunehmen.17 Die Parteien sind so genau zu bezeichnen, ___dass auch im Rahmen der Zwangsvollstreckung keine Zweifel über ihre Identität entste___hen können.18 Erforderlich ist in jedem Fall die Angabe des Vor- und Nachnamens einer ___natürlichen Person. Auch die Nennung des Berufes kann zur Identifizierung beitragen, ___ist aber nicht unbedingt erforderlich.19 Bei Kaufleuten reicht wegen § 17 Abs. 2 HGB zwar ___die Angabe der Firma aus, zur Vermeidung von Schwierigkeiten bei der Identifizierung ___insb. im Rahmen der Zwangsvollstreckung ist es jedoch zweckmäßig, auch den bürgerli___ ___ 7 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 2 und 19. Vgl. dazu Jasper MDR 1986, 198, 200; ___Heitmann NJW 1997, 1826, 1827; Lüke NJW 1995, 1067. ___8 OLG Karlsruhe NJW 1990, 2009 f.; Beaumont NJW 1990, 1969. ___9 Vgl. Muster und Erläuterungen in Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, S. 259 ff. ___10 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3; Zöller/Vollkommer Rdn. 1 und 3. 11 OLG Oldenburg MDR 1991, 159 f. ___12 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, S. 11 ff.; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 164; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___13 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, S. 11 ff.; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 164. Mit ___Mustern auch Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, S. 259 ff. ___14 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3; Theimer/Theimer, Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, S. 260; vgl. auch Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, S. 119. ___15 Zöller/Vollkommer Rdn. 2 a.E. unter Bezugnahme auf § 13 GeschO des BGH. ___16 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___17 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, S. 120 ff.; Schellhammer Die Arbeitsmethode des ___Zivilrichters, Rdn. 264; Siegburg Einführung in die Urteils- und Relationstechnik, Rdn. 17; Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, S. 259. ___18 OLG Hamburg GRUR 1981, 90, 91; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 164. ___19 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, S. 120 ff.; vgl. auch Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. ___Rdn. 164; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4.

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_____chen Namen des Kaufmanns anzugeben.20 Als Partei gilt bei Inanspruchnahme unter _____einer Firma derjenige, der bei Klageerhebung Firmeninhaber gewesen ist.21 Bei Gesell_____schaften ist die Firma einschließlich der Rechtsformangabe sowie der gesetzlichen Ver_____treter in das Rubrum aufzunehmen.22 Seit der Bundesgerichtshof auch der nach außen _____hin in Erscheinung tretenden Gesellschaft bürgerlichen Rechts die Rechts- und Par_____teifähigkeit zuerkennt,23 kann auch diese gesetzlich vertreten durch ihren oder ihre _____Geschäftsführer als Partei auftreten und ist dementsprechend in das Rubrum aufzu_____nehmen. Dabei ist besonders darauf zu achten, ob die Gesellschaft oder die Gesell_____schafter oder aber sowohl die Gesellschaft als auch die Gesellschafter als Partei betei_____ligt sind. Hat ein Gesellschafter in der Zeit vor Änderung der Rechtsprechung zur Frage _____der Rechts- und Parteifähigkeit der (Außen-) Gesellschaft bürgerlichen Rechts eine Ge_____samthandsforderung als notwendiger Streitgenosse eingeklagt, soll das Rubrum dahin_____gehend zu berichtigen sein, dass als Partei nunmehr die Gesellschaft genannt wird.24 _____Es ist indes sehr zweifelhaft, ob hier die Identität der Partei gewahrt bleibt. Bei Woh_____nungseigentümergemeinschaften waren mindestens in Form einer Eigentümerliste _____sämtliche Mitglieder anzugeben, auch wenn Sammelbezeichnungen unschädlich wa_____ren25 Nach neuer Rechtsprechung sind sie wie die GbR teilrechtsfähig und insoweit _____parteifähig.26 Die genaue Anschrift der Partei ist zum einen wegen der Identifizierung, _____zum anderen wegen der Zustellung (§ 317) erforderlich.27 Hinzuzufügen sind ferner die _____Parteirollen,28 und zwar vollständig, d.h. z.B. „Kläger und Widerbeklagter“.29 Neben _____den Parteien sind schon wegen der Kostenentscheidung auch ihre Streithelfer in das _____Rubrum aufzunehmen. Nicht beigetretene Streitverkündete sind dagegen nicht aufzu_____nehmen.30 Im Falle einer Namensänderung oder Rechtsnachfolge vor dem Schluss _____der mündlichen Verhandlung würde es an sich ausreichen, den neuen Namen oder _____die Rechtsnachfolger anzugeben. Im Hinblick auf das Register ist es jedoch zweck_____mäßig auch den ursprünglichen Namen in das Rubrum aufzunehmen.31 Entsprechen_____des gilt für die Fälle der Rechtsnachfolge vor Schluss der mündlichen Verhandlung. _____Hier sind der Rechtsvorgänger und sämtliche Rechtsnachfolger anzugeben.32 Ist aller_____dings ein Testamentsvollstrecker in den Prozess eingetreten, ist dieser Partei, nicht der _____Erbe.33 _____ 7 § 313 Abs. 1 Nr. 1 verlangt schließlich gegebenenfalls die Bezeichnung des gesetzli_____chen Vertreters sowie des Prozessbevollmächtigten. Auch insofern sind umfassende _____Angaben erforderlich, um die erforderliche Identifizierung zur Zustellung und Zwangs_____vollstreckung zu ermöglichen.34 Bei Prozessbevollmächtigten am Sitz des Prozessge_____ _____ _____ _____20 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 168; Theimer/Theimer Mustertexte im Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 259; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____21 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____22 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____23 BGHZ 146, 341 = NJW 2001, 1056. _____24 BGH NJW 2003, 1043. Anders Jacoby NJW 2003, 1644, 1645. _____25 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. 26 BGHZ 163, 154 = NJW 2005, 2061. _____27 Zöller/Vollkommer Rdn. 4; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____28 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____29 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, S. 120 ff.; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 164. _____30 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. 31 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl., Rdn. 167. _____32 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl., Rdn. 167; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____33 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____34 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, S. 120 ff.; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 166.

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___richts mag das im Einzelfall anders sein.35 Auch hinsichtlich der Prozessbevollmächtig___ten ist grundsätzlich der Schluss der mündlichen Verhandlung maßgeblich.36 Im Falle ___einer Mandatsniederlegung ist in Verfahren mit Anwaltszwang jedoch § 87 Abs. 1 auch ___für die Abfassung des Rubrums zu beachten.37 Im Übrigen sind Unterbevollmächtigte, ___Terminsvertreter, Verkehrsanwälte und Beweisanwälte nicht zu nennen, weil sie nicht ___Prozessbevollmächtigte sind.38 Mehrere Prozessbevollmächtigte sind im Urteil anzuge___ben,39 jedenfalls ist ein entsprechender Zusatz – „…& Kollegen“ erforderlich. ___ Gemäß § 313 Abs. 1 Nr. 2 bedarf es ferner der Bezeichnung des Gerichts sowie 8 ___der an der Entscheidung mitwirkenden Richter. Dem Urteil muss auch zu entnehmen ___sein, welcher Spruchkörper in welcher Besetzung das Urteil gefällt hat. Das gilt auch ___für eine Entscheidung durch den Einzelrichter oder den Vorsitzenden.40 Die im Rubrum ___aufgeführten Namen der mitwirkenden Richter – für Versäumnis-, Anerkenntnis- und ___Verzichtsurteile regelt § 313b Abs. 2 S. 2 eine Ausnahme – müssen sich mit denen der ___unterzeichnenden Richter decken (§ 315 Abs. 1).41 Fehlt im Rubrum die Angabe der mit___wirkenden Richter, ist das unschädlich, wenn sich die Namen der Unterschriftenzeile ___entnehmen lassen und kein Zweifel besteht, dass die unterzeichnenden Richter mit den ___an der Urteilsfällung mitwirkenden Richtern identisch sind. Insofern ist von einem Ver___weis auf die Unterschriftenzeile auszugehen.42 Das setzt indes voraus, dass die Unter___schriften leserlich sind, was durch eine zusätzliche maschinenschriftliche Namensanga___be erreicht werden kann.43 Eine trotz mangelnder Bezeichnung des Gerichts erteilte ___Ausfertigung führt zur Unwirksamkeit der Zustellung.44 Allerdings ist die Berichtigung ___des Rubrums ebenso zulässig wie die Nachholung der erforderlichen Unterschriften.45 ___ Schließlich verlangt § 313 Abs. Nr. 3 die Nennung desjenigen Tages, an dem die 9 ___mündliche Verhandlung geschlossen worden ist (§ 136 Abs. 4). Die Bedeutung dieser ___Angaben ergibt sich aus der zeitlichen Grenze der materiellen Rechtskraft gem. den ___§§ 296a, 323 Abs. 2, 767 Abs. 2.46 Bei Urteilen in schriftlichen Verfahren (§§ 128 Abs. 2, 3, ___495a) ist dementsprechend der durch Beschluss bestimmte Termin, der dem Schluss der ___mündlichen Verhandlung entspricht, anzugeben, während bei Urteilen nach Lage der ___Akten (§§ 251a, 331a) das Datum des versäumten Termins im Rubrum mitzuteilen ist.47 Im ___Falle des § 307 Abs. 1 ist das zugrunde liegende Anerkenntnis mit Datum zu bezeich___nen.48 Bei einem Versäumnisurteil im schriftlichen Vorverfahren (§ 331 Abs. 3) ist entwe___der das Datum des Fristablaufs (§ 276 Abs. 1 S. 1) zu nennen49 oder das Datum des Erlas___ses.50 ___ ___35 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, S. 123; Theimer/Theimer Mustertexte zum ___Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 259 f. ___36 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, S. 120. ___37 Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 259 f. 38 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, S. 123; Theimer/Theimer Mustertexte zum ___Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 259. ___39 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___40 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___41 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___42 BGH FamRZ 1977, 124. 43 Balzer NJW 1995, 2448 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___44 RGZ 90, 173; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___45 RGZ 58, 118 (Unterschriften); BGHZ 18, 350, 354 (Berichtigung). ___46 OLG Düsseldorf NJW 1987, 507, 508 zu § 296a; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 7. ___47 MünchKomm/Feiber § 251a Rdn. 21; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. 48 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___49 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___50 Vgl. zu den Möglichkeiten: Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 260 und ___386.

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_____ 10 Über diese Mindestangaben hinaus unterliegt die Abfassung des Rubrums zwar kei_____ner gesetzlichen Bestimmung. Es empfiehlt sich jedoch, sich an die bestehenden Gepflo_____genheiten51 zu halten, denn Abweichungen hiervon bergen stets die Gefahr von Missver_____ständnissen. So ist die Überschrift „Urteil“ zwar nicht zwingend – §§ 311 Abs. 1, 313b _____Abs. 1 S. 2 –,52 aber i.S.d. Rechtsklarheit empfehlenswert.53 In § 313 Abs. 1 Nr. 1 bis 3 nicht _____genannt ist ferner das Aktenzeichen (§ 4 AktO), das aber zur besseren Identifizierung _____des betreffenden Rechtsstreits erforderlich ist.54 _____ _____ III. Tenor, § 313 Abs. 1 Nr. 4 _____ _____ Der Überschrift und dem Rubrum folgt gem. § 313 Abs. 1 Nr. 4 die Urteilsformel, der 11 _____Tenor. Der Tenor besteht grundsätzlich aus drei Teilen, nämlich der die Sachanträge _____betreffenden Hauptsacheentscheidung, der Kostenentscheidung (§§ 91 ff.) sowie der Ent_____scheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit (§§ 708 ff.).55 Daneben sind gegebenen_____falls Entscheidungen über die Zulassung von Rechtsmitteln (§§ 511 Abs. 2 Nr. 2, 543 _____Abs. 1 Nr. 1) in den Tenor aufzunehmen.56 IdR. ist anders als gem. § 64 Abs. 3a S. 1 ArbGG _____die Nichtzulassung nicht in die Urteilsformel aufzunehmen. Aus der mangelnden Zulas_____sung folgt die Nichtzulassung. Anderes kann sich jedoch ausnahmsweise aus Art. 103 _____Abs. 1 GG ergeben.57 In die Urteilsformel gehören auch Vorbehalte, Haftungsbeschrän_____kungen, Fristsetzungen, Abwendungs- und Ersetzungsbefugnisse u.ä.58 Allgemein _____soll die Urteilsformel die Entscheidung des Gerichts zwar vollständig, aber in möglichst _____knapper und genauer Form enthalten.59 _____ Hinsichtlich des Hauptsachetenors sind insb. die Sachanträge der Parteien (§ 253 12 _____Abs. 2 Nr. 2) i.V.m. § 308 Abs. 1 – iudex ne eat ultra petita partium – zu berücksichtigen.60 _____Die formalen Anforderungen an den Hauptsachetenor ergeben sich aus seiner Funktion: _____Er bestimmt einerseits die objektiven Grenzen der materiellen Rechtskraft und ist ande_____rerseits maßgebende Grundlage der Zwangsvollstreckung. Deshalb muss der Hauptsa_____chetenor so klar und eindeutig formuliert werden, dass die Parteien, andere Gerichte _____sowie die Organe der Zwangsvollstreckung ihm zweifelsfrei entnehmen können, welche _____Rechtswirkungen er begründet und was zu tun oder zu unterlassen ist.61 Das Bestimmt_____heitserfordernis gem. § 253 Abs. 2 Nr. 2 gilt außerdem wegen § 308 gleichermaßen für den _____Klageantrag wie für den Tenor.62 Wenngleich zur Auslegung jedenfalls der Tatbestand _____und die Entscheidungsgründe herangezogen werden dürfen,63 soll die Urteilsformel aus _____sich selbst heraus, ohne den Rückgriff auf den Tatbestand und die Entscheidungsgründe _____ _____ _____51 Vgl. Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 259 f. und 327 ff. (Muster). _____52 OLG Oldenburg MDR 1991, 159; MünchKomm/Musielak Rdn. 6. 53 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____54 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____55 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 164; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. _____56 BGH NJW 1956, 831; Thomas/Putzo/Reichold § 511 Rdn. 22 und § 543 Rdn. 6 (auch in den _____Entscheidungsgründen wirksam). _____57 Vgl. BGH NJW 2004, 779; Huber JuS 2002, 797; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. 58 Zöller/Vollkommer Rdn. 10 m.w.N. _____59 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. _____60 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. _____61 BGH NJW 1992, 1691, 1692; OLG München IPRax 1988, 291, 293; Womelsdorf JuS 1983, 855; Schröer _____JA 1997, 318; Wallisch/Spinner JuS 2000, 64 und 377, allgemein. 62 BGH GRUR 1993, 565, 566 und 569, 570. _____63 BGH NJW 1972, 2268, 2269; BGHZ 34, 337, 339 = NJW 1961, 917; OLG Saarbrücken FamRZ 1999, 110; _____OLG Karlsruhe NJW-RR 1997, 577; MünchKomm/Götz § 704 Rdn. 8; Musielak/Voit/Lackmann § 704 Rdn. 6; _____Lackmann Zwangsvollstreckungsrecht, Rdn. 56.

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___verständlich sein. Das folgt schon aus der Möglichkeit abgekürzter Ausfertigungen, ___§§ 317, 750.64 Zulässig ist indes eine Bezugnahme auf mit dem Urteil verbundene Anla___gen, wie z.B. Konstruktionszeichnungen.65 Das erübrigt schwer verständliche und lang___wierige Beschreibungen im Tenor. Allerdings erfordert das eine genaue Bezeichnung der ___in Bezug genommenen Anlage. Bei Unterlassungsurteilen muss allgemein der Tenor ___den Gegenstand des Verbots hinreichend deutlich bezeichnen.66 Dazu reicht i.d.R. nicht ___die bloße Wiedergabe des gesetzlichen Verbotstatbestandes.67 Hiervon werden aber bei ___Schwierigkeiten der Umschreibung der Störung Erleichterungen zugelassen, z.B. durch ___Bezugnahme auf Anlagen.68 Im Falle einer Verurteilung zur Zahlung von Zinsen reicht ___grundsätzlich nicht die Nennung eines variablen, nichtamtlichen Zinssatzes (z.B. Libor___satz),69 während eine Bezugnahme auf den Basiszinssatz gem. § 247 BGB zulässig ist.70 ___Wird eine Fremdwährungsschuld eingeklagt,71 ist die Zahlungspflicht gegebenenfalls in ___dieser Währung auszusprechen.72 Im Übrigen sind Geldbeträge in Euro anzugeben.73 ___Umbestimmt ist die Verurteilung zur „Zahlung einer Verletztenrente auf Grund einer ___Erwerbsminderung von 40% nach dem BEG“.74 Gemäß § 9 UKlaG sind beanstandete AGB ___im Wortlaut wiederzugeben.75 ___ Die Urteilsformel muss schließlich wegen § 308 erschöpfend sein.76 Grundsätzlich 13 ___sollen zwar keine Teile der Entscheidungsgründe in den Tenor aufgenommen werden, ___das kann aber im Einzelfall anders sein. Dies gilt z.B. für die gesamtschuldnerische Haf___tung, bei akzessorischer Haftung als Bürge, wegen § 850 f Abs. 2 bei vorsätzlicher uner___laubter Handlung sowie im Hinblick auf die Rechtskraft der Entscheidung bei Abwei___sung der Klage als derzeit unbegründet mangels Fälligkeit der Klageforderung oder ___Unzulässigkeit der Klage. Zwar genügt auch eine Klarstellung in den Entscheidungs___gründen, § 313a lässt aber teilweise einen Verzicht auf Entscheidungsgründe zu und die ___Praxis sollte unabhängig vom Eingreifen des § 313a einheitlich verfahren (s.u. § 313a ___Rdn. 14).77 ___ Schließlich gilt, dass eine Zinsforderung auch dann in Prozentpunkten auszuspre- 14 ___chen ist, wenn versehentlich nur „Prozent“ beantragt worden sind. Insofern handelt es ___sich um einen erkennbaren Irrtum, der entweder gem. § 139 aufzuklären oder der Ausle___gung zugänglich ist.78 ___ ___ ___ ___ 64 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___65 BGHZ 94, 276, 291 = NJW 1986, 192; BGHZ 142, 388, 392 ff. = NJW 2000, 2207, Video-Mitschnitt; BGH ___NJW-RR 1989, 1085, 1086; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1996, 750. ___66 BGHZ 156, 1, 8 = NJW 2003, 3406, 3408 und 126, 130 = NJW-RR 2004, 251. ___67 BGH NJW 1992, 1691, 1692. Anders bei Geruchsimmissionen: BGHZ 140, 1 ff. 68 BGHZ 142, 390 ff. ___69 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1992, 684, 685. ___70 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___71 Der früher entgegenstehende § 3 S. 1 Währungs-G ist durch Art. 9 § 1 EuroEG mit Wirkung zum ___1. Januar 1999 aufgehoben. ___72 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. 73 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___74 BGH RzW 1957, 203 u. 293; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___75 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___76 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___77 Zöller/Vollkommer Rdn. 8 m.w. Bsplen. u. N. Vgl. jedoch Zöller/Vollkommer Rdn. 9: keine Aufnahme des Zusatzes „als unzulässig“, weil sich das aus den Entscheidungsgründen ergebe. Ebenso rigoros, aber ___ohne Rücksicht auf die Fälle des § 313a auch Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 10. Vgl. jedoch ___Musielak/Voit/Musielak § 313a Rdn. 6. ___78 Zutreffend Zöller/Vollkommer Rdn. 10. Anders Hartman, NJW 2004, 1358 f.

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_____ IV. Tatbestand, § 313 Abs. 1 Nr. 5 und Abs. 2 _____ _____ Der Tatbestand soll gem. § 313 Abs. 2 S. 1 den Streitgegenstand und die dazu vorge15 _____brachten Angriffs- und Verteidigungsmittel unter Hervorhebung der gestellten Anträge _____nur ihrem wesentlichen Inhalt nach knapp darstellen. Dem entsprach die bis zur Ver_____einfachungsnovelle von 197679 in § 313 Abs. 1 Nr. 3 a.F. enthaltene Definition: „eine ge_____drängte Darstellung des Sach- und Streitstandes auf der Grundlage der mündlichen _____Verhandlung unter Hervorhebung der gestellten Anträge.“80 Auch die Reform der Zivil_____prozessordnung hat hieran nichts geändert,81 wenngleich die ordnungsgemäße Abfas_____sung des Tatbestandes schon wegen der weitgehenden Tatsachenbindung des Beru_____fungsgerichts gem. § 529 Abs. 1 Nr. 182 an Bedeutung gewonnen hat.83 _____ Aus § 313 Abs. 2 S. 1 ergibt sich, dass der Tatbestand eines Urteils keine Darstellung 16 _____des Sach- und Streitstandes in allen Einzelheiten erfordert. Vielmehr soll nur der wesent_____liche Inhalt wiedergegeben werden. Bei der Bestimmung des wesentlichen Inhalts ist vor _____allem die Funktion des Tatbestandes als maßgebendes Beweismittel für das mündli_____che Parteivorbringen (§ 314) zu berücksichtigen, wobei dazu auch der Inhalt der in _____Bezug genommenen Schriftsätze und Urkunden gehört.84 Der Tatbestand bildet insb. im _____Hinblick auf § 529 Abs. 1 Nr. 1 die Grundlage der Überprüfung durch das Rechtsmittelge_____richt, ob nämlich das erkennende Gericht das Parteivorbringen umfassend und zutref_____fend gewürdigt hat.85 _____ In den Tatbestand sind demnach sowohl die prozessualen Ansprüche als auch die 17 _____vorgebrachten Angriffs- und Verteidigungsmittel vollständig aufzunehmen. Z.B. ist _____die Erhebung der Einrede der Verjährung auch dann zu berichten, wenn die auf einen _____vertraglichen Anspruch gestützte Klage bereits mangels wirksamen Vertrages abgewie_____sen wird. Es bedarf aber nur der Wiedergabe der entscheidungserheblichen Tatsa_____chen. Deshalb reicht es im Beispielsfall aus, die Einredeerhebung zu berichten. Tatsa_____chenvortrag dazu muss der Tatbestand nicht enthalten, denn darauf kommt es für die _____Entscheidung nach Verneinung eines wirksamen Vertrages nicht an.86 _____ § 313 Abs. 2 S. 2 lässt zwecks Vereinfachung eine Bezugnahme auf Schriftsätze, Pro18 _____tokolle und andere Unterlagen zu. Unstreitig kann dies durch konkrete Bezugnahme, _____d.h. hinsichtlich bestimmter Umstände durch einen Verweis auf genau bezeichnete Ur_____kunden, geschehen.87 Streitig ist jedoch, ob die Beweiskraft des Tatbestandes (§ 314) _____auch durch eine pauschale Bezugnahme – z.B. „Wegen der weiteren Einzelheiten des _____Sach- und Streitstandes wird auf die zwischen den Parteien gewechselten Schriftsätze _____nebst Anlagen Bezug genommen.“ – auf das nicht ausdrücklich im Tatbestand erwähnte _____Vorbringen erstreckt werden kann und die Parteien auf diese Art und Weise vor Nachtei_____len der knappen tatbestandlichen Darstellung in der Berufungsinstanz geschützt werden _____können. Die h.M. lehnt das ab88 und hält nicht für maßgebend, dass die Aufgabe der Be_____ _____ _____79 BGBl. 1976, Teil I, S. 3281. _____80 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl., Rdn. 331; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. _____81 AG Frankfurt a.M. NJW 2002, 2328. 82 Zu den Folgen dieser Bindung bei fehlerhaftem Tatbestand: Musielak/Voit/Ball § 529 Rdn. 6. _____83 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 333; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____84 BGH NJW 1983, 885, 886; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl., Rdn. 333. _____85 Zöller/Vollkommer Rdn. 11. _____86 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 21. 87 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 346. _____88 BGH LM ZPO § 295 Nr. 9; OLG Hamburg MDR 1988, 974; OLG Hamm NJW 1988, 2678; OLG Oldenburg _____NJW 1989, 1165 = MDR 1989, 551; Crückeberg MDR 2003, 199; MünchKomm/Musielak Rdn. 13; _____Schwöbbermeyer NJW 1990, 1451 ff. Einschränkend Fischer JuS 1995, 535, 536; ders. Bezugnahmen –

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___zugnahme gem. § 313 Abs. 2 S. 2 seit Inkrafttreten der Vereinfachungsnovelle nicht mehr ___die teilweise Ersetzung einer eigenen Darstellung im Tatbestand ist, sondern nur noch ___die Ergänzung der in jedem Fall gebotenen eigenen Darstellung des Sach- und ___Streitstandes. Eine pauschale Inbezugnahme könnte die Vervollständigung des Tatbe___standes und Erstreckung der Beweiskraft des § 314 aber in gleicher Weise bewirken wie ___eine konkrete Bezugnahme. Teilweise wird ferner argumentiert, dass dieses Verständnis ___des § 313 Abs. 2 S. 2 der allgemein vertretenen Auslegung des § 137 Abs. 3 entspricht, ___nach der schriftsätzlich angekündigtes Vorbringen auch ohne ausdrückliche und kon___krete Bezugnahme als mündliches Vorbringen zu behandeln ist.89 ___ Jedenfalls schließt das Knappheitsgebot ohne pauschale Bezugnahme Vollständig- 19 ___keit des Tatbestandes aus. Indessen können fehlende Angaben im Tatbestand durch ___Ausführungen in den Entscheidungsgründen ersetzt werden – tatbestandliche Teile ___der Entscheidungsgründe.90 Unter Umständen kommt sogar eine Ergänzung aus dem ___Inhalt der Akten in Betracht.91 ___ In der Praxis hat sich eine bestimmte Reihenfolge und Form der Darstellung im Tat- 20 ___bestand eingebürgert,92 ohne dass diese durch § 313 Abs. 1 Nr. 4, Abs. 2 zwingend vorge___geben ist:93 I.d.R. folgt einem Einleitungssatz, mit dem der Streitgegenstand umrissen ___wird,94 in direkter Rede und im Imperfekt der unstreitige Sachverhalt bzw. die Ge___schichtserzählung.95 Hierher gehören zwar i.d.R. zugestandene Umstände, jedoch nicht ___Tatsachen, die Ergebnis einer Beweiswürdigung sind.96 Daran schließt sich in indirekter ___Rede und im Präsens das streitige Vorbringen des Klägers an.97 Dazu gehört, soweit ___die Verständlichkeit des Tatbestandes nicht entgegensteht, bereits die Erwiderung des ___Klägers auf das Vorbringen des Beklagten.98 Auch unerledigte Beweisanträge gehören zu ___den hier aufzuführenden Angriffs- und Verteidigungsmitteln,99 wenigstens soweit sie ___nicht dem Protokoll zu entnehmen sind.100 Grundsätzlich wörtlich sind danach die gem. ___§ 313 Abs. 2 S. 1 hervorzuhebenden, die Sache betreffenden Anträge der Parteien und ___Streithelfer wiederzugeben.101 Dabei geschieht die gesetzlich vorgesehene Hervorhebung ___durch das allseits übliche Einrücken. Für die aufzunehmenden Anträge der Parteien und ___Streithelfer ist der Schluss der mündlichen Verhandlung maßgebend. Die wörtliche Wie___dergabe der Anträge ist im Hinblick auf die Tatbestandswirkung einerseits und die Über___prüfbarkeit der Auslegung durch das Rechtsmittelgericht andererseits bedeutsam; nur ___offensichtliche Unrichtigkeiten insbesondere sprachlicher Art dürfen ohne weiteres be___ ___ insbesondere pauschale Bezugnahmen – in Tatbeständen und Schriftstücken im Zivilprozess sowie damit ___zusammenhängende Fragen (1994), S. 24 ff. ___89 So Balzer NJW 1995, 2448, 2452; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 347. Vgl. auch Lüke NZA 1996, 561, ___563. ___90 BGH NJW 1983, 1901; 1985, 1784 f.; 1991, 3038 = MDR 1992, 188. 91 BGH NJW 2004, 1876, 1879; NJW 2004, 2152, 2155. ___92 Vgl. Überblick bei Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 22. ___93 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 350. ___94 Dies kann die Angabe eines Betreffs im Rubrum ersetzen. Vgl. Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 351; ___Zöller/Vollkommer Rdn. 12. ___95 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 22 f.; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 352 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 13. ___96 Zöller/Vollkommer Rdn. 13; Einsiedler MDR 2011, 1438. ___97 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 23 ff.; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. ___Rdn. 354; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. ___98 Zöller/Vollkommer Rdn. 14. 99 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. ___100 Zöller/Vollkommer Rdn. 14. Vgl. BVerfG NJW 2001, 2009. ___101 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 27 ff.; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. ___Rdn. 355; Zöller/Vollkommer Rdn. 15.

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_____richtigt werden. Auch ein Verweis auf den Hauptsachetenor im Falle einer umfassenden _____Stattgabe sollte unterbleiben. Im Hinblick etwa auf Klageänderungen und die Rechts_____hängigkeitszinsen bedarf es u.U. weiterer Ausführungen zu den Anträgen im Rahmen _____der Prozessgeschichte.102 Wiederum in indirekter Rede und im Präsens schließt sich das _____streitige Vorbringen des Beklagten an,103 wobei nach tatsächlichem Vorbringen, Ein_____wendungen und Einreden untergliedert werden kann.104 Erforderlichenfalls sind eine _____Replik des Klägers sowie eine Duplik des Beklagten hinzuzufügen.105 Rechtsauffassun_____gen der Parteien sind im Rahmen der zugehörigen Stationen nur insoweit wiederzuge_____ben, als das Verständnis des Urteils dies erfordert.106 Schließlich ist in direkter Rede und _____im Perfekt die Prozessgeschichte darzustellen.107 Besonders die Prozessgeschichte ist _____auf die entscheidungserheblichen Umstände zu beschränken, wie z.B. nicht dokumen_____tierte Hinweise oder die Zurückweisung von Angriffs- und Verteidigungsmitteln.108 Dar_____über hinaus ist anzugeben, welche Beweise erhoben worden sind. Auf das aktenkundige _____Ergebnis der Beweisaufnahme darf Bezug genommen werden.109 Bei besonderen Sachla_____gen, wie z.B. bei Klageänderungen sowie bei Klage und Widerklage, sind im Interesse _____der besseren Übersichtlichkeit und Verständlichkeit des Tatbestandes – dies ist stets _____anzustreben110 – mehr oder weniger umfangreiche Abweichungen erforderlich.111 _____ Entbehrlich ist der Tatbestand in den Fällen der §§ 313a, 313b, 540 Abs. 2.112 _____ _____ V. Entscheidungsgründe, § 313 Abs. 1 Nr. 6, Abs. 3 _____ _____ 21 Ausgangspunkt bei der Beantwortung der Frage nach dem notwendigen Inhalt der _____Entscheidungsgründe des Urteils ist zunächst § 313 Abs. 3, in dem von einer kurzen Zu_____sammenfassung der tragenden rechtlichen und tatsächlichen Erwägungen die Rede ist. _____Zu beachten ist ferner der soziale Zweck des Urteils, nämlich die Herstellung von Rechts_____frieden. Dementsprechend darf die gem. § 313 Abs. 3 gebotene Kürze nicht zu Lasten der _____Verständlichkeit und Nachvollziehbarkeit der Entscheidungsgründe gehen.113 Dabei ist _____allerdings zu beachten, dass sich der Laie juristischen Rat einholen wird, um Schwierig_____keiten beim Verständnis der juristischen Fachsprache und Argumentationstechnik zu _____überwinden, die auch bei Verwendung einer dem Zweck des Urteils angemessenen Spra_____che nicht vollständig vermieden werden können.114 _____ Neben der gem. § 313 Abs. 3 gebotenen Kürze und der angestrebten Herstellung von 22 _____Rechtsfrieden ist zu berücksichtigen, dass die Parteien nach h. M. einen in Art. 103 _____Abs. 1 GG und Art. 6 Abs. 1 EMRK verankerten Anspruch nicht nur darauf haben, dass _____ _____ _____102 BeckOK-ZPO/Elzer Rdn. 81 ff. _____103 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 29 ff.; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 356. _____104 Zöller/Vollkommer Rdn. 16. _____105 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 31 f.; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. _____Rdn. 357; Zöller/Vollkommer Rdn. 17. _____106 Zöller/Vollkommer Rdn. 18 a.E. _____107 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 32 ff.; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 357; Zöller/Vollkommer Rdn. 18. _____108 Zöller/Vollkommer Rdn. 18; zu Hinweisen: BGH MDR 2006, 411. _____109 Zöller/Vollkommer Rdn. 18. _____110 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. _____111 Dazu z.B. Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 368 f. (Klage und Widerklage); Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 355 (einseitige Erledigung) und 358 ff. _____112 Zöller/Vollkommer Rdn. 11. _____113 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10. _____114 Kischel Die Begründung (2003) S. 347 ff.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10.

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___das Gericht ihr Vorbringen, soweit es erheblich ist, erwägt, sondern auch darauf, über ___die für die Entscheidung maßgebenden Erwägungen rechtlicher und tatsächlicher Art ___unterrichtet zu werden.115 Daraus ergibt sich zwar nicht, dass sich das Gericht in den Ent___scheidungsgründen auch mit unerheblichem Vorbringen der Parteien auseinander set___zen muss. Das Gericht muss aber auf den Kern des tatsächlichen Vorbringens der Par___teien eingehen, sofern dieses eine für die Entscheidung erhebliche Frage betrifft. ___Fehlt es hieran in den Entscheidungsgründen, ist daraus zu schließen, dass das Gericht ___sich mit dem betreffenden Vorbringen bei der Fällung der Entscheidung nicht auseinan___der gesetzt hat. Wenn das außer Acht gelassene Vorbringen vom materiellen Rechts___standpunkt des erkennenden Gerichts nicht unerheblich oder offensichtlich unsubstan___tiiert ist, folgt daraus grds. eine entscheidungserhebliche Verletzung des rechtlichen ___Gehörs.116 Geboten ist hierbei insb. eine eingehende Beweiswürdigung und die Mittei___lung der in diesem Zusammenhang für die richterliche Überzeugungsbildung tragenden ___Erwägungen (§ 286 Abs. 1 S. 2).117 Mitzuteilen sind auch die Gründe für eine von einer ___gefestigten Rechtsprechung abweichende Rechtsauffassung des Gerichts.118 Geschieht ___das nicht, setzt sich das Gericht evtl. auch dem Vorwurf objektiver Willkür aus. Über die___sen Mindestinhalt der Entscheidungsgründe hinaus bleibt es jedoch dem Ermessen des ___Gerichts vorbehalten, in welchem Umfang es seine tatsächlichen und rechtlichen Erwä___gungen mitteilt. Insbes. gilt das für die Auseinandersetzung mit einschlägiger Recht___sprechung und Literatur.119 Insofern empfiehlt es sich iS. besserer Verständlichkeit, auf ___die Wiedergabe von Nebensächlichkeiten und Selbstverständlichkeiten sowie übermäßi___ge Anreicherung mit Hinweisen auf Rechtsprechung und Literatur zu verzichten,120 denn ___wesentlich sind nicht Hinweise als solche, sondern die Argumente. Es ist nicht unbe___dingt erforderlich, dass im Urteil die in Betracht kommenden Rechtsgrundlagen er___schöpfend genannt werden.121 Uneingeschränkt gilt das für stattgebende Urteile. Wird ___die Klage mit dem Urteil jedoch ganz oder zum Teil abgewiesen, ist eine Auseinander___setzung des Gerichts mit sämtlichen Anspruchsgrundlagen geboten.122 Deshalb ist eine ___ausdrückliche Nennung sämtlicher Rechtsgrundlagen nur dann entbehrlich, wenn der ___eingehend erörterte, dem Klageanspruch entgegenstehende Gesichtspunkt sämtliche ___Anspruchsgrundlagen gleichermaßen betrifft. Zulässig sind auch Bezugnahmen auf ___Entscheidungen aus anderen Rechtsstreitigkeiten, wenn diese den Parteien bekannt ___sind und das betreffende Urteil genau bezeichnet wird.123 Eine pauschale Bezugnahme ___z.B. auf die Gründe der angefochtenen Entscheidung oder eines Urteils in einer Parallel___sache vermag allerdings eine eigene Begründung nicht zu ersetzen.124 Das bedeutet aber ___wiederum nicht, dass das Rechtsmittelgericht eine zutreffende und nicht ergänzungsbe___dürftige Begründung im angefochtenen Urteil ohne Rücksicht darauf wiederholen muss, ___ ___ 115 BVerfGE 54, 86, 91 f.; EGMR NJW 1999, 2429; OLG Saarbrücken FamRZ 1993, 1098, 1099; Lüke ___Begründungszwang und Verfassung (1987), S. 111 f.; Gottwald ZZP 98 (1985), 113, 114 f. ___116 BVerfG NJW 1994, 2279; NJW-RR 1995, 1033, 1034; BGH NJW-RR 1997, 688, 689; Kischel Die ___Begründung (2003), S. 381 ff. Ausnahmen gelten für unanfechtbare Entscheidungen, vgl. BVerGE 71, 122, ___135 f.; 81, 97, 106; 104, 1, 8. ___117 BGH NJW-RR 1988, 524. 118 BVerfG NJW 1992, 2556, 2557; Deubner JuS 1996, 240, 242 f. ___119 BVerfG NJW 1987, 2499. ___120 Schneider MDR 1978, 90; Hartmann NJW 1978, 1457, 1462; Heitmann NJW 1997, 1826; ___Zöller/Vollkommer Rdn. 2. Krit. Lüke NJW 1995, 173, 174. ___121 Zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 19. 122 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 130. ___123 BGH NJW 1971, 39; NJW-RR 1991, 830. ___124 BAG NJW 1958, 119; BB 1998, 1954; OLG Frankfurt a.M. FamRZ 1993, 717; OLG Hamm NJW-RR 1992, ___631.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ob der Rechtsmittelführer sein Rechtsmittel auf neue Gesichtspunkte stützt oder ledig_____lich das bereits beschiedene Vorbringen wiederholt. Nur bei neuem Parteivortrag oder _____weiterer Beweisaufnahme ist eine eigenständige Begründung notwendig.125 _____ Schließlich ist bei der Abfassung der Entscheidungsgründe zu berücksichtigen, dass 23 _____Adressat der Entscheidungsgründe im Falle eines statthaften Rechtsmittels stets auch _____das Rechtsmittelgericht ist. Bei aller gebotenen Kürze müssen die Entscheidungsgrün_____de so abgefasst werden, dass das Rechtsmittelgericht in die Lage versetzt wird, die recht_____lichen Erwägungen auf ihre Richtigkeit und die tatsächlichen Feststellungen im Rahmen _____der §§ 529, 531 zu überprüfen.126 Ungeachtet der grundsätzlichen Beschränkung der Ent_____scheidungsgründe auf entscheidungserhebliche Erwägungen kann es sich deshalb emp_____fehlen, Hilfserwägungen aufzunehmen. _____ Die Entscheidungsgründe können wird folgt untergliedert werden: 1. Prozessuale 24 _____Gesichtspunkte, 2. Ergebnis bezüglich Hauptforderung unter Angabe der Anspruchs_____grundlage, 3. Sachverhalt einschließlich Beweiswürdigung und Subsumtion, 4. Neben_____forderung und Nebenentscheidungen.127 _____ Auch bei Urteilen, für die die §§ 313a, 313b, 495a und 540 Abweichungen von § 313 25 _____hinsichtlich der Entscheidungsgründe zulassen, ist eine einzelfallbezogene Auseinan_____dersetzung mit den wesentlichen Gesichtspunkten unabdingbar. Inhaltsleere Bezug_____nahmen auf Akten oder Floskeln genügen keinesfalls.128 Für Urteile in arbeitsgerichtli_____chen Verfahren gelten die §§ 60 f, 69 ArbGG. _____ _____ VI. Rechtsmittel- bzw. Rechtsbehelfsbelehrung u.a. _____ _____ Eine Rechtsmittel- bzw. Rechtsbehelfsbelehrung war für die Zeit bis zum 26 _____31. Dezember 2013 nicht allgemein vorgeschrieben,129 und ergab sich unmittelbar aus _____der aus der Verfassung130 nur dann, wenn das einfache Recht dem Gebot der Rechtsmit_____telklarheit nicht genügte.131 Da das hinsichtlich des gewöhnlichen Rechtszuges im Zivil_____prozess nicht der Fall war, ließ sich auf daraus keine Pflicht zur Rechtsmittelbelehrung _____herleiten.132 Der Gesetzgeber ging bis zur Einführung des § 232 ZPO n.F. mit Wirkung _____zum 1. Januar 2014 davon aus, dass es den Parteien durchaus zuzumuten sei, sich in _____eigener Verantwortung evtl. auch durch Hinzuziehung sachkundigen Rats kundig zu _____machen.133 Anderes galt allerdings schon damals für die Säumnis- und Mahnverfahren _____(§§ 340 Abs. 3 S. 4, 692 Abs. 1 Nr. 4), in Wohnungseigentumssachen und in anderen _____Bereichen der freiwilligen Gerichtsbarkeit sowie in Verfahren nach anderen Verfah_____rensordnungen.134 Zu beachten war ferner allgemein § 119 Abs. 4 GVG, sofern landes_____rechtlich die Berufungszuständigkeit bei den Oberlandesgerichten konzentriert worden _____ist. _____ _____ _____125 Vgl. BGHZ 156, 216, 219. _____126 OLG Saarbrücken FamRZ 1993, 1098, 1099. _____127 Zöller/Vollkommer Rdn. 20 ff. _____128 LG München I NJW-RR 2004, 353 = MDR 2004, 770. 129 BGH NJW 2002, 3410; OLG Schleswig MDR 2003, 1249. _____130 Vgl. zu solchen Ausnahmefällen insbesondere BGHZ 150, 390 = NJW 2002, 2171 = MDR 2002, _____1140. _____131 BVerfG NJW 2003, 1924, 1928; Zöller/Vollkommer Rdn. 26. _____132 BVerfGE 93, 99, 109 = NJW 1995, 3173; Zöller/Vollkommer Rdn. 26. Anders z.T. Kühling Sondervotum, BVerfGE 93, 99, 117 ff. Vgl. Schumann FG BGH, Bd. III, S. 24, Fn. 146; Becker Anm. BGHReport 2002, 619, _____620. _____133 BGH NJW 2002, 3410; OLG Schleswig MDR 2003, 1249. _____134 Zöller/Vollkommer Rdn. 26 m.w.N.

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___ § 232 S. 1 n.F. sieht allerdings für die Zeit seit dem 1. Januar 2014 eine grundsätzliche 27 ___Pflicht zur Rechtsmittel- bzw. Rechtsbehelfsbelehrung vor, und zwar als Teil der Ent___scheidung selbst und nicht etwa als seitens der Geschäftsstelle hinzuzufügendes Formu___larschreiben. Dementsprechend müssen die beteiligten Richter bzw. muss der erkennen___de Richter nicht nur die Entscheidungsgründe unterschreiben, sondern auch die ___Rechtsmittel- bzw. Rechtsbehelfsbelehrung.135 Allerdings sieht § 232 S. 2 n.F. für den An___waltsprozess eine Ausnahme vor und eine Gegenausnahme für die Rechtsbehelfe des ___Einspruchs und des Widerspruchs. Diese Differenzierung erscheint insofern rechtspoli___tisch zweifelhaft, als der Gesetzgeber die Pflicht zur Rechtsbehelfsbelehrung nicht davon ___abhängig gemacht hat, ob sich die Partei tatsächlich durch einen Rechtsanwalt oder ___Rechtsbeistand vertreten lassen hat, sondern von Vorliegen eines Anwaltsprozesses im ___Sinne des § 78. Indessen dürfte die damit einhergehende, grundlose Begünstigung auch ___solcher Parteien, die sich in nicht dem Anwaltszwang unterliegenden Prozesses anwalt___lich vertreten lassen, selbst im Hinblick auf Art. 3 Abs. 1 GG und die Nichtbegünstigung ___der Parteien im Anwaltsprozess keinen verfassungsrechtlichen Bedenken begegnen, weil ___der Gesetzgeber mit § 232 S. 2 von seiner Befugnis zu vereinfachenden Pauschalierungen ___Gebrauch gemacht hat. Wie sinnvoll die an § 78 ZPO statt an der tatsächlichen anwaltli___chen Vertretung anknüpfende Differenzierung ist, ist insofern nicht von Bedeutung. Zu ___belehren ist nach § 232 S. 1 n.F. nur, wenn die betreffende Entscheidung anfechtbar ist. ___Das bedeutet indessen keineswegs, dass über im Einzelfall unzulässige Rechtsmittel und ___Rechtsbehelfe nicht zu belehren ist, sondern lediglich dass es der Belehrung bedarf, ___wenn ein Rechtsmittel oder Rechtsbehelf statthaft ist, und zwar unabhängig von dessen ___Zulässigkeit im Einzelfall. Dementsprechend ist etwa unabhängig vom Erreichen einer ___Beschwerde- oder Berufungssumme zu belehren. Da die Belehrung Teil des Urteils ist, ___kann nicht danach differenziert werden, ob eine Partei beschwert ist. Vielmehr ist stets ___zu belehren, wenn für eine Partei ein Rechtsweg eröffnet ist. Keiner Belehrung bedarf es ___dagegen hinsichtlich des Rechtsbehelfs der Anhörungsrüge, denn letztere ist nach dem ___eindeutigen Wortlaut des § 321a S. 1 Nr. 1 nur hinsichtlich der in § 232 S. 1 n.F. ausge___klammerten unanfechtbaren Entscheidungen eröffnet. Bezöge man auch die Anhörungs___rüge in die Belehrungspflicht ein, bedürfte es schließlich der in § 232 S. 1 n.F. vorgese___henen Differenzierung zwischen anfechtbaren und unanfechtbaren Entscheidungen ___nicht. ___ Es ist üblich, nach den Entscheidungsgründen den Gebührenstreitwert festzuset- 28 ___zen.136 Obwohl die Festsetzung gegebenenfalls Teil derjenigen Urkunde ist, die auch das ___Urteil enthält, handelt es sich nicht um einen Bestandteil des betreffenden Urteils, son___dern um einen hinsichtlich seiner Wirksamkeit, der Rechtsfolgen sowie des statthaften ___Rechtsmittels gesondert zu beurteilenden Streitwertbeschluss i.S.d. § 63 Abs. 2 GKG. ___Der Streitwertbeschluss wird nur unter das Urteil gesetzt und mit diesem in einer Urkun___de zusammengefasst, weil auf diese Art und Weise doppelte Schreibarbeit hinsichtlich ___der Formalien eingespart werden kann.137 ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___135 BT-Drucks. 17/10490, S. 13; Zöller/Greger § 232 Rdn. 5 sowie BAG NJW 1994, 3181 (zur Bedeutung einer vergleichbaren Bestimmung). ___136 Vgl. Theimer/Theimer Mustertetxte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. S. 348 mit gesondertem ___Streitwertbeschluss; Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 138. ___137 Anders/Gehle Das Assessorexamen im Zivilrecht, 12. Aufl. S. 138.

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_____ VII. Verstöße gegen § 313 _____ _____ 1. Rubrum. Bei der fehlerhaften Bezeichnung einer Partei oder ihres Prozessbe29 _____vollmächtigten handelt es sich i.d.R. um eine offenbare Unrichtigkeit, die einer Be_____richtigung gem. § 319 zugänglich ist,138 allerdings nicht eigenmächtig durch den Ur_____kundsbeamten der Geschäftsstelle.139 Ist ausnahmsweise keine Berichtigung möglich, _____liegt grundsätzlich ein wesentlicher Mangel i.S.d. § 538 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 vor.140 Aller_____dings ist die fehlerhafte Angabe des Prozessbevollmächtigten unschädlich, wenn die _____Zustellung an den zur Vertretung berechtigten Rechtsanwalt erfolgt ist.141 Eine falsche _____Angabe des Datums des Schlusses der mündlichen Verhandlung kann ebenfalls _____gem. § 319 korrigiert werden. Der Lauf der Rechtsmittelfristen gem. den §§ 517, 548 _____beginnt jedenfalls unabhängig von dem Fehler mit der Zustellung des in vollständiger _____Form abgefassten Urteils.142 Unschädlich ist das Fehlen der Namen der mitwirken_____den Richter, sofern sie unzweifelhaft mit den unterzeichnenden Richter identisch _____sind. Hier ist von einer stillschweigenden Verweisung des Rubrums auf die Unter_____schriftenzeile auszugehen.143 Findet sich im Rubrum der Name eines an der Fällung _____der Entscheidung nicht beteiligten Richters, kann dies gem. § 319 berichtigt werden. Sei_____ne Unterschrift kann gestrichen werden, ohne dass das die Wirksamkeit der Entschei_____dung berührt.144 _____ Eine fehlerhafte Überschrift des Urteils ist als solche bedeutungslos. Für die An30 _____fechtung wegen anderer Mängel gilt allerdings mit Rücksicht auf die fehlerhafte Über_____schrift der Meistbegünstigungsgrundsatz.145 _____ _____ 2. Tenor. Unklarheiten und Widersprüche berühren die materielle Rechtskraft 31 _____nur dann, wenn sie nicht durch Auslegung insb. unter Zuhilfenahme des Tatbestandes _____und der Entscheidungsgründe des Urteils aufgeklärt werden können. Zunächst ist also _____eine Aufklärung im Wege der Auslegung zu unternehmen.146 Die Grenze der Auslegung _____anhand der übrigen Teile des Urteils ist allerdings der Wortlaut des Tenors. Bei Abwei_____chungen der Urteilsformel von den Angaben in Tatbestand und Entscheidungs_____gründen ist nämlich der Tenor maßgebend, weil nur er den der materiellen Rechtskraft _____fähigen Spruch des Gerichts enthält.147 Offenbare Unrichtigkeiten des Tenors sind gem. _____§ 319 zu berichtigen und Lücken gem. § 321 zu ergänzen. Führt jedoch auch die Ausle_____gung nicht zur Beseitigung der Widersprüche und Unklarheiten im Tenor und können _____die Mängel nicht durch Berichtigung oder Ergänzung gem. §§ 319, 321 beseitigt werden, _____hindern sie die materielle Rechtskraft der Entscheidung und begründen deren Unwirk_____ _____ _____ 138 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____139 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____140 OLG Hamburg GRUR 1981, 90, 91. _____141 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____142 BGH VersR 1980, 744. _____143 BGH FamRZ 1977, 124. 144 BGHZ 18, 350, 354 f = NJW 1955, 1919. _____145 OLG Hamm NJW-RR 1995, 186. Zum Meistbegünstigungsgrundsatz: Zöller/Heßler Vor § 511 Rdn. 30 _____m.w.N. _____146 BGH, Urt. v. 30. April 2009 – I ZR 66/07 –, juris Rdn. 6; BGHZ 34, 337, 339 = NJW 1961, 917; BGH _____NJW 1972, 2268, 2269; 1994, 1413, 1415; RGZ 15, 422, 423; JW 1931, 1892; OLG Koblenz NJW-RR 1996, 1261, 1262; OLG Köln NJW 1985, 274. _____147 BGH NJW 1997, 3447, 3448; 2003, 140, 141; FamRZ 2002, 1706; OLG Celle OLGZ 1979, 194, 196; _____Schneider MDR 1967, 94, 95; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. Anders Lindacher _____ZZP 88 (1975), 64, 72 f.

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___samkeit.148 Es muss also erneut Klage erhoben werden,149 und zwar auf Feststellung des ___Inhalts des bereits ergangenen Urteils.150 ___ In den Fällen des § 313b Abs. 2 genügt die Bezugnahme auf einen Schriftsatz.151 ___ ___ 3. Tatbestand. Enthält ein Urteil entgegen § 313 Abs. 1 Nr. 5, Abs. 2 keinen Tatbe- 32 ___stand und ist das nicht gem. §§ 313a, 313b, 525, 540, 555 Abs. 1 gerechtfertigt, ist es vom ___Rechtsmittelgericht wegen eines wesentlichen Mangels gem. §§ 538 Abs. 2 S. 1, 562 Abs. 2 ___aufzuheben.152 Auch ein Tatbestand, der so lückenhaft und widersprüchlich abgefasst ___ist, dass er keine brauchbare Grundlage der Entscheidung abgibt, ist so zu behandeln.153 ___Das gilt erst recht, nachdem durch die im Zuge der Reform der Zivilprozessordnung ein___geführten §§ 529, 531 die Bedeutung des Tatbestandes der angefochtenen Entscheidung ___erheblich zugenommen hat. Gleichwohl kann das Revisionsgericht ausnahmsweise von ___einer Aufhebung und Zurückverweisung absehen, wenn die Parteien ausschließlich um ___Rechtsfragen streiten und das Berufungsurteil ausreichende Angaben zur Beurteilung ___dieser Fragen enthält.154 Die übliche auch äußerliche Trennung zwischen Tatbestand ___und Entscheidungsgründen im Urteil ist zwar sinnvoll, rechtlich aber nicht zwingend ___geboten, zumal die Entscheidungsgründe oftmals auch tatbestandliche Teile enthalten. ___Erforderlich ist schon wegen der §§ 529, 531 lediglich eine hinreichend deutliche Tren___nung zwischen tatsächlichen Feststellungen und rechtlichen Wertungen.155 Unrichtigkei___ten und Widersprüche können, sofern nicht bereits § 319 eingreift, gem. § 320 berichtigt ___werden. ___ ___ 4. Entscheidungsgründe. Grundsätzlich führen Fehler bei der tatsächlichen oder 33 ___rechtlichen Würdigung des Sachverhalts in den Entscheidungsgründen lediglich zur ___Anfechtbarkeit des Urteils, haben aber keine darüber hinausgehende verfahrensrechtli___che Bedeutung. Fehlen die Entscheidungsgründe jedoch gänzlich und ist das nicht gem. ___den §§ 313a, 313b, 525, 540, 555 oder 564 gerechtfertigt, so ist das Urteil mit einem we___sentlichen Mangel i.S.d. §§ 538 Abs. 2 S. 1 Nr. 1, 547 Nr. 6 behaftet.156 Auch unverständli___che, verworrene Entscheidungsgründe157 sind so zu behandeln. Das Gleiche gilt für ___Entscheidungsgründe, die derart lückenhaft – z.B. Klageanspruch übergangen, wesent___licher Sachvortrag nicht zur Kenntnis genommen, nicht auf sämtliche selbstständige ___Angriffs- und Verteidigungsmittel eingegangen, ohne Angabe von Gründen von dem ___Wortlaut der Norm oder einem herrschenden Verständnis abgewichen, keine Auseinan___dersetzung mit entscheidungserheblichen strittigen Rechtsfragen158 – sind, dass die Er___wägungen des Gerichts nicht nachvollziehbar sind.159 In diesen Fällen liegt darüber hin___aus eine Verletzung jedenfalls des rechtlichen Gehörs (Art. 103 Abs. 1 GG) vor, weil die ___ ___ 148 BGHZ 5, 240, 246 = NJW 1952, 818. ___149 BGH NJW 1972, 2268 f.; 1962, 109. ___150 BGHZ 142, 393. Vgl. auch BGHZ 36, 11, 14 = NJW 1962, 109; NJW 1972, 2268 f.; MDR 1997, 863, 864; ___OLG Frankfurt a.M. FamRZ 1980, 906, 907; Musielak/Voit/Foerste § 256 Rdn. 32; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___151 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___152 BGH NJW 1985, 1784, 1785; 1991, 3038, 3039; 1999, 1720; NJW-RR 1994, 362; 1997, 1486; 2004, 494; BAG NJW 2003, 918. ___153 BGH NJW 1981, 1848; OLG Frankfurt a.M. OLGZ 1984, 179, 180; Crückeberg MDR 2003, 199. ___154 BGH NJW 1981, 1848; 1983, 1901. ___155 Huber JuS 1987, 213; Stanicki DRiZ 1983, 264, 270; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 14. ___156 BGH NJW-RR 1997, 688, 689; OLG Schleswig NJWE-FER 2000, 240. 157 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15; Zöller/Vollkommer Rdn. 19. ___158 Zöller/Vollkommer Rdn. 19 m.w.N. ___159 BGHZ 32, 17, 24 = NJW 1960, 866; BGHZ 39, 333, 338 = NJW 1963, 2272; NJW-RR 1997, 688, 689; GRUR ___1967, 543, 546; BVerfG NJW 2003, 1753 f.

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§ 313a

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____Beachtung des Parteivorbringens nicht nachvollziehbar ist (s.o. Rdn. 22).160 Auch Ent_____scheidungsgründe, die keine Auseinandersetzung mit wesentlichem Parteivorbringen _____enthalten fallen hierunter.161 Davon zu unterscheiden sind allerdings diejenigen Fälle, in _____denen das Gericht von seiner Rechtsauffassung ausgehend das betreffende Vorbringen _____für unerheblich gehalten hat. Ein Urteil muss schließlich auch dann aufgehoben werden, _____wenn insofern ein Widerspruch zwischen Entscheidungsgründen und Tatbestand _____vorliegt, als die Entscheidungsgründe von einem anderen Sach- und Streitstand ausge_____hen und eine am richtigen Sach- und Streitstand orientierte Würdigung zu einem ande_____ren Ergebnis führt.162 _____ 34 Fehlen Tatbestand und/oder Entscheidungsgründe, setzt die Zustellung des Urteils _____die regelmäßigen Rechtsmittelfristen gem. den §§ 517, 548 nicht in Lauf, denn erforder_____lich ist die Zustellung des „in vollständiger Form abgefassten Urteils“.163 Es läuft ledig_____lich die fünfmonatige Frist. Ferner besteht für das erkennende Gericht nur innerhalb _____derselben Frist die Möglichkeit, das Urteil in vollständig abgefasster Form abzusetzen _____(s.o. § 310 Rdn. 9).164 _____ _____ 5. Rechtsmittel- bzw. Rechtsbehelfsbelehrung. Fehlt die nach § 232 n.F. notwen35 _____dige Rechtsmittel- bzw. Rechtsbehelfsbelehrung, so hat das keinen Einfluss auf die Wirk_____samkeit des betreffenden Urteils.165 U.U. hat dies aber zur Folge, dass eine Wiedereinset_____zung in Betracht kommt, weil nach § 233 S. 2 n.F. das Fehlen eines Verschuldens der _____Partei in einem solchen Fall vermutet wird.166 Letzteres gilt indessen nur für die Natural_____partei, nicht für das der Partei gemäß § 85 Abs. 2 zuzurechnende Anwaltsverschulden. _____§ 233 S. 2 n.F. entlastet den anwaltlichen Prozessbevollmächtigten nicht, wenn auch die _____anwaltliche Vertretung der Kausalität nicht stets entgegensteht.167 Diese Regeln müssen _____auch dann Anwendung finden, wenn das Ausgangsgericht § 232 S. 2 n.F. übergangen _____und eine fehlerhafte Rechtsbehelfs- bzw. Rechtsmittelbelehrung erteilt hat, obgleich es _____zu einer Rechtsbehelfsbelehrung nicht verpflichtet war.168 _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 313a _____ Weglassen von Tatbestand und Entscheidungsgründen _____ § 313a Rensen _____ (1) Des Tatbestandes bedarf es nicht, wenn ein Rechtsmittel gegen das Urteil _____unzweifelhaft nicht zulässig ist. In diesem Fall bedarf es auch keiner Entschei_____dungsgründe, wenn die Parteien auf sie verzichten oder wenn ihr wesentlicher _____Inhalt in das Protokoll aufgenommen worden ist. _____ (2) Wird das Urteil in dem Termin, in dem die mündliche Verhandlung geschlos_____sen worden ist, verkündet, so bedarf es des Tatbestands und der Entscheidungs_____gründe nicht, wenn beide Parteien auf Rechtsmittel gegen das Urteil verzichten. _____Ist das Urteil nur für eine Partei anfechtbar, so genügt es, wenn diese verzichtet. _____ _____ _____160 Zöller/Vollkommer Rdn. 24. 161 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15. _____162 BGHR § 313 Abs. 2 2 „Tatbestandwidrigkeit“ 1; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15. _____163 BGH NJW-RR 1991, 255. _____164 Zöller/Vollkommer Rdn. 24. _____165 Zöller/Greger § 232 Rdn. 1. 166 Zöller/Greger § 232 Rdn. 1. _____167 BGH NJW 2012, 2443 f. m. Anm. Borgmann; NJW-RR 2012, 1025, ablehnend bei offenkundigem Fehler; _____Zöller/Greger § 233 Rdn. 23, Stichwort: „Rechtsbehelfsbelehrung“. _____168 Dazu aufgrund der Rechtslage bis zum 31. Dezember 2013 Rensen MDR 2011, 201.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 313a

___ (3) Der Verzicht nach Absatz 1 oder 2 kann bereits vor der Verkündung des Ur___teils erfolgen; er muss spätestens binnen einer Woche nach dem Schluss der ___mündlichen Verhandlung gegenüber dem Gericht erklärt sein. ___ (4) Die Absätze 1 bis 3 sind nicht anzuwenden im Fall der Verurteilung zu künf___tig fällig werdenden wiederkehrenden Leistungen oder wenn zu erwarten ist, dass ___das Urteil im Ausland geltend gemacht werden wird. ___ (5) Soll ein ohne Tatbestand und Entscheidungsgründe hergestelltes Urteil im ___Ausland geltend gemacht werden, so gelten die Vorschriften über die Vervollstän___digung von Versäumnis- und Anerkenntnisurteilen entsprechend. ___ ___ Schrifttum ___ ___ Vgl. Angaben zu § 313. ___ ___ Übersicht ___I. Allgemeines ____ 1 4. Inhalt der Urteils___II. Anwendungsbereich ____ 5 formel ____ 14 ___III. Urteil in abgekürzter Form IV. Ausnahme und Vervollständigung, 1. Tatbestand ____ 8 § 313a Abs. 4 und 5 ____ 15 ___ ____ 10 ____ 16 2. Entscheidungsgründe V. Verstöße ___ ____ 18 3. Verzicht, § 313a Abs. 1 S. 2 Alt. 1, VI. Kosten ___ Abs. 2, Abs. 3 ____ 11 ___ ___ ___ I. Allgemeines ___ § 313a dient der Entlastung der Gerichte und ist durch die Vereinfachungsnovelle 1 ___ ___von 1976 in die Zivilprozessordnung eingefügt worden.1 Weil die Parteien erfahrungsgemäß weniger ein Interesse an der Darlegung und Zu___ ___sammenfassung eines ihnen bekannten Sachverhalts im Tatbestand haben, sondern es ___ihnen in erster Linie auf die Kenntnis der Entscheidungsgründe ankommt, wurde § 313a ___Abs. 1 durch das Rechtspflege-Entlastungsgesetz von 1993 entsprechend geändert.2 Im Zuge der Reform der Zivilprozessordnung von 2002 wurde § 313a dann iS. wei- 2 ___ ___terer Entlastung erneut geändert.3 Danach darf das Gericht die Entscheidungsgründe ___nicht nur – wie bisher – bei unanfechtbaren Entscheidungen sowie im Falle eines dies___bezüglichen Verzichts der Parteien weglassen, sondern auch dann, wenn ihr wesentli___cher Inhalt in das Protokoll aufgenommen worden ist (§ 313a Abs. 1 n.F.). Ferner bedarf ___es bei einem Stuhlurteil weder eines Tatbestandes noch der Entscheidungsgründe, wenn ___die zur Einlegung eines Rechtsmittels befugten Parteien auf ein solches verzichten ___(§ 313a Abs. 2).4 Schließlich wurde im Zuge der Reform des Verfahrens in Familiensachen und 3 ___ ___anderen Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit und der damit verbunde___nen Neuregelung des Familienverfahrens im FamFG § 313 Abs. 4 dahingehend ange___passt, dass nur noch die für das Verfahren nach der Zivilprozessordnung relevanten ___Ausnahmefälle der Verurteilung zu künftig fällig werdenden Leistungen und der Voll___ ___ ___1 Begründung des Gesetzentwurfs, BT-Drucks. 7/2729, S. 77 f. 2 Begründung des Gesetzentwurfs, BT-Drucks. 12/1217, S. 22. ___3 Vgl. Begründung des Gesetzentwurfs, BT-Drucks. 14/4722, S. 84 f.; abgedruckt bei Hannich/Meyer___Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – Texte – Materialien, S. 269 ff. ___4 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1.

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§ 313a

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____streckung im Ausland vorgesehen sind. Der insofern maßgebende Art. 29 Nr. 1 FGG_____Reformgesetz vom 17. Dezember 2008 ist am 1. September 2009 in Kraft getreten.5 _____ § 313 Abs. 3 regelt den Zeitpunkt des Verzichts i.S.d. § 313a Abs. 1 oder 2, während 4 _____§ 313a Abs. 4 zwei Ausnahmen von den Entlastungsmöglichkeiten gem. § 313a Abs. 1 _____und 2 vorsieht.6 _____ _____ II. Anwendungsbereich _____ _____ Weil § 313b insofern eine spezielle Regelung enthält, gilt § 313a nicht für Versäum5 _____nis-, Anerkenntnis- und Verzichtsurteile.7 Für Berufungsurteile geht § 540 als Sonderre_____gel dem § 313a vor,8 für Revisionsurteile ist § 564 speziell.9 Im Übrigen gilt § 313a jedoch _____für sämtliche Urteile aller Instanzen in Verfahren nach der Zivilprozessordnung.10 § 313a _____ist entsprechend auf Beschlüsse anzuwenden, die grundsätzlich zu begründen sind, z.B. _____nach § 91a.11 Hingegen enthalten etwa § 522 Abs. 2 S. 3 und 4 ZPO eigenständige Regelun_____gen für die von der Anfechtbarkeit des Zurückweisungsbeschlusses abhängige Reichwei_____te der Begründungspflicht. _____ In den Verfahren der Freiwilligen Gerichtsbarkeit fand die Norm schon vor Inkraft6 _____treten des FGG-Reformgesetzes keine Anwendung.12 Selbst für die Entscheidung über _____den Versorgungsausgleich im Verbundurteil (§ 629 Abs. 1) sah § 53b Abs. 3 FGG nämlich _____eine Begründung zwingend vor.13 Für das Verfahren nach dem FamFG sieht § 38 Abs. 3 _____S. 1 FamFG eine Begründungspflicht vor und enthalten § 38 Abs. 4 und Abs. 5 FamFG _____eine eigene Regelung die Ausnahmen von der Begründungspflicht betreffend. Die Re_____geln der Zivilprozessordnung sind hier nicht maßgebend, wenn auch § 38 Abs. 5 FamFG _____§ 313a Abs. 4 Nr. 1 bis 4 ZPO a.F. entspricht.14 _____ Für Verfahren, die bei Inkrafttreten des ZPO-Reform-Gesetzes am 1. Januar 2002 be7 _____reits anhängig gewesen sind, gilt gem. § 26 Nr. 2 S. 1 EGZPO die am 31. Dezember 2001 _____geltende Fassung des § 313a fort.15 _____ _____ III. Urteil in abgekürzter Form _____ _____ 8 1. Tatbestand. Zwecks Entlastung des Richters sowie evtl. der Schreibkräfte16 stellt _____§ 313a Abs. 1 S. 1 es dem Gericht frei, von der Wiedergabe eines Tatbestandes i.S.d. § 313 _____Abs. 1 Nr. 5, Abs. 2 abzusehen, wenn ein Rechtsmittel zweifelsfrei nicht zulässig ist. Wie _____bei § 713 geht es insb. um Urteile, bei denen weder der Wert des Beschwerdegegenstan_____des mehr als 600,- EUR beträgt noch das erkennende Gericht die Berufung zugelassen _____hat, § 511 Abs. 2. § 313a Abs. 2 lässt darüber hinaus ein Weglassen des Tatbestandes im _____Falle eines Stuhlurteils zu, wenn entweder beide Parteien (S. 1) oder gegebenenfalls die _____ _____5 BGBl. I, 2008, S. 2586; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rn. 8. _____6 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. _____7 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____8 BAG NJW 2003, 918; Stackmann NJW 2002, 781, 788. _____9 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. 10 Hartmann JR 1977, 181, 186; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____11 OLG Brandenburg NJW-RR 1995, 1212, 1213; OLG Frankfurt a.M. NJW 1989, 841; OLG Hamm NJW_____RR 1997, 318; Franzki DRiZ 1977, 161, 167; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____12 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____13 OLG Hamm NJW 1979, 434; OLG Stuttgart FamRZ 1983, 81, 82. 14 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 8. _____15 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____16 BT-Drucks. 12/1217, S. 22; BT-Drucks. 14/4722, S. 85 (abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO_____Reform, Einführung – Texte – Materialien, S. 269 ff.).

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___allein zur Einlegung eines Rechtsmittels berechtigte Partei (S. 2) vor dem Schluss der ___mündlichen Verhandlung (§ 313a Abs. 3 Hs 1) oder binnen einer Woche nach dem ___Schluss der mündlichen Verhandlung (§ 313a Abs. 3 Hs 2) gegenüber dem Gericht auf ___Rechtsmittel verzichten. ___ Soweit nicht die vorhandenen Entscheidungsgründe tatbestandliche Teile enthal- 9 ___ten, kommt in den Fällen des § 313a Abs. 1 S. 1, Abs. 2 der Beurkundungsfunktion des ___Tatbestandes gem. § 314 keine Bedeutung zu.17 ___ ___ 2. Entscheidungsgründe. Das Gericht kann auf Entscheidungsgründe i.S.d. § 313 10 ___Abs. 1 Nr. 6, Abs. 3 verzichten, 1. wenn das Urteil unanfechtbar ist und die Parteien auf ___Entscheidungsgründe verzichten (§ 313a Abs. 1 S. 2 Alt. 1), 2. wenn das Urteil unanfecht___bar ist und der wesentliche Inhalt der Entscheidungsgründe in das Protokoll aufgenom___men worden ist (§ 313a Abs. 1 S. 2 Alt. 2) oder 3. wenn das Urteil in dem Termin der ___Schlussverhandlung verkündet wird und die zur Anfechtung befugten Parteien auf ___Rechtsmittel wirksam verzichten. Ferner darf keiner der in § 313a Abs. 4 genannten Fälle ___vorliegen.18 ___ ___ 3. Verzicht, § 313a Abs. 1 S. 2 Alt. 1, Abs. 2, Abs. 3. Der Verzicht der Parteien auf 11 ___Entscheidungsgründe (§ 313a Abs. 1 S. 2 Alt. 1) oder Rechtsmittel (§ 313a Abs. 2) ist eine ___Prozesshandlung,19 deren Wirksamkeit vom Vorliegen der Prozesshandlungsvorausset___zungen abhängig ist.20 Im Hinblick auf die Postulationsfähigkeit muss deshalb der Ver___zicht im Anwaltsprozess (§ 78) vom Prozessbevollmächtigten im Namen der Partei erklärt ___werden.21 Zwar ist eine Verzichtserklärung als Prozesshandlung auslegungsfähig, der ___Verzicht auf Entscheidungsgründe enthält jedoch i.d.R. keinen Rechtsmittelverzicht.22 ___Sowohl der Rechtsmittelverzicht23 als auch der auf die Entscheidungsgründe beschränk___te Verzicht müssen nicht ausdrücklich erklärt werden, es genügt schlüssiges Verhalten. ___Mit Rücksicht auf die weitreichenden Konsequenzen ist ein konkludenter Verzicht aber ___nur dann zu bejahen, wenn sich dem Verhalten der betreffenden Partei mit hinreichen___der Sicherheit entnehmen lässt, dass sie sich entweder endgültig und ernsthaft mit dem ___Urteil zufriedengeben und es nicht anfechten will24 oder in vergleichbarer Weise keinen ___Wert auf abgefasste Entscheidungsgründe legt. Für den weniger weitreichenden Verzicht ___auf Entscheidungsgründe kann es mit Rücksicht auf die Pflichten im Prozessrechtsver___hältnis ausreichen, wenn eine vom Gericht gesetzte Frist zur Erklärung hierüber frucht___los verstreicht, wenn nämlich zuvor darauf hingewiesen worden ist, dass in diesem Fall ___von einem (stillschweigenden) Verzicht auf die Entscheidungsgründe ausgegangen wird. ___Ein Schriftformerfordernis besteht nicht.25 Der Verzicht kann also auch mündlich wäh___rend der Verhandlung erklärt werden. Handelt es sich dabei um einen Rechtsmittelver___zicht (§§ 313a Abs. 2, 515, 565), bedarf dieser allerdings der Protokollierung. Rechtsfolge ___eines Verstoßes gegen § 160 Abs. 3 Nr. 9 ist jedoch nicht die Unwirksamkeit des Rechts___mittelverzichts, sofern nämlich die Abgabe und der Inhalt der betreffenden Erklärung ___ ___ ___17 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. 18 Vgl. zu den Voraussetzungen: Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___19 OLG Frankfurt a.M. NJW 1989, 841. ___20 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___21 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___22 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. 23 Dazu Thomas/Putzo/Reichold § 515 Rdn. 6; Zöller/Heßler § 515 Rdn. 5. ___24 BGH NJW 1974, 1248; NJW 1985, 2335; 1990, 1118; NJW-RR 1991, 1213; BGHZ 4, 314; BGH VersR 1959, ___806; BGH BB 1982, 151. ___25 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____auf andere Art und Weise bewiesen werden können.26 Der Verzicht kann weder widerru_____fen werden,27 noch kann er von außerprozessualen Bedingungen abhängig gemacht _____werden – innerprozessuale Bedingungen sind hingegen zulässig.28 Zugelassen wird des_____halb die Erklärung des Verzichts für den Fall des eigenen Obsiegens oder Unterliegens.29 _____ Kostenmäßiger Anreiz für die Erklärung eines Verzichts i.S.d. § 313a Abs. 2 ist die in 12 _____Anlage 1 zum GKG, Ziff. 1211 Nr. 2, Ziff. 1222 Nr. 2 vorgesehene Ermäßigung der Gerichts_____gebühren.30 Für den Verzicht gem. § 313 Abs. 1 S. 2 Alt. 1 gibt es keine entsprechende, die _____erste Instanz betreffende Bestimmung (s.u. Rdn. 19), denn nach der Vorstellung des Ge_____setzgebers ist das bei einem Verzicht nicht auf Rechtsmittel, sondern nur auf die Ent_____scheidungsgründe nicht gerechtfertigt.31 _____ Im Zuge der Reform der Zivilprozessordnung wurde die Frist zur Erklärung des Ver13 _____zichts gem. § 313a Abs. 3 auf eine Woche nach Schluss der mündlichen Verhandlung _____verlängert. Die bis dahin geltende zweitägige Frist erschien dem Gesetzgeber insb. für _____die Abstimmung zwischen Anwalt und Mandant als zu kurz bemessen.32 Die maßvolle _____Verlängerung der Frist ist vor dem Hintergrund zu sehen, dass der Gesetzgeber nicht nur _____einerseits den Parteiinteressen genügen wollte, sondern andererseits auch den Gerichten _____ausreichende Zeit zur Anfertigung der Urteilsgründe in der Frist des § 315 Abs. 2 S. 1 si_____chern wollte.33 § 313a Abs. 3 Hs 2 ist deshalb dahingehend teleologisch zu reduzieren, _____dass ein verspäteter Verzicht nicht unwirksam ist, sondern das Gericht trotz des Frist_____ablaufs zu einer § 313a Abs. 1 S. 2 Alt. 1 entsprechenden Verfahrensweise befugt ist. Der _____Gesichtspunkt der Rechtssicherheit muss hinter den Zweck des § 313a Abs. 3 zurücktre_____ten.34 In schriftlichen Verfahren beginnt die Frist des § 313a Abs. 3 mit dem Zeitpunkt, _____der dem Schluss der mündlichen Verhandlung entspricht, § 128 Abs. 2 S. 2.35 _____ _____ 14 4. Inhalt der Urteilsformel. Bei einem Urteil in abgekürzter Form können insb. _____beim Verzicht auf die Entscheidungsgründe insofern Probleme hinsichtlich der Reich_____weite der materiellen Rechtskraft entstehen, als die Urteilsurkunde als Quelle der Ausle_____gung keine weiteren Angaben z.B. zur mangelnden Fälligkeit der Forderung, zur Unzu_____lässigkeit der Klage oder zu einer Aufrechnung enthält. Dieses Problem lässt sich zum _____einen dadurch umgehen, dass das Urteil ungeachtet des Verzichts in vollständiger Form _____abgefasst wird.36 Das vermag aber im Hinblick auf das Gebot der Prozessökonomie nicht _____zu überzeugen. Vielmehr empfiehlt es sich vor diesem Hintergrund, die Urteilsformel mit _____einem entsprechenden Zusatz – z.B. Abweisung der Klage „als derzeit unbegründet“ _____oder „als unzulässig“ (s.o. § 313 Rdn. 13) – bzw. einer auf den betreffenden Gesichts_____punkt – z.B. eine erfolgreiche Aufrechnung – beschränkten Begründung zu versehen.37 _____ _____ _____26 BGH NJW 1984, 1465; NJW-RR 1986, 1327; 1994, 386 = FamRZ 1994, 300, 301. 27 OLG Frankfurt a.M. NJW 1989, 841. _____28 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____29 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 11. _____30 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____31 Vgl. Einzelbegründung zu § 313a i.d.F des ZPO-Reform-Gesetzes, BT-Drucks. 14/4722, S. 84 f.; _____Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – Texte – Materialien, S. 270. 32 BT-Drucks. 14/4722, S. 84 f.; Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – Texte – _____Materialien, S. 270. _____33 BT-Drucks. 14/4722, S. 84 f.; Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – Texte – _____Materialien, S. 270. _____34 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 12; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 3. Anders Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 16. _____35 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Schneider, MDR 1985, 906; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____36 So z.B. der Rechtsausschuss des BT in BT-Drucks. 7/5250, S. 5. _____37 Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 342 f, 380; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 313a

___ IV. Ausnahmen und Vervollständigung, § 313a Abs. 4 und 5 ___ ___ In den in § 313a Abs. 4 n.F. noch vorgesehenen Fällen bedarf es zwingend einer Be___gründung, weil die Entscheidungen entweder in Folgeverfahren überprüft werden müs___sen und ihr Gegenstand daher genau bestimmbar sein muss (§§ 258, 323) oder weil sie ___nach den Regeln des internationalen Verfahrensrechts einem Begründungszwang unter___liegen (vgl. etwa § 30 AVAG).38 So muss für ein mögliches Abänderungsverfahren gemäß ___§ 323 feststehen, auf welche Verhältnisse die Verurteilung zu einer künftig fällig werden___den Leistung gestützt worden ist, um eine Änderung derselben Verhältnisse prüfen und ___gegebenenfalls feststellen zu können. 39 Im internationalen Rechtsverkehr bedarf es ___grundsätzlich eines vollständig begründeten Urteils, das u.a. die angewendete Rechts___ordnung erkennen lassen muss.40 ___ § 313a Abs. 5 stellt durch Verweisung auf die für Versäumnis- und Anerkenntnisur___teile geltenden Bestimmungen – § 30 Abs. 1 AVAG41 – sicher, dass ein abgekürztes Urteil ___erforderlichenfalls vervollständigt wird.42 ___ ___ V. Verstöße ___ ___ Weil § 313a dem erkennenden Gericht ein Ermessen einräumt, ist es unschädlich, ___wenn das Urteil in vollständiger Form abgefasst wird, obwohl § 313a eine abgekürzte ___Fassung erlaubt hätte.43 ___ Dagegen leidet die Entscheidung an einem wesentlichen Verfahrensmangel i.S.d. ___§§ 538 Abs. 2 Nr. 1, 547 Nr. 6, wenn sie entgegen § 313a ohne Tatbestand und/oder Ent___scheidungsgründe erlassen worden ist.44 In solchen Fällen laufen die regelmäßige ___Rechtsmittelfristen nicht, sondern lediglich die fünfmonatige Frist, §§ 517, 548.45 Inner___halb dieser fünfmonatigen Frist kann jedoch die Absetzung des in vollständiger Form ___abgefassten Urteils analog § 313a Abs. 5 nachgeholt werden.46 Es besteht kein Grund den ___Fall eines Irrtums über die Voraussetzungen des § 313a Abs. 1 und 2 anders zu behandeln ___als die Fälle des unvollständig abgefassten Urteils aus anderen Gründen (s.o. § 313 ___Rdn. 33 und § 310 Rdn. 9).46a Die Gerichtskosten des Rechtsmittels sind hier u.U. gem. § 21 ___GKG niederzuschlagen, wenn nämlich die Beschwer des Rechtsmittelführers mit der ___Vervollständigung des Urteils nachträglich entfällt.47 ___ ___ VI. Kosten ___ ___ Weil die Tätigkeit des Rechtsanwalts in Zusammenhang mit der Erklärung eines Ver___zichts oder eines Antrages auf Vervollständigung zum Rechtszug gehört, wird sie durch ___die Verfahrensgebühren gem. Nr. 3100 ff. Anlage 1 zum RVG abgegolten. Das folgt aus ___ ___ ___38 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___39 BGH MJW 1988, 3097; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. ___40 BGH MJW 1988, 3097; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. 41 Abgedruckt z.B. bei Zöller/Geimer Anhang III. ___42 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 8. ___43 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 14. ___44 BGHZ 73, 248, 250 ff.; NJW 1999, 1720; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Schneider MDR 1978, 4; ___Zöller/Vollkommer Rdn. 15. Vgl. auch Stein/Jonas/Leipold Rdn. 24. 45 Zöller/Vollkommer Rdn. 15. ___46 Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 15. ___46a Anders Zöller/Vollkommer Rdn. 15. ___47 Musielak/Voit/Musielak § 310 Rdn. 5.

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_____Vorbemerkung 3 Abs. 2 zum VV Anlage 1 zum RVG sowie § 19 Abs. 1 Nr. 8 RVG.48 Ist der _____Rechtsanwalt allerdings nicht Prozessbevollmächtigter gewesen, erhält er je nach _____Schwierigkeitsgrad die in Nr. 3403 oder 3404 VV Anlage 1 zum RVG vorgesehene Ge_____bühr.49 _____ Im Falle eines Verzichts gem. § 313a Abs. Abs. 1 S. 2 oder Abs. 2 ermäßigt sich die all19 _____gemeine Verfahrensgebühr gem. KV zum GKG Ziff. 1211 Nr. 2, 1222 Nr. 2, 1223, 1311 Nr. 2, _____1322 Nr. 2, 1323, 1411 Nr. 2, 1416.50 Für die erste Instanz begründet somit nur ein Verzicht _____gem. § 313a Abs. 2 eine Ermäßigung, während für die Berufungsverfahren sowohl dem _____Verzicht gem. § 313a Abs. 2, als auch dem Verzicht gem. § 313a Abs. 1 S. 2 eine kostener_____mäßigende Wirkung zukommt. Freilich führt insofern ein Verzicht auf Rechtsmittel _____(§ 313a Abs. 2) zu einer weitergehenden Ermäßigung. _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 313b _____ Versäumnis-, Anerkenntnis- und Verzichtsurteil _____ § 313b Rensen _____ (1) Wird durch Versäumnisurteil, Anerkenntnisurteil oder Verzichtsurteil er_____kannt, so bedarf es nicht des Tatbestandes und der Entscheidungsgründe. Das Ur_____teil ist als Versäumnis-, Anerkenntnis- oder Verzichtsurteil zu bezeichnen. _____ (2) Das Urteil kann in abgekürzter Form nach Absatz 1 auf die bei den Akten be_____findliche Urschrift oder Abschrift der Klage oder auf ein damit zu verbindendes _____Blatt gesetzt werden. Die Namen der Richter braucht das Urteil nicht zu enthalten. _____Die Bezeichnung der Parteien, ihrer gesetzlichen Vertreter und der Prozessbe_____vollmächtigten sind in das Urteil nur aufzunehmen, soweit von den Angaben der _____Klageschrift abgewichen wird. Wird nach dem Antrag des Klägers erkannt, so kann _____in der Urteilsformel auf die Klageschrift Bezug genommen werden. Wird das Urteil _____auf ein Blatt gesetzt, das mit der Klageschrift verbunden wird, so soll die Verbin_____dungsstelle mit dem Gerichtssiegel versehen oder die Verbindung mit Schnur und _____Siegel bewirkt werden. _____ (3) Absatz 1 ist nicht anzuwenden, wenn zu erwarten ist, dass das Versäumnis_____urteil oder das Anerkenntnisurteil im Ausland geltend gemacht werden soll. _____ (4) Absatz 2 ist nicht anzuwenden, wenn die Prozessakten elektronisch geführt _____werden. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Vgl. Angaben zu § 313 sowie Elzer/Köblitz Das zu begründende Anerkenntnisurteil, JuS 2006, 319; _____Stamm Zum Umfang der Sperrwirkung des rechtskräftigen Versäumnisurteils gegen den Kläger und gegen _____den Berufungskläger in Anschluss an die ZPO-Reform, ZZP 122 (2009), 399. _____ _____ Übersicht ____ I. Allgemeines 1 3. Weitere Vereinfachungen, _____II. Anwendungsbereich ____ 2 § 313b Abs. 2, 4 ____ 6 _____III. Rechtsfolgen IV. Ausnahmen gem. § 313b Abs. 3 und Vervoll_____ 1. Ermessen ____ 4 ständigung gem. § 30 AVAG ____ 8 _____ 2. Überschrift, § 313b V. Verstöße ____ 9 _____ VI. Kosten ____ 12 Abs. 1 S. 2 ____ 5 _____ _____48 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 16. _____49 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 16. _____50 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10; Zöller/Vollkommer Rdn. 16.

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§ 313b

___ I. Allgemeines ___ ___ Wie § 313a wurde § 313b im Zuge der Vereinfachungsnovelle von 1976 in die Zivil___prozessordnung eingefügt. Bis dahin enthielt § 313 Abs. 3 eine vergleichbare Bestim___mung. Mit § 313b wurde der Anwendungsbereich dieser Regelung auf Verzichtsurteile ___sowie Versäumnisurteile gegen den Kläger ausgedehnt.1 § 313b Abs. 3 wurde 1988 mit ___dem AVAG Anerkennungs- und Vollstreckungsausführungsgesetz hinzugefügt. 2 ___Durch das Justizkommunikationsgesetz ist § 313b um einen vierten Absatz ergänzt ___worden.3 ___ Zweck des § 313b ist – wie bei § 313a – die Entlastung der Gerichte.4 ___Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten ___ II. Anwendungsbereich ___ ___ § 313b S. 1 begrenzt den Anwendungsbereich der Norm auf Versäumnisurteile, ___Anerkenntnis- und Verzichtsurteile. Dabei sind Versäumnisurteile i.S.d. § 313b nur ___solche Urteile, die auf Grund der Säumnis einer Partei gegen dieselbe ergehen, also ___echte Versäumnisurteile. Bei Urteilen gegen die säumige Partei, die aber nicht auf ___Grund der Säumnis erlassen werden, kommen die in § 313b Abs. 1 S. 1 geregelten Er___leichterungen nicht in Betracht,5 denn unechte Versäumnisurteile sind ungeachtet der ___Säumnis einer Partei kontradiktorische Urteile.6 § 313b findet auch keine Anwendung ___auf Urteile nach Lage der Akten gem. § 331a,7 sehr wohl aber auf zweite Versäumnis___urteile gem. § 345.8 Anerkenntnisurteile i.S.d. § 313b sind auch solche, die ohne münd___liche Verhandlung ergehen (§ 307 S. 2).9 Über § 69 Abs. 4 ArbGG findet § 313b im ___Arbeitsgerichtsprozess entsprechende Anwendung.10 Im Übrigen gilt § 313b für alle ___Instanzen und auch für die genannten Urteile, wenn sie nur als Teilurteile erlassen ___werden.11 ___ § 313b ist auch dort anzuwenden, wo von dem Antrag abgewichen wird, ohne den ___Antragsteller zu benachteiligen, z.B. durch Terminierung der Prozesszinsen i.S.d. Klä___gers. Gestattet sind im Rahmen des § 313b allgemein Abweichungen, die lediglich die ___Form und nicht den Inhalt des Antrages betreffen. Unschädlich sind ferner beim Aner___kenntnisurteil Vorbehalte gem. den §§ 302 Abs. 4, 308a, 599, 711, 721.12 ___ § 313b Rensen ___ III. Rechtsfolgen ___ ___ 1. Ermessen. Abgesehen von den Fällen des § 313b Abs. 3 räumt § 313b Abs. 1 dem ___Gericht ein Ermessen hinsichtlich der Entscheidung ein, ob das Anerkenntnis-, Ver___zichts- oder Versäumnisurteil ohne Tatbestand und Entscheidungsgründe erlassen wer___ ___1 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___2 BGBl. 1988, Teil I, S. 662; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1 und 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___3 BGBl. 2005, Teil I, S. 837 ff. ___4 Begründung, BT-Drucks. 7/2729, S. 78. ___5 BGH NJW-RR 1991, 255; OLG Frankfurt a.M. OLGZ 1984, 179, 180. 6 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. ___7 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___8 Unter Aufgabe der in der Vorauflage vertretenen Gegenauffassung im Hinblick auf die Rechtsnatur des ___zweiten Versäumnisurteils als Versäumnisurteil i.S.d. ZPO. Vgl. BGH NJW-RR 2008, 876, 877; dagegen ___weiter Zöller/Vollkommer Rdn. 1. Anders wiederum bzgl. § 313b Abs. 1 S. 2 Boemke ZZP 106, 371, 381. 9 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. ___10 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___11 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. ___12 Zöller/Vollkommer Rdn. 4.

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_____den soll.13 Wie bei § 313a14 kann es sich zur Klarstellung der Reichweite des Urteils emp_____fehlen, eine auf bestimmte Gesichtspunkte beschränkte Begründung hinzuzufügen (s.o. _____§ 313a Rdn. 14). Das ist insb. im Falle eines unbezifferten Antrages angezeigt.15 Streiten _____die Parteien wegen § 93 über die Kostentragung, bedarf es grds im Hinblick auf Art. 103 _____Abs. 1 GG einer kurzen Begründung der Kostengrundentscheidung. Sie ist aber auch im _____Hinblick auf die gem. § 99 Abs. 2 bestehende Möglichkeit der sofortigen Beschwerde er_____forderlich, weil das Rechtsmittelgericht nur so in die Lage versetzt wird, die angefochte_____ne Entscheidung zu überprüfen.16 _____ _____ 5 2. Überschrift, § 313b Abs. 1 S. 2. Hat das Gericht sein Ermessen gem. § 313b Abs. 1 S. 1 _____dahingehend ausgeübt, dass das Urteil in abgekürzter Form erlassen werden soll, schreibt _____§ 313b Abs. 1 S. 2 vor, dass das Urteil als Versäumnis-, Anerkenntnis- oder Verzichtsurteil _____bezeichnet werden muss. Insofern besteht kein Ermessen. Diese Überschrift ist jedoch _____nicht erforderlich, wenn das Urteil ohne Rückgriff auf § 313b Abs. 1 S. 1 in vollständiger _____Form, d.h. versehen mit Tatbestand und Entscheidungsgründen, erlassen wird.17 _____ _____ 3. Weitere Vereinfachungen, § 313b Abs. 2 und 4. § 313b Abs. 2 enthält weitere 6 _____Möglichkeiten zur Vereinfachung eines abgekürzten Versäumnis-, Anerkenntnis- oder _____Verzichtsurteils, wobei abgesehen von § 313b Abs. 2 S. 5 wiederum ein Ermessen des Ge_____richts besteht: Das Urteil kann auf die in der Gerichtsakte befindliche Urschrift oder Ab_____schrift der Klage oder auf ein damit zu verbindendes Blatt gesetzt werden (§ 313b Abs. 2 _____S. 1). An die Stelle der Klageschrift tritt gem. § 697 Abs. 5 der Mahnbescheid, wenn ein _____Mahnverfahren vorausgegangen ist. Das Urteil muss zwar die Unterschriften der beteilig_____ten Richter enthalten (§ 315 Abs. 1), nicht dagegen ihre Namen (§ 313b Abs. 2 S. 2).18 Die _____Tenorierung wird hinsichtlich der Hauptsache insofern vereinfacht, als die Bezugnahme _____auf den Klageantrag gestattet ist. Das kann z.B. durch die folgende Fassung geschehen: _____„Der Beklagte wird nach dem Klageantrag gemäß Klageschrift vom 2. Januar 2005 (Bl. 1 _____der Gerichtsakte) verurteilt.“19 Allerdings bedarf es einer vollständigen Fassung der Ur_____teilsformel, wenn dem Klageantrag nicht in vollem Umfang entsprochen wird.20 _____ § 313b Abs. 2 S. 5 ist an die Geschäftsstelle gerichtet und soll die sichere Verbindung 7 _____zwischen der Klageschrift und dem anliegenden Blatt mit dem Urteil gewährleisten, _____wenn nämlich das Urteil nicht unmittelbar auf die Klageschrift gesetzt wird, § 313b Abs. 2 _____S. 1. Gemäß § 313b Abs. 4, der durch das seit dem 1. April 2005 geltende Justizkommuni_____kationsgesetz eingeführt worden ist, ist § 313b Abs. 1 allerdings nicht anzuwenden, _____wenn die Prozessakten elektronisch geführt werden.21 _____ _____ IV. Ausnahmen gem. § 313b Abs. 3 und Vervollständigung gem. § 30 AVAG _____ _____ § 313b Abs. 3 entspricht § 313a Abs. 4 Alt. 2 n.F. und trägt dem Umstand Rechnung, 8 _____dass zur Vollstreckung eines Urteils im Ausland i.d.R. Tatbestand und Entscheidungs_____ _____ _____13 OLGR Brandenburg 2003, 503 f. 14 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. _____15 Vgl. OLG Zweibrücken NJW-RR 1997, 1087. _____16 OLG Bremen NJW 1971, 1185; OLG Brandenburg NJW-RR 2000, 517 = MDR 2000, 233; OLGR _____Brandenburg 2003, 503 f. _____17 BGH FamRZ 1988, 945. 18 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____19 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____20 AK-ZPO/Wassermann Rdn. 4; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____21 Vgl. Art. 1, Nr. 23 JKomG, BGBl. 2005, Teil I, S. 837 (839).

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___gründe erforderlich sind.22 Zu erwarten ist eine Geltendmachung im Ausland, wenn eine ___der Parteien im Ausland wohnt, der Streitgegenstand im Ausland belegen ist oder der ___Antrag auf Zahlung in ausländischer Valuta lautet. Falls insofern Zweifel bestehen, hat ___das Gericht gem. § 139 nachzufragen.23 ___ Ferner hat eine Partei, wenn sie ein in verkürzter Form abgefasstes Urteil in einem ___anderen Vertrags- oder Mitgliedsstaat der einschlägigen zwischenstaatlichen Abkommen ___(vgl. § 1 Abs. 1 AVAG) geltend machen will, Anspruch auf Vervollständigung (§ 30 Abs. 1 ___AVAG) durch nachträgliche Abfassung von Tatbestand und Entscheidungsgründen (§ 30 ___Abs. 2 AVAG), wobei § 320 entsprechend gilt (§ 30 Abs. 2 AVAG).24 ___ ___ V. Verstöße ___ ___ Sofern das nicht durch spezielle Bestimmungen wie z.B. §§ 313a, 313b ausnahmswei- 9 ___se gestattet ist, leidet ein ohne Tatbestand und Entscheidungsgründe abgefasstes ___Urteil unter einem wesentlichen Verfahrensmangel und ist deshalb vom Rechtsmittel___gericht aufzuheben (§§ 538 Abs. 2 Nr. 1, 547 Nr. 6).25 Auch insofern gilt jedoch, was für ___Verstöße gegen § 313a und allgemein für das Fehlen von Tatbestand und Entscheidungs___gründe gilt: Diese können innerhalb von fünf Monaten seit der Verkündung nachge___schoben werden. Dann tritt evtl. wegen Wegfalls der erforderlichen Beschwer Erledigung ___des Rechtsmittels ein und die Gerichtskosten sind u.U. nach § 21 GKG niederzuschlagen ___(s.o. § 310 Rdn. 9, § 313 Rdn. 33 und § 313a Rdn. 17). Die Zustellung eines unter Verstoß ___gegen die §§ 313, 313b nicht in vollständiger Form abgefassten Urteils setzt jedenfalls ___nicht die regelmäßigen Rechtsmittelfristen in Lauf,26 sondern lediglich die fünfmonatige ___Frist, §§ 517, 548. ___ Fehlt dagegen nur die gem. § 313b Abs. 1 S. 2 erforderliche Bezeichnung der Ent- 10 ___scheidung als Versäumnis-, Anerkenntnis- oder Verzichtsurteil, rechtfertigt dieser Ver___fahrensfehler allein kein Rechtsmittel, sofern die Parteien die Rechtsnatur der Entschei___dung erkennen können.27 Allerdings dürfen einer Partei daraus, dass sie auf Grund der ___fehlerhaften Bezeichnung der Entscheidung ein falsches Rechtsmittel ergreift, nach dem ___Meistbegünstigungsgrundsatz28 keine Nachteile entstehen.29 ___ Fehlt eine hinsichtlich der Kostenentscheidung wegen §§ 93, 99 Abs. 2, Art. 2 Abs. 1 11 ___i.V.m. Art. 20 Abs. 3 GG und evtl. sogar wegen Art. 103 Abs. 1 GG erforderliche kurze Be___gründung, so hat das Beschwerdegericht die Kostenentscheidung analog § 547 Nr. 6 auf___zuheben und dem Ausgangsgericht Gelegenheit zu geben, die fehlende Begründung ___nachzuholen. Erst danach ist unter Gewährung rechtlichen Gehörs über die Beschwerde ___sachlich zu entscheiden.30 ___ ___ ___ ___ ___ ___22 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___23 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. 24 Das AVAG ist abgedruckt bei Zöller/Geimer Anhang III. ___25 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. ___26 BGH NJW-RR 1991, 255. ___27 OLG Düsseldorf MDR 1985, 678, 679; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 11. ___Anders OLG Hamm NJW-RR 1995, 186, 187; OLGR Köln 1996, 7 f.; AK-ZPO/Wassermann Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___28 Dazu Zöller/Heßler Vor § 511 Rdn. 30. ___29 BGH NJW 1999, 583, 584; OLG Hamm NJW-RR 1995, 186; OLG Köln VersR 1998, 387. ___30 Zöller/Vollkommer Rdn. 3.

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_____ VI. Kosten _____ _____ Auch für die nachträgliche Vervollständigung des Urteils (§ 30 AVAG) werden keine 12 _____besonderen Gerichtsgebühren erhoben.31 Im Gegensatz zum Versäumnisurteil sind Aner_____kenntnis- und Verzichtsurteile gebührenbegünstigt (Ziff. 1211 Nr. 2, Ziff. 1222 Nr. 2, _____Ziff. 1232 Nr. 2 Anlage 1 zum GKG). Dies gilt unverändert auch für den Fall eines im Hin_____blick auf die Geltendmachung im Ausland in vollständiger Form abgefassten Aner_____kenntnisurteils.32 _____ Für die anwaltliche Tätigkeit gilt, dass diese grundsätzlich zum Rechtszug gehört 13 _____(§ 19 Abs. 1 S. 2 Nr. 8 RVG)33 und lediglich bei Beauftragung eines nicht im Verfahren be_____vollmächtigten Anwalts eine Gebühr gem. Nr. 3403 oder 3404 VV Anlage 1 zum RVG in _____Betracht kommt. _____ 31 32 33 _____Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 314 _____ Beweiskraft des Tatbestandes _____ § 314 Rensen _____ Der Tatbestand des Urteils liefert Beweis für das mündliche Parteivorbringen. _____Der Beweis kann nur durch das Sitzungsprotokoll entkräftet werden. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Bausch Haftungsfalle Tatbestandsberichtigung, AnwBl. 2011, 126; Becht Grundfragen des Berufungs_____verfahrens, JuS 1991, 59; Diller Tatbestands-Berichtigungsanträge – Sinn und Unsinn, FA 2002, 162; Fellner _____Tatsachenfeststellung in der ersten Instanz – Bedeutung für das Berufungsverfahren und die Korrektur_____möglichkeit, MDR 2003, 721; Fischer Bezugnahme – insbesondere pauschale Bezugnahme – in Tatbestän_____den und Schriftstücken im Zivilprozess sowie damit zusammenhängende Fragen (1994); ders. Bezugnahmen in Tatbeständen und Schriftsätzen im Zivilprozessrecht, JuS 1995, 535; Gaier Urteilstatbestand und _____Mündlichkeitsprinzip (1999); Geipel/Prechtel Brennpunkte des Zivilprozesses und Reaktionsmöglichkeiten _____auf gerichtliche Fehler, MDR 2011, 336; Heydn/Müller Der sinnlose Schlagabtausch zwischen den Instan_____zen auf dem Prüfstand: Für eine Abschaffung der Tatbestandsberichtigung, NJW 2005, 1750; Huber Grund_____fragen des Tatbestandes im Zivilurteil, JuS 1984, 615, 786 u. 950; Oehlers Von dem, was der Revisionsrich_____ter zu lesen und der Tatrichter zu schreiben hat, NJW 1994, 712; Schumann Zur Beweiskraft des Tatbestands _____im Rechtsmittelverfahren, NJW 1993, 2786; Sprotte Der „Sachverhalt“ im Zivilprozess, ZZP 64 (1950), 46; _____Stackmann Der (Un-)Sinn von Berichtigungsanträgen, NJW 2009, 1537; Vollkommer Unrichtige tatbestand_____liche Feststellungen des Beschwerdegerichts als Gehörsverletzung, MDR 2010, 1161; Vorwerk Berufungs_____richter, Tatrichter oder Revisionsrichter – Die ungeklärten Fragen in der Praxis, NJW-Sonderheft 2003, 2. _____Hannoveraner ZPO-Symposion, S. 4; Weitzel Tatbestand und Entscheidungsqualität (1990). _____ _____ Übersicht ____ III. Rechtsfolge gem. § 314 S. 1 ____ 5 _____I. Allgemeines____ 1 2 IV. Gegenbeweis ____ 11 _____II. Tatbestand _____ _____ I. Allgemeines _____ 1 Zwar kommt dem Urteil als öffentliche Urkunde gem. §§ 415, 417, 418 ohnehin eine _____ _____besondere Beweiskraft zu, gem. § 314 hat der Tatbestand eines Urteils aber eine erheblich _____ _____31 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____32 Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____33 Zöller/Vollkommer Rdn. 7.

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___darüber hinausgehende Beweiskraft. Das (Rechtsmittel-) Gericht hat nämlich das im ___Wege des § 314 S. 1 bewiesene mündliche Parteivorbringen seiner Entscheidung zugrun___de zu legen, und der Gegenbeweis ist gem. § 314 S. 2 auf das Sitzungsprotokoll be___schränkt.1 § 314 S. 1 ist dementsprechend als Beweisregel i.S.d. § 286 Abs. 2 zu verstehen.2 ___Auch wegen der im Zuge der ZPO-Reform durch § 529 verstärkten Tatsachenbindung des ___Berufungsgerichts ist es von besonderer Bedeutung, dass ein fehlerhafter Tatbestand ___gem. § 319 bzw. § 320 berichtigt wird.3 ___ ___ II. Tatbestand ___ ___ Zum Tatbestand i.S.d. § 314 gehört nicht nur die äußerlich abgesetzte, dem Tenor 2 ___folgende und den Entscheidungsgründe vorangehende Darstellung des Sach- und ___Streitstandes im Urteil (§ 313 Abs. 1 Nr. 5 und Abs. 2), sondern darüber hinaus die in den ___Entscheidungsgründen enthaltenen tatsächlichen Feststellungen, also die tatbestandli___chen Teile der Entscheidungsgründe.4 ___ Für das Berufungsurteil gilt auch im Rahmen des § 540 Abs. 1 Nr. 1, was zu § 543 3 ___a.F. vertreten wurde:5 § 314 findet auch dann Anwendung, wenn das Berufungsgericht ___von der Wiedergabe eines Tatbestands absieht, sich die tatsächlichen Grundlagen seiner ___Entscheidung aber in einer § 561 a.F. bzw. § 559 n.F. genügenden Art und Weise aus den ___Entscheidungsgründen ergeben.6 ___ Von der Beweiskraft gem. § 314 umfasst sind auch Verweisungen auf Schriftsätze, 4 ___Sitzungsniederschriften und andere Unterlagen als Teile des Tatbestandes gem. § 313 ___Abs. 2 S. 2.7 Lässt man entgegen der h.M.im Rahmen des § 313 Abs. 2 S. 2 auch pauschale ___Bezugnahmen zu (vgl. o. § 313 Rdn. 18), muss § 314 auch insofern gelten.8 Bei Abwei___chungen der ausdrücklichen Darstellung im Tatbestand von dem Inhalt der in Bezug ___genommenen Unterlagen sind allerdings ausschließlich die Ausführungen im Tatbe___stand selbst maßgebend.9 Durch das Stellen der Anträge und das daran anschließende ___Verhandeln wird der gesamte bis zur mündlichen Verhandlung vorliegende Inhalt der ___Verfahrensakten zum Gegenstand der mündlichen Verhandlung gemacht. Dementspre___chend erlangt der gesamte Akteninhalt die Beweiskraft gem. § 314 S. 1, sofern nicht der ___Tatbestand selbst oder das Sitzungsprotokoll abweichende Angaben enthalten.10 Einer ___pauschalen Bezugnahme kommt, wenn man der Rechtsprechung des Bundesgerichtsho___fes folgt, nur klarstellende Wirkung zu. Dasselbe gilt allerdings für die konkrete Bezug___nahme. Grundsätzlich entfaltet der Tatbestand des Berufungsurteils keine Beweiskraft ___für das mündliche Parteivorbringen im ersten Rechtszug,11 und der Tatbestand des Revi___sionsurteils begründet keinen Beweis für das mündliche Parteivorbringen in den Tatsa___ ___ 1 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___2 Musielak/Voit/Foerste § 286 Rdn. 14; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___3 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___4 BGHZ 139, 36, 39; 119, 300, 301 = NJW 1993, 55; 1999, 641, 642; 2000, 3007; 2003, 2158, 2159; Grunsky ___JuS 1972, 29, 34; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. Anders Schneider MDR 1978, 1, ___2. 5 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. ___6 BGH NJW 1997, 1931. Anders OLG Köln MDR 1988, 870; Schneider EWiR 1997, 479. ___7 BGH NJW 1983, 885, 886; Huber JuS 1984, 615, 616. ___8 Vgl. Balzer NJW 1995, 2448, 2452; Huber Das Zivilurteil, 2. Aufl. Rdn. 347. ___9 BGHZ 140, 335, 339 = NJW 1999, 1339; NJW 2002, 3478, 3480; OLG Köln MDR 1976, 848; Crückeberg MDR 2003, 199; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___10 BGH NJW 1992, 2148, 2149; NJW-RR 1996, 379; Crückeberg MDR 2003, 199; Oehlers NJW 1994, 712. ___Anders Schumann NJW 1993, 2786 f.; Fischer DRiZ 1994, 461, 462. ___11 BGHZ 140, 335, 339; BGH WM 1996, 89, 90; OLG Stuttgart NJW 1973, 1049.

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_____cheninstanzen.12 Durch eine Bezugnahme auf ein im selben Rechtsstreit ergangenes _____Urteil, erlangt der Tatbestand des in Bezug genommenen Urteils jedoch die Rechtsnatur _____des vom Gericht festgestellten Tatbestandes.13 _____ _____ III. Rechtsfolge gem. § 314 S. 1 _____ _____ 5 § 314 enthält sowohl nach seinem Wortlaut als auch seinem Sinn und Zweck ent_____sprechend eine Beweisregel und kommt dementsprechend nur dann zur Anwendung, _____wenn es um den Beweis streitiger Umstände geht, nicht hingegen, wenn etwa im zwei_____tem Rechtszug im Ergebnis unstreitig ist (d.h. auch bei trotz Hinweises nicht hinreichend _____qualifiziertem Bestreiten), dass im ersten Rechtszug eine bestimmte Tatsachen streitig _____gewesen ist, während der Tatbestand anderes vorsieht (vgl. § 320 Rdn. 5 a.E.). Nach der _____Beweisregel des § 314 S. 1 hat das Gericht grundsätzlich davon auszugehen, dass die Par_____teien in der mündlichen Verhandlung dasjenige vorgetragen haben, was der Tatbestand _____ausweist. Umgekehrt gilt grds, dass dasjenige nicht mündlich vorgetragen worden ist, _____was im Tatbestand nicht aufgeführt worden ist.14 Dagegen soll nicht bewiesen sein, dass _____der betreffende Umstand nicht schriftsätzlich vorgetragen worden ist. Insofern fehlt dem _____Tatbestand die negative Beweiskraft.15 Nur dieses enge Verständnis der (neg.) Beweis_____kraft entspricht § 313 Abs. 2 S. 1 und der hergebrachten Unterscheidung zwischen Sach_____bericht und Tatbestand. _____ Die während der mündlichen Verhandlung abgegebenen prozessualen Erklä6 _____rungen, wie z.B. Anerkenntnis, Verzicht, Klageänderung, Parteiwechsel, Anträge oder _____Geständnis, gehören ebenfalls zu dem von § 314 S. 1 umfassten mündlichen Parteivor_____bringen.16 Diese Umstände sind allerdings gem. § 160 Abs. 3 ZPO zu protokollieren. Im _____Falle eines Widerspruchs zwischen Tatbestand und Protokoll gilt mit Rücksicht auf § 314 _____S. 2 der Inhalt des Protokolls,17 sofern es sich um Umstände handelt, die von der Beweis_____kraft des Protokolls gem. § 165 umfasst sind.18 Dazu gehören entgegen der h.M.19 nicht _____nur die Sach- und Prozessanträge (§ 160 Abs. 3 Nr. 2),20 sondern auch die Vornahme ein_____seitiger Prozesshandlungen i.S.d. §§ 160 Abs. 3 Nr. 1, 3, 8 und 9. Nicht umfasst sind je_____doch die Fragen, wie die betreffende Handlung zu verstehen ist und ob die Erklärung _____gegebenenfalls wirksam ist.21 Darüber hinausgehende Angaben im Tatbestand, d.h. _____Ausführungen, die weder den Akteninhalt bis zur mündlichen Verhandlung noch das _____Parteivorbringen während der mündlichen Verhandlung betreffen, wie z.B. Angaben zu _____einem Beweisergebnis, werden von der Beweiskraft des § 314 S. 1 nicht umfasst, so dass _____dem Tatbestand insofern lediglich die Beweiskraft einer öffentlichen Urkunde (§ 418) _____zukommt.22 _____ _____ 12 BGH NJW 1999, 796 = MDR 1999, 434. _____13 BGH NJW 1989, 1627, 1628. _____14 BGH NJW 1983, 885, 886; NJW-RR 1990, 1269. _____15 BGH NJW 2004, 1876, 1879; 2004, 2152, 2155 f.; Gaier NJW 2004, 2041, 2044. Krit. Hinz SchlHA 2003, _____151 f. _____16 BVerwG NJW 1988, 1228; OLG Köln ZIP 1985, 436, 437; OLG Düsseldorf NJW 1991, 1492. 17 BGH VersR 1984, 946, 947; NJW 1993, 3067. _____18 BGH NJW 1991, 2084, 2085; OLG Düsseldorf OLGZ 1966, 178, 179. _____19 BGH NJW 1984, 1465, 1466; BSG NJW 1963, 1125. _____20 BAG NJW 1991, 1630, 1631; Musielak/Voit/Stadler § 165 Rdn. 2 ; vgl. auch Stein/Jonas/Roth § 165 _____Rdn. 11. 21 BGH NJW-RR 1994, 386 (für Rechtsmittelverzicht, d.h. zu § 160 Abs. 3 Nr. 9); MünchKomm/Wagner _____§ 165 Rdn. 12; Musielak/Voit/Stadler § 165 Rdn. 2. _____22 BGH NJW 1983, 2030, 2032; OLG Celle NJW 1970, 53, 54 zu Beweisergebnissen; BGH NJW-RR 1990, 813, _____814 zu Rechtsauffassungen des Gerichts; RGZ 149, 312, 316.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 314

___ § 314 gilt bei Entscheidungen im schriftlichen Verfahren (§§ 128 Abs. 2, 3, 495a) ___oder nach Lage der Akten (§§ 251a, 331a) nur hinsichtlich des Vorbringens aus einer ___früheren mündlichen Verhandlung.23 Unter Berücksichtigung der Ausführungen zum ___Umfang des mündlichen Vorbringens nach Antragstellung und Verhandlung folgt dar___aus, dass hier der Akteninhalt bis zur mündlichen Verhandlung von der Wirkung des ___§ 314 S. 1 umfasst ist. Voraussetzung ist allerdings, dass die Entscheidung von denselben ___Richtern gefällt wird, die an der früheren mündlichen Verhandlung teilgenommen ha___ben.24 ___ Zwar hat das Berufungsgericht zunächst den Angaben im Tatbestand über unstreiti___ges Parteivorbringen zu folgen. § 314 S. 1 betrifft aber unmittelbar nur das mündliche ___Parteivorbringen in der ersten Instanz, gilt also nicht der Zulässigkeit neuen Vorbrin___gens. Aus dem Tatbestand ergibt sich lediglich, ob das betreffende Vorbringen als neu ___anzusehen ist.25 Die Zulässigkeit neuen Vorbringens ist anschließend ohne Rücksicht auf ___§ 314 unter Zuhilfenahme der §§ 529 Abs. 1 Nr. 2, 530, 531 zu prüfen.26 Eine in erster In___stanz als unstreitig angesehene Tatsache muss das dementsprechend nicht bleiben.27 ___ Als bewiesen gem. § 314 S. 1 können grundsätzlich nur Umstände angesehen wer___den, hinsichtlich derer der Tatbestand eindeutige Angaben enthält. Soweit der Tat___bestand Widersprüche, Lücken oder andere Unklarheiten aufweist, fehlt ihm die ___Eignung zum Beweis des mündlichen Parteivorbringens.28 Eine Ausnahme gilt für Ab___weichungen der Angaben im Tatbestand von dem Inhalt in Bezug genommener Unterla___gen: Hier genießen die Angaben im Tatbestand selbst Vorrang (s.o. Rdn. 4). Hingegen ___bleibt es bei Widersprüchen zwischen den Angaben im Tatbestand und solchen in den ___tatsächlichen Bestandteilen der Entscheidungsgründe bei der Widersprüchlichkeit des ___Tatbestandes und der daraus folgenden Konsequenz mangelnder Beweiskraft.29 Aner___kannt ist nämlich, dass auch tatsächliche Angaben in den Entscheidungsgründen zum ___Tatbestand i.S.d. § 314 gehören,30 dass also im Rahmen des § 314 nicht der formelle Tat___bestandsbegriff gilt.31 Es gibt hier weder einen plausiblen Grund für eine Rangfolge noch ___für eine Differenzierung zwischen tatbestandlichen Teilen der Entscheidungsgründe und ___tatsächlichen Unterstellungen in den Entscheidungsgründen.32 Allerdings ist in diesem ___Zusammenhang zwischen tatbestandlichen Teilen der Entscheidungsgründe und Wer___tungen von Tatsachen zu unterscheiden. Nur bei tatbestandlichen Teilen der Entschei___dungsgründe hindern Widersprüche zu den Angaben im Tatbestand die Wirkung des ___§ 314 S. 1.33 ___ Auch ein Widerspruch zwischen den Angaben im Tatbestand und denjenigen in den ___Gründen einer die Berichtigung des Tatbestandes ablehnenden Entscheidung ___nimmt dem Tatbestand die Beweiskraft gem. § 314 S. 1.34 ___ ___ 23 BGH WarnR 1972, 200, 201; NJW-RR 2008, 1566, 1567; KG NJW 1966, 601; Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___24 BGH NJW 1956, 945. ___25 BAG NJW 1960, 166. ___26 BGH NJW-RR 1992, 1214; NJW 2001, 448, 449 zu § 525 a.F.; BGH NJW 2004, 1876, 1879; NJW 2004, 2152, ___2155. ___27 BGH BB 2000, 1962. 28 BGH LM zu ZPO § 314 Nr. 2; NJW-RR 1989, 306, 307; 1994, 1340, 1341; BGHZ 144, 371, 376 f.; 140, 335, ___339 = NJW 1999, 1339; NJW 2000, 3007. ___29 Zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. Anders Zöller/Vollkommer Rdn. 1 a.E. Vgl. auch BGH ___NJW 1989, 898; BAG NJW 1972, 789; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 2 f. ___30 BGH NJW 1992, 1107, 1108; 1993, 2530, 2531; 1999, 641, 642. 31 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. ___32 So aber Zöller/Vollkommer Rdn. 1 a.E. und Rdn. 2. ___33 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. ___34 Zöller/Vollkommer Rdn. 2.

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_____ IV. Gegenbeweis _____ _____ Weil § 314 S. 2 vorsieht, dass sich der aus dem Tatbestand folgende Hauptbeweis für 11 _____das mündliche Parteivorbringen nur durch das Sitzungsprotokoll entkräftet werden _____kann, reicht selbst eine Erklärung des Gegners, dass die Darstellung im Tatbestand _____falsch sei, nicht aus.35 Allein eine Berichtigung gem. § 320 kann hier weiterhelfen.36 _____Diese sollte vorsorglich auch bei wesentlichen Auslassungen beantragt werden, soweit _____das für ein Rechtsmittel erforderlich ist.37 Denn im Rahmen eines Rechtsmittelverfahrens _____kann eine Berichtigung des Tatbestandes nicht erreicht werden.38 Allein die Möglichkeit _____einer Berichtigung oder die Aufhebung des Urteils vermögen die Beweiskraft des Tatbe_____standes nicht zu beseitigen.39 Anderes gilt, wenn auch das Verfahren aufgehoben wird _____(§ 538 Abs. 2 Nr. 1).40 _____ 12 Bei Widersprüchen zwischen Angaben im Tatbestand und solchen im Sitzungspro_____tokoll gehen letztere vor.41 Das gilt indes nur, soweit es sich um Angaben handelt, die _____jeweils Gegenstand der Beweiskraft des Protokolls (§ 165) sind.42 Fehlen Angaben im _____Protokoll oder enthält dieses Widersprüche, so bleibt es bei den Angaben des Tatbe_____standes.43 Somit sind zur Entkräftung des Tatbestandes stets ausdrückliche, jedenfalls _____aber eindeutige Feststellungen im Protokoll erforderlich, Schweigen genügt nicht.44 Vor_____her eingereichte Schriftsätze sind ohne Rücksicht auf ihre Einbeziehung in das mündli_____che Parteivorbringen durch Antragstellung kein taugliches Beweismittel, weil eine _____Überholung möglich ist.45 _____ 13 Als Sitzungsprotokoll i.S.d. § 314 S. 2 kommt zunächst nur das Protokoll über die _____Schlussverhandlung in Betracht. Ein dem widersprechendes Protokoll einer früheren _____Sitzung vermag das spätere Protokoll und damit den Tatbestand nicht zu entkräften.46 _____Anderes gilt jedoch, wenn im späteren Protokoll auf das frühere Protokoll bzw. die Sit_____zung Bezug genommen, aber dessen bzw. deren Inhalt falsch wiedergegeben wurde.47 _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 315 _____ Unterschrift der Richter _____ § 315 Rensen _____ (1) Das Urteil ist von den Richtern, die bei der Entscheidung mitgewirkt haben, _____zu unterschreiben. Ist ein Richter verhindert, seine Unterschrift beizufügen, so _____wird dies unter Angabe des Verhinderungsgrundes von dem Vorsitzenden und bei _____dessen Verhinderung von dem ältesten beisitzenden Richter unter dem Urteil _____vermerkt. _____ _____ _____35 OLG Frankfurt a.M. HRR 1932, Nr. 2310; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. _____36 BGH NJW 1993, 1851, 1852. _____37 Anders Zöller/Vollkommer Rdn. 2 und 4. _____38 OLG Stuttgart NJW 1969, 2055, 2056. _____39 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. 40 Zöller/Vollkommer Rdn. 4 a.E. _____41 BGH NJW 1993, 3067. _____42 BGH NJW 1991, 2084, 2085; OLG Düsseldorf OLGZ 1966, 178, 179. _____43 OLG Düsseldorf NJW 1991, 1492, 1493. _____44 BGH NJW-RR 2013, 1335; OLG Düsseldorf OLGZ 1966, 178; Huber JuS 1984, 615, 616; Thomas/Putzo/ Reichold Rdn. 3. _____45 BGHZ 140, 335, 339 = NJW 1999, 1339. _____46 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____47 Zöller/Vollkommer Rdn. 6.

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§ 315

___ (2) Ein Urteil, das in dem Termin, in dem die mündliche Verhandlung ge___schlossen wird, verkündet wird, ist vor Ablauf von drei Wochen, vom Tage der ___Verkündung an gerechnet, vollständig abgefasst der Geschäftsstelle zu übermit___teln. Kann dies ausnahmsweise nicht geschehen, so ist innerhalb dieser Frist das ___von den Richtern unterschriebene Urteil ohne Tatbestand und Entscheidungs___gründe der Geschäftsstelle zu übermitteln. In diesem Fall sind Tatbestand und ___Entscheidungsgründe alsbald nachträglich anzufertigen, von den Richtern beson___ders zu unterschreiben und der Geschäftsstelle zu übermitteln. ___ (3) Der Urkundsbeamte der Geschäftsstelle hat auf dem Urteil den Tag der Ver___kündung oder der Zustellung nach § 310 Abs. 3 zu vermerken und diesen Vermerk ___zu unterschreiben. Werden die Prozessakten elektronisch geführt, hat der Ur___kundsbeamte der Geschäftsstelle den Vermerk in einem gesonderten Dokument ___festzuhalten. Das Dokument ist mit dem Urteil untrennbar zu verbinden. ___ ___ Schrifttum ___ Auernhammer Der Richterwechsel vor Urteilsfällung im Aktenlage- bzw. schriftlichen Verfahren, ZZP ___ ___67 (1954), 256; Draeger Probleme des nichtverkündeten Urteils, MDR 1963, 808; Fischer Unterschriften der ___Richter nach Verkündung des Urteils im Zivilprozess, DRiZ 1994, 95; Hirte „Richterwechsel“ nach Urteils___verkündung, JR 1985, 138; Schmidt Richterwegfall und Richterwechsel im Zivilprozess, 1993; Schneider ___Rechtsschutzmöglichkeiten gegen formelle Verlautbarungsmängel beim zivilprozessualen Urteil unter besonderer Berücksichtigung der Gruppe der Nichturteile (1999); Volmer Richterwechsel im schriftlichen ___Urteilsverfahren, NJW 1970, 1300; Vollkommer Richterwechsel nach dem Schluss der mündlichen Ver___handlung im Zivilprozess, NJW 1968, 1309. ___ ___ Übersicht ___I. Allgemeines ____ 1 V. Übergabe an die Geschäftsstelle, ___II. Anwendungsbereich ____ 2 § 315 Abs. 2 ____ 18 ___III. Unterschrift, § 315 Abs. 1 S. 1 ____ 5 VI. Verkündungs- bzw. Zustellungsvermerk, § 315 Abs. 3 ____ 21 ___IV. Verhinderung, § 315 Abs. 1 VII. Verstöße ____ 23 S. 2 ____ 11 ___ ___ ___ I. Allgemeines ___ Das in § 315 Abs. 1 geregelte Unterschriftserfordernis soll gewährleisten, dass die an 1 ___ ___der Fällung des Urteils beteiligten Richter die Übereinstimmung des schriftlich abgefass___ten Urteils mit der beschlossenen Entscheidung überprüfen. Dagegen enthält § 315 Abs. 2 ___eine § 310 Abs. 1 S. 2 und Abs. 2 entsprechende Regelung, die sicherstellen soll, dass die ___Parteien auch im Falle eines Stuhlurteils (§ 310 Abs. 1 S. 1 Alt. 1) möglichst rasch das in ___vollständiger Form abgefasste Urteil erhalten. Schließlich sieht § 315 Abs. 3 eine weitere ___Kontrolle hinsichtlich der Beachtung des § 310 vor.1 ___ ___ II. Anwendungsbereich ___ § 315 gilt seiner Systematik nach für Urteile in Verfahren des ersten Rechtszuges vor 2 ___ ___den Landgerichten, gem. § 495 für Urteile in Verfahren vor den Amtsgerichten sowie ___gem. den §§ 525, 565 für Urteile in Berufungs- und Revisionsverfahren. ___ ___ ___ ___1 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1.

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_____ 3 Beschlüsse in Verfügungen in den Verfahren der Freiwilligen Gerichtsbarkeit sind _____allerdings ungeachtet der Unanwendbarkeit des § 315 zu unterschreiben, denn nur die _____Unterschrift des Gerichts gewährleistet die Echtheit der Entscheidung.2 Für Beschlüsse _____im Zivilprozess mag zwar § 315 nicht gelten, sie sind aber ebenfalls von den Mitwirken_____den zu unterzeichnen, jedenfalls aber vom Vorsitzenden und vom Berichterstatter (so _____z.B. die Praxis des BGH).3 § 315 Abs. 1 S. 2 ist auf Beschlüsse der Patentabteilung anzu_____wenden.4 _____ § 315 Abs. 1 S. 1 gilt hinsichtlich der ehrenamtlichen Richter bei Entscheidungen der 4 _____Kammer für Handelssachen, des LAG und des BAG.5 Hingegen bedarf es beim Arbeitsge_____richt (§ 60 VI ArbGG) sowie beim Landwirtschaftsgericht (§ 48 Abs. 1 S. 2 Hs 2 LwVerfG) _____nicht der Unterschriften der ehrenamtlichen Richter.6 _____ _____ III. Unterschrift, § 315 Abs. 1 S. 1 _____ _____ Alle i.S.d. § 309 mitwirkenden Richter müssen die Urschrift des schriftlich abge5 _____fassten Urteils unterschreiben.7 Richter, die lediglich bei der Verkündung anwesend _____sind, aber nicht an der Fällung des Urteils beteiligt gewesen sind, dürfen nicht unter_____schreiben.8 Die Unterschrift ist auf dem Original zu leisten. Es genügt nicht, eine dort _____fehlende Unterschrift auf einer Ablichtung nachzuholen.9 _____ Ob die Unterzeichnung des Sitzungsprotokolls durch die mitwirkenden Richter dann 6 _____genügt, wenn das Urteil als Anlage zum Protokoll genommen worden ist, ist zweifel_____haft.10 Man wird die Frage unter Berücksichtigung des Normzwecks (s.o. Rdn. 1) beant_____worten müssen: § 315 soll sicherstellen, dass die Übereinstimmung der gefassten Ent_____scheidung mit dem schriftlich abgefassten Urteil durch die mitwirkenden Richter _____überprüft. Das soll die Unterschrift nach außen hin kundgeben. Dazu reicht die Unter_____zeichnung des Sitzungsprotokolls, wenn dieses das schriftlich abgefasste Urteil (als An_____lage) enthält, denn die Unterschrift bezieht sich dann auch äußerlich sichtbar nicht nur _____auf den sonstigen Inhalt des Protokolls, sondern auch auf das in vollständiger Form ab_____gefasste Urteil.11 Im Hinblick auf die umstrittene Rechtslage ist von einem solchen Vor_____gehen in der Praxis jedoch abzuraten. _____ 7 Ein z.B. durch Streichungen noch nicht hinreichend individualisiertes Formblatt, _____das für eine Vielzahl von Fällen eine Anzahl von Textbausteinen und Anweisungen an _____die Geschäftsstelle und Kanzlei enthält, ist noch als bloßer Urteilsentwurf anzusehen, _____nicht als Urschrift des Urteils i.S.d. § 315 Abs. 1 S. 1.12 Nur wenn der aus Textbausteinen _____bestehende Wortlaut des Urteils durch Streichungen o.ä. in eine endgültige Fassung ge_____bracht worden ist, die der vom Gericht gefällten Entscheidung entspricht, genügt das _____§ 315 Abs. 1.13 _____ _____ _____2 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____3 Zöller/Vollkommer Rdn. 5; Zöller/Vollkommer § 329 Rdn. 36. Vgl. aber BGH NJW-RR 1994, 1406 (offen). _____4 BGH NJW-RR 1994, 1406. _____5 BGHZ 42, 163, 175. 6 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. _____7 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____8 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____9 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. _____10 Dagegen Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. Anders Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 4; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 3. _____11 Anders Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. _____12 OLG Celle NJW-RR 1990, 123, 124; OLG Düsseldorf RPfleger 1994, 75. _____13 OLG Celle FamRZ 1990, 419; OLG Köln MDR 1990, 346.

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___ Die gem. § 315 Abs. 1 S. 1 erforderliche Unterschrift ist entsprechend den Anforde___rungen an die Unterzeichnung bestimmender Schriftsätze (§§ 129, 130 Nr. 6) hand___schriftlich und wenigstens mit dem Nachnamen zu leisten.14 Der Hinzufügung des Vor___namens bzw. eines Kürzels hierfür bedarf es zur Individualisierung der Unterschriften ___dann, wenn im Übrigen Namensgleichheit zwischen beteiligten Richtern besteht.15 Die ___Unterschrift muss als Schriftzug die Identität des Unterzeichnenden ausreichend kenn___zeichnen.16 Handzeichen und Namenskürzel (Paraphen) genügen diesen Anforderungen ___nicht.17 Der Schriftzug muss charakteristische Merkmale aufweisen, die eine Nachah___mung durch Dritte zumindest erschweren.18 Der Schriftzug braucht dementsprechend ___nicht ohne weiteres lesbar zu sein. Jemand, der den Namen des Unterzeichnenden ___kennt, muss jedoch in der Lage sein, den Namen aus dem Schriftbild herauszulesen.19 ___ Auch im Fall der Überstimmung ist der betreffende Richter zur Unterschriftsleistung ___verpflichtet, weil die Unterzeichnung nicht das dem Beratungsgeheimnis unterliegende ___Abstimmungsergebnis zum Ausdruck bringt, sondern lediglich die Übereinstimmung des ___schriftlich abgefassten Urteils mit der beratenen und gefällten Entscheidung beurkundet.20 ___ Zusätze zu einer Unterschrift, z.B. über Verfahrensfehler, sieht die Zivilprozessord___nung ebenso wenig wie Minderheitsvoten vor. Sie sind jedoch unschädlich, sofern nicht ___in Abrede gestellt wird, dass das schriftlich abgefasste Urteil mit der gefällten Entschei___dung übereinstimmt.21 ___ ___ IV. Verhinderung, § 315 Abs. 1 S. 2 ___ ___ 1. Gehört ein Richter, der an der Unterschriftsleistung gehindert ist, einem Kollegium ___an, ist nach § 315 Abs. 1 S. 2 vorzugehen.22 Anderenfalls ist ein bereits verkündetes Urteil ___ohne seine Unterschrift auszufertigen und zuzustellen.23 In diesem Fall ist das Urteil gem. ___§ 538 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 bzw. gem. § 547 Nr. 6 aufzuheben, wenn eine Nachholung nicht mög___lich ist.24 Ein anderer, an der Fällung des Urteils nicht beteiligter Richter darf die Unter___schrift jedenfalls nicht an Stelle des verhinderten Kollegen leisten.25 Die vorstehenden ___Erwägungen gelten ebenfalls, wenn bei einem Richterkollegium nicht einzelne Mitglieder ___an der Unterschriftsleistung gehindert sind, sondern sämtlich mitwirkenden Richter.26 ___ Eine Verhinderung i.S.d. § 315 Abs. 1 S. 2 ist nur dann zu bejahen, wenn zwingende ___tatsächliche oder rechtliche Gründe der erforderlichen Unterzeichnung entgegenstehen. ___Die Verweigerung der Unterschrift durch einen der beteiligten Richter ohne Hinzutreten ___weiterer Umstände ist kein derartiger Grund.27 Anerkannt sind als Verhinderungsgründe ___Tod, Krankheit oder Urlaub des Richters.28 ___ ___ ___14 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. 15 Felix NJW 1996, 1723 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___16 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___17 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___18 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___19 BGH NJW 1988, 713 (UdG); 1994, 55; VersR 1997, 988, 989 (Anwalt); KG NJW 1988, 2807; OLG ___Oldenburg NJW 1988, 2812; LAG Köln BB 1988, 768; Fischer DRiZ 1994, 95. 20 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___21 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. Vgl. auch BGHSt. 26, 92, 93 = NJW 1975, 1177. ___22 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. Vgl. auch OLG Koblenz VersR 1981, 688. ___23 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. ___24 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5 und 11; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. 25 OLG Koblenz VersR 1981, 688. ___26 BGH VersR 1992, 1155; Schmidt JR 1993, 457, 458. ___27 BGH NJW 1977, 765. ___28 BGH VersR 1981, 576; 1984, 287.

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_____ 13 Ist der betreffende Richter jedoch nur kurzfristig an der Leistung der Unter_____schrift gehindert, so ist seine Unterschrift nicht gem. § 315 Abs. 1 S. 2 zu ersetzen, son_____dern nachzuholen.29 Die für die Abgrenzung zwischen Nachholung und Ersetzung gem. _____§ 315 Abs. 1 S. 2 vorgeschlagene Dreiwochenfrist des § 315 Abs. 2 S. 130 erscheint noch _____praktikabel. _____ Eine Versetzung an ein anderes Gericht begründet zwar keine Verhinderung aus 14 _____rechtlichen Gründen, evtl. aber aus tatsächlichen Gründen.31 Eine Umsetzung innerhalb _____desselben Gerichts führt lediglich dazu, dass der betreffende Richter fortan einem ande_____ren Spruchkörper desselben Gerichts angehört, begründet jedoch keine Verhinderung _____i.S.d. § 315 Abs. 1 S. 2.32 Ebenso wenig wie die Versetzung an ein anderes Gericht begrün_____det die zwischenzeitliche Verwendung eines Richters auf Probe bei der Staatsanwalt_____schaft eine Verhinderung aus rechtlichen Gründen.33 Allenfalls kann eine Verhinderung _____aus tatsächlichen Gründen eintreten. Ein Richter ist dementsprechend nicht aus rechtli_____chen Gründen an der Unterschriftsleistung gehindert, solange er nicht aus dem Dienst _____geschieden ist. Erst mit der Entlassung oder der Versetzung in den Ruhestand tritt _____eine Verhinderung aus rechtlichen Gründen ein, denn hiermit endet die Ausstattung des _____Richters mit der u.a. zur Unterschriftsleistung, d.h. zur gebotenen Beurkundung, erfor_____derlichen Amtsgewalt.34 _____ _____ 2. § 315 Abs. 1 S. 2 gestattet es, die wegen Verhinderung fehlende Unterschrift eines 15 _____der mitwirkenden Richters durch einen Vermerk des Vorsitzenden bzw. ältesten beisit_____zenden Richters zu ersetzen. Der Vermerk muss allerdings nicht nur die Tatsachen der _____Verhinderung mitteilen. Darüber hinaus ist eine Angabe zum Verhinderungsgrund _____notwendig – also nicht „… zugleich für den an der Unterschriftsleistung verhinder_____ten …“, sondern „… zugleich für den wegen … an der Unterschriftsleistung verhinder_____ten …“35 Wird lediglich ein Verhinderungsgrund mitgeteilt, liegt darin i.d.R. zugleich die _____stillschweigende Mitteilung der Tatsache der Verhinderung als solche.36 Ausreichend ist _____eine allgemeine Angabe des Verhinderungsgrundes – z.B. „… wegen Krankheit …“ –, _____detailliertere Angaben sind nicht notwendig. Z.B. ist es nicht geboten, die Art der Krank_____heit mitzuteilen.37 Das gilt ungeachtet des Umstandes, dass eine kurzfristige Verhinde_____rung nicht ausreicht, also nicht jede Krankheit als Verhinderungsgrund in Betracht _____kommt. Mit Rücksicht auf die erforderliche Rechtssicherheit überprüft das Rechtsmittel_____gericht nämlich grundsätzlich nicht das tatsächliche Vorliegen des angegebenen Ver_____hinderungsgrundes, sondern lediglich dessen generelle Eignung.38 Wenn der Vermerk _____allerdings entgegen § 315 Abs. 1 S. 2 keinerlei Angabe zum Verhinderungsgrund enthält, _____ist das Rechtsmittelgericht zur Nachprüfung verpflichtet.39 Außerdem werden die Anga_____ _____ 29 BGH NJW 1977, 765; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. Missverständlich daher Zöller/Vollkommer _____Rdn. 1: „Die Ersetzung der Unterschrift … macht deren Nachholung … überflüssig.“ _____30 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5 a.E. _____31 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. Vgl. auch BGH VersR 1981, 552, 553. Anders allerdings OLG Stuttgart _____OLGZ 1976, 241, 243: Verhinderung aus rechtlichen Gründen. _____32 BayObLG VRS 64, 209, 210 f.; Vollkommer RPfleger 1976, 258, 259. Vgl. auch BFH NJW 2003, 3440. 33 BGH MDR 1993, 9; Fischer DRiZ 1994, 95, 96. _____34 BGH MDR 1994, 1072; BayObLG NJW 1967, 1578; BVerwG NJW 1991, 1192; OLG Stuttgart OLGZ 1976, _____241, 243; OLG München OLGZ 1980, 465, 467 f.; Fischer DRiZ 1994, 95, 96. Anders Vollkommer NJW 1968, _____1309, 1310. _____35 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. 36 BGH NJW 1961, 782. _____37 BGH NJW 1961, 782; NJW-RR 1994, 1406 = MDR 1994, 1239; Fischer DRiZ 1994, 95, 96. _____38 BGH NJW 1961, 782 = MDR 1961, 391; NJW 1980, 1849, 1850; MDR 1983, 421. _____39 BGH NJW 1979, 663; 1980, 1849, 1850.

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___ben auf Willkür geprüft.40 Nach allem muss ein Verhinderungsgrund so bezeichnet sein, ___dass sich der angegebene Umstand insofern eignet, als sich aus ihm eine nicht zu kurz___fristige Unmöglichkeit der Unterschriftsleistung ergeben könnte.41 ___ § 315 Abs. 1 S. 2 schreibt zwar lediglich vor, dass der Vorsitzende bzw. der älteste ___Beisitzer den Verhinderungsvermerk niederlegt, zur Klarstellung der Herkunft des Ver___merks und iS. der Nachprüfbarkeit ist jedoch grundsätzlich eine Unterschrift des Vorsit___zenden bzw. des ältesten Beisitzers erforderlich.42 Das Fehlen der Unterschrift führt nur ___dann nicht zur Unwirksamkeit des Verhinderungsvermerks, wenn sich aus der Anord___nung und Fassung des Vermerks zweifelsfrei ergibt, dass der Vorsitzende bzw. der ältes___te Richter ihn verfasst hat.43 Dementsprechend reicht die in der Praxis übliche Niederle___gung des Vermerks unter der Unterschrift des Vorsitzenden als mitwirkender Richter ___ohne erneute Unterschrift des Vermerks aus.44 ___ Grundsätzlich ist nur der Vorsitzende zur Niederlegung des Verhinderungsvermerks ___befugt. Lediglich für den Fall der Verhinderung des Vorsitzenden ist die Zuständigkeit ___des ältesten beisitzenden Richters vorgesehen. Das ist nicht der an Lebensjahren älteste, ___sondern der dienstälteste Richter.45 Das Lebensalter ist entsprechend den §§ 21 f Abs. 2 ___S. 2, 197 GVG lediglich bei gleichem Dienstalter maßgebend.46 Auch ein Richter auf Probe ___kann demnach zur Niederlegung des Verhinderungsvermerks aufgerufen sein.47 Bei Ver___hinderung sowohl des Vorsitzenden als auch des dienstältesten Beisitzers genügt die ___Unterzeichnung durch den dienstjüngeren Beisitzer nebst entsprechendem Vermerks für ___beide verhinderten Richter.48 Ist der Vorsitzende nicht verhindert, darf der Vermerk gem. ___§ 315 Abs. 1 S. 2 in keinem Fall von einem der Beisitzer niedergelegt werden.49 ___ ___ V. Übermittlung50 an die Geschäftsstelle, § 315 Abs. 2 ___ ___ § 315 Abs. 2 gilt ausschließlich den Stuhlurteilen (§ 310 Abs. 1 S. 1 Alt. 1) und stellt in___sofern sicher, dass die Parteien das Urteil in vollständig abgefasster Form in einem § 310 ___Abs. 1 S. 2 entsprechenden Zeitraum zur Kenntnisnahme und Überprüfung erhalten. Für ___die Parteien soll die Entscheidung des Gerichts für den Erlass des Urteils als Stuhlurteil ___keine Nachteile bergen (s.o. I). ___ § 315 Abs. 2 S. 1 sieht eine dreiwöchige Frist vor. Aus § 315 Abs. 2 S. 2 ergibt sich, ___dass dies allerdings nur für den Regelfall gilt. Insofern ist § 310 Abs. 1 S. 2 dahingehend ___entsprechend anzuwenden, dass der Umfang und die Schwierigkeit der Sache, aber auch ___die Überlastung des Gerichts in den Grenzen effektiven Rechtsschutzes Ausnahmen ___zulassen.51 ___ ___ ___40 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. 41 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___42 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7: „… empfiehlt sich, …“; Zöller/Vollkommer Rdn. 1: ___„Zweckmäßig …“ ___43 BGH NJW 1961, 782; VersR 1984, 287. ___44 BGH NJW 1961, 782; VersR 1984, 287; 1978, 138; Fischer DRiZ 1994, 95, 96. ___45 Zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Schmidt JR 1993, 457; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. Anders Stein/Jonas/Leipold Rdn. 9, Fn. 18. ___46 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___47 BGH VersR 1992, 1155. ___48 BGH VersR 1992, 1155; Fischer DRiZ 1994, 95, 96. ___49 OLGR München 2002, 346 ff.; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. 50 Durch Art. 1, Nr. 24a JKomG, BGBl. 2005, Teil I, 837, 839, wurde der Begriff „übergeben“ durch ___„übermitteln“ ersetzt, um den Sprachgebrauch an die Erfordernisse elektronischer Kommunikation ___anzupassen. ___51 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ 20 Dann ist allerdings § 315 Abs. 2 S. 2 zu beachten: Innerhalb der dreiwöchigen Frist _____ist statt des vollständigen Urteils, das von den Richtern unterschriebene Urteil ohne Tat_____bestand und Entscheidungsgründe, aber im übrigen vollständig52 der Geschäftsstelle zu _____übergeben. § 315 Abs. 2 S. 3 sieht weiter vor, dass Tatbestand und Entscheidungsgründe _____alsbald nachträglich anzufertigen, von den Richtern zu unterschreiben und der Ge_____schäftsstelle zu übergeben sind. Im Hinblick auf den Justizgewährungsanspruch der _____Parteien und das rechtliche Gehör53 ist bei der Auslegung des unbestimmten Rechtsbe_____griffs „alsbald“ auf die §§ 517, 548 zurückzugreifen. Das Gericht kann die Frist zur Nach_____reichung der fehlenden Bestandteile des Urteils also längstens auf fünf Monate aus_____dehnen. Überschreitet das Gericht diese Frist, sind die §§ 538 Abs. 2 S. 2 Nr. 1, 547 Nr. 6 _____anzuwenden. Die spätere Nachreichung ist unbeachtlich.54 Diese Lösung entspricht der _____hier allgemein zur Nachholung von fehlender Urteilsgründe befürworteten Lösung (s.o. _____§ 310 Rdn. 9, § 313 Rdn. 33, § 313a Rdn. 17 und § 313b Rdn. 9). _____ _____ VI. Verkündungs- bzw. Zustellungsvermerk, § 315 Abs. 3 _____ _____ Der Urkundsbeamte der Geschäftsstelle hat gem. § 315 Abs. 3 im Falle eines Stuhlur21 _____teils i.S.d. § 310 Abs. 1 S. 1 Alt. 1 das Datum der Verkündung auf der Urschrift des Urteils _____zu vermerken. Handelt es sich dagegen um ein durch Zustellung verlautbartes Aner_____kenntnis-, Verzichts- oder Versäumnisurteil (§ 310 Abs. 3) ist das Datum der Zustellung _____zu vermerken. Schließlich hat der Urkundsbeamte den Vermerk zu unterzeichnen. Für _____die Unterschrift des Urkundsbeamten gelten die Anforderungen an die Unterschriften _____der Richter (s.o. Rdn. 5 ff.).55 Bei dem Urkundsbeamten muss es sich nicht um denjenigen _____handeln, der bei der Verkündung des Urteils anwesend war.56 _____ Der Verkündungsvermerk des Urkundsbeamten der Geschäftsstelle (§ 315 Abs. 3) er22 _____setzt nicht das Verkündungsprotokoll (§ 160 Abs. 3 Nr. 7). Nur dieses erbringt den _____Nachweis der ordnungsgemäßen Verkündung des Urteils.57 _____ Gemäß § 315 Abs. 3 a.E. in der Fassung des seit dem 1. April 2005 geltenden Justiz_____kommunikationsgesetzes ist bei Führung der Prozessakten in elektronischer Form _____der o.g. Vermerk in einem gesonderten Dokument festzuhalten, das mit dem Urteil un_____trennbar zu verbinden ist.58 _____ _____ VII. Verstöße _____ _____ Es hängt keineswegs von dem Vorhandensein der erforderlichen Unterschriften ab, 23 _____ob es sich bereits um ein Urteil oder lediglich um einen Urteilsentwurf handelt.59 Auch _____Mängel des Verhinderungsvermerks (§ 315 Abs. 1 S. 2) führen nicht dazu, dass das Er_____kenntnis als Entwurf zu behandeln ist.60 Vielmehr ist zum einen zu berücksichtigen, dass _____ein Urteil mit seiner Verkündung rechtliche Existenz erlangt. Dementsprechend begrün_____ _____ _____ _____52 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. 53 Vgl. allerdings BVerfG NJW 1996, 3203; BayVerfGH NJW 1991, 2413. _____54 GmS NJW 1993, 2603. _____55 BGH NJW 1988, 713. _____56 AK-ZPO/Wassermann Rdn. 6; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____57 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1995, 511; OLG Brandenburg MDR 1999, 563, 564. 58 Art. 1, Nr. 24 b JKomG, BGBl. 2005, Teil I, S. 837, 839. _____59 So jedoch BGH NJW 1977, 765; 1980, 1849, 1850; OLG Koblenz VersR 1981, 688; OLG Köln NJW 1988, _____2805 (Beschluss). Vgl. BGH NJW 1989, 1156 f.; 1998, 609, 610; WM 1998, 932, 933; BFH BB 1996, 997. _____60 BGH NJW 1980, 1850; Vgl. aber BGH VersR 1984, 586.

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___den Mängel nur ganz ausnahmsweise die Nichtigkeit, sondern grundsätzlich nur die ___Anfechtbarkeit eines Urteils. Fehlen erforderliche Unterschriften bzw. ein Verhinde___rungsvermerk ist das einem Verkündungsmangel nicht gleichzustellen, sondern eher ___dem Fehlen von gem. § 313 Abs. 1 erforderlichen Bestandteilen des Urteils. Zum anderen ___ist der Zweck der gem. § 315 erforderlichen Unterschriften zu berücksichtigen. Diese sol___len lediglich die Übereinstimmung der schriftlich abgefassten Entscheidung mit dem ___gefällten Urteil gewährleisten. Mit der rechtlichen Existenz eines Urteils hat § 315 auch ___danach nichts zu tun. Dementsprechend hindert das Fehlen der Unterschriften bzw. ei___nes Verhinderungsvermerks nicht die Wirksamkeit des verkündeten Urteils.61 ___ Ist das Urteil nicht verkündet worden, sondern gem. § 310 Abs. 3 zuzustellen, erlangt ___es erst mit der Zustellung rechtliche Existenz. Voraussetzung der Wirksamkeit des Urteils ___ist deshalb die wirksame Zustellung. Diese hängt nicht von dem Vorhandensein der Unter___schriften bzw. des Verhinderungsvermerks auf der Urschrift des Urteils gem. § 315 Abs. 1 ___ab, sondern maßgebend ist die Ausfertigung.62 Deshalb sind die Zustellung und damit ___auch das Urteil i.S.d. § 310 Abs. 3 wirksam, wenn die Ausfertigung abweichend von der ___Urschrift Unterschriften der Richter angibt, die mit den im Rubrum genannten Namen ___übereinstimmen.63 Die Partei darf sich nämlich in diesem Fall auf den durch die Ausferti___gung erzeugten Anschein verlassen.64 Lediglich das Fehlen der erforderlichen Unterschrif___ten bzw. des ersetzenden Vermerks auf der Ausfertigung führt in Zusammenhang mit § 310 ___Abs. 3 zur Unwirksamkeit des Urteils mangels wirksamer Zustellung.65 ___ Allerdings handelt es sich beim dem Fehlen der gem. § 315 Abs. 1 S. 1 erforderlichen ___Unterschriften bzw. des ersetzenden Vermerks gem. § 315 Abs. 1 S. 2 um einen wesentli___chen Verfahrensmangel gem. § 538 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 bzw. einen absoluten Revisions___grund gem. § 547 Nr. 6,66 denn mangels Unterschriften steht nicht fest, ob die schriftlich ___abgefasste und dem Rechtsmittelgericht vorliegende Entscheidung mit dem nach Bera___tung und Abstimmung gefällten Urteil übereinstimmt. Das Rechtsmittelgericht vermag ___daher nicht zu überprüfen, ob die schriftlich mitgeteilten Gründe für die Entscheidung ___maßgebend gewesen sind. ___ Hat das Urteil durch Verkündung zwar rechtliche Existenz erlangt, ist aber z.B. we___gen auch in der Abschrift bzw. Ausfertigung fehlender Unterschriften oder eines man___gelhaften Verhinderungsvermerks67 nicht wirksam zugestellt worden, so laufen nicht die ___regelmäßigen Rechtsmittelfristen, sondern die Rechtsmittelfristen beginnen gem. den ___§§ 517, 548 spätestens mit dem Ablauf von fünf Monaten nach der Verkündung.68 War ___das Urteil nicht zu verkünden, sondern gem. § 310 Abs. 3 zuzustellen und existiert recht___lich dementsprechend mangels wirksamer Zustellung nicht, so laufen auch diese Fristen ___nicht. Das Urteil kann aber trotzdem angefochten werden, weil der Anschein eines Ur___teils erzeugt worden ist.69 ___ Weil die Nachholung einer fehlenden Unterschrift bzw. eines fehlenden oder man___gelhaften Verhinderungsvermerk selbst nach Einlegung des Rechtsmittels noch zulässig ___ ___ ___61 Zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10. Vgl. auch BGHZ 137, 49, 52 f = NJW 1998, 609; BGH ___NJW 1989, 1156, 1157; OLG Stuttgart NJW-RR 1989, 1534 f. 62 BGH NJW 2001, 1653, 1654; OLG Frankfurt a.M. NJW 1983, 2395, 2396. ___63 OLG Frankfurt a.M. MDR 1979, 678. ___64 BGH NJW-RR 1998, 141; OLG Frankfurt a.M. NJW 1983, 2395, 2396. ___65 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10. Vgl. aber Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___66 BGH NJW 1977, 765; OLG Brandenburg, Urt. v. 21. April 2010 – 3 U 75/09 –, juris Rn. 34; OLG Koblenz VersR 1981, 688. ___67 Dazu Zöller/Vollkommer Rdn. 1. Vgl. auch BGH VersR 1978, 138; NJW 1980, 1849 = MDR 1980, 842. ___68 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11. ___69 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11.

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_____ist,70 liegt es für das Rechtsmittelgericht nahe, dies zu veranlassen.71 Fraglich ist indes, _____ob auch insofern eine zeitliche Grenze zu berücksichtigen ist. In der Rechtsprechung _____wird in diesem Zusammenhang nur allgemein darauf abgestellt, inwieweit das Erinne_____rungsvermögen des betreffenden Richters äußerstenfalls zurückreicht.72 Unklar bleibt _____dabei, aus welchem Grund die Nachholung einer Unterschrift anders zu behandeln sein _____soll als das Nachreichen von anderen notwendigen Urteilsbestandteilen (vgl. o. § 310 _____Rdn. 7 ff., § 313 Rdn. 34, § 313a Rdn. 17, § 313b Rdn. 9 sowie § 315 Rdn. 20). Als äußerste _____zeitliche Grenze ist dementsprechend nicht auf Vermutungen zum Erinnerungsvermö_____gen abzustellen, sondern auf die fünfmonatige Frist gem. §§ 517, 548.73 _____ 28 Hat ein an der Fällung des Urteils nicht beteiligter Richter, das Urteil unter_____zeichnet, fehlt eine gem. § 315 Abs. 1 S. 1 erforderliche Unterschrift. Die falsche Unter_____schrift ist zu streichen und durch die Unterschrift des tatsächlich beteiligten Richters zu _____ersetzen.74 Erforderlichenfalls sind außerdem die Namensangaben im Rubrum entspre_____chend zu berichtigen, § 319.75 Das kann selbst dann geschehen, wenn darauf eine Verfah_____rensrüge gestützt wird.76 _____ 29 § 315 Abs. 2 S. 1 ist als Ordnungsvorschrift zu verstehen,77 so dass eine über die _____dreiwöchige Frist hinausreichende, unbegründete Verzögerung der Übergabe des in _____vollständiger Form abgefassten Urteils an die Geschäftsstelle grundsätzlich unschädlich _____ist.78 Schon aus § 315 Abs. 2 S. 2 folgt, dass es sich nicht um eine Ausschlussfrist han_____delt.79 Im Hinblick auf die Frist des § 320 Abs. 2 S. 3 sollte das Urteil innerhalb von drei _____Monaten in vollständiger Form abgesetzt sein.80 Jedenfalls ist aber ein Urteil, das nicht _____innerhalb von fünf Monaten nach der Verkündung der Geschäftsstelle in vollständig _____abgefasster und unterzeichneter Form übergeben worden ist, als nicht mit Entschei_____dungsgründen versehen zu behandeln und deshalb gem. §§ 538 Abs. 2 S. 1 Nr. 1, 547 Nr. 6 _____aufzuheben.81 _____ Für das arbeitsgerichtliche Verfahren sind die §§ 72b, 74 ArbGG zu berücksichtigen. _____ _____ 30 3. Für die Wirksamkeit der Entscheidung sind Mängel des Verkündungs- bzw. Zu_____stellungsvermerks gem. § 315 Abs. 3 ebenso wenig von Bedeutung wie für die Wirksam_____keit der Zustellung. Hinsichtlich der Verkündung ist das Verkündungsprotokoll allein _____maßgebend (§§ 165 S. 1, 160 Abs. 3 Nr. 7).82 Auch das Fehlen des Verkündungsvermerks _____auf der zugestellten Ausfertigung des Urteils begründet nicht die Unwirksamkeit der _____Zustellung.83 _____ _____ _____ _____70 BGHZ 18, 350, 354 ff. = NJW 1955, 1919; BGHZ 137, 49, 53; OLG Frankfurt a.M. NJW 1983, 2395, 2396. _____71 RGZ 150, 147, 148; Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 8. 72 OLG Koblenz AgrarR 1990, 114, 115. _____73 OLG Brandenburg, Urt. v. 21. April 2010 – 3 U 75/09 –, juris Rn. 34; OLGR Frankfurt a.M. 1996, 34 f. _____74 BGH NJW-RR 1998, 1065; BFH FamRZ 1989, 734 f.; OLG Düsseldorf NJW-RR 1995, 636, 637. _____75 BGHZ 18, 350, 354; BGH NJW 2003, 3057; NJW-RR 1998, 1065; OLG Düsseldorf NJW-RR 1995, 636, 637; _____Fischer DRiZ 1994, 95, 96. _____76 BGHZ 18, 350, 354. 77 BGH NJW 1984, 2828, 2829. _____78 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12. _____79 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____80 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____81 GmS NJW 1993, 2603; BGH NJW 1987, 2446 f.; 1991, 1547; MDR 2001, 1184; BAG NZA 1993, 1150; NJW 1996, 870; 2000, 2835. _____82 BGHZ 8, 303, 308 = LM zu ZPO § 315 Nr. 2 (LS); BGH VersR 1987, 680; 1989, 604; LM zu ZPO § 160 _____Nr. 10; OLG Zweibrücken OLGZ 1987, 371, 372; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1995, 511. _____83 RGZ 140, 349, 351; BGHZ 8, 303, 304.

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___ § 316 ___ (weggefallen) ___ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug ___ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten ___ § 317 ___ Urteilszustellung und -ausfertigung ___ § 317 Rensen ___ Fassung bis zum 30. Juni 2014: ___ (1) Die Urteile werden den Parteien, verkündete Versäumnisurteile nur der unterlie___genden Partei zugestellt. Eine Zustellung nach § 310 Abs. 3 genügt. Auf übereinstimmenden ___Antrag der Parteien kann der Vorsitzende die Zustellung verkündeter Urteile bis zum Ab___lauf von fünf Monaten nach der Verkündung hinausschieben. ___ (2) Solange das Urteil nicht verkündet und nicht unterschrieben ist, dürfen von ihm ___Ausfertigungen, Auszüge und Abschriften nicht erteilt werden. Die von einer Partei bean___tragte Ausfertigung eines Urteils erfolgt ohne Tatbestand und Entscheidungsgründe; dies ___gilt nicht, wenn die Partei eine vollständige Ausfertigung beantragt. ___ (3) Ausfertigungen, Auszüge und Abschriften eines als elektronisches Dokument (§ 130b) ___vorliegenden Urteils können von einem Urteilsausdruck gemäß § 298 erteilt werden. ___ (4) Die Ausfertigung und Auszüge der Urteile sind von dem Urkundsbeamten der Ge___schäftsstelle zu unterschreiben und mit dem Gerichtssiegel zu versehen. ___ (5) Ausfertigungen, Auszüge und Abschriften eines in Papierform vorliegenden Urteils ___können durch Telekopie oder als elektronisches Dokument (§ 130b) erteilt werden. Die Te___lekopie hat eine Wiedergabe der Unterschrift des Urkundsbeamten der Geschäftsstelle so___wie des Gerichtssiegels zu enthalten. Das elektronische Dokument ist mit einer qualifizier___ten elektronischen Signatur des Urkundsbeamten der Geschäftsstelle zu versehen. ___ (6) Ist das Urteil nach § 313b Abs. 2 in abgekürzter Form hergestellt, so erfolgt die Aus___fertigung in gleicher Weise unter Benutzung einer beglaubigten Abschrift der Klageschrift ___oder in der Weise, dass das Urteil durch Aufnahme der in § 313 Abs. 1 Nr. 1 bis 4 bezeichne___ten Angaben vervollständigt wird. Die Abschrift der Klageschrift kann durch den Urkunds___beamten der Geschäftsstelle oder durch den Rechtsanwalt des Klägers beglaubigt werden. ___ ___ Fassung ab 1. Juli 2014: ___ (1) Die Urteile werden den Parteien, verkündete Versäumnisurteile nur der ___unterliegenden Partei in Abschrift zugestellt. Eine Zustellung nach § 310 Abs. 3 ge___nügt. Auf übereinstimmenden Antrag der Parteien kann der Vorsitzende die Zu___stellung verkündeter Urteile bis zum Ablauf von fünf Monaten nach der Verkün___dung hinausschieben. ___ (2) Ausfertigungen werden nur auf Antrag und nur in Papierform erteilt. So___lange das Urteil nicht verkündet und nicht unterschrieben ist, dürfen von ihm Aus___fertigungen, Auszüge und Abschriften nicht erteilt werden. 3Die von einer Partei ___beantragte Ausfertigung eines Urteils erfolgt ohne Tatbestand und Entscheidungs___gründe; dies gilt nicht, wenn die Partei eine vollständige Ausfertigung beantragt. ___ (3) Ausfertigungen, Auszüge und Abschriften eines als elektronisches Doku___ment (§ 130b) vorliegenden Urteils können von einem Urteilsausdruck gemäß ___§ 298 erteilt werden. ___ (4) Die Ausfertigung und Auszüge der Urteile sind von dem Urkundsbeamten ___der Geschäftsstelle zu unterschreiben und mit dem Gerichtssiegel zu versehen. ___ ___ § 317 Abs. 5 a.F. ist aufgehoben worden. § 317 Abs. 6 a.F. tritt als neuer § 317 ___Abs. 5 an dessen Stelle. 179

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§ 317

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ (5) Ist das Urteil nach § 313b Abs. 2 in abgekürzter Form hergestellt, so erfolgt _____die Ausfertigung in gleicher Weise unter Benutzung einer beglaubigten Abschrift _____der Klageschrift oder in der Weise, dass das Urteil durch Aufnahme der in § 313 _____Abs. 1 Nr. 1 bis 4 bezeichneten Angaben vervollständigt wird. 2Die Abschrift der _____Klageschrift kann durch den Urkundsbeamten der Geschäftsstelle oder durch den _____Rechtsanwalt des Klägers beglaubigt werden. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Fischer Die Zustellung im Verfahrensrecht, JuS 1994, 416; Grüneberg Verjährungsrechtsanpassungs_____gesetz, Anhörungsrügengesetz und Justizkommunikationsgesetz, SVR 2005, 174; Viefhues Das Gesetz über _____die Verwendung elektronischer Kommunikationsformen in der Justiz, NJW 2005, 1009. _____ _____ Übersicht ____ 1 4. Erteilung ____ 13 I. Allgemeines _____II. Zustellung 5. § 313b ____ 16 _____ 1. Amtszustellung ____ 5 6. Zustellungsadressat ____ 17 _____ 2. Ausfertigung und (beglaubigte) 7. Zurückstellen der _____ Abschrift, § 317 a.F. und § 317 n.F. ____ 8 Zustellung ____ 20 _____ 3. Abgekürzte Ausfertigung ____ 12 III. Verstöße ____ 25 _____ _____ I. Allgemeines _____ Vor Inkrafttreten der Vereinfachungsnovelle von 1976 wurden Urteile auf Betreiben 1 _____ _____der Parteien zugestellt.1 Mit der Änderung des § 317 Abs. 1 und dem damit verbundenen _____Wechsel Amtszustellung sollte eine Beschleunigung des Verfahrens bewirkt werden. Die _____Rechtsmittelfristen sollten im Regelfall früher in Lauf gesetzt werden, die formelle _____Rechtskraft sollte bei nicht angefochtenen Urteilen früher eintreten.2 Der Gesetzgeber _____hielt allerdings eine Zustellung verkündeter Versäumnisurteile nur an die unterlegene _____Partei für ausreichend. Der für eine Zustellung auch an die obsiegende Partei erforderli_____che Aufwand sei hier unnötig.3 Trotz der angestrebten Verfahrensbeschleunigung wollte der Gesetzgeber den Par2 _____ _____teien nicht die Möglichkeit nehmen, nach Erlass des Urteils unter Hinausschieben der _____Rechtsmittelfristen und Verringerung des zeitlichen Drucks Vergleichsverhandlungen zu _____führen oder weitere Informationen einzuholen.4 Auf diesem Gedanken beruht § 317 _____Abs. 1 S. 3.5 3 Durch das Justizkommunikationsgesetz6 wurden zwei neue Absätze in § 317 einge_____ _____fügt: Der neue Abs. 3 betraf die Erteilung von Ausfertigungen, Auszügen und Abschriften _____eines als elektronisches Dokument vorliegenden Urteils, während der neue Abs. 5 umge_____kehrt die Erteilung von Ausfertigungen, Auszügen und Abschriften eines in Papierform _____vorliegenden Urteils durch Telekopie oder als elektronisches Dokument regelte. § 317 _____Abs. 3 a.F. wurde zu Abs. 4, § 317 Abs. 4 a.F. wurde zu Abs. 6.7 _____ _____ _____1 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. _____2 Begründung, BT-Drucks. 7/2729, S. 43. _____3 Begründung, BT-Drucks. 7/2729, S. 78 f. _____4 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. 5 Begründung, BT-Drucks. 7/2729, S. 43; Bericht sowie Antrag des Rechtsausschusses, BT_____Drucks. 7/5250, S. 10, 40. _____6 In Kraft getreten am 1. April 2005, vgl. BGBl. 2005, Teil I, S. 837 ff. _____7 Art. 1, Nr. 25 JKomG, BGBl. 2005, Teil I, S. 839. Vgl. Viefhus NJW 2005, 1009, 1014.

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§ 317

___ Das Gesetz zur Förderung des elektronischen Rechtsverkehrs8 hat zu den oben ___im Text gekennzeichneten, für die forensische Praxis bedeutsamen Änderungen der ___Norm geführt. Dazu gehört insbesondere die regelmäßige Ersetzung der Zustellung einer ___Ausfertigung durch die Zustellung einer bloßen Abschrift und die Streichung des bishe___rigen § 317 Abs. 5. ___ ___ II. Zustellung ___ ___ 1. Amtszustellung. Gemäß § 317 Abs. 1 S. 1 Hs 1 i.V.m. § 166 Abs. 2 werden Urteile ___grundsätzlich von Amts wegen den Parteien zugestellt. § 317 Abs. 1 S. 1 Hs 2 sieht hiervon ___eine Ausnahme hinsichtlich verkündeter Versäumnisurteile vor, die lediglich der unter___liegenden Partei von Amts wegen zuzustellen sind. Nur diese Amtszustellung setzt die ___Rechtsmittel- bzw. Einspruchsfrist in Lauf.9 Bei unechten Versäumnisurteilen bleibt es ___im Übrigen bei der Notwendigkeit, das Urteil beiden Parteien zuzustellen.10 ___ § 317 Abs. 1 S. 2 bestimmt hinsichtlich Anerkenntnis- und Versäumnisurteilen im ___schriftlichen Verfahren (§§ 307 S. 2, 331 Abs. 3) sowie Urteilen über die Verwerfung eines ___Einspruchs gem. § 341 Abs. 2, dass die gem. § 310 Abs. 3 erforderliche Zustellung aus___reicht. Weil solche Urteile mit der Zustellung an beiden Parteien wirksam werden, setzt ___erst die Vollendung der letzten der beiden Zustellungen die Rechtsmittel- und Ein___spruchsfristen in Lauf.11 ___ Anders als im Rahmen des § 317 Abs. 1 S. 1 sowie für den Lauf der Rechtsbehelfsfris___ten setzt die Zwangsvollstreckung gem. § 750 Abs. 1 S. 2 lediglich die Parteizustellung ___voraus. Ist aber § 317 Abs. 1 S. 1 folgend die Amtszustellung erfolgt, bedarf es nicht der ___nochmaligen Zustellung im Parteibetrieb. 12 Obgleich der Gesetzgeber lediglich § 317 ___Abs. 1 S. 1 dahingehend geändert hat, dass es der Zustellung nur einer Abschrift bedarf ___und § 750, der nach seinem gesamten Wortlaut offensichtlich von der Zustellung einer ___Ausfertigung ausgeht, ebensowenig angepasst hat wie § 724 ZPO, dürfte es bei den vor___stehenden Ausführungen auch hinsichtlich § 317 n.F. bleiben.13 Nichts anderes gilt im ___Übrigen für einstweilige Verfügungen in Urteilsform.14 ___ ___ 2. Ausfertigung und (beglaubigte) Abschrift, § 317 a.F. und § 317 n.F. Das Origi___nal des Urteils bleibt stets bei den Akten. Gemäß § 317 Abs. 1 S. 1 a.F. war statt dessen ___eine Ausfertigung zuzustellen, d.h. eine mit Ausfertigungsvermerk versehene amtliche ___Abschrift bzw. Kopie des vollständigen Urteils einschließlich Tatbestand und Entschei___dungsgründe.15 Nur diese setzte die Rechtsmittel- bzw. Rechtsbehelfsfrist in Lauf.16 Das ___Gesetz zur Förderung des elektronischen Rechtsverkehrs (BGBl. I, 2013, S. 3786) hat ___allerdings mit Wirkung zum 1. Juli 200917 insofern zu einer bedeutsamen Änderung ___ ___8 BGBl. I, 2013, 3786; dazu auch Musielak/Voit/Musielak Einl. Rdn. 77 sowie § 317 Rdn. 1, 4 und 9a. ___9 OLG Stuttgart NJW 1961, 81; Bischof NJW 1980, 2235; Thomas/Putzo/Reichold § 166 Rdn. 18. ___10 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___11 BGH NJW 1994, 3359, 3360; Zugehör NJW 1992, 2261. ___12 OLG Düsseldorf JurBüro 1987, 239 m. abl. Anm. Mümmler; OLG Frankfurt a.M. OLGZ 82, 251; OLG München OLGZ 82, 101. ___13 Vgl. auch Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2 (ohne auf die Diskrepanz zwischen § 317 und § 750 ___einzugehen). ___14 BGH NJW 1990, 122, 124; OLG Oldenburg FamRZ 1989, 879 f.; JurBüro 1992, 495; OLG Koblenz FamRZ ___1991, 589. 15 BGH NJW 2010, 2519; BGHZ FamRZ 1990, 1227; OLG Hamm MDR 1989, 465; Putzo NJW 1977, 1, 6; ___Zöller/Stöber § 166 Rdn. 5 und § 169 Rdn. 13. ___16 BGH NJW 2010, 2519, 2520. ___17 BGH NJW 1978, 217; FamRZ 1990, 1227; OLG Stuttgart DAVorm. 1974, 141 f.

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_____geführt, als gem. § 317 Abs. 1 S. 1 n.F. nicht mehr Ausfertigungen zuzustellen sind, _____sondern Abschriften. Nach § 317 Abs. 2 S. 1 n.F. werden Ausfertigungen nur noch auf _____Parteiantrag und in Papierform erteilt; sie sind nicht mehr die Regel, sondern gewöhn_____lich sollen nur noch Abschriften erteilt werden.18 Zuzustellen ist nunmehr also jeweils _____eine (beglaubigte) Abschrift i.S.d. § 169 Abs. 2 S. 1.19 Darin liegt zwar im Hinblick auf _____die Entbehrlichkeit eines Ausfertigungsvermerks (stattdessen reicht nunmehr eine Be_____glaubigung) eine gewisse Erleichterung sowie eine Anpassung an die Bedürfnisse des _____elektronischen Rechtsverkehrs. Jedoch bleibt es für § 724 bei der Notwendigkeit einer _____Ausfertigung, und auch die Parteizustellung erfordert nach § 750 Abs. 1 S. 2 eine Aus_____fertigung. Mit Rücksicht darauf, dass für die in § 750 Abs. 1 S. 1 vorgesehene Amts_____zustellung hingegen die nach § 317 Abs. 1 S. 1 erfolgende Zustellung einer Abschrift _____gem. § 169 Abs. 2 S. 1 genügt (s.o. Rdn. 11), erscheint die Anpassung der Zivilprozess_____ordnung an die Bedürfnisse des elektronischen Rechtsverkehrs allerdings noch nicht _____vollständig gelungen. _____ Zwar stellt § 317 Abs. 1 S. 1 n.F. nun auf die Zustellung einer Abschrift, also einer 9 _____nicht mit einem Ausfertigungsvermerk (mit Siegel und Unterschrift versehener Ver_____merk über die Übereinstimmung der betreffenden Abschrift mit dem Original) des Ur_____kundsbeamten der Geschäftsstelle versehenen Zweitschrift, eines Ausdrucks oder einer _____Ablichtung, ab. Für eine Vielzahl der derzeit noch bei den Rechtsmittelgerichten an_____hängigen Verfahren ist jedoch weiter § 317 a.F. von ausschlaggebender Bedeutung. _____Auch bleibt es im Rahmen des § 317 Abs. 2 S. 1 n.F. sowie der nicht geänderten § 724, _____§ 750 Abs. 1 S. 2 bei der Bedeutung der Ausfertigung. Einer Abschrift muss ebenfalls zu _____entnehmen sein, ob die Urschrift entsprechend der Bestimmung des § 315 von den _____mitwirkenden Richtern unterzeichnet worden ist.20 Die Angabe der Namen der Richter _____in Klammern ohne Hinweis auf eine entsprechende Unterschrift reicht nicht aus.21 Es _____genügten aber schon die Angaben der Richternamen ohne Klammern, unmissverständ_____lich ist auch der Zusatz „gez.“22 Ist ein Richter an der Unterschriftsleistung verhin_____dert gewesen, muss die Abschrift den entsprechenden Verhinderungsvermerk (§ 315 _____Abs. 1 S. 2) enthalten.23 Die Abschrift muss lediglich erkennen lassen, dass die Bestim_____mung des § 315 beachtet worden ist. Dementsprechend kommt es im Falle einer Kopie _____nicht auf die Lesbarkeit der Unterschriften an. Aus der Abschrift muss nur hervorge_____hen, dass das Urteil von den mitwirkenden Richtern handschriftlich unterzeichnet wor_____den ist.24 _____ 10 Zwar ist die Zustellung in ihrer Wirksamkeit grundsätzlich davon abhängig, dass die _____Ausfertigung bzw. die Abschrift das Urteil vollständig und wortgetreu wiedergibt,25 un_____bedeutende Abweichungen stehen der Wirksamkeit der Zustellung jedoch nicht entge_____gen.26 Es ist danach zu differenzieren, ob der Mangel geeignet ist, die Parteien in ihrer _____Entscheidung über die Einlegung von Rechtsmitteln zu beeinflussen.27 _____ _____ _____18 BeckOK-ZPO/Elzer Rdn. 10; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____19 BeckOK-ZPO/Elzer Rdn. 10; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. _____20 BGH NJW 1978, 217; FamRZ 1990, 1227; OLG Stuttgart DA Vorm. 1974, 141 f. 21 BGH FamRZ 1990, 1227; 1982, 482; NJW 1975, 781; NJW-RR 1987, 377; VersR 1994, 1495; Hornung _____RPfl. 1987, 225, 228. _____22 BGH VersR 1981, 61, 62; 576; 1994, 1495. _____23 BGH VersR 1981, 576; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. _____24 BGH VersR 1983, 874. 25 OLG Nürnberg FamRZ 2004, 470. _____26 BGHZ 67, 284, 287 ff. = NJW 1977, 297; 2001, 1653, 1654; VersR 1982, 70; 1985, 551; 2002, 464, 465; AK_____ZPO/Wassermann Rdn. 4. _____27 KG FamRZ 2003, 620, 621.

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___ Unrichtigkeiten der Ausfertigung oder Abschrift kann der Urkundsbeamte der Ge___schäftsstelle (UdG) analog § 319 selbst berichtigen.28 ___ ___ 3. Abgekürzte Ausfertigung. Wenn die Partei dies nicht gesondert beantragt,29 ent___hält die auf ihren Antrag hin erteilte Ausfertigung gem. § 317 Abs. 2 S. 3 weder den Tatbe___stand noch die Entscheidungsgründe. Alle übrigen Bestandteile des Urteils, also Rubrum, ___Urteilsformel und Unterschriften, müssen jedoch in der Ausfertigung wiedergegeben ___sein.30 Liegt der Geschäftsstelle im Falle des § 315 Abs. 2 S. 2 lediglich ein Urteil ohne Tat___bestand und Entscheidungsgründe vor, kann dieses nicht von Amts wegen, sondern nur ___im Parteibetrieb (bedeutsam im Rahmen des § 750 Abs. 1 S. 2 Hs 2 und geregelt in den ___§§ 191 ff. ZPO) zugestellt werden. Denn die Amtszustellung erfordert abgesehen von den ___Fällen des § 313b (§ 317 Abs. 5) ein vollständig abgefasstes Urteil.31 ___ ___ 4. Erteilung. § 317 Abs. 2 S. 1 und 2 n.F. richten sich an die für die Erteilung und Zu___stellung von Ausfertigungen zuständige Geschäftsstelle (vgl. § 168 Abs. 1). § 317 Abs. 2 ___S. 1 n.F. regelt (s.o. Rdn. 8), dass Ausfertigungen, die nach § 317 Abs. 1 S. 1 n.F. für die ___Zustellung nicht mehr erforderlich sind,, nur noch auf Parteiantrag und in Papierform ___erteilt werden, während § 317 Abs. 2 S. 2 n.F. vorsieht, dass Ausfertigungen, Auszüge und ___Abschriften von Urteilen nicht vor deren Verkündung und Unterzeichnung erteilt wer___den dürfen, also nicht vor deren Wirksamkeit. Ausfertigungen o.ä. von Entwürfen sind ___dementsprechend nicht zulässig, damit nicht bereits der Anschein eines wirksamen Ur___teils erzeugt wird, bevor ein solches vorliegt.32 Der Verstoß hiergegen kann zur Unwirk___samkeit der Zustellung führen, auch wenn das Urteil später unterzeichnet und verkündet ___worden ist.33 Lässt die zugestellte Ausfertigung erkennen, dass der Ausfertigungsver___merk bereits vor der Verkündung des Urteils angebracht wurde, ist die Zustellung ___unwirksam.34 Auch ein verkündetes, aber nicht unterzeichnetes Urteil ist zuzustellen. ___Allerdings ist es, wenn die Unterschrift nicht rechtzeitig nachgeholt wird, im Rechtsmit___telverfahren aufzuheben (s.o. § 315 Rdn. 23 ff.).35 ___ Nicht die Geschäftsstelle des erkennenden Gerichts ist für die Erteilung von Ausferti___gungen und Abschriften zuständig, sondern diejenige, der die Urschrift des Urteils vorliegt ___(etwa im Urteilsheft des Rechtsmittelgerichts).36 Gegen die Versagung der Erteilung einer ___Ausfertigung bzw. einer beglaubigten Abschrift ist gem. §§ 573, 567 ff. zunächst im Wege der ___Erinnerung und anschließend mit der sofortigen Beschwerde vorzugehen.37 ___ Gemäß § 317 Abs. 4 bedürfen Ausfertigungen und Auszüge des Urteils sowohl der ___Unterschrift des Urkundsbeamten der Geschäftsstelle als auch des Gerichtssiegels, wobei ___anstelle des Siegels ein entsprechender Stempel ausreicht.38 An die erforderliche Unter___schrift des Urkundsbeamten sind dieselben Anforderungen zu stellen wie an diejenige ___des Prozessbevollmächtigten bei der Unterzeichnung bestimmender Schriftsätze.39 Der ___ ___ ___28 BGH NJW-RR 1993, 1213, 1214. ___29 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___30 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 2. 31 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___32 BGHZ 8, 303, 307 = NJW 1953, 622. ___33 BGH NJW-RR 1993, 956 = MDR 1994, 206; OLG Düsseldorf NJW-RR 2003, 354. ___34 BGH NJW-RR 1993, 956. ___35 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. 36 BAG AP ZPO § 317 Nr. 1; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. ___37 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___38 BGH MDR 1993, 383, 384; KG NJW 1961, 2161. ___39 BGH MDR 1988, 218 = NJW 1988, 713.

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_____Zusatz „als Urkundsbeamter der Geschäftsstelle“ ist entbehrlich, wenn aus der beigefüg_____ten Dienstbezeichnung zu entnehmen ist, dass es sich um einen Urkundsbeamten han_____delt.40 Selbst eine Unterzeichnung durch eine andere als die maschinenschriftlich ge_____nannte Person schadet u.U. nicht, wenn nämlich der Vermerk im Übrigen erkennen _____lässt, dass die Ausfertigung von einer dazu legitimierten Person erteilt worden ist.41 Für _____den Ausfertigungsvermerk sind zwar weder ein bestimmter Wortlaut noch eine be_____stimmte äußere Form zwingend vorgeschrieben,42 es muss jedoch sinngemäß die Angabe _____enthalten sein, dass Übereinstimmung der betreffenden amtlichen Abschrift oder Kopie _____mit der Urschrift besteht.43 Wenn es auch nicht auf den Namen des Urkundsbeamten _____ankommt, so muss doch erkennbar sein, dass ein Urkundsbeamter der Geschäftsstelle _____den Ausfertigungsvermerk unterzeichnet hat.44 Wird der Name des Urkundsbeamten nur _____in Klammern hinzugefügt, fehlt aber der Hinweis, ob sich daneben oder darüber auch _____seine Unterschrift befindet, liegt keine gültige Ausfertigung vor.45 Zwar genügen die _____Formeln „gez. Unterschrift“46 und „Ausgefertigt …“,47 üblich ist jedoch die folgende Fas_____sung: „Für den Gleichlaut der Ausfertigung mit der Urschrift, gez. N.N. als Urkundsbe_____amter der Geschäftsstelle“.48 Die abgekürzte Fassung „F.d.R.d.A. …“ reicht nicht aus.49 _____Eine Datumsangabe ist zwar ebenfalls üblich, aber nicht notwendig.50 Besteht die Ur_____schrift aus mehreren Blättern, muss der Ausfertigungsvermerk erkennen lassen, dass er _____alle zugehörigen Seiten umfasst.51 _____ _____ 5. § 313b. Gemäß § 317 Abs. 5 S. 1 a.F. hatte der Urkundsbeamte der Geschäftsstelle 16 _____bei den gem. § 313b in abgekürzter Fassung erlassenen Anerkenntnis-, Verzichts- und _____Versäumnisurteilen die Wahl: Entweder setzte er die Ausfertigung auf eine beglaubigte _____Abschrift der Klageschrift – § 697 Abs. 5: Mahnbescheid – bzw. auf ein damit zu verbin_____dendes Blatt oder er vervollständigte das abgekürzte Urteil um die Angaben gem. § 313 _____Abs. 1 Nr. 1 bis 4. § 317 Abs. 5 S. 4 a.F. erlaubte in diesem Zusammenhang die Beglaubi_____gung der Abschrift sowohl durch den Urkundsbeamten selbst als auch durch den _____Rechtsanwalt (bzw. Erlaubnisinhaber, § 25 EGZPO) des Klägers. Mit Wirkung zum 1. Juli _____2014 ist § 317 Abs. 5 a.F. aufgehoben worden. Dem bisherigen § 317 Abs. 6 bzw. neuen _____§ 317 Abs. 5 ist zu entnehmen, wie eine Ausfertigung eines in abgekürzter Form (§ 313b _____Abs. 2) hergestellten Urteils erfolgen soll und dass die zugrundeliegende Abschrift so_____wohl durch den Urkundsbeamten als auch durch den Rechtsanwalt des Klägers beglau_____bigt werden kann.52 An die Stelle der in § 317 Abs. 5 a.F. enthaltenen Regelung sind hin_____gegen die Bestimmungen des § 169 Abs. 3 und Abs. 4 getreten.53 _____ _____ 6. Zustellungsadressat. Gemäß § 317 Abs. 1 S. 1 Hs 1 ist das Urteil grundsätzlich bei17 _____den Parteien zuzustellen. Lediglich für verkündete Versäumnisurteile sieht § 317 Abs. 1 _____ _____40 BGH LM ZPO § 317 Nr. 6 = NJW 1961, 783, LS. _____41 BGH MDR 1993, 383. _____42 BGH NJW 1959, 2117, 2119; RPfl. 1969, 294; BGHZ 55, 251, 253 = NJW 1971, 659; VersR 1994, 1495, 1496. _____43 BGH LM ZPO § 317 Nr. 6; NJW-RR 1993, 956. _____44 BGH VersR 1971, 470; NJW 1975, 781. 45 BGH VersR 1964, 848, 849; 1974, 1129; 1994, 1495, 1496; NJW 1975, 781. _____46 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. _____47 BGH RPfl. 1969, 294; NJW 1963, 1307, 1309; VersR 1994, 1495, 1496. _____48 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Zöller/Stöber § 169 Rdn. 15. _____49 BGH NJW 1959, 2117; 1963, 1307, 1309. 50 BGH VersR 1985, 503; Hornung RPfleger 1987, 225, 229. _____51 Zöller/Stöber § 169 Rdn. 15. _____52 BeckOK-ZPO/Elzer Rdn. 38 f.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. _____53 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9a.

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___S. 1 Hs 2 eine dahingehende Ausnahme vor, dass hier aus ökonomischen Gründen (s.o. I) ___die Zustellung an die unterlegene Partei ausreicht. ___ § 317 Abs. 1 S. 1 schreibt nur die Zustellung an die Parteien vor, nicht dagegen dieje___nige an die Streithelfer der Parteien.54 Insofern gilt mit Blick auf die unterschiedliche ___Rechtsstellung im Zivilprozess, dass das Urteil dem streitgenössischen Streithelfer ___(§§ 74 Abs. 1, 69) von Amts wegen zuzustellen ist,55 während das hinsichtlich des einfa___chen Streithelfers nicht geboten ist.56 Geboten ist jedenfalls eine formlose Mitteilung.57 ___ Stets ist § 172 Abs. 1 zu beachten. Bei mehreren Prozessbevollmächtigten ist die erste ___Zustellung maßgebend.58 Das Urteil ist bei Mitwirkung eines Prozessbevollmächtigten ___nicht diesem, sondern der Partei selbst zuzustellen, wenn er wegen Fehlens der Prozess___vollmacht (vgl. aber § 88 Abs. 2 Hs 2) vom Gericht zurückgewiesen worden ist.59 Z.B. ist ___ein Urteil, das die Klage eines vollmachtlosen Vertreters wegen der mangelnden Voll___macht abweist, der Partei persönlich zuzustellen.60 § 172 Abs. 1 ist auch dann nicht mehr ___anzuwenden, wenn das Erlöschen der Zulassung des bevollmächtigten Rechtsanwalts ___bekannt gegeben worden ist.61 ___ Ist eine vorgeschriebene Beiladung nicht erfolgt, ist das Urteil auch derjenigen Per___son zuzustellen, die beigeladen hätte werden müssen.62 ___ ___ 7. Zurückstellen der Zustellung. Voraussetzung des gem. § 317 Abs. 1 S. 3 zulässi___gen Hinausschiebens der Urteilszustellung sind entsprechende Anträge der Parteien. ___Dabei handelt es sich um Prozesshandlungen, genauer Erwirkungshandlungen. Dem___entsprechend müssen die Prozesshandlungsvoraussetzungen vorliegen. Z.B. muss der ___Antrag im Anwaltsprozess von einem bevollmächtigten Anwalt angebracht werden und ___ist unwiderruflich.63 ___ Weichen die grundsätzlich übereinstimmenden Anträge dahingehend voneinander ___ab, dass unterschiedliche Fristen begehrt werden, so ist von einer Übereinstimmung ___hinsichtlich der kürzeren Frist auszugehen.64 Unklarheiten sind durch Nachfragen (§ 139) ___aufzuklären.65 Auf übereinstimmenden Antrag ist auch die nachträgliche Verlänge___rung der Frist gem. § 224 Abs. 2 zulässig, und zwar bis zur Erschöpfung der fünfmonati___gen Maximalfrist.66 Die Fristen sind gem. § 222 Abs. 1 i.V.m. § 188 BGB zu berechnen,67 ___und es gilt § 222 Abs. 2 ZPO, denn die Amtszustellung kann an einem Feiertag ohnehin ___nicht ausgeführt werden.68 ___ § 317 Abs. 1 S. 3 ist insofern missverständlich, als nach dem Wortlaut der Norm ein ___Ermessen des Vorsitzenden bezüglich des Hinausschiebens der Zustellung des verkün___ ___ ___ ___54 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. 55 BGHZ 89, 121, 125 = NJW 1984, 353. ___56 BGH NJW 1986, 257. ___57 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___58 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___59 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___60 OLG Zweibrücken MDR 1982, 586. 61 OLG München NJW 1970, 1609; Zöller/Stöber § 172 Rdn. 11. ___62 BGHZ 89, 121, 125 = NJW 1984, 353. ___63 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___64 AK-ZPO/Wassermann Rdn. 2; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___65 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. 66 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. ___67 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___68 So Zöller/Vollkommer Rdn. 2. Vgl. aber Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 5, der § 222 ___Abs. 2 nicht erwähnt und nur § 222 Abs. 1 i.V.m. § 187 Abs. 1 BGB erörtert.

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_____deten Urteils besteht. Der Normzweck (s.o. Rdn. 1) kann jedoch nur effektiv verwirklicht _____werden, wenn der Vorsitzende an übereinstimmende Parteianträge gebunden ist, also _____eine entsprechende Pflicht besteht.69 _____ Der Vorsitzende entscheidet zwar grundsätzlich durch Verfügung, die den Parteien im 23 _____Falle der Verlängerung formlos mitzuteilen ist (§ 329 Abs. 2 S. 1).70 Lehnt der Vorsitzende _____unter zumindest teilweiser Zurückweisung entsprechender Anträge das Hinausschieben _____der Zustellung ab, können die Parteien dagegen die sofortige Beschwerde erheben,71 _____weshalb hier im Hinblick auf die Beschwerdefrist nach § 329 Abs. 3 vorzugehen ist.72 _____ Weder im arbeitsgerichtlichen Verfahren (§ 50 Abs. 1 ArbGG) noch im FamFG-Ver24 _____fahren (§ 113 Abs. 1 S. 2 FamFG, § 329 Abs. 1 S. 2) findet § 317 Abs. 1 Anwendung. _____ _____ III. Verstöße _____ _____ Ist ein Urteil unter Verstoß gegen die §§ 317 Abs. 1, 166 Abs. 2 nicht von Amts wegen 25 _____zugestellt worden, treten die regelmäßigen Rechtsbehelfsfristen nicht in Lauf Die Par_____teizustellung genügt insofern nicht.73 Allerdings sehen die §§ 517, 548 für solche Fälle _____fünfmonatige Fristen vor. _____ Eine wirksame Zustellung erfordert zwar grundsätzlich, dass die zugestellte Ausfer26 _____tigung in allen Teilen mit der Urschrift des Urteils übereinstimmt.74 Geringfügige Abwei_____chungen der zugestellten Ausfertigung bzw. Abschrift von der Urschrift sind jedoch _____unschädlich,75 wenn dennoch überprüfbar ist, ob das Gericht die für das Zustandekom_____men eines Urteils wesentlichen Verfahrensregeln beachtet hat.76 Als unerheblich sind _____angesehen worden z.B. die fehlende Bezeichnung des Urteils als Versäumnisurteil,77 das _____Vertauschen der Prozessbevollmächtigten im Rubrum,78 die fehlende Bezeichnung des _____Gerichts im Urteilskopf79 sowie das Unterbleiben der Angabe des Datums der Schluss_____verhandlung.80 Selbst ein dahingehend unvollständiger Tenor, dass der Ausspruch über _____die Abweisung der Klage im Übrigen fehlt, ist unschädlich, sofern das Teilunterliegen _____dem Urteil dennoch zu entnehmen ist.81 Unschädlich kann auch das Weglassen eines _____Teils der Kostenentscheidung sein.82 Wenn die Entscheidungsgründe für eine mit dem _____Rechtsstreit vertraute Person insgesamt verständlich bleiben, schadet auch die Unles_____barkeit eines Teils der Entscheidungsgründe nicht.83 _____ _____ _____ 69 Hartmann JR 1977, 181, 187; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Putzo NJW 1977, 1, 6; Zöller/Vollkommer _____Rdn. 2. _____70 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. _____71 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____72 Das übersehen Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6 und Zöller/Vollkommer Rdn. 2 obwohl sie auf die Möglichkeit der sofortigen Beschwerde eingehen. _____73 Bischof NJW 1980, 2235; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2 und 6; Musielak/Voit/Ball § 517 Rdn. 5 und _____§ 548 Rdn. 1. _____74 BGH NJW 2001, 1653, 1654. _____75 BGH VersR 1985, 551; BGHR § 170 Abs. 1 – Urteilsausfertigung 1; BGH NJW 2001, 1653, 1654; OLG _____Naumburg MDR 2000, 601, 602. 76 BGHZ 67, 284, 288 = NJW 1977, 297. _____77 OLG Düsseldorf MDR 1985, 678, 679. _____78 OLG Frankfurt a.M. VersR 1978, 545. _____79 BGH VersR 1985, 551. _____80 BGH VersR 1980, 744. 81 BGHZ 67, 284, 288 = NJW 1977, 297. _____82 BGH VersR 1980, 771, 772. _____83 BGH VersR 1980, 771, 772; OLG Naumburg MDR 2000, 601, 602. Mit weiteren Beispielen Musielak/ _____Voit/Musielak Rdn. 11; Zöller/Vollkommer Rdn. 8.

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§ 318

___ Vor dem Wirksamwerden durch Verkündung können Ausfertigungen eines Urteils ___nicht wirksam zugestellt werden.84 ___ Verweigert der Urkundsbeamte der Geschäftsstelle die Berichtigung von Unrich___tigkeiten der Ausfertigung bzw. Abschrift, zu der er entsprechend § 319 berechtigt ist,85 ___ist die Entscheidung des Prozessgerichts herbeizuführen (§ 573 Abs. 1).86 ___ Fehler des Ausfertigungsvermerks, wie z.B. das vollständige Fehlen desselben,87 ___die mangelnde Bestätigung des Gleichlautens von Ab- und Urschrift88 oder die fehlende ___Unterzeichnung89 hindern die wirksame Zustellung des Urteils.90 Auch ein Verstoß gegen ___§ 317 Abs. 2 S. 2 durch vorzeitige Erteilung der Ausfertigung kann zur Unwirksamkeit der ___Zustellung führen.91 Hier gilt jedoch ebenfalls, dass unwesentliche Mängel nicht die Un___wirksamkeit der Zustellung begründen.92 Sinngemäß dürften die Ausfertigungen i.S.d. ___§ 317 a.F. betreffenden Erwägungen auch für § 317 n.F. und die danach maßgebenden ___Abschriften gelten, wenn auch dem nach § 169 Abs. 2 S. 1 ZPO gebotene Beglaubigungs___vermerk eine andere Bedeutung zukommt als dem Ausfertigungsvermerk. Ausschlagge___bend ist, dass der Gesetzgeber lediglich um eine gewisse Anpassung an den elektro___nischen Rechtsverkehr und die Bedürfnisse der Praxis bemüht war, hingegen über ___die damit verbundenen Erleichterungen hinausgehende Änderungen nicht beabsichtigt ___hat. ___ Hingegen steht die Rückgabe der zugestellten Ausfertigung bzw. Abschrift an ___die Geschäftsstelle des Gerichts der Wirksamkeit der zuvor durchgeführten Zustellung ___auch dann nicht entgegen, wenn sie auf Veranlassung des Gerichts und wegen unwe___sentlicher Mängel erfolgt ist.93 Auch eine Wiederholung führt nicht zur Unwirksamkeit ___einer vorausgegangenen Zustellung, kann aber ganz ausnahmsweise die Voraussetzun___gen einer Wiedereinsetzung begründen.94 ___ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug ___ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten ___ § 318 ___ Bindung des Gerichts ___ § 318 Rensen ___ Das Gericht ist an die Entscheidung, die in den von ihm erlassenen End- und ___Zwischenurteilen enthalten ist, gebunden. ___ ___ Schrifttum ___ Bilda Zur Bindungswirkung von Urkundsvorbehaltsurteilen, NJW 1983, 142; Bötticher Kritische Bei___ ___träge zur Lehre von der materiellen Rechtskraft im Zivilprozess (1930 bzw. 1970); ders. Der Zwischenur___teilscharakter des gem. § 565 ZPO aufhebenden und zurückverweisenden Revisionsurteils und die sich ___hieraus ergebende Erstreckung der Bindung auf die Zurückweisung von Revisionsangriffen, MDR 1961, ___805; Elzer Der Beschluss im Zivilprozess, JuS 2004, 36; Erman/Baumfalk Das Urteil im Zivilprozess und im Strafprozess – Bedeutung, Entstehung, Inhalt, JA 1982, 459; Fraga Novelle Die Wirkungen der Beschlüsse ___ ___ ___84 BGH NJW-RR 1993, 956. ___85 BGH NJW-RR 1993, 1213, 1214; OLG Brandenburg MDR 1997, 1063, 1064. 86 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12. ___87 BGH VersR 1962, 218; 1994, 1495, 1496; NJW 1963, 1307, 1309; RGZ 164, 52, 56. ___88 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 15 f. ___89 BGH VersR 1964, 848, 849; 1974, 1129; BGHZ 100, 234, 237 f = NJW 1987, 2868; 1991, 1116. ___90 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12. 91 BGH NJW-RR 1993, 956 = MDR 1994, 206; OLG Düsseldorf NJW-RR 2003, 354. ___92 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___93 BGHZ 138, 166, 169 f = NJW 1998, 1959 = MDR 1998, 1179; OLG Brandenburg VersR 1997, 1375, LS. ___94 BGH NJW-RR 2005, 1658; Zöller/Vollkommer Rdn. 8.

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_____im Zivilprozessrecht, 2000; Gäbelein Zur Abänderbarkeit von Entscheidungen, JZ 1955, 260; Götz Urteils_____mängel und innerprozessuale Bindungswirkung (1956); ders. Die innerprozessuale Bindungswirkung von _____Urteilen im Zivil-, Arbeits- und Verwaltungsprozessrecht, JZ 1959, 681; Lüke Die Bindungswirkung im Zi_____vilprozess, JuS 2000, 1042; Peters Die Entscheidungen bei der Stufenklage, ZZP 111 (1998), 67; Petry Anhö_____rungsrüge und Selbstbindung des Gerichts an die eigene Abhilfeentscheidung, MDR 2007, 497; Reinicke Zwischenurteile in der Revisionsinstanz, NJW 1967, 513; Schmidt Innenbindungswirkung, formelle und _____materielle Rechtskraft, RPfl. 1974, 177; Sommerlad Die innerprozessuale Bindung an vorangegangene Ur_____teile der Rechtsmittelgerichte (1974); ders. Die sogenannte Selbstbindung der Rechtsmittelgerichte, _____NJW 1974, 123; Stürner Die Bindungswirkung des Vorbehaltsurteils im Urkundenprozess, ZZP 85 (1972), _____424; Tiedtke Die innerprozessuale Bindungswirkung von Urteilen der Obersten Bundesgerichte (1976); _____ders. Das unzulässige Zwischenurteil, ZZP 89 (1976), 64; Walz Die Bindung des zurückverweisenden Ge_____richts dritter Instanz in streitiger und freiwilliger Gerichtsbarkeit (1976); Werner Rechtskraft und Innenbin_____dung zivilprozessualer Beschlüsse im Erkenntnis- und summarischen Verfahren (1983). _____ _____ Übersicht _____I. Allgemeines ____ 1 III. Umfang der Bindungswirkung 1. Entscheidung ____ 8 _____II. Anwendungsbereich 2. Gericht ____ 10 1. Endund Zwischenurteile, Adhäsions_____ 3. Verbot der Aufhebung, Änderung verfahren ____ 3 _____ ____ 4 und Abweichung ____ 12 _____ 2. Ausnahmen 3. Beschlüsse und Verfügungen ____ 5 4. Zeitliche Grenze ____ 17 _____ _____ _____ I. Allgemeines _____ _____ § 318 regelt einen Teil der mit der Verkündung bzw. Zustellung (§ 310 Abs. 3) eintre1 _____tenden Wirkungen von Urteilen. Mit dem allgemeinen Justizgewährungsanspruch der _____Parteien bzw. seiner Ausprägung als Gebot effektiven Rechtsschutzes wäre es nämlich _____nicht nur unvereinbar, wenn das Urteil jederzeit und unbegrenzt angefochten werden _____könnte (vgl. § 705 zur formellen Rechtskraft) und andere Gerichte nicht an die Ent_____scheidung gebunden wären (vgl. § 322 zur materiellen Rechtskraft). Der als Kehrseite _____des staatlichen Gewaltmonopols geschuldeten Justizgewährung stünde es auch entge_____gen, wenn das erkennende Gericht befugt wäre, die getroffene Entscheidung jederzeit _____und ohne weiteres aufzuheben oder zu ändern. Das erschütterte im Hinblick auf den _____Mangel an Rechtssicherheit nicht nur das Vertrauen der Bürger,1 sondern effektiver _____Rechtsschutz setzt die Möglichkeit in jeder Hinsicht verbindlicher Feststellung privater _____Rechte voraus. _____ Die in den §§ 319, 320 vorgesehenen Berichtigungsmöglichkeiten berühren die Bin2 _____dungswirkung des § 318 insofern nicht, als die Entscheidung von den danach gestatte_____ten Korrekturen in ihrem Kern nicht betroffen ist. Für § 321 gilt – ungeachtet der Kon_____sequenzen einer Überschreitung der mit § 321 verbundenen Befugnisse2 – das Gleiche. _____Denn die Norm lässt lediglich die Schließung einer Lücke der getroffenen Entschei_____dung zu.3 _____ _____ II. Anwendungsbereich _____ _____ 1. End- und Zwischenurteile, Adhäsionsverfahren. § 318 gilt seinem Wortlaut ent3 _____sprechend nur für End- und Zwischenurteile (zu den Begriffen s.o. Vorbemerkungen vor _____ _____1 Darauf stellt Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1 in erster Linie ab. _____2 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. _____3 Dazu BGH NJW-RR 2014, 1470, 1471.

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___§ 300 Rdn. 8).4 Für entsprechende Entscheidungen im Adhäsionsverfahren gilt § 318 ZPO ___analog.5 ___ ___ 2. Ausnahmen. Allerdings gilt § 318 nicht ausnahmslos, sondern dem Gericht ist, 4 ___wenn das Gesetz dies ausdrücklich vorsieht oder der Sachzusammenhang das zwin___gend erfordert, die Aufhebung oder Änderung seines Urteils gestattet.6 So erlaubt § 343 ___nach einem zulässigen Einspruch gegen das zuvor erlassene Versäumnisurteil erfor___derlichenfalls dessen Aufhebung oder Abänderung. 7 Vorbehaltsurteile gem. den ___§§ 302, 599, 600 können im Nachverfahren in bestimmtem Umfang geändert werden. ___Sie sind nur teilweise verbindlich:8 Vorbehaltsurteile im Urkundsprozess sind ungeach___tet des Vorbehalts verbindlich, soweit sie nicht auf den für den Urkundsprozess eigen___tümlichen Beschränkungen der Beweismittel beruhen.9 Ein Urteil unter Vorbehalt der ___Aufrechnung ist hinsichtlich der Zulässigkeit der Klage, der Hauptforderung und evtl. ___hinsichtlich der Zulässigkeit der Aufrechnung verbindlich.10 Auch die Anhörungsrüge ___gem. § 321a erlaubt unter bestimmten Voraussetzungen die Korrektur eigener Entschei___dungen und ist daher als Ausnahme von der Bindung nach § 318 zu qualifizieren.11 ___Nach einer Wiedereinsetzung in den vorigen Stand (§§ 233 f) verliert eine vorher er___gangene Entscheidung ohne Weiteres ihre die betroffene Partei beschwerende Wirkung ___und damit ihre Verbindlichkeit gem. § 318.12 Auf Grund einer Wiederaufnahmeklage ___(§§ 579 f) kann ein Urteil u.U. abgeändert oder aufgehoben werden.13 Die §§ 927, 936 ___erlauben die Aufhebung von Urteilen über Arrest oder über die Anordnung einer ___einstweiligen Verfügung wegen veränderter Umstände.14 Zulässige Zwischenurteile ___i.S.d. § 303 sind zwar gem. § 318 wie Endurteile verbindlich,15 die Berücksichtigung neu___er, erheblicher Tatsachen im späteren Verfahren ist gleichwohl zulässig und geboten ___(s.o. § 303 Rdn. 19).16 Das gilt ebenfalls für Zwischenurteile gem. § 280 Abs. 2.17 Schließ___lich kann ein die Rechtsnachfolge betreffendes Zusatzurteil erlassen werden, wenn das ___Verfahren nach Erlass des Urteils, aber vor Einlegung eines Rechtsmittels durch den ___Tod einer Partei unterbrochen worden ist.18 ___ ___ 3. Beschlüsse und Verfügungen. Weder Beschlüsse noch Verfügungen sind gem. 5 ___§ 318 verbindlich. Dies ergibt sich im Umkehrschluss aus § 329 Abs. 1, weil dort § 318 ___nicht genannt ist.19 Das Gericht kann Beschlüsse und Verfügungen dementsprechend ___jederzeit ändern, solange es nämlich mit der Sache befasst ist. Das kann von Amts we___gen geschehen, sofern der Beschluss von Amts wegen erlassen worden ist. Hingegen ___kommt, wenn der Beschluss auf entsprechenden Antrag hin ergangen ist, eine Aufhe___ ___ ___4 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. 5 BGH NJW 2013, 1163. ___6 Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___7 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___8 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. ___9 BGH NJW 1988, 1468 = MDR 1988, 207; NJW 1993, 668; 2004, 1159, 1160 = MDR 2004, 825. ___10 BGH NJW 1979, 1046 = MDR 1979, 479. 11 Zöller/Vollkommer Rdn. 3a. ___12 Thomas/Putzo/Hüßtege § 238 Rdn. 12; Zöller/Greger § 238 Rdn. 3. ___13 Thomas/Putzo/Reichold § 590 Rdn. 5; Zöller/Greger § 590 Rdn. 16. ___14 OLG München NJW-RR 1987, 761, 762. ___15 BGH FamRZ 1993, 1191. 16 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. ___17 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 2. ___18 RGZ 68, 247, 256; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___19 BGH NJW 1995, 2107; OLG Düsseldorf NJW-RR 1996, 189.

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_____bung nur auf Antrag und wegen neuer Umstände in Betracht.20 Eine Abänderungsbe_____fugnis des erkennenden Gerichts besteht allgemein im Rahmen des Abhilfeverfahrens _____auf eine sofortige Beschwerde hin (§ 572 Abs. 1). Sie entfällt allerdings mit der Bestäti_____gung der angefochtenen Entscheidung durch das Rechtsmittelgericht, nach Vollzug des _____Beschlusses oder prozessualer Überholung.21 Lediglich bei sofortigen Beschwerden ge_____gen Zwischenurteile (§ 387 Abs. 3) oder Nebenentscheidungen in Endurteilen (§ 99 _____Abs. 2) scheidet gem. § 572 Abs. 1 S. 2 i.V.m. § 318 eine Abhilfe aus.22 _____ Verbindlich sind zum einen Beschlüsse des Rechtsmittelgerichts, die auf eine so6 _____fortige Beschwerde hin ergangen sind und der Rechtsbeschwerde unterliegen; denn hier _____sieht das Gesetz (§§ 574 f) kein Abhilfeverfahren vor,23 und das Rechtsmittel ist befristet _____(§ 575 Abs. 1 S. 1).24 Bindend sind zum anderen alle urteilsähnlichen Beschlüsse.25 Dem_____entsprechend kommt z.B. Beschlüssen über die Ablehnung eines Richters gem. § 46 _____Abs. 2 Hs 1 Bindungswirkung zu, verbindlich sind grundsätzlich auch Verweisungsbe_____schlüsse gem. den §§ 281, 506 ZPO, 102 GVG, Vollstreckungsbescheide gem. § 700 Abs. 1, _____bestandskräftige Kostenfestsetzungsbeschlüsse,26 Beschlüsse über die Wiedereinsetzung _____in den vorigen Stand,27 abgesehen von der Möglichkeit der Wiedereinsetzung auch Be_____schlüsse über die Verwerfung der Berufung oder Revision (§§ 522 Abs. 1, 552),28 Beschlüs_____se über die Ablehnung der Gehörsrüge (§ 321a Abs. 4 S. 4), Prozesskostenhilfe gewähren_____de Beschlüsse in den Grenzen des § 124,29 Beschlüsse über die nachträgliche Zulassung _____einer Kündigungsschutzklage im arbeitsgerichtlichen Verfahren (§ 5 KSchG).30 _____ Im Übrigen gilt, dass unanfechtbare Beschlüsse, wenn sie die Instanz beenden und 7 _____auf einer Verletzung des rechtlichen Gehörs beruhen, gem. § 321a im Wege der Anhö_____rungsrüge angegriffen werden können. Daneben kommt weder eine außerordentliche _____Beschwerde noch eine Gegenvorstellung in Betracht. Die Gegenvorstellung erfasst nur _____Beschlüsse, denen generell keine Bindungswirkung zukommt, und für eine außerordent_____liche Beschwerde fehlt eine notwendige Ermächtigungsgrundlage (s.u. bei § 321a).31 _____ _____ III. Umfang der Bindungswirkung _____ _____ 1. Entscheidung. Gemäß § 318 besteht die Bindung nicht hinsichtlich des betreffen8 _____den End- oder Zwischenurteils insgesamt, sondern nur hinsichtlich der darin getroffenen _____Entscheidung, also des Tenors und nicht der Entscheidungsgründe.32 In ihrem Umfang _____entspricht die aus § 318 folgende Bindungswirkung der materiellen Rechtskraft gem. _____§ 322, deren Ausfluss sie jedoch nicht ist.33 Auch daraus ergibt sich, dass Tatbestand _____ _____ _____20 Bauer NJW 1991, 1711, 1714. _____21 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. 22 Thomas/Putzo/Reichold § 572 Rdn. 12. _____23 BGH, Beschl. v. 17. Juli 2014 – IX ZB 13/14 –, juris Rdn. 30. _____24 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. _____25 OLG München MDR 2003, 522. _____26 OLG Hamburg MDR 1986, 244. _____27 BGHZ 130, 97, 98 = NJW 1995, 2497; BAG MDR 1984, 83. 28 BGH NJW 1991, 1116 f.; NJW-RR 1995, 765; BAG NJW 2004, 174. Anders Bauer NJW 1991, 1711, 1714. _____29 OLG Hamm FamRZ 1986, 583. _____30 BAGE 42, 294, 300 = MDR 1984, 83 = AP zu § 5 KSchG Nr. 4 m. Anm. Grunsky. Vgl. auch _____Zöller/Vollkommer Rdn. 9 mit diesen Beispielen. _____31 Vgl. hingegen Zöller/Vollkommer Rdn. 9a, der für solche Beschlüsse, die nicht gem. § 321a anfechtbar sind, aber auf der Verletzung eines Verfahrensgrundrechts beruhen, eine Einschränkung der _____Bindungswirkung erwägt. _____32 BGH NJW 1994, 1222 f.; 2001, 79 = MDR 2001, 165 f.; OLG Hamm NJW-RR 1993, 915, 918. _____33 BGH NJW 1991, 1116, 1117; 1994, 1222 f.; OLG Hamm NJW-RR 1993, 693. Vgl. Jauernig MDR 1982, 286.

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___und Entscheidungsgründe nicht unmittelbar Gegenstand der Bindungswirkung sind, ___sondern lediglich zur Bestimmung des Streitgegenstandes und Tragweite des Tenors im ___Wege der Auslegung heranzuziehen sind.34 Auch ist das Gericht nicht wegen § 318 an ___eine zuvor geäußerte und der Entscheidung zugrunde liegende Rechtsauffassung ge___bunden. Unter Beachtung des § 139 Abs. 2 sowie des rechtlichen Gehörs kann das Gericht ___grundsätzlich von zuvor geäußerten Ansichten abweichen. Ganz ausnahmsweise kann ___sich jedoch aus der Bindung an den Tenor des Urteils auch eine Bindung an die ihr ___zugrunde liegende Rechtsauffassung ergeben.35 ___ Voraussetzung der Bindungswirkung ist, dass die betreffende Entscheidung prozes___sual zulässig gewesen ist. So vermag ein gem. § 303 nicht zulässiges Zwischenurteil kei___ne Bindungswirkung i.S.d. § 318 zu entfalten.36 ___ ___ 2. Gericht. Wenn § 318 von dem Gericht spricht, ist derjenige Spruchkörper ge___meint, der das betreffende Urteil erlassen hat.37 Dabei sind Besetzungswechsel unerheb___lich. Das Kollegialgericht ist auch an die Entscheidung seines Einzelrichters gebunden ___und die Berufungskammer an die Beschlüsse der Beschwerdekammer desselben Ge___richts.38 ___ Die Bindung an aufhebende und zurückverweisende Urteile des Rechtsmittelge___richts ist in § 563 Abs. 2 geregelt. Die Norm enthält einen allgemeinen Rechtsgedanken und ___ist deshalb insofern entsprechend anzuwenden, als die – erheblich über § 318 hinausge___hende – Bindung an die dem aufhebenden und zurückverweisenden Urteil zugrunde lie___gende rechtliche Würdigung ebenfalls im Verhältnis zwischen Ausgangs- und Berufungs___gericht gilt. 39 Umgekehrt besteht im Umfang der Anfechtung keine Bindung des ___Rechtsmittelgerichts an die von ihm zu überprüfende Entscheidung. Diese aus den Gren___zen des Gegenstandes des Rechtsmittelverfahrens folgenden Bindungen des Berufungs-, ___Revisions-, Beschwerde- und Rechtsbeschwerdegerichts haben mit § 318 nichts zu tun.40 ___ ___ 3. Verbot der Aufhebung, Änderung und Abweichung. Bindung i.S.d. § 318 be___deutet, dass es dem erkennenden Gericht – abgesehen von den gesetzlich geregelten ___Fällen der §§ 319, 321a, 578 ff.41 – nicht gestattet ist, die eigene Entscheidung nachträglich ___aufzuheben oder abzuändern.42 Unerheblich sind neue Erkenntnisse des Gerichts, auch ___wenn sich daraus ergibt, dass die vorher getroffene Entscheidung unzutreffend ist. Sol___ches Vorbringen ist zurückzuweisen.43 Berichtigungen sind nur im Rahmen des § 319 ___gestattet. Eine Aufhebung oder Abänderung kommt nur seitens des Rechtsmittelgerichts ___bzw. im Falle der Unanfechtbarkeit auf eine Gehörsrüge gem. § 321a hin in Betracht. ___Selbst wenn dem Gericht bei der Fällung des Urteils insofern ein Irrtum unterlaufen ist, ___dass über einen Anspruch nicht entschieden worden ist, darf diese Entscheidung nicht ___ohne Weiteres bei der Abfassung des schriftlichen Urteils nachgeschoben werden. ___Vielmehr ist dazu eine Ergänzung gem. § 321 erforderlich.44 ___ ___ ___34 BGH NJW 1967, 1231; NJW 2002, 3478, 3479. ___35 Vgl. z.B. BSG NJW 1993, 3346; BFH NJW 1995, 216 (Selbstbindung des Revisionsgerichts). 36 BGHZ 8, 383. ___37 Zöller/Vollkommer Rdn. 13. ___38 Zöller/Vollkommer Rdn. 13. ___39 BGHZ 51, 131, 135; NJW 1992, 2831, 2832 = MDR 1992, 1180. ___40 Zöller/Vollkommer Rdn. 14. 41 Zu diesbzgl. Zweifeln BVerfG NJW 2009, 829, 831. ___42 Lüke JuS 2000, 1042, 1043; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. ___43 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann § 318 Rdn. 9 ff. ___44 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3; Zöller/Vollkommer Rdn. 10.

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_____ 13 § 318 verbietet dem erkennenden Gericht aber nicht nur die Aufhebung oder Abän_____derung des eigenen Urteils, sondern begründet außerdem ein Gebot, die eigene Ent_____scheidung im weiteren Verfahren zu beachten. Dementsprechend ist es dem Gericht _____verwehrt, im betreffenden Verfahren solche Entscheidungen zu treffen, die von dem vor_____angegangenen Urteil abweichen.45 Das Gericht muss sich z.B. an seine in einem Vorbe_____haltsurteil getroffene Entscheidung halten (s.o. § 302 Rdn. 20). Das Gleiche gilt für ein _____Zwischenurteil – auch das Grundurteil ist ein Zwischenurteil –, sofern es einen zuläs_____sigen Inhalt aufweist (s.o. § 303 Rdn. 16 ff. und § 304 Rdn. 69 ff.).46 Bei einem Grundurteil _____erfasst die Bindungswirkung gem. § 318 aber nicht eine spätere Klageerweiterung, son_____dern nur den Anspruch, wie er zum Zeitpunkt der Schlussverhandlung vor Erlass des _____Grundurteils rechtshängig gewesen ist.47 _____ § 318 gilt zwar auch für Teilurteile, weil diese hinsichtlich des beschiedenen Teils 14 _____als Endurteil anzusehen sind, § 301 Abs. 1 S. 1, und verpflichtet das Gericht zur Be_____achtung der im Teilurteil getroffenen Entscheidung im weiteren Verfahren sowie im _____Schlussurteil.48 Zwar führt das Teilurteil gem. § 301 zur Aufspaltung des Rechtsstreits in _____zwei voneinander unabhängige Teile. Der Gesetzgeber hat jedoch durch Erlass des § 301 _____nur die Gliederung und Straffung eines allzu umfänglichen Verfahrens ermöglicht, er hat _____keineswegs zugleich die Bindungswirkung des Urteils abweichend regeln wollen. Es _____wäre für die Parteien darüber hinaus kaum verständlich, würde das Gericht den Rechts_____streit zunächst aufteilen, um im Schlussurteil von der Entscheidung des Teilurteils ab_____zuweichen. Nach allem kommt auch dem Teilurteil im selben Verfahren Bindungswir_____kung zu, und zwar wie bei anderen Endurteilen gem. § 318 und nicht wegen seiner _____materiellen Rechtskraft (§ 322).49 Hinzuzufügen ist hinsichtlich des Teilurteils, dass sich _____die Verbindlichkeit gem. § 318 – wie sonst auch – nicht auf die Entscheidungsgründe _____erstreckt. Abweichungen der entsprechenden Ausführungen in Teil- und Schlussurteil _____würden das Vertrauen der Parteien jedoch erheblich erschüttern. Auf diesen Erwägun_____gen beruht das ungeschriebene Tatbestandsmerkmal der Unabhängigkeit (s.o. § 301 _____Rdn. 27 ff.).50 Im Falle einer Stufenklage (§ 254) und eines Teilurteils bezüglich des Aus_____kunftsanspruchs ist das Gericht jedoch im weiteren Verfahren keineswegs an seine _____den Rechtsgrund des Auskunftsanspruchs betreffenden Ausführungen in den Entschei_____dungsgründen des Teilurteils gebunden.51 _____ Die Bindungswirkung besteht sogar für ein Berufungsgericht, wenn es im Rechts15 _____mittelverfahren ein Grundurteil erlassen, die Sache im Übrigen jedoch zur Verhandlung _____und Entscheidung zurückverwiesen hat und der Rechtsstreit wegen eines neuerlichen _____Rechtsmittels wieder zur Entscheidung vorliegt.52 Das lässt sich jedoch nicht allein aus _____§ 318 herleiten. Vielmehr ist das Rechtsmittelgericht mit Rücksicht auf den notwendigen _____Vertrauensschutz entsprechend § 563 Abs. 2 n.F. über den Tenor seiner früheren Ent_____scheidung hinaus auch an die seinem aufhebenden und zurückverweisenden Urteil _____zugrunde liegende Rechtsauffassung gebunden.53 Selbst rückwirkende Gesetzesände_____ _____ _____45 Jauernig MDR 1982, 286; Götz JZ 1959, 681, 682; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 4. _____46 Musielak/Voit/Musielak § 302 Rdn. 9, § 303 Rdn. 6, § 304 Rdn. 11 jeweils m.w.N. und 318 Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 11. _____47 BGH NJW 1985, 496 = MDR 1984, 649; OLG Stuttgart NJW-RR 1996, 1085. _____48 Zutreffend BGH NJW 1967, 1231; AK-ZPO/Fenge § 301 Rdn. 21; de Lousanoff Zur Zulässigkeit des _____Teilurteils gem. § 301 ZPO (1979) S. 17. Anders noch Wieczorek2 § 301 Anm. B I. _____49 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; ders. FS Lüke (1997) 561, 565 f. 50 Vgl. dazu auch de Lousanoff Zur Zulässigkeit des Teilurteils gem. § 301 ZPO, 1979, 16 f. _____51 BGH WM 1987, 773. _____52 BGH MDR 1987, 841, 842; BGH NJW 1992, 2831, 2832; BAG NJW 1997, 2343; Roth NJW 1995, 2399. _____53 Zöller/Vollkommer Rdn. 14. Anders bzgl. Begründung BGH NJW 1992, 2832; NJW-RR 1987, 1196, 1197.

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___rungen und Einwilligungen der Parteien vermögen hieran nichts zu ändern.54 § 318 ist, ___weil er nicht nur privaten Zwecken dient, nicht disponibel.55 ___ Aus § 552a folgt, dass das Revisionsgericht an eine fehlerhafte Zulassung der Revi___sion nicht gebunden ist. ___ ___ 4. Zeitliche Grenze. Die Bindungswirkung tritt bereits dann ein, wenn die betref___fende Entscheidung den internen Gerichtsbereich verlässt und nach außen hin bekannt ___wird, d.h. mit Verkündung oder Zustellung gem. § 310 Abs. 3.56 Dass hierzu auch im ___Rahmen des § 310 Abs. 3 ausnahmsweise schon die Zustellung an eine Partei ausreichen ___soll,57 vermag nicht zu überzeugen, weil die Bindungswirkung eine wirksame Entschei___dung voraussetzt, diese im Falle des § 310 Abs. 3 aber die Zustellung an beide Parteien ___erfordert.58 Die Bindungswirkung tritt wegen der Gleichwertigkeit der Verlautbarungs___formen auch ein, wenn ein zu verkündendes Urteil zugestellt und ein zuzustellendes ___Urteil verkündet wird (s.o. § 310 Rdn. 23).59 ___ Trotz § 331 Abs. 3 S. 1 Hs 2, nach dem das Versäumnisurteil ungeachtet einer eingegan___genen Verteidigungsanzeige zu erlassen ist, wenn bei Eingang des betreffenden Schriftsat___zes das unterzeichnete Urteil bereits der Geschäftsstelle übergeben war, tritt die Bindungs___wirkung eines Versäumnisurteils im schriftlichen Vorverfahren erst mit Zustellung des ___Urteils gem. § 310 Abs. 3 ein, weil das Urteil erst zu diesem Zeitpunkt wirksam wird. § 331 ___Abs. 3 S. 1 Hs 2 betrifft nicht die Frage der Wirksamkeit bzw. der rechtlichen Existenz des Ver___säumnisurteils, sondern lediglich die der Rechtzeitigkeit der Verteidigungsanzeige.60 ___ Die Bindungswirkung des Urteils gem. § 318 endet mit der Aufhebung des Urteils ___durch das Rechtsmittelgericht.61 Dementsprechend ist das Berufungsgericht nach Aufhe___bung seines Urteils und Zurückverweisung in diesem Umfang nicht an seine frühere Ent___scheidung gebunden.62 ___ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug ___ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten ___ § 319 ___ Berichtigung des Urteils ___ § 319 Rensen ___ (1) Schreibfehler, Rechnungsfehler und ähnliche offenbare Unrichtigkeiten, ___die in dem Urteil vorkommen, sind jederzeit von dem Gericht auch von Amts we___gen zu berichtigen. ___ (2) Der Beschluss, der eine Berichtigung ausspricht, wird auf dem Urteil und ___den Ausfertigungen vermerkt. Erfolgt der Berichtigungsbeschluss in der Form des ___§ 130b, ist er in einem gesonderten elektronischen Dokument festzuhalten. Das ___Dokument ist mit dem Urteil untrennbar zu verbinden. ___ ___54 OLGR Bamberg OLGRspr. 3, 143, 144 f.; Baumgärtel MDR 1969, 173; Schulte GRUR 1975, 573; ___Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 5; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 11. Anders AK___ZPO/Fenge Rdn. 10; Götz JZ 1959, 681, 682; Schlosser Einverständliches Parteihandeln im Zivilprozess ___(1968), S. 17 f. ___55 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. 56 S auch Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7 (str.); zum Meinungsstand OLG Stuttgart, Urt. v. 26. September ___2011 – 5 U 85/11 –, juris Rdn. 40. ___57 So Stein/Jonas/Leipold Rdn. 2. ___58 Zutreffend Jauernig Zivilprozessrecht, § 58 I 2 b; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. ___59 Musielak/Voit/Musielak § 310 Rdn. 10 und § 318 Rdn. 7. 60 Zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. Anders LG Stuttgart AnwBl. 1981, 197, 198; ___Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 4. ___61 BGHZ 106, 219, 221 = NJW 1989, 1486. ___62 BGH NJW 1995, 1673.

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_____ (3) Gegen den Beschluss, durch den der Antrag auf Berichtigung zurückgewie_____sen wird, findet kein Rechtsmittel, gegen den Beschluss, der eine Berichtigung _____ausspricht, findet sofortige Beschwerde statt. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Bader Urteilsformel (Tenor) und materielle Rechtskraft im Zivilprozess, NJW 1965, 527; Bank Berichti_____gung einer Parteibezeichnung im Mahnbescheid, JurBüro 1981, 175; Braun Verletzung des Rechts auf Gehör _____und Urteilskorrektur im Zivilprozess, NJW 1981, 425; ders. Rechtskraft und Rechtskraftbeschränkung im _____Zivilprozess, JuS 1986, 364; Bull Erlebnisse mit Berichtigungsbeschlüssen, RPfleger 1957, 401; Büll Die _____„Berichtigung“ des Rubrums, DRiZ 1956, 180; Burkhardt Urteilsberichtigung, Tatbestandsberichtigung und Urteilsergänzung, JurBüro 1960, 138; Hüneke/Austermann §§ 319 ff. ZPO als Durchbrechung des Grundsat_____zes der Innenbindung des zivilgerichtlichen Urteils, Jura 2009, 50; König Rechenfehler in Anerkenntnisur_____teilen, MDR 1989, 706; Lindacher Divergenzen zwischen Urteilstenor und Entscheidungsgründen, ZZP 88 _____(1975), 64; Miara Die Beteiligung der ehrenamtlichen Richter bei Berichtigungsbeschlüssen nach § 319 ZPO _____im arbeitsgerichtlichen Verfahren, NZA 1996, 184; Mümmler Voraussetzungen zur Berichtigung eines Be_____schlusses gem. § 319 Abs. 1 ZPO, JurBüro 1978, 167; Osterloh Die Berichtigung gerichtlicher Entscheidungen _____(1970); Proske Die Urteilsberichtigung gem. § 319 ZPO (2002); Schneider Der Beginn der Rechtsmittelfrist _____bei Urteilsberichtigung, MDR 1986, 377; Schumacher Die unrichtige Wiedergabe des Parteivorbringens als _____offenbare berichtigungsfähige Unrichtigkeit, NJW 1969, 967; Vollkommer Unzulässige „Berichtigung“ des _____Rubrums, MDR 1992, 642; Wiesemann Die Berichtigung gerichtlicher Entscheidungen im Zivil-, Verwal_____tungs-, Finanz- und Sozialgerichtsprozess (1974); Wolter Die Urteilsberichtigung nach § 319 ZPO (1999). _____ Übersicht _____I. Allgemeines ____ 1 a) Hauptsachetenor ____ 31 _____II. Anwendungsbereich ____ 3 b) Kostengrundentscheidung ____ 33 _____III. Voraussetzungen c) Kostenfestsetzung ____ 36 _____ 1. Unrichtigkeit ____ 8 d) Vorläufige Vollstreck_____ 2. Offenbar ____ 12 barkeit ____ 37 e) Rechtsmittelzu_____ 3. Verhältnis zu anderen Rechtsbehelfen ____ 15 lassung ____ 38 _____ 3. Unterschriften ____ 39 _____ 4. Frist, Rechtsmissbrauch, ____ 18 VI. Wirkung der Berichtigung Verwirkung _____ IV. Verfahren 1. Allgemein ____ 40 _____ 2. Rechtsmittel ____ 41 1. Zuständigkeit ____ 20 _____ 2. Einleitung ____ 21 3. Zwangsvollstreckung ____ 46 _____ 3. Beschluss ____ 22 4. Bindung an einen fehlerhaften _____V. Berichtigung ____ 26 Berichtigungsbeschluss ____ 47 _____ 1. Rubrum ____ 27 VII. Rechtsmittel ____ 49 _____ 2. Tenor ____ 30 VIII. Kosten ____ 53 _____ _____ I. Allgemeines _____ _____ § 319 sieht für eine bestimmte Art von Fehlern, z.B. Schreib und Rechenfehler, ein 1 _____einfaches und rasches Verfahren der Korrektur vor. Im Wege der Berichtigung soll das _____Gericht das bei der Fällung des Urteils Gewollte zum Ausdruck bringen und eine Verfäl_____schung seines Willens durch technische Fehlleistungen und banale Irrtümer beseitigen _____können.1 § 319 ist jedoch nicht als Ausnahme von § 318 zu verstehen,2 sondern die Berich_____tigung wegen offenbarer Unrichtigkeit berührt die in § 318 geregelte Bindungswirkung _____ _____1 Hahn Materialien zur CPO, S. 288 (zu § 280); BVerfG NJW 1992, 1496; BAG NJW 1996, 674, 675; OLG _____Hamm MDR 1977, 760. _____2 So aber Zöller/Vollkommer Rdn. 1.

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___der Entscheidung nicht. Denn das Gericht ist lediglich an die gefällte, nicht an die durch ___einen technischen Fehler verfälschte Entscheidung gebunden. Dementsprechend ist die ___Berichtigung gem. § 319 nicht von einem Parteiantrag abhängig, sondern von Amts we___gen durchzuführen.3 Aus dem Zusammenhang zwischen § 318 und § 319 ergibt sich fer___ner, dass die mit einer einfachen Korrekturmöglichkeit verbundene Anwendung des ___§ 319 auf offenbare Unrichtigkeiten beschränkt bleiben muss, dass also die Anwendung ___des § 319 engen Grenzen unterliegt.4 Die Beschränkung der von Amts wegen zulässigen ___Berichtigung auf offenbare, die Verlautbarung des gebildeten Willens betreffende Un___richtigkeiten gewährleistet, dass es nicht zu einer gegen § 318 verstoßenden nachträgli___chen Änderung der gefällten Entscheidung kommt.5 ___ Im Zuge der Reform der Zivilprozessordnung des Jahres 2002 wurde § 319 Abs. 2 2 ___S. 1 a.F. aufgehoben. Dass ein Berichtigungsbeschluss auch ohne mündliche Verhand___lung ergehen kann, ergibt sich nunmehr aus § 128 Abs. 4 n.F.6 ___ Durch das am 1. April 2005 in Kraft getretene Justizkommunikationsgesetz ist ___§ 319 Abs. 2 um zwei Sätze über die Berichtung in Form eines gerichtlichen elektroni___schen Dokuments (§ 130 b) ergänzt worden.7 ___ ___ II. Anwendungsbereich ___ ___ 1. § 319 ist nicht nur auf Urteile jeder Art (unmittelbar) anzuwenden, sondern auch 3 ___auf andere Entscheidungen (analog), z.B. Mahn- (§ 692)8 und Vollstreckungsbescheide ___(§ 699),9 Kostenfestsetzungsbeschlüsse gem. § 104,10 Verweisungsbeschlüsse,11 Berichti___gungsbeschlüsse gem. § 31912 und Tatbestandsberichtigungsbeschlüsse gem. § 320.13 Für ___Schiedssprüche gilt mit § 1058 Abs. 1 Nr. 1 eine inhaltlich § 319 entsprechende Bestim___mung.14 § 319 – einschließlich seines Abs. 315 – gilt ferner im selbständigen Beweisverfah___ren (§§ 485 ff.),16 im Zwangsversteigerungsverfahren (ZVG)17 sowie über § 113 Abs. 1 S. 2 ___FamFG für Ehe- und Familienstreitsachen (im Übrigen gilt die vergleichbare Regelung ___des § 42 FamFG).18 ___ § 319 findet hingegen nach zutreffender Ansicht keine Anwendung auf protokollier- 4 ___te Prozessvergleiche.19 Dem steht zum einen entgegen, dass ein protokollierter Prozess___vergleich keine Entscheidung i.S.d. § 160 Abs. 3 Nr. 6 ist. Zum anderen besteht insofern ___ ___ ___3 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. 4 Diesen Schluss zieht auch Zöller/Vollkommer Rdn. 1 auf Grund seines abweichenden Verständnisses ___des § 319 als Ausnahme von § 318. ___5 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. Vgl. BGH NJW-RR 1995, 765, 766. ___6 Vgl. Einzelbegründung, BT-Drucks. 14/4722, S. 85; abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO___Reform, Einführung – Texte – Materialien, S. 271. 7 Vgl. Art. 1, Nr. 26 JKomG, BGBl. 2005, Teil I, S. 837, 839. ___8 BGH NJW 1984, 242; OLG Düsseldorf NJW-RR 1998, 1077. ___9 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1990, 767; LG Köln MDR 1988, 150; LG Münster JurBüro 1988, 1728, 1729. ___10 OLG Düsseldorf BB 1988, 368; OLG München NJW-RR 1996, 51. ___11 BVerfGE 29, 45, 50; BGH NJW-RR 1993, 700. ___12 OLG Köln FamRZ 1993, 457. 13 BGH NJW-RR 1988, 407, 408 = MDR 1988, 389. ___14 Vgl. dazu RG JW 1935, 2050; Stein/Jonas/Schlosser § 1058 Rdn. 1. Mit Beispielen für die entsprechende ___Anwendung des § 319 auch Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___15 BGHZ 106, 370, 372 = NJW 1989, 1281 = MDR 1989, 531. ___16 OLG Frankfurt a.M. OLGR 1999, 281. 17 OLG Hamm RPfleger 1976, 146. ___18 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___19 Vgl. OLG Hamm RPfl. 1979, 29, 30; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 3. Anders OLG Hamm MDR 1983, 410; ___Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 4. Offen OLG Celle OLGR 1999, 94.

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_____keine Regelungslücke, weil § 164 die Berichtigung des Protokolls abschließend regelt. _____Schließlich passt auch die Rechtsfolge des § 319 nicht, denn die Bestimmung lässt die _____über § 164 hinaus gehende Berichtigung von Fehlern nicht zu. Ist nämlich nicht nur die _____von § 164 geregelte Berichtigung des Protokolls erforderlich, sondern betrifft der Mangel _____die Willensbildung der Parteien führt auch die entsprechende Anwendung des § 319 _____nicht weiter. Hier können nur die Instrumente des materiellen Rechts zur Lösung heran_____gezogen werden.20 _____ Wegen der in § 278 Abs. 6 S. 3 vorgesehenen Verweisung auf § 164 gilt das Gleiche 5 _____für Vergleiche, die gem. § 278 Abs. 6 durch Beschluss festgestellt werden insofern, und _____zwar ohne Rücksicht darauf, dass es sich hier um eine Entscheidung i.S.d. § 160 Abs. 3 _____Nr. 6 handelt.21 _____ Auch die entsprechende Anwendung des § 319 auf notarielle Urkunden ist abzu6 _____lehnen, denn insofern trifft § 44a Abs. 2 BeurkG eine abschließende Regelung bezüglich _____offensichtlicher Unrichtigkeiten und § 319 erlaubt keine weiter gehende Berichtigung _____von Fehlern.22 _____ _____ 2. In zeitlicher Hinsicht ist § 319 erst anwendbar, wenn eine gerichtliche Entschei7 _____dung vorliegt. Die Berichtigung des Klagerubrums z.B. hat vor der Verlautbarung der _____Entscheidung durch den Kläger selbst zu erfolgen. Die Berichtigung kann nach Verlaut_____barung der Entscheidung jedoch nicht nur während der Rechtshängigkeit erfolgen, son_____dern darüber hinaus auch noch nach dem Eintritt der Rechtskraft.23 _____ _____ III. Voraussetzungen _____ _____ 1. Unrichtigkeit. Nach seinem Zweck sowie unter Berücksichtigung des Zusammen8 _____hangs zwischen Regelungsbereich und vereinfachtem Verfahren setzt § 319 Abs. 1 als _____Unrichtigkeit einen Fehler voraus, der dem Gericht bei der Verlautbarung seines Wil_____lens unterlaufen ist und der nicht die Willensbildung betrifft.24 Erforderlich ist somit _____eine Abweichung des Beratungsergebnisses von der verlautbarten Entscheidung.25 _____ Eine mangelhafte oder gar unterbliebene Subsumtion kann nicht gem. § 319 be9 _____richtigt werden, sondern allenfalls im Rechtsmittelverfahren und, sofern zugleich eine _____Verletzung des Art. 103 Abs. 1 GG vorliegt, im Wege der Gehörsrüge gem. § 321a. Eine _____abweichende Anwendung des § 319 verstieße gegen § 318.26 _____ Soweit teilweise unter Berufung auf die in § 319 Abs. 1 beispielhaft genannten Re10 _____chenfehler und erkennbar mit Blick auf das gewünschte Ergebnis vertreten wird, dass _____eine Abgrenzung zwischen Fehlern bei der Verlautbarung und Mängeln der Wil_____lensbildung nicht strikt durchgeführt werden könne und deshalb im Interesse gerechter _____Ergebnisse auch offensichtliche Fehler bei der Willensbildung der Berichtigung gem. _____ _____ _____20 OLG Frankfurt a.M. MDR 1986, 152, 153. _____21 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2, der nicht zwischen protokollierten und gem. § 278 Abs. 6 _____festgestellten Vergleichen differenziert. 22 Anders aber OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1997, 565, 566. _____23 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____24 BGH NJW 1985, 742; BGHZ 106, 370, 373 = NJW 1989, 1281; BAG AP BGB § 616 Nr. 45; OLG München _____NJW-RR 1986, 1447; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1989, 640; OLG Oldenburg MDR 2000, 1211; Braun _____NJW 1981, 425, 427; ders. JuS 1986, 364, 366. Abzulehnen ist deshalb OLG Zweibrücken OLGZ 1994, 581 f. = MDR 1994, 831, 832, weil die dort behandelte Gedankenlosigkeit die Willensbildung betraf. Offen BGHZ _____127, 74, 79 = NJW 1994, 2832 f = MDR 1994, 1142. _____25 BAG NJW 2002, 1142. _____26 BGH NJW 1985, 742.

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___§ 319 zugänglich seien,27 vermag das nicht zu überzeugen. Legte man diese Auffassung ___zugrunde, würde zwar nicht die Grenze zu § 320 überschritten. Eine über Fehler bei der ___Verlautbarung hinausgehende Berichtigung verstieße aber wiederum gegen die in § 318 ___vorgesehene Bindung des Gerichts an die eigene Entscheidung. Ließe man nämlich eine ___Korrektur von Mängeln der Willensbildung zu, käme dies einer Neufällung der Entschei___dung gleich. Demgegenüber berührt § 319 die Entscheidung als Ergebnis der Beratung ___nicht, sondern lediglich die Verlautbarung der gefällten Entscheidung.28 Nur in dem be___schränkten Bereich offensichtlicher Mängel der Verlautbarung einer Entscheidung sind ___zudem die geringen verfahrensrechtlichen Anforderungen des § 319 gerechtfertigt. ___Schließlich ist „bloße Gedankenlosigkeit“ als Abgrenzungskriterium gänzlich ungeeig___net und entspricht nicht dem § 319 Abs. 1.29 ___ Unerheblich ist für die Möglichkeit der Berichtigung, von wem die Unrichtigkeit 11 ___i.S.d. § 319 Abs. 1 ausgegangen ist, ob also ein Versehen des Gerichts oder ein Fehler ___der Partei Ursache des Mangels ist.30 Das Gericht hat lediglich zu prüfen, ob im Falle ___eines Fehlers der Partei eine nur die Verlautbarung der Entscheidung betreffende Un___richtigkeit vorliegt oder nicht schon die Willensbildung betroffen war. Deshalb kommt es ___z.B. nicht darauf an, ob die Falschangaben aus der Klageschrift übernommen worden ___sind.31 ___ ___ 2. Offenbar. Wenn § 319 Abs. 1 von offenbaren Unrichtigkeiten spricht, ist damit 12 ___gemeint, dass es zur Feststellung des Fehlers über die Kenntnisnahme der Entscheidung ___hinaus keiner umfangreichen Prüfung bedarf und dem Mangel eine gewisse Evidenz ___zukommt.32 Diese Evidenz kann sich allerdings nicht nur aus der Entscheidung selbst ___ergeben,33 es genügt, wenn sich die Unrichtigkeit auch für den Außenstehenden er___kennbar den Umständen bei Erlass und Verkündung der betreffenden Entscheidung ___entnehmen lässt.34 Evidenz setzt nicht voraus, dass die Unrichtigkeit bereits auf den ers___ten Blick zu erkennen ist. Vielmehr dürfen auch Rechenfehler korrigiert werden, die erst ___bei genauer Nachrechnung entdeckt werden können.35 Ausschlaggebend für die Anwen___dung des § 319 ist zwar ein begrenzter Prüfungsumfang, es kann aber auf gleichzeitig ___verkündete Parallelentscheidungen,36 allgemein zugängliche Aufzeichnungen, wie z.B. ___Steuertabellen,37 und auf öffentliche Register38 zurückgegriffen werden. Die herangezo___genen Informationsquellen müssen jedenfalls den Parteien zugänglich sein, wie z.B. ___ ___ 27 So OLG Frankfurt a.M. NJW 1970, 436, 437; OLG Hamm MDR 1986, 594; OLG Braunschweig NJW-RR ___1994, 34, 35; OLG Bamberg FamRZ 2000, 38; LAG München MDR 1985, 170, 171; LG Stade NJW 1979, 168. ___Offen BGHZ 127, 74, 78 f = NJW 1994, 2832 = LM ZPO § 319 Nr. 19 m. Anm. v. Heinrich. ___28 Zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___29 Vgl. aber OLG Zweibrücken MDR 1994, 831. 30 OLG Düsseldorf OLGZ 1970, 126, 128; OLG Hamm JurBüro 1989, 693; LAG Frankfurt a.M. MDR 1974, 77, ___78; LAG München MDR 1985, 170, 171; LG Bonn JurBüro 1991, 125. Anders Bull Rpfleger 1957, 401. ___31 OLG Düsseldorf OLGR 1995, 203; OLG Frankfurt a.M. OLGR 2003, 430, 431; AG Heilbronn ZMR 1998, ___297. Anders OLG Brandenburg NJW-RR 1997, 1563. ___32 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___33 Insofern zu streng RAG JW 1931, 1291, 1292 m. abl. Anm. v. Jonas; OLG Düsseldorf NJW 1973, 1132. 34 BGHZ 20, 188, 192 = NJW 1956, 830; BGHZ 78, 22 = NJW 1980, 2813; BGHZ 106, 372, 373; BGHZ 127, 74, ___80 = NJW 1994, 2834; BGH FamRZ 1994, 1520, 1521; NJW-RR 2002, 712, 713; BAG NJW 1969, 1871; 2002, 1142; ___BFH DB 1984, 2602; OLG Hamm JurBüro 1989, 693. ___35 BGHZ 127, 81; BGH NJW 1995, 1033; OLG Hamburg MDR 1978, 583; OLG Karlsruhe MDR 2003, 523. ___Anders AK-ZPO/Wassermann Rdn. 4. 36 BGHZ 78, 22, 23 = NJW 1980, 2813 f. ___37 BFH DB 1984, 2602; OLG Düsseldorf FamRZ 1997, 1407 f, Übersicht zum Kaufpreisschwund. ___38 LAG München MDR 1985, 170, 171; LG Stuttgart RPfl. 1996, 166; Proske Die Urteilsberichtigung gem. ___§ 319 ZPO (2002) S. 79.

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_____Prozessakten und Sitzungsniederschriften.39 Eine über die den Parteien zugänglichen _____Informationsquellen hinausgehende Nachforschung, z.B. durch weitere Beweisaufnah_____me, scheidet aber aus. Der Evidenz der Unrichtigkeit steht auch nicht entgegen, dass es _____zu ihrer Feststellung fachkundiger Unterstützung bedarf Vielmehr reicht es, wenn der _____Fehler aus der Sicht eines Rechtskundigen offensichtlich ist.40 Eine strengere Auffas_____sung würde den Anwendungsbereich des § 319 allzu sehr verengen; denn oftmals sind _____schon wegen der verwendeten Fachtermini nur rechtskundige Leser in der Lage, den _____Fehler ohne fremde Hilfe zu erkennen. _____ Zweifelhaft ist, ob eine offenbare Unrichtigkeit i.S.d. § 319 Abs. 1 vorliegt, wenn das 13 _____Urteil keine Entscheidungsgründe aufweist, sich der Widerspruch zwischen der ver_____lautbarten und der gewollten Entscheidung also nur durch Bekanntgabe des Beratungs_____ergebnisses aufzeigen lässt. Hier fehlt es an Informationsquellen, die zumindest den _____Parteien zugänglich sind, um die Unrichtigkeit feststellen zu können. Jedoch liegt unter _____Zuhilfenahme des Sonderwissens der beteiligten Richter hinsichtlich der Beratung ein _____ohne weitere Prüfung erkennbarer Verlautbarungsmangel vor. Mit Rücksicht auf den _____Normzweck sollte deshalb in diesen Fällen ausnahmsweise eine Berichtigung gem. § 319 _____zugelassen werden.41 Abzulehnen ist danach die Auffassung des Bundesarbeitsgerichts, _____nach der eine Berichtigung wegen offenbarer Unrichtigkeit ausscheiden soll, wenn sich _____die Unrichtigkeit der Urteilsformel erst aus ihrem Widerspruch zu den später abgesetz_____ten Entscheidungsgründen ergibt.42 _____ An der gem. § 319 Abs. 1 erforderlichen Evidenz mangelt es aber im Falle eines ge14 _____richtsinternen Versehens, das auch nicht auf Grund des Sonderwissens der beteiligten _____Richter ohne Beweiserhebung aufgeklärt werden kann.43 _____ _____ 3. Verhältnis zu anderen Rechtsbehelfen _____ _____ a) Ist § 319 zwar (unmittelbar oder analog) anwendbar, sofern es sich um eine Entschei15 _____dung i.S.d. § 160 Abs. 3 Nr. 6 handelt, fehlt es jedoch an den Voraussetzungen, weil keine _____offenbare Unrichtigkeit i.S.d. § 319 Abs. 1 vorliegt, ist die Möglichkeit der Berichtigung gem. _____§ 320 zu prüfen.44 Außerdem erlaubt § 319 die Berichtigung sämtlicher Bestandteile der Ent_____scheidung, während § 320 nur den Tatbestand betrifft.45 § 321 ist hingegen anzuwenden, _____wenn ein geltend gemachter Anspruch ganz oder teilweise übergangen worden ist.46 Ent_____hält jedoch die Urteilsformel keinen Ausspruch über einen geltend gemachten Anspruch, _____während die Entscheidungsgründe Ausführungen dazu aufweisen, greift § 319 ein.47 _____ Die Gehörsrüge gem. § 321a betrifft nicht Abweichungen des wirklich Gewollten vom 16 _____Verlautbarten, sondern Verletzungen des rechtlichen Gehörs (Art. 103 Abs. 1 GG). _____ Scheidet eine Berichtigung der Entscheidung insgesamt aus, kann auch ein auf _____§ 826 BGB gestütztes Vorgehen in Betracht kommen.48 _____ _____ _____39 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. _____40 OLG Düsseldorf BB 1977, 471, 472; ähnlich BGHZ 78, 22, 23 = NJW 1980, 2813 f.; Proske Die _____Urteilsberichtigung gem. § 319 ZPO (2002) S. 77. Anders Runge BB 1977, 472; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. 41 Zwar offen gelassen, aber dahin tendierend BGH NJW-RR 2002, 712, 713. Vgl. Zöller/Vollkommer _____Rdn. 5 (zu Unrichtigkeiten des Rubrums) und 6. Vgl. auch Fischer Anm. zu BGH LM ZPO § 319 Nr. 3. _____42 BAG NJW 2002, 1142. _____43 BGH NJW 1985, 742. _____44 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. 45 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____46 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____47 OLG Stuttgart FamRZ 1984, 402, 403. _____48 Schneider MDR 1980, 763; Zöller/Vollkommer Rdn. 2.

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___ Beinhaltet die Entscheidung Unklarheiten und Widersprüche, die auch auf diesem ___Weg nicht ausgeräumt werden können, steht es den Parteien frei, auf die Feststellung ___eines bestimmten Urteilsinhalts zu klagen (§ 256 Abs. 1).49 Erst und nur dann besteht ___ein Rechtsschutzbedürfnis. ___ ___ b) Obwohl § 319 gegenüber der Einlegung eines Rechtsmittels einen einfacheren, ___rascheren und kostengünstigeren Weg zur Verfügung stellt, kann man die Zulässigkeit ___von Rechtsmitteln beim Vorliegen der Voraussetzungen des § 319 Abs. 1 nicht in jedem ___Fall mangels Rechtsschutzbedürfnis verneinen. Vielmehr ist zu berücksichtigen, dass ___einerseits die Parteien das Vorliegen der Voraussetzungen des § 319 Abs. 1 nicht in je___dem Fall ausreichend sicher beurteilen können und andererseits die Rechtsmittelfristen ___grundsätzlich bereits mit der Zustellung des nicht berichtigten Urteils beginnen. Dem___entsprechend ist das Rechtsschutzbedürfnis für ein Rechtsmittel nur in solchen Fällen ___zu verneinen, in denen die offensichtliche Unrichtigkeit des Urteils für die Partei be___reits bei Zustellung des nicht berichtigten Urteils zweifelsfrei erkennbar war, also bei ___vernünftiger Betrachtung keinerlei Zweifel an der Anwendbarkeit des § 319 bestand.50 ___ Zu den Folgen einer Berichtigung nach Einlegung eines Rechtsmittels s.u. VI. ___ ___ 4. Frist, Rechtsmissbrauch, Verwirkung. Die Berichtigung gem. § 319 ist nicht ___fristgebunden51 und ein entsprechender Beschluss kann auch nach Rechtskraft des Ur___teils noch ergehen.52 Das Ausgangsgericht53 kann sein Urteil ungeachtet eines zwischen___zeitlich eingelegten Rechtsmittels berichtigen.54 Dem steht nicht entgegen, dass auch das ___Rechtsmittelgericht, solange es mit der Sache befasst ist, das angefochtene Urteil berich___tigen darf (s.u. Rdn. 20). ___ Weil § 319 Abs. 1 vorsieht, dass die Berichtigung offenbarer Unrichtigkeiten von ___Amts wegen, also unabhängig von einem Antrag und jederzeit durchzuführen ist, kann ___es nicht darauf ankommen, ob Rechtsmissbrauch vorliegt oder das Antragsrecht ver___wirkt ist (s.u. Rdn. 21).55 ___ ___ IV. Verfahren ___ ___ 1. Zuständigkeit. Für die Berichtigung gem. § 319 ist zwar dasjenige Gericht zustän___dig, das die unrichtige Entscheidung erlassen hat,56 der betreffende Spruchkörper muss ___aber nicht in derselben Besetzung entscheiden.57 Weder darf aber das Kollegium ein ___Urteil des Einzelrichters berichtigen, noch ist das umgekehrt zulässig.58 Wird das Urteil ___ ___ ___49 BGH NJW 1972, 2268; Musielak/Voit/Foerste § 256 Rdn. 32 m.w.N. 50 So OLG Karlsruhe MDR 2003, 523; OLG Saabrücken NJW-RR 2010, 1221, 1222. Anders OLG Zweibrücken ___FamRZ 1985, 614 (einschränkend); Stein/Jonas/Leipold Rdn. 30 (Wahlrecht); Thomas/Putzo/Reichold ___Rdn. 1 (Wahlrecht). ___51 BGH VersR 1981, 548, 549. ___52 OLG Hamm NJW-RR 1987, 187, 188; OLG München OLGZ 1983, 368, 369; OLG Brandenburg NJW-RR ___2000, 1522; Braun JuS 1986, 364, 366. Anders Lindacher ZZP 88 (1975), 64, 71. 53 BGHZ 18, 350, 353 ff = NJW 1955, 1919. Dazu Rosenberg/Schwab/Gottwald § 61 Rdn. 7. ___54 BGHZ 18, 350, 356 f = NJW 1955, 1919; NJW 2003, 3057; BayObLGZ 1968, 190, 194; OLG Hamm NJW-RR ___1987, 187, 188; OLG München OLGZ 1983, 368, 369. ___55 Zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 14. Anders aber BSG NJW 1966, 125, 126; OLG München OLGZ ___1983, 368, 369; OLG Hamm NJW-RR 1987, 187, 188 f. 56 KG JurBüro 1981, 614, 615. ___57 BGHZ 20, 188, 192 = NJW 1956, 830; 1972, 2268, 2269; 1985, 742; BGHZ 78, 22, 23 = NJW 1980, 2813 f.; ___OLG München NJW-RR 1986, 1447; KG JurBüro 1981, 614, 615. ___58 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 5.

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_____mit einem Rechtsmittel angefochten, kann auch das Rechtsmittelgericht, solange es mit _____der Sache befasst ist, die Berichtigung gem. § 319 vornehmen.59 Nach Beendigung des _____Rechtsmittelverfahrens bleibt das Rechtsmittelgericht hingegen zuständig ausschließ_____lich für die Berichtigung des von ihm erlassenen Urteils.60 Fehler der Ausfertigung sind _____vom Urkundsbeamten der Geschäftsstelle formlos zu korrigieren.61 _____ _____ 21 2. Einleitung. Weil offenbare Unrichtigkeiten gem. § 319 Abs. 1 von Amts wegen zu _____berichtigen sind,62 ist ein im Anwaltsprozess von der Partei selbst angebrachter An_____trag als Anregung zu verstehen, das Berichtigungsverfahren einzuleiten und von Amts _____wegen durchzuführen.63 Es kann auch nicht darauf ankommen, ob Rechtsmissbrauch _____vorliegt oder das Antragsrecht verwirkt ist,64 denn gem. § 319 Abs. 1 sind offenbare Un_____richtigkeiten unabhängig von einem Antrag zu beseitigen.65 Dass dies im Ergebnis zu _____einer groben Unbilligkeit führt,66 ist kaum denkbar, weil durch die Berichtigung nur der _____gewollte Inhalt der Entscheidung, das Beratungsergebnis hergestellt wird. _____ _____ 22 3. Beschluss. Gemäß § 319 Abs. 2 und 3 ergeht die Entscheidung über die Berichtigung _____stets durch Beschluss, und zwar mit fakultativer mündlicher Verhandlung (§ 128 Abs. 4, _____s.o. Rdn. 2).67 Geht es um die Berichtigung reiner Formalien, wie z.B. eines Schreibfehlers, _____kann von einer Anhörung der Parteien abgesehen werden, soweit nämlich die Berichti_____gung nicht in die Rechtsstellung der Parteien eingreifen kann. In diesem Fall ist der An_____spruch auf Gewährung rechtlichen Gehörs (Art. 103 Abs. 1 GG) nicht berührt.68 _____ 23 Beschlüsse, die eine Berichtigung aussprechen, sind gem. § 319 Abs. 2 auf dem Urteil _____und den Ausfertigungen zu vermerken. Hierzu kann der Beschluss auf das Urteil selbst _____gesetzt oder mit ihm verbunden werden. Das Vorhandensein des Berichtigungsver_____merks auf dem Urteil ist aber keine Voraussetzung der Wirksamkeit des Berichtigungs_____beschlusses.69 _____ Mit dem Justizkommunikationsgesetz hat der Gesetzgeber die Möglichkeit ge24 _____schaffen, den Berichtigungsbeschluss in der Form des § 130b als gerichtliches elektroni_____sches Dokument zu erlassen (§ 319 Abs. 2 a.E.). Bei elektronischer Aktenführung bedarf _____es einer Verbindung mit dem elektronischen Protokoll; bei Aktenführung in Papier kann _____zwar die Mitteilung per e-Mail geschehen, der Berichtigungsbeschluss ist aber auszudru_____cken, mit einem Transfervermerk zu versehen, zu den Akten zu nehmen und auf dem _____Urteil zu vermerken.69a _____ 25 Beschlüsse, die eine Berichtigung aussprechend, sind den Parteien gem. § 329 Abs. 3 _____i.V.m. § 319 Abs. 3 von Amts wegen zuzustellen, während bei Beschlüssen, die eine _____Berichtigung verweigern, deren formlose Mitteilung ausreicht.70 _____ _____ _____59 BGH NJW 1964, 1858; BGH NJW-RR 1991, 1278; BAG NJW 1964, 1874; BayObLG FamRZ 1992, 1326, _____1328. _____60 OLG Düsseldorf NJW-RR 1991, 1471. _____61 LG Stuttgart ZZP 69 (1956), 222, 223 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13. _____62 Vgl. dazu OLG Hamm NJW-RR 1987, 187, 188. 63 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 14; Zöller/Vollkommer Rdn. 21. _____64 So aber BSG NJW 1966, 125, 126; OLG München OLGZ 1983, 368, 369; OLG Hamm NJW-RR 1987, 187, 188. _____65 Zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 14. _____66 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 14 erwägt insofern eine Ausnahme von § 319 Abs. 1. _____67 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15. 68 BVerfGE 34, 1, 7 f. _____69 BVerwG NJW 1975, 1795, 1796. _____69a Musielak/Voit/Musielak Rdn. 15a. _____70 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 25.

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___ V. Berichtigung ___ ___ Die Berichtigung wegen offenbarer Unrichtigkeit gem. § 319 ist nicht auf bestimmte 26 ___Bestandteile des Urteils beschränkt, sondern reicht von den in § 313 Abs. 1 Nr. 1 bis 6 ge___nannten Teilen des Urteils bis zu den Unterschriften (§ 315).71 Dies lässt sich für den Tat___bestand auch aus § 320 Abs. 1 schließen. ___ ___ 1. Rubrum. Offenbare Unrichtigkeiten bei der Bezeichnung der Parteien,72 ihrer ge- 27 ___setzlichen Vertreter73 sowie der Prozessbevollmächtigten 74 (§ 313 Abs. 1 Nr. 1) können ___jederzeit gem. § 319 berichtigt werden. Dabei ist allerdings zu beachten, dass jeweils die ___Identität der Partei gewahrt bleibt, denn § 319 dient nur der Berichtigung einer unzu___treffenden Bezeichnung, ermöglicht jedoch keine Parteiänderung.75 § 319 erlaubt es des___halb nicht, die irrtümliche Nennung des Zustellungsempfängers einer gegen eine andere ___Person gerichteten Klage als Partei zu berichtigen.76 Das führt zu einer weiteren Ein___schränkung: Eine Berichtigung ist unabhängig vom Parteibegriff immer dann unzu___lässig, wenn dadurch eine bisher am Verfahren nicht beteiligte Person zur Partei ___gemacht würde, weil darin ein Verstoß gegen Art. 103 Abs. 1 GG sowie gegen den Justiz___gewährungsanspruch gemäß Art. 2 Abs. 1 i.V.m Art. 20 Abs. 3 GG läge.77 Zulässig kann ___eine Berichtigung danach z.B. sein, wenn statt der am Verfahren beteiligten Beklagten ___versehentlich deren Ehemann im Rubrum des Urteils aufgeführt worden ist.78 Zulässig ___kann sowohl die Berichtigung einer fehlerhaften Firma79 als auch die Korrektur einer ___unzutreffenden Anschrift80 sein. Im Wege der Berichtigung gem. § 319 darf hingegen ___nicht eine eventuell gem. § 11 Abs. 2 GmbHG haftende natürliche Person an die Stelle ___einer nicht existierenden GmbH gesetzt werden.81 ___ Mit den vorstehenden Grundsätzen kaum vereinbar ist, dass nach der Änderung der 28 ___höchstrichterlichen Rechtsprechung zur Rechts- und Parteifähigkeit der Gesellschaft ___bürgerlichen Rechts die Ersetzung der Namen der Gesellschafter durch den Namen der ___Gesellschaft im Wege der Berichtigung gem. § 319 zugelassen worden ist.82 Diese Lösung ___erscheint aus prozessökonomischen Erwägungen allenfalls dann vertretbar, wenn das ___Urteil einschließlich des auf die Gesellschafter lautenden Rubrums aus der Zeit vor der ___Änderung der Rechtsprechung stammt. Seit der Änderung der Rechtsprechung bzw. der ___ ___ ___ 71 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. ___72 BAG BB 1978, 453; NJW 2002, 459, 461; OLG Frankfurt a.M. MDR 2004, 49; OLG Düsseldorf MDR 1977, ___144; OLG Koblenz WRP 1980, 576, 577; KG NJW-RR 1987, 954; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1990, 767; ___LAG München MDR 1985, 170, 171. ___73 LAG München MDR 1985, 170, 171; Wolter Die Urteilsberichtigung nach § 319 ZPO, 1999, 48. 74 AK-ZPO/Wassermann Rdn. 4; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. ___75 Vollkommer MDR 1992, 642; Derleder JurBüro 1995, 11, 12; Thomas/Putzo/Reichold vor § 50 Rdn. 4. ___Vgl. BAG BB 1978, 453; NJW 2002, 459, 461; OLG Frankfurt a.M. MDR 2004, 49; OLG Düsseldorf MDR 1977, ___144; OLG Koblenz WRP 1980, 576, 577; KG NJW-RR 1987, 954; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1990, 767; ___LAG München MDR 1985, 170, 171. ___76 OLG Stuttgart NJW-RR 1999, 216, 217. 77 OLG Zweibrücken NJW-RR 1998, 666; Baumgärtel FS Schnorr v. Carolsfeld (1973) S. 19, 31 ff.; Jauernig ___ZZP 86 (1973), 459, 460 f. ___78 BGHZ 113, 228 = NJW 1991, 1834. ___79 OLG Hamburg OLGR 23, 172 (nicht mehr existente Firma eines Einzelkaufmanns); OLG Köln ___NJW 1964, 2424 (fehlerhafter Zusatz einer Handelsgesellschaft); OLG Hamm WM 1975, 46 (KG in Gründung). Vgl. auch OLG Koblenz NJW-RR 1997, 1352; OLG Karlsruhe OLGR 2001, 230. ___80 Derleder JurBüro 1995, 11, 12; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. ___81 LG Hamburg NJW 1956, 1761. ___82 BGH NJW 2003, 1043; OLG Köln NJW-RR 2003, 431.

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_____Veröffentlichung der betreffenden BGH-Entscheidung kann nämlich nicht mehr von ei_____ner bloß versehentlichen Falschbezeichnung ausgegangen werden. _____ Unproblematisch ist die Berichtigung einer fehlerhaften Bezeichnung der mitwir29 _____kenden Richter (§ 313 Abs. 1 Nr. 2).83 _____ _____ 2. Tenor. Unrichtig i.S.d. § 319 Abs. 1 ist der Urteilstenor allgemein, wenn er dem Er30 _____gebnis der Beratung des Spruchkörpers nicht entspricht.84 Eine Berichtigung kommt al_____lerdings nur in Betracht, wenn das offenbar ist. _____ _____ 31 a) Hauptsachetenor. Eine Berichtigung der Urteilsformel wegen offenbarer Unrich_____tigkeit gem. § 319 ist z.B. erforderlich, wenn sich aus den Entscheidungsgründen ergibt, _____dass über einen Anspruch entschieden worden ist, dies in dem Tenor aber nicht zum _____Ausdruck kommt.85 Im Unterschied zu den unter § 321 fallenden Sachverhalten, weicht _____hier die Urteilsformel von den Erwägungen in den Entscheidungsgründen hinsichtlich _____des Inhalts der gefällten Entscheidung ab. Eine offenbare Unrichtigkeit i.S.d. § 319 Abs. 1 _____besteht demnach, wenn eine derartige Abweichung der Urteilsformel von Erwägun_____gen in den Entscheidungsgründen vorliegt.86 Voraussetzung der Berichtigung der Ur_____teilsformel ist allerdings darüber hinaus, dass die Urteilsformel unrichtig ist, während _____die betreffenden Entscheidungsgründe die gefällte Entscheidung inhaltlich zutreffend _____wiedergeben. Bei der Prüfung, welcher Bestandteil des Urteils zutrifft, wird das Gericht _____eine offenbare Unrichtigkeit der Urteilsformel i.d.R. dann zu bejahen haben, wenn die _____Entscheidungsgründe der Urteilsformel nicht nur an einer Stelle, sondern an mehreren _____Stellen widersprechen und diese bezüglich des Inhalts der gefällten Entscheidung über_____einstimmen. _____ 32 Im Wege der Berichtigung darf in solchen Fällen die Urteilsformel sogar in ihr Ge_____genteil verkehrt werden.87 Unerheblich ist ferner, ob auf Grund der berichtigten Fassung _____der Urteilsformel ein Rechtsmittel statthaft und zulässig ist oder nicht, die Berichtigung _____also im Ergebnis die Statthaftigkeit und Zulässigkeit des Rechtsmittel begründet oder _____aufhebt.88 _____ _____ 33 b) Kostengrundentscheidung. Eine in der Urteilsformel fehlende Kostenentschei_____dung kann im Wege der Berichtigung des Tenors wegen offenbarer Unrichtigkeit (§ 319) _____ergänzt werden, wenn sie in den Entscheidungsgründen behandelt wird89 oder entgegen _____der schriftlich abgefassten Urteilsformel verkündet worden ist.90 _____ Fehler bei der Ermittlung der Kostenquote sind hingegen Mängel der Willensbil34 _____dung und nicht der Verlautbarung. Deshalb darf z.B. eine fehlerhafte Kostengrundent_____scheidung nicht berichtigt werden, wenn das Gericht die Kostenquote falsch berechnet _____hat, weil es die Rücknahme einer Widerklage übersehen hat, mag das auch ökonomisch _____erscheinen.91 § 319 findet ebenfalls keine Anwendung, wenn das Gericht insgesamt oder _____ _____ _____83 BGHZ 18, 350, 354 = NJW 1955, 1919; Wieczorek2 § 319 Anm. B IIIb. _____84 BAG NJW 2002, 1142. 85 BGH NJW 1964, 1858; NJW-RR 1990, 893; 1991, 1278. Vgl. auch BGH ZIP 1993, 622, 624. _____86 BGHZ 78, 22; 127, 74, 80 f. _____87 BGHR Bd 6, § 319 Abs. 1 I, Urteilsformel 2; BAG NJW 2002, 1142. _____88 BGHZ 20, 188, 194 = NJW 1956, 830; BGHZ 78, 22 = NJW 1980, 2813; RG JW 1927, 1638; Braun NJW 1981, _____425, 427; ders. JuS 1986, 364, 366; Lindacher ZZP 88 (1975), 64, 66 ff. 89 BGH VersR 1982, 70; OLG München MDR 2003, 522; LAG Bremen MDR 1996, 1069. _____90 OLG Hamm NJW-RR 1986, 1444. _____91 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7; Schneider MDR 1980, 762; Zöller/Vollkommer Rdn. 15. Anders OLG _____Köln MDR 1980, 761, 762.

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___teilweise versäumt hat, eine Kostengrundentscheidung zu treffen. In Fällen einer ganz ___oder teilweise fehlenden Kostengrundentscheidung greift § 321 ein.92 ___ Trotz der klaren und eindeutigen Ausgangspunkte für die Auslegung des § 319 Abs. 1 35 ___– Beschränkung auf Mängel der Verlautbarung, keine Anwendung auf Fehler der Wil___lensbildung – wird teilweise eine entsprechende Anwendung der Norm für diejenigen ___Fälle bejaht, in denen erst eine nachträglich Änderung des Streitwerts zur Unrichtig___keit der ausgesprochenen Kostenquote geführt hat.93 § 319 Abs. 1 ist jedenfalls nicht un___mittelbar anzuwenden, denn es liegt kein Verlautbarungsfehler vor. Vielmehr beruhte ___die Kostengrundentscheidung auf einer abweichenden Vorstellung des Gerichts vom ___festzusetzenden Streitwert. Billigkeitserwägungen94 vermögen weder hieran etwas zu ___ändern, noch sind sie zur Begründung einer Analogie geeignet. Voraussetzung einer ___entsprechenden Anwendung des § 319 sind eine planwidrige Regelungslücke sowie eine ___vergleichbare Interessenlage. Die durch eine nachträgliche Änderung des der Kosten___grundentscheidung zugrunde zu legenden Streitwertes entstehende Sach- und Rechtsla___ge unterscheidet sich hinsichtlich der den Parteien zur Verfügung stehenden Möglichkei___ten – abgesehen von der hier erörterten analogen Anwendung des § 319 – nicht von ___derjenigen bei Zugrundelegung eines von vornherein unzutreffenden Streitwertes oder ___bei fehlerhafter Berechnung der Quotengrundlagen: Die Parteien sind mit einer fehler___haften Kostengrundentscheidung konfrontiert und können diese wegen § 99 Abs. 1 nicht ___isoliert anfechten. Dementsprechend ist weder eine planwidrige Regelungslücke zu er___kennen, noch besteht eine mit den unmittelbar unter § 319 fallenden evidenten Verlaut___barungsfehlern vergleichbare Interessenlage. Die Interessenlage bei fehlerhafter Kosten___grundentscheidung auf Grund nachträglicher Änderung des Streitwertes ist im Gegenteil ___viel eher vergleichbar mit den durch § 99 Abs. 1 geregelten Fällen der fehlerhaften, aber ___dennoch weder isoliert anfechtbaren noch gem. § 319 zu berichtigenden Kostengrund___entscheidungen. Erwägungen, die sich in einem Rückschluss von einer besonders gro___ben Unrichtigkeit der Kostengrundentscheidung auf die Anwendung des § 319 erschöp___fen, vermögen schon in methodischer Hinsicht nicht zu überzeugen.95 Dementsprechend ___hat auch der Bundesgerichtshof die Anwendung des § 319 abgelehnt.96 ___ ___ c) Kostenfestsetzung. Legt der Rechtspfleger der Kostenfestsetzung (§§ 103 ff.) irr- 36 ___tümlich einen mittlerweile überholten Streitwert zugrunde, handelt es sich ebenfalls ___nicht um einen gem. § 319 zu berichtigenden Verlautbarungsmangel, sondern um einen ___Fehler bei der Willensbildung.97 Hingegen kann eine Berichtigung wegen offenbarer Un___richtigkeit erfolgen, wenn der Rechtspfleger bei der Berechnung der Kosten von einer ___falschen Quote ausgegangen ist, denn hierbei handelt es sich um einen Rechenfehler ___i.S.d. § 319 Abs. 1.98 ___ ___ ___ ___92 OLG Hamm MDR 1970, 1018; 2000, 1149, 1150; KG JurBüro 1981, 614, 615; OLG München MDR 2003, ___522. ___93 OLG Hamm MDR 1986, 594; 2001, 1186; OLG Düsseldorf NJW-RR 1992, 1407; MDR 2001, 1074. Differenzierend Proske Die Urteilsberichtigung gem. § 319 ZPO (2002) S. 118; vgl. dazu auch BGH, ___Beschl. v. 30. Juli 2008 – II ZB 40/07 –, juris Rdn. 11. ___94 Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 18. ___95 Zutreffend daher BGH MDR 1977, 925; KG NJW 1975, 2107; OLG Düsseldorf NJW-RR 1992, 1532 f.; OLG ___Köln FamRZ 1994, 56; OLG Stuttgart MDR 2001, 892, 893; LG Frankfurt NJW-RR 1998, 67; Wolter Die Urteilsberichtigung nach § 319 ZPO (1999), S. 79 ff. ___96 BGH, Beschl. v. 30. Juli 2008 – II ZB 40/07 –, juris Rdn. 12 ff. ___97 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. Anders OLG München JurBüro 1993, 680. ___98 OLG München JurBüro 1992, 247.

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_____ 37 d) Vorläufige Vollstreckbarkeit. Wie die übrigen Bestandteile der Urteilsformel _____kann auch die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit nur dann gem. § 319 _____berichtigt werden, wenn sich den zugehörigen Entscheidungsgründen99 oder dem Proto_____koll100 zweifelsfrei entnehmen lässt, dass die im Tenor wiedergegebene Entscheidung _____nicht der gefällten Entscheidung entspricht. _____ _____ 38 e) Rechtsmittelzulassung. Die Entscheidung über die Rechtsmittelzulassung kann _____gem. § 319 sowohl dahingehend berichtigt werden, dass eine versehentlich ausgespro_____chene Zulassung abgelehnt wird,101 als auch in der Art und Weise, dass eine fehlende _____Zulassung ausgesprochen wird.102 Wie sonst auch erfordert § 319 Abs. 1 allerdings das _____Vorliegen einer offenbaren Unrichtigkeit in dem Sinne, dass sich der tatsächliche Wille _____des Gerichts aus den Vorgängen bei Erlass des Urteils, den Umständen bei seiner Ver_____kündung oder den Entscheidungsgründen ohne Weiteres ergibt.103 Ist das der Fall, kann _____auch eine Parteiverwechslung bei der Revisionszulassung ohne weiteres berichtigt wer_____den.104 Dagegen kann eine bewusste Verweigerung der Rechtsmittelzulassung auch dann _____nicht gem. § 319 korrigiert werden, wenn sie auf der unzutreffenden Vorstellung beruhte, _____auf die Zulassung komme es mit Rücksicht auf den Wert der Beschwer nicht an, denn _____hierbei handelt es sich um einen ausschließlich die Willensbildung betreffenden Feh_____ler.105 _____ _____ 3. Unterschriften. Versehentlich fehlende Unterschriften können, ohne dass es ei39 _____ner Berichtigung gem. § 319 bedarf,106 jederzeit nachgeholt werden (s.o. § 315 Rdn. 27). Im _____Wege der Berichtigung gem. § 319 ist hingegen die Unterschrift eines an der Fällung des _____Urteils nicht mitwirkenden Richters einschließlich der entsprechenden Angabe im _____Rubrum zu streichen und durch die richtige Angabe und die fehlende Unterschrift des _____beteiligten Richters zu ersetzen.107 _____ _____ VI. Wirkung der Berichtigung _____ _____ 1. Allgemein. Mit dem Erlass des Beschlusses über die Berichtigung gem. § 319 tritt 40 _____die berichtigte Fassung an die Stelle der ursprünglichen, unrichtigen Fassung der Ent_____scheidung, so dass die Neufassung so behandelt wird, als habe sie vom Erlass der Ent_____scheidung an gegolten. Die berichtigte Fassung des Urteils ist vom Zeitpunkt der Ver_____kündung bzw. Zustellung (§ 310 Abs. 3) des Urteils an hinsichtlich der Rechtsfolgen _____maßgebend.108 _____ _____ _____ _____ _____99 OLG Celle NJW 1955, 1843, 1844; OLG Düsseldorf BB 1977, 471, 472 m. abl. Anm. v. Runge. _____100 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10. _____101 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 12. _____102 BGHZ 20, 188, 194 = NJW 1956, 830; 1958, 1917; BGHZ 78, 22 = NJW 1980, 2813; 2004, 779; 2013, 2124, 2125; BAG NJW 1996, 674. _____103 BGH NJW 2004, 779; 2013, 2124, 2125; LG Mainz NJW-RR 2002, 1654. _____104 BGH VersR 1981, 548, 549. _____105 BGH NJW-RR 2009, 1349 (1350); BAG AP ZPO § 319 Nr. 1; ZIP 1993, 1573; Musielak/Voit/Musielak _____Rdn. 11. Anders Vollkommer/Schwaiger EzA § 72 ArbGG 1979 Nr. 20 (S. 15). 106 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12. _____107 BGH NJW 2003, 3057; OLG Düsseldorf NJW-RR 1995, 636, 637. _____108 BGHZ 89, 184, 186 = NJW 1984, 1041; 1985, 742; BayObLG BayVBl. 1987, 92; OLG Hamm RPfleger _____1976, 146; OLG Koblenz WRP 1980, 576, 577.

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___ 2. Rechtsmittel ___ ___ a) Die vorstehenden Erwägungen gelten zum einen hinsichtlich der Rechtsmittel. ___Dementsprechend bestimmt sich die Statthaftigkeit und Zulässigkeit eines Rechtsmittels ___nur nach der Neufassung. Ein zunächst statthaftes und zulässiges Rechtsmittel kann ___durch eine Berichtigung gem. § 319 unstatthaft oder unzulässig werden, wie auch umge___kehrt eine Berichtigung die Statthaftigkeit und Zulässigkeit des Rechtsmittels nachträg___lich zu begründen vermag.109 ___ ___ b) Dagegen hat eine Berichtigung grundsätzlich keinen Einfluss auf den Lauf der ___Rechtsmittelfristen. Diese werden grundsätzlich ungeachtet der Berichtigung durch die ___Zustellung des (nicht berichtigten) Urteils in Lauf gesetzt und nach der Berichtigung gilt ___keine neue Frist.110 Daran ändert sich auch dann nichts, wenn das Urteil in der berichtig___ten Fassung erneut zugestellt wird.111 ___ Allerdings bedarf es immer dann einer Ausnahme, wenn das Urteil in seiner zuge___stellten, unrichtigen Fassung keine ausreichende Grundlage geboten hat, die Notwen___digkeit und Möglichkeit der Einlegung von Rechtsmitteln zu beurteilen.112 Ein Fehler des ___Gerichts darf nicht zu Lasten der Parteien gehen und insb. nicht die von Gesetzes wegen ___bestehenden Rechtsmittel sowie die entsprechenden Überlegungsfristen beeinträchti___gen.113 Liegt ein derartiger Fall vor, wird die Rechtsmittelfrist erst ausnahmsweise mit der ___Zustellung des Berichtigungsbeschlusses in Lauf gesetzt.114 ___ Im Hinblick auf die gem. § 319 Abs. 1 erforderliche Offensichtlichkeit des Fehlers ___wird es allerdings i.d.R. keine Ausnahme von dem regelmäßigen Lauf der Rechtsmittel___fristen bedürfen, denn grundsätzlich wird die betroffene Partei die Unrichtigkeit des Ur___teils ohne Weiteres erkennen und dementsprechend die Notwendigkeit und Möglichkeit ___von Rechtsmitteln sachgerecht erwägen können.115 Ein erneuter Beginn der Rechtsmittel___fristen ist z.B. in den Fällen einer irrtümlich fehlenden Rechtsmittelzulassung116 oder ___einer Parteiverwechslung bei der Rechtsmittelzulassung117 zu bejahen. Auch ein Rechen___fehler, der sich erst nach Überprüfung und Saldierung zahlreicher Einzelposten feststel___len lässt und die Beschwer betrifft, kann eine Ausnahme hinsichtlich des Laufs der ___Rechtsmittelfristen rechtfertigen.118 Schließlich läuft die Rechtsmittelfrist erst mit dem ___Zugang des Aufhebungsbeschlusses, wenn der betroffenen Partei mit dem Urteil bereits ___ein Berichtigungsbeschluss zugestellt wird, aus dem sich ergibt, dass sie entgegen den ___Angaben im Urteil lediglich zur Zahlung eines unter der Berufungssumme (§ 511 Abs. 2 ___Nr. 1) liegenden Betrages verurteilt worden ist, der Berichtigungsbeschluss aber wieder ___aufgehoben und zugleich klargestellt wird, dass es hinsichtlich des Umfangs der Verur___teilung bei den Angaben im Urteil verbleibt.119 ___ ___109 BGH NJW 1993, 1399, 1400. ___110 BGHZ 113, 228, 230 = NJW 1991, 1834; NJW-RR 1995, 574; 2001, 211; 2004, 712, 713; MDR 2003, 1128; ___OLG Hamm FamRZ 1992, 1452. ___111 BGH NJW-RR 1993, 1213 f. ___112 BVerfG NJW-RR 1996, 183, 184; BGHZ 89, 184, 186 ff = NJW 1984, 1041; NJW-RR 1992, 251 f.; 1993, 1213, 1214; 2001, 211; 2004, 712, 713; NJW 1998, 3280; 1999, 646, 647. ___113 BGH NJW 1999, 646, 647. ___114 OLG Saarbrücken NJW-RR 2010, 1221, 1222. ___115 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17. ___116 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17. 117 BGH VersR 1981, 548, 549; BGHZ 113, 228, 231 = NJW 1991, 1834; OLG Düsseldorf MDR 1990, 930; ___Vollkommer MDR 1992, 642. ___118 BGH NJW 1995, 1033 f. ___119 BGH NJW 1986, 935 f.

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_____ 45 c) Die trotz Einlegung eines Rechtsmittels weiter zulässige Berichtigung des Urteils _____kann dazu führen, dass das Rechtsmittel z.B. wegen fehlender Beschwer oder zu gerin_____gen Wertes des Beschwerdegegenstandes rückwirkend seine Zulässigkeit verliert und _____kostenpflichtig zu verwerfen wäre.120 Nach zutreffender Auffassung kommt hier eine Er_____ledigungserklärung hinsichtlich des Rechtsmittels in Betracht.121 _____ _____ 46 3. Zwangsvollstreckung. Zum anderen kann eine bis dahin zulässige Zwangsvoll_____streckung infolge der Berichtigung unzulässig werden und muss entsprechend den _____§§ 717 Abs. 1, 775 Nr. 1 oder auf eine Erinnerung des Vollstreckungsschuldners gem. § 766 _____hin eingestellt werden.122 Umstritten ist, ob hinsichtlich der Zurückgewähr des auf Grund _____der alten Fassung Beigetriebenen § 717 Abs. 2 analog anzuwenden ist.123 _____ _____ 47 4. Bindung an einen fehlerhaften Berichtigungsbeschluss. Der herrschenden _____Auffassung folgend entfällt die Bindung des Rechtsmittelgerichts an einen Berichti_____gungsbeschluss, wenn der Beschluss entgegen § 319 Abs. 1 keine bloße Berichtigung _____zum Gegenstand hat und deshalb ohne gesetzliche Grundlage ergangen ist.124 Der Berich_____tigungsbeschluss ist in einem derartigen Fall wirkungslos.125 Dasselbe gilt, wenn unter _____Missachtung des § 319 Abs. 1 Fehler der Willensbildung korrigiert werden126 oder die be_____treffende Unrichtigkeit nicht evident ist.127 Auch eine mangelnde Begründung kann zur _____Wirkungslosigkeit des Berichtigungsbeschlusses führen, wenn der Beschluss nämlich _____keine näheren Angaben darüber enthält, inwiefern eine offenbare Unrichtigkeit gegeben _____ist.128 _____ Sofern dem unter Berufung auf die im Übrigen geltenden Grundsätze zur Bedeutung 48 _____fehlerhafter Entscheidungen entgegengehalten wird, dass Mängel nur ausnahmsweise _____zur Nichtigkeit einer Entscheidung führten und i.d.R. lediglich deren Anfechtbarkeit _____begründeten,129 vermag das hier nicht zu überzeugen. Zwar scheint § 319 Abs. 3, der als _____Rechtsmittel gegen eine fehlerhafte Berichtigung die sofortige Beschwerde, also ein be_____fristetes Rechtsmittel vorsieht, gegen das Verständnis der herrschenden Meinung zu _____sprechen. Zum einen verkennt die Gegenauffassung aber, dass mit Berichtigungsbe_____schlüssen keine Sachentscheidungen verbunden sind und dass deshalb eine Behand_____lung solcher Entscheidungen nach den für die Wirksamkeit von Sachentscheidungen _____geltenden Grundsätzen nicht gerechtfertigt ist.130 Zum anderen wird übersehen, dass zur _____Berichtigung stets nicht nur das Ausgangsgericht berufen ist, sondern auch das Rechts_____ _____ _____120 BGHZ 127, 74, 81 f = NJW 1994, 2832 = LM ZPO § 319 Nr. 19 m. Anm. v. Heinrich. Anders Lindacher _____ZZP 88 (1975), 64, 67 ff und 73. _____121 LG Bochum ZZP 97 (1984), 215 m. insoweit zust. Anm. v. Waldner; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 31. Gegen die Anwendung des § 91a, wenn der Gegner den Prozess nicht aufgenommen hat: BGHZ 127, 74, 81 f. _____= NJW 1994, 2832 = LM ZPO § 319 Nr. 19 m. Anm. v. Heinrich. Ablehnend Pfeiffer EWiR 1/94, 1149, 1150. _____122 OLG Koblenz WRP 1980, 576, 577. _____123 Dafür z.B. MünchKomm/Krüger § 717 Rdn. 11; Musielak/Voit/Lackmann § 717 Rdn. 6; Zöller/Herget _____§ 717 Rdn. 4. Anders Zöller/Vollkommer Rdn. 25a. _____124 BGHZ 20, 188, 190 ff = NJW 1956, 830; 1958, 1917; 1985, 742; NJW-RR 1988, 407, 408; BAG AP ZPO § 319 Nr. 1, 2, 3, 15, 17 und 20. _____125 Braun JuS 1986, 364, 366. _____126 BGH NJW 1985, 742; BAG AP ZPO § 319 Nr. 1. Anders BGHZ 127, 74, 79 = NJW 1994, 2832 = LM ZPO _____§ 319 Nr. 19 m. Anm. v. Heinrich. _____127 BGHZ 20, 188, 190 ff = NJW 1956, 830; 1958, 1917; NJW-RR 1988, 407, 408; BAG AP ZPO § 319 Nr. 4, 20. _____128 BAG AP ZPO § 319 Nr. 14. _____129 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 61 Rdn. 14; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 39. _____130 So Zöller/Vollkommer Rdn. 29.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 319

___mittelgericht, solange es mit der Sache befasst ist (s.o. IV. 1). Wie das Ausgangsgericht ist ___dementsprechend das Rechtsmittelgericht auch zur Berichtigung oder Aufhebung des ___fehlerhaften Berichtigungsbeschlusses berechtigt. Eine Verbindlichkeit des fehlerhaften ___Berichtigungsbeschlusses für das Rechtsmittelgericht ist hiermit nicht vereinbar. ___ ___ VII. Rechtsmittel ___ ___ Gemäß § 319 Abs. 3 ist gegen den die Berichtigung aussprechenden Beschluss 49 ___die sofortige Beschwerde statthaft. Betrifft die Berichtigung lediglich die Kostengrund___entscheidung, steht § 99 dem nicht entgegen.131 Allerdings stehen nur die Vorausset___zungen der Berichtigung gem. § 319 in Rede. Im Wege der gem. § 319 Abs. 3 statthaften ___sofortigen Beschwerde können mit Rücksicht auf § 99 hingegen nicht die sachlichen ___Grundlagen der gefällten Kostengrundentscheidung zur Überprüfung gestellt werden.132 ___§ 567 Abs. 1 führt allerdings insofern zu einer Einschränkung des § 319 Abs. 3, als danach ___die Berichtigungsbeschlüsse der Oberlandesgerichte sowie der Landgerichte in ___den Berufungs- und Beschwerdeverfahren nicht anfechtbar sind, es sei denn dass das ___Gericht die Rechtsbeschwerde zugelassen hat (§ 574).133 ___ Zwar ist gem. § 319 Abs. 3 gegen den die Berichtigung ablehnenden Beschluss 50 ___kein Rechtsmittel statthaft. Das gilt jedoch nicht ohne Ausnahme, sondern nur dann, ___wenn das Gericht auf Grund einer Überprüfung im Rahmen des § 319 Abs. 1 zu dem Er___gebnis gekommen ist, dass eine korrekturbedürftige Unrichtigkeit nicht vorliegt.134 § 319 ___Abs. 3 soll nämlich nur Entscheidungen der Anfechtung entziehen, die auf Erwägungen ___zur Unrichtigkeit i.S.d. § 319 Abs. 1 beruhen. Dementsprechend ist ein Beschluss, der ___nicht auf einer inhaltlichen Prüfung beruht, nach dem Sinn und Zweck des § 319 Abs. 3 ___anfechtbar. Hier ist die sofortige Beschwerde gem. § 567 Abs. 1 Nr. 2 statthaft.135 Ebenso ___ist es, wenn ein unzuständiges Gericht den Antrag auf Berichtigung abgelehnt hat.136 ___Schließlich ist § 319 Abs. 3 auch für den Fall teleologisch zu reduzieren, dass das Gericht ___die ablehnende Entscheidung auf die mangelnde Evidenz der Unrichtigkeit gestützt hat. ___Wie in den vorgenannten Fällen hat nämlich hier keine Überprüfung der Unrichtigkeit ___seitens des erkennenden Gerichts stattgefunden.137 ___ Nach Inkrafttreten des Zivilprozessreformgesetzes zum 1. Januar 2002 berechtigen 51 ___die Fälle greifbar gesetzeswidriger Beschlüsse über die Ablehnung einer Berichtigung ___nicht mehr zu einer außerordentlichen (sofortigen) Beschwerde,138 denn neben § 321a ___und wegen der gebotenen Rechtsmittelklarheit bleibt für die außerordentliche Be___schwerde kein Anwendungsbereich mehr.139 Daraus ergibt sich indes keineswegs, dass ___sämtliche der o.g. Ausnahmen von § 319 Abs. 3 überholt sind.140 Vielmehr bleibt es bei ___ ___ 131 BayObLG NJW-RR 1997, 57; OLG Hamburg MDR 1957, 753. ___132 OLG Karlsruhe NJW-RR 2000, 730. ___133 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 20; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 9. ___134 BGHZ 106, 370, 373 f = NJW 1989, 1281. ___135 KG NJW 1975, 2107; OLG Hamm NJW-RR 1987, 187; OLG Frankfurt a.M. OLGZ 1990, 75, 76; LG Köln ___NJW-RR 1987, 955; LG Münster JurBüro 1988, 1728, 1729; LG Frankfurt a.M. NJW-RR 1991, 1470. 136 LG Frankfurt a.M. NJW-RR 1991, 1470; Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 35. ___137 OLG Nürnberg JurBüro 1980, 144; LAG München MDR 1985, 170; LG Bonn JurBüro 1991, 125; LG ___Frankfurt a.M. NJW-RR 1991, 1470. Dagegen Musielak/Voit/Musielak Rdn. 21 (aufgrund einer ungenauen ___Zweckbestimmung bzgl. § 319 Abs. 3). Zöller/Vollkommer Rdn. 27 hält die Ausnahmen von § 319 Abs. 3 im ___Hinblick auf § 321a insgesamt für überholt. 138 Vgl. dazu OLG Koblenz FamRZ 1991, 100, 101; OLG Brandenburg NJW-RR 1997, 1563. ___139 BGH NJW 2002, 1577; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 2003, 140 ff.; OLG Köln NJW-RR 2003, 374. Vgl. ___auch BVerfG, Beschl. v. 16. Januar 2007 – 1 BvR 2803/06 –, juris. ___140 So aber Zöller/Vollkommer Rdn. 27.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____den der teleologischen Reduktion des § 319 Abs. 3 zugrunde liegenden Erwägungen, so _____dass Ablehnungen, die nicht auf die Prüfung der Unrichtigkeit gestützt worden sind, _____mittels der sofortigen Beschwerde angefochten werden können. Der außerordentlichen _____Beschwerde bedurfte ist insofern auch vor Einführung des § 321a mit der ZPO-Reform _____nicht. _____ Erfolgt die Berichtigung in der falschen Form, d.h. durch Urteil statt durch Be52 _____schluss, findet § 319 Abs. 3 gleichwohl Anwendung.141 _____ _____ VIII. Kosten _____ _____ Weil die Tätigkeit des Rechtsanwalts in Zusammenhang mit einer Berichtigung gem. 53 _____§ 319 zum Rechtszug gehört (§ 19 Abs. 1 S. 2 Nr. 6 RVG), ist sie einschließlich einer ent_____sprechenden Anregung durch die Gebühren nach den Nr. 3100 ff. VV RVG abgegolten. _____Nur wenn der Rechtsanwalt nicht auch Prozessbevollmächtigter gewesen ist, erhält er _____die Gebühren gem. Nr. 3403 VV RVG.142 _____ 54 Gerichtskosten fallen infolge eines Berichtigungsverfahrens nicht an und die Ausfer_____tigungen sowie Abschriften des Berichtigungsbeschlusses sind im Rahmen der Nr. 9000 _____Ziff. 2 KV GKG auslagenfrei.143 _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 320 _____ Berichtigung des Tatbestandes _____ § 320 Rensen _____ (1) Enthält der Tatbestand des Urteils Unrichtigkeiten, die nicht unter die Vor_____schriften des vorstehenden Paragraphen fallen, Auslassungen, Dunkelheiten oder _____Widersprüche, so kann die Berichtigung binnen einer zweiwöchigen Frist durch _____Einreichung eines Schriftsatzes beantragt werden. _____ (2) Die Frist beginnt mit der Zustellung des in vollständiger Form abgefassten _____Urteils. Der Antrag kann schon vor dem Beginn der Frist gestellt werden. Die Be_____richtigung des Tatbestandes ist ausgeschlossen, wenn sie nicht binnen drei Mona_____ten seit der Verkündung des Urteils beantragt wird. _____ (3) Über den Antrag ist mündlich zu verhandeln, wenn eine Partei dies bean_____tragt. _____ (4) Das Gericht entscheidet ohne Beweisaufnahme. Bei der Entscheidung wir_____ken nur diejenigen Richter mit, die bei dem Urteil mitgewirkt haben. Ist ein Rich_____ter verhindert, so gibt bei Stimmengleichheit die Stimme des Vorsitzenden und bei _____dessen Verhinderung die Stimme des ältesten Richters den Ausschlag. Eine An_____fechtung des Beschlusses findet nicht statt. Der Beschluss, der eine Berichtigung _____ausspricht, wird auf dem Urteil und den Ausfertigungen vermerkt. Erfolgt der Be_____richtigungsbeschluss in der Form des § 130b, ist er in einem gesonderten elektro_____nischen Dokument festzuhalten. Das Dokument ist mit dem Urteil untrennbar zu _____verbinden. _____ (5) Die Berichtigung des Tatbestandes hat eine Änderung des übrigen Teils des _____Urteils nicht zur Folge. _____ _____ _____ _____141 OLG Hamm NJW-RR 1986, 739 = MDR 1986, 417. _____142 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 22; Zöller/Vollkommer Rdn. 30. _____143 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 22; Zöller/Vollkommer Rdn. 30.

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___ Schrifttum ___ Bausch Haftungsfalle Tatbestandsberichtigung, AnwBl. 2011, 126; Bräuer Nach dem Urteil ist vor der ___ ___Berufung – oder: Worauf Anwälte noch achten sollten, AnwBl. 2011, 141; Braunschneider Zwei Falltüren ___auf dem Weg zur Berufung, ProzRB 2003, 302; Burkhardt Urteilsberichtigung, Tatbestandsberichtigung ___und Urteilsergänzung, JurBüro 1960, 138; Diller Tatbestands-Berichtigungsanträge – Sinn und Unsinn, FA ___2002, 162; Doms Neue ZPO – Umsetzung in der anwaltlichen Praxis, NJW 2002, 777; Einsiedler Die Berichtigung des Tatbestandes nach § 320 ZPO, MDR 2011, 1454; Fellner Tatsachenfeststellung in der ersten Instanz ___– Bedeutung für das Berufungsverfahren und die Korrekturmöglichkeit, MDR 2003, 721; Geipel/Prechtel ___Brennpunkte des Zivilprozesses und Reaktionsmöglichkeiten auf gerichtliche Fehler, MDR 2011, 336; ___Grunsky Zum Tatsachenstoff im Berufungsverfahren nach der Reform der ZPO, NJW 2002, 800; Henssler ___Korrektur rechtskräftiger Entscheidungen über den Versorgungsausgleich (1983); Heydn/Müller Der sinn___lose Schlagabtausch zwischen den Instanzen auf dem Prüfstand: Für eine Abschaffung der Tatbestandsbe___richtigung, NJW 2005, 1750; Hirtz Gegen das Mantra von der Bindung des Berufungsgerichts, NJW 2014, ___1642; Hüneke/Austermann §§ 319 ff. ZPO als Durchbrechung des Grundsatzes der Innenbindung des zivilge___richtlichen Urteils, Jura 2009, 50; Hünn Die Berichtigung des Urteilstatbestandes, ArbuR 1957, 335; Naun___dorf Die verfristete Tatbestandsberichtigung, MDR 2004, 1273; Oehlers Von dem, was der Revisionsrichter ___zu lesen und Tatrichter zu schreiben hat, NJW 1994, 712; Schmidt Der Richterwegfall im Tatbestandsberichtigungsverfahren des Zivilprozesses, JR 1993, 457; Schumacher Die unrichtige Wiedergabe des Parteivor___bringens als offenbare berichtigungsfähige Unrichtigkeit, NJW 1969, 967; Stackmann Der (Un-)Sinn von ___Berichtigungsanträgen, NJW 2009, 1537; ders. Der Angriff auf defizitäre Feststellungen im zivilprozessua___len Ersturteil, NJW 2014, 2929; Vollkommer Unrichtige tatbestandliche Feststellungen des Beschwerdege___richts als Gehörsverletzung, MDR 2010, 1161; Weitzel Tatbestand und Entscheidungsqualität (1990). ___ ___ Übersicht ___I. Allgemeines ____ 1 4. Verhandlung und Beweisaufnahme, ___II. Anwendungsbereich ____ 5 § 320 Abs. 3, 4 S. 1 ____ 26 ___III. Voraussetzungen ____ 8 5. Beschluss, § 320 Abs. 4 S. 4 und 5, Abs. 5 ____ 28 ___IV. Verfahren ____ 17 ____ 1. Antrag, § 320 Abs. 1 V. Anfechtung ____ 35 17 ___ ____ 19 2. Fristen, § 320 Abs. 1, 2 VI. Kosten ____ 38 ___ ____ 3. Gericht, § 320 Abs. 4 S. 2 und 3 21 ___ ___ ___ I. Allgemeines ___ 1. Mit Rücksicht auf die wegen § 314 besondere Bedeutung des Urteilstatbestandes 1 ___ ___hat der Gesetzgeber den Parteien auch für Fälle, die nicht unter § 319 Abs. 1 subsumiert ___werden können, eine Möglichkeit eingeräumt, nachträglich ihr Vorbringen zutreffend in ___den Tatbestand aufnehmen zu lassen.1 § 320 ist dementsprechend stets vor dem Hinter___grund des § 314 zu sehen und macht nur Sinn, soweit dem Tatbestand die entsprechende ___Beweiskraft zukommt (s.u. Rdn. 11).2 Dem Urteilstatbestand kommt wegen § 97 Abs. 2, aber auch im Hinblick auf die 2 ___ ___§§ 529, 531 und 559 besondere Bedeutung zu,3 wenn diese Bedeutung mit der ZPO___Reform auch nicht in dem erwarteten4 Maße zugenommen haben mag. Ein fehlerhafter ___Urteilstatbestand ist nämlich schon im Hinblick auf die beschränkte Bindung an fehler___ ___ ___1 Vgl. Hahn Materialien zur CPO, S. 289 (zu § 281); Musielak/Voit/Musielak § 320 Rdn. 1. ___2 BGH NJW 1983, 2030, 2032; NJW-RR 1988, 407, 408; KG NJW 1966, 601; OLG Stuttgart NJW 1973, 1049; LAG Köln MDR 1985, 171. Anders Weitzel Tatbestand und Entscheidungsqualität (1990) S. 80 ff. ___3 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. ___4 Vgl. Doms NJW 2002, 777, 779; Grunsky NJW 2002, 800, 801; Hinz SchlHA 2003, 151 f.; Fölsch MDR 2004, ___1029, 1031.

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_____hafte erstinstanzliche Feststellungen (§ 529 Abs. 1 Nr. 1) sowie mit Rücksicht auf die Zu_____lässigkeit neuen Vorbringens bei Verfahrensfehlern im ersten Rechtszug (§§ 529 Abs. 1 N. _____2, 531 Abs. 1, 2 Nr. 2) für das Berufungsverfahren kaum von Bedeutung.5 _____ Aus den vorstehenden Ausführungen ergibt sich bereits, dass ein Rechtsmittel nicht 3 _____mit dem Ziel eingelegt werden kann, eine Berichtigung des Tatbestandes zu erreichen.6 _____Vielmehr muss grundsätzlich umgekehrt die Berichtigung des Tatbestandes dem _____Rechtsmittel vorausgehen, welches dann auf die unzutreffende Würdigung des Vor_____bringens gestützt werden kann. Die Tatbestandsberichtigung kann also die Grundlage _____eines Rechtsmittels sein.7 Allerdings besteht im Falle einer Berufung daneben die Mög_____lichkeit, die Bindung des Gerichts an die tatsächlichen Feststellungen des Ausgangsge_____richts (§ 529 Abs. 1 Nr. 1) zu erschüttern. Gelingt das, kann ohne Rücksicht auf den Ur_____teilstatbestand und ungeachtet des ohnehin nur für streitiges und beweisbedürftiges _____Vorbringen geltenden § 314 unbeschränkt auf das bisherige Vorbringen zurückgegriffen _____werden, weil es sich nicht um unter die §§ 529 Abs. 1 Nr. 2, 531 Abs. 2 fallendes neues _____Vorbringen handelt.8 Mit Rücksicht hierauf bedarf ein Rechtsmittel nicht zwangsläufig _____der vorausgehenden Tatbestandsberichtigung. Gestützt auf § 529 oder im Hinblick auf _____einen im zweiten Rechtszug unstreitigen Fehler des erstinstanzlichen Urteils bei der _____Sachverhaltswiedergabe kann das Rechtsmittelgericht vielmehr sehr wohl ohne Weiteres _____vom Tatbestand des angefochtenen Urteils abweichen. Mit § 314 kann eine strengere _____Sichtweise schon deshalb nicht begründet werden, weil die Norm nur streitiges mündli_____ches bzw. streitiges mündlich (ausdrücklich oder konkludent) in Bezug genommenes _____schriftliches Vorbringen betrifft, das grundsätzlich beweisbedürftig ist. Vielmehr folgt _____die Tatsachenbindung des Berufungsgerichts allein aus § 529, der zugleich die Ausnah_____me vorsieht. Maßgebend ist also, ob entweder im zweiten Rechtszug unstreitig ist, dass _____eine bestimmte, erhebliche Tatsache entgegen der Feststellung des Ausgangsgerichts im _____Tatbestand der angefochtenen Entscheidung streitig gewesen ist – dabei ist auch zu fra_____gen, ob der Gegner eine entsprechende Behauptung mit Rücksicht auf den unstreitigen _____Akteninhalt hinreichend qualifiziert bestritten hat – oder ob § 529 wegen hinreichender _____diesbzgl. Anhaltspunkte für die Unrichtigkeit der Feststellung der Tatsachenbindung _____ausnahmsweise auch bei streitigem Vorbringen zur Fragen der Streitigkeit der maßge_____bende Tatsachen im ersten Rechtszug noch im zweiten Rechtszug entgegensteht.9 _____ _____ 2. § 320 Abs. 3 wurde im Zuge des Ersten Justizmodernisierungsgesetzes mit Wir4 _____kung zum 1. September 2004 dahingehend neu gefasst, dass es im Interesse größerer _____Effizienz einer mündlichen Verhandlung nur noch auf entsprechenden Antrag einer Par_____tei hin bedarf10 § 320 Abs. 4 ist mit dem Justizkommunikationsgesetz um Bestimmun_____gen über die Abfassung des Berichtigungsbeschlusses als gerichtliches elektronisches _____Dokument ergänzt worden.11 _____ _____ _____ _____5 Vgl. Barth NJW 2002, 1702; Crückeberg MDR 2003, 200 f.; Gehrlein MDR 2003, 421, 427. _____6 BGH NJW 1993, 1851 f.; 1994, 517, 519; WM 1995, 435; OLG Karlsruhe NJW-RR 2003, 778, 779; OLG Stuttgart NJW 1969, 2055, 2056; OLG München BauR 1984, 637, 639. _____7 Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____8 Barth NJW 2002, 1703; Crückeberg MDR 2003, 199 ff.; Gaier NJW 2004, 110. _____9 Zutreffend daher i.E. Hirtz, NJW 2014, 1642 ff.; offen auch BGH NJW 2001, 448, 449: „… _____Tatbestandsangaben, deren Unrichtigkeit grundsätzlich nur im Berichtigungsverfahren nach § 320 ZPO geltend gemacht werden kann …“; anders und unzutreffend für Ausschließlichkeit des § 320 hingegen OLG _____Karlsruhe NJW-RR 2003, 778, 779; Musielak/Voit/Ball Rdn. 6; Stackmann NJW 2013, 2929, 2932. _____10 BT-Drucks. 15/1508, S. 18; Rosenberg/Schwab/Gottwald § 61 Rdn. 22. _____11 Art. 1, Nr. 26 JKomG, BGBl. 2005, Teil I, 837, 839.

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___ II. Anwendungsbereich ___ ___ Grundsätzlich ist § 320 auf Beschlüsse nicht entsprechend anzuwenden, weil inso___fern § 314 keine Bedeutung zukommt.12 Lediglich hinsichtlich instanzbeendender Be___schlüsse nach mündlicher Verhandlung kann ausnahmsweise anderes gelten,13 wenn ___nämlich solche Beschlüsse auch in tatsächlicher Hinsicht begründet werden müssen und ___§ 314 Anwendung findet.14 § 320 gilt z.B. nicht für Beschlüsse über eine Tatbestandsbe___richtigung.15 ___ Auch bezüglich des Tatbestandes eines Revisionsurteils gilt § 320 nur einge___schränkt, nämlich soweit dessen Beweiskraft gem. § 314 reicht (s.u. III). Der zusammen___fassenden Wiedergabe des Sachverhaltes sowie der vorinstanzlichen Anträge mangelt es ___i.d.R. hieran.16 ___ Die entsprechende Anwendung des § 320 in Verfahren der Freiwilligen Gerichts___barkeit kommt nach den vorstehenden Erwägungen zu § 314 in Betracht, wenn in der ___Wiedergabe des der Entscheidung zugrunde liegenden Sachverhalts das mündliche Vor___bringen zu berücksichtigen gewesen ist.17 ___ Im Patentnichtigkeitsverfahren ist § 96 Abs. 1 PatG zu beachten.18 ___ ___ III. Voraussetzungen ___ ___ 1. § 320 setzt eine Unrichtigkeit des Tatbestandes19 (bzw. tatbestandlicher Teile der ___Entscheidungsgründe)20 voraus, und zwar, wie sich aus § 320 Abs. 1 ergibt, eine solche, ___die nicht offenbar ist. Evidente Mängel des Tatbestandes, wie z.B. Schreib- oder Rechen___fehler, sind ausschließlich nach § 319 zu berichtigen.21 ___ Unrichtigkeiten, Dunkelheiten o.ä liegen nicht vor, wenn das Parteivorbringen nicht ___wörtlich wiedergegeben ist, denn geboten ist nur eine sinngemäß zutreffende Darstel___lung.22 Auslassungen rechtfertigen dann keine Ergänzung im Wege der Tatbestandsbe___richtigung, wenn das Vorbringen z.B. mangels Erheblichkeit nicht in die gem. § 313 Abs. 2 ___knappe Darstellung der wesentlichen Gesichtspunkte aufzunehmen gewesen ist.23 Für eine ___Berichtigung wegen Unvollständigkeit des Tatbestandes ist kein Raum, soweit sich das ___vermisste Vorbringen aus konkret in Bezug genommenen Schriftsätzen (§ 313 Abs. 2 S. 2) ___ergibt.24 Anderes gilt jedoch, wenn ein von den betreffenden Schriftsätzen abweichendes ___mündliches Vorbringen in den Entscheidungsgründen berücksichtigt wird.25 ___ ___ ___12 OLG Frankfurt a.M. MDR 2004, 901; Musielak/Voit/Musielak § 329 Rdn. 20 (nur scheinbar ___abweichend); Zöller/Vollkommer Rdn. 2 und § 329 Rdn. 35, 40. ___13 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. 14 BGHZ 65, 30, 35 f = NJW 1975, 1837. ___15 BGH NJW-RR 1988, 407, 408 = MDR 1988, 389. ___16 BGH NJW 1999, 796 = MDR 1999, 434. ___17 BayObLGZ 89, 51, 52. ___18 BGH NJW-RR 1997, 232. ___19 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. 20 Vgl. z.B. BGH NJW 1993, 1851 f.; 1994, 517, 519. Näher hierzu Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___21 Vgl. auch Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. ___22 AG Hattingen MDR 1990, 729. ___23 AG Frankfurt NJW 2002, 2328. ___24 LAG Köln MDR 1985, 171 f.; OLG Oldenburg MDR 1989, 551; Oehlers NJW 1994, 712, 713; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. Anders Fischer Bezugnahmen – insb. pauschale Bezugnahmen – in Tatbestand ___und Schriftsätzen im Zivilprozess sowie damit zusammenhängende Fragen (1994) S. 117; Weitzel ___Tatbestand und Entscheidungsqualität (1990) S. 89 ff. ___25 LAG Köln MDR 1985, 171 f.; OLG Oldenburg MDR 1989, 551; Oehlers NJW 1994, 712, 713.

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_____ 10 Ein Widerspruch zwischen den zutreffenden Angaben im Tatbestand und den Aus_____führungen in den Entscheidungsgründen kann nicht im Wege der Tatbestandsberichti_____gung, sondern nur unter Einlegung eines Rechtmittels bzw. der Anhörungsrüge beseitigt _____werden.26 _____ _____ 2. Aus dem Normzweck und dem Zusammenhang mit § 314 folgt, dass nicht sämtli11 _____che Angaben im Tatbestand gem. § 320 berichtigt werden können, sondern nur solche, _____denen die in § 314 geregelte Beweiskraft zukommt.27 Während über diesen Ausgangs_____punkt weitgehend28 Einigkeit besteht, sind die Konsequenzen insb. hinsichtlich solcher _____Angaben in Tatbeständen und Entscheidungsgründen, die den Inhalt nicht protokol_____lierter Zeugenaussagen bzw. mündlicher Erläuterungen eines Sachverständigen _____betreffen, umstritten. Während nach h.M.29 § 320 eingreift, wird das teilweise mit der _____Begründung abgelehnt, auf solche Angaben erstrecke sich die Beweiskraft des § 314 _____nicht und die Anwendung des § 320 benachteilige die Parteien insofern, als es im ent_____sprechenden Berichtigungsverfahren wegen § 320 Abs. 4 S. 1 keinen Beweis gebe.30 Die _____h.M. vermag unter Berücksichtigung insb. des Zusammenhangs zwischen § 314 und § 320 _____nicht zu überzeugen, zumal hinsichtlich anderer Angaben im Tatbestand, denen es an _____der Beweiskraft gem. § 314 mangelt, keineswegs eine Anwendung des § 320 befürwortet _____wird. So können z.B. Angaben zur Prozessgeschichte nicht gem. § 320 berichtigt wer_____den.31 Das Gleiche gilt für Rechtsausführungen.32 _____ Unabhängig davon, ob man eine pauschale Bezugnahme auf den Akteninhalt für 12 _____zulässig und geboten erachtet (s.o. § 313 Rdn. 18), kommt ihr keine besondere Beweis_____kraft zu, so dass auch sie nicht gem. § 320 berichtigt werden kann.33 Vorbringen nach _____Schluss der mündlichen Verhandlung, das nicht auf einem Schriftsatznachlass (§§ 139 _____Abs. 5, 283) beruht, ist wegen § 296a nicht Grundlage der Entscheidung und gehört des_____halb i.d.R. nicht in den Tatbestand. Dementsprechend kommt eine darauf bezogene Tat_____bestandsberichtigung nicht in Betracht.34 Obwohl grundsätzlich konkreten Feststellun_____gen zum Inhalt des schriftsätzlichen Vorbringens der Parteien als Gegenstand der _____mündlichen Verhandlung die Beweiskraft des § 314 zukommt und deshalb insofern eine _____Berichtigung möglich ist,35 gilt das hinsichtlich des unter § 296a fallenden Vorbringens _____nicht, auch wenn es regelwidrig Aufnahme in den Tatbestand gefunden hat. Wegen sei_____ner Verspätung ist es nämlich nicht durch die Antragstellung zum Gegenstand der _____mündlichen Verhandlung und damit Inhalt des mündlichen Parteivorbringens gewor_____den, auf das sich § 314 bezieht. Anderes gilt nur dann, wenn der Inhalt des verspäteten _____Schriftsatzes irrtümlich als zulässiges, mündliches Parteivorbringen in den Tatbestand _____aufgenommen worden ist. Eine Berichtigung scheidet auch dann aus, wenn das Gericht _____ _____ 26 RGZ 80, 172, 174; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____27 BGH NJW 1956, 1480; 1983, 2030, 2032; NJW-RR 1988, 407, 408; BAG AP ZPO § 320 Nr. 4; KG _____NJW 1966, 601; OLG Stuttgart NJW 1973, 1049; LAG Köln MDR 1985, 171; Rosenberg/Schwab/Gottwald § 61 _____Rdn. 18. _____28 Anders insb. Weitzel Tatbestand und Entscheidungsqualität (1990) S. 80 ff. _____29 OLG Celle NJW 1970, 53 f.; Fischer Bezugnahmen – insb. pauschale Bezugnahmen – in Tatbestand und Schriftsätzen im Zivilprozess sowie damit zusammenhängende Fragen (1994) S. 96. _____30 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. _____31 Das vertreten Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2 und Zöller/Vollkommer Rdn. 4 übereinstimmend. Vgl. _____auch BGH NJW 1983, 2030, 2031 f. _____32 FG Hamburg MDR 1996, 852; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. 33 OLG Oldenburg NJW 1989, 1165; Fischer Bezugnahmen – insb. pauschale Bezugnahmen – in _____Tatbestand und Schriftsätzen im Zivilprozess sowie damit zusammenhängende Fragen (1994) S. 117. _____34 OLG Köln NJW-RR 1991, 1536. _____35 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 61 Rdn. 18; Stein/Jonas/Leipold § 314 Rdn. 3.

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___einen Umstand nicht in den Tatbestand aufgenommen hat, weil es ihn für unerheblich ___hält. In diesem Fall liegt mit Rücksicht auf die gem. § 313 Abs. 2 nur in beschränktem ___Umfang gebotene Wiedergabe des Sach- und Streitstoffes im Tatbestand keine Unrich___tigkeit iSe. Unvollständigkeit vor.36 ___ Eine weitere Konsequenz des Zusammenhangs der §§ 314 und 320 ist, dass der Tat- 13 ___bestandsbegriff in beiden Normen gleich aufzufassen ist,37 und zwar nicht im formellen ___Sinne, sondern dahingehend, dass darunter auch die tatbestandlichen Teile der Ent___scheidungsgründe fallen.38 Das gilt auch bei Urteilen, die ohne Wiedergabe eines Tat___bestandes abgefasst worden sind (z.B. auf Grund des § 313a Abs. 1 S. 1), soweit das Ge___richt erkennbar tatbestandliche Feststellungen hat treffen wollen.39 Nicht jede Tatsachen ___betreffende Angabe in den Entscheidungsgründen führt allerdings zur Anwendung des ___§ 320, sondern nur solche, denen die Beweiskraft gem. § 314 zukommt. Ob das der Fall ___ist, hängt davon ob, ob das Gericht insofern das mündliche Vorbringen hat beurkunden ___wollen. Das ist bei tatsächlichen Angaben in den Entscheidungsgründen i.d.R. nicht der ___Fall, weil diese oftmals nur die gem. § 313 Abs. 3 gebotene Darstellung der tragenden ___Erwägungen erleichtern sollen.40 ___ Bei Entscheidungen im schriftlichen Verfahren (§ 128 Abs. 2, 3) oder nach Lage 14 ___der Akten (§§ 251a, 331a) ist § 320 entsprechend der hier begrenzten Reichweite des ___§ 31441 nur insofern anzuwenden, als die Unrichtigkeit dasjenige Parteivorbringen be___trifft, das u.a. durch die in der Antragstellung liegende konkludente Inbezugnahme zum ___Gegenstand einer vorangegangenen mündlichen Verhandlung gemacht worden ist.42 ___ Mit Rücksicht auf § 314 S. 2 bedarf es der Tatbestandsberichtigung nicht, wenn das 15 ___Sitzungsprotokoll die dem Tatbestand entgegenstehende, zutreffende Angabe enthält. ___Ein dennoch angebrachter Antrag ist jedenfalls mangels Rechtsschutzbedürfnis zurück___zuweisen.43 Schließlich folgt aus dem Zusammenhang zwischen § 320 und § 314, dass ___Tatbestände in Revisionsurteilen grundsätzlich nicht der Berichtigung gem. § 320 un___terliegen. Sowohl die Zusammenfassung des Sachverhalts als auch die Wiedergabe der ___in den Vorinstanzen angebrachten Anträge dient nämlich i.d.R. nur dazu, das Verständ___nis der folgenden Entscheidungsgründe zu erleichtern.44 Das Gleiche gilt für die Schilde___rung der Prozessgeschichte.45 Im Rahmen der Angaben zu § 551 Abs. 3 Nr. 2 b) und hin___sichtlich der in der Revisionsinstanz abgegebenen Parteierklärungen gilt jedoch ___ausnahmsweise Anderes, denn dem Tatbestand des Revisionsurteils kommt insofern ___Beweisfunktion i.S.d. § 314 zu.46 Bei Berufungsurteilen scheidet eine Anwendung des ___§ 320 aus, wenn sie ohne Tatbestand ergehen (§ 540 Abs. 2) bzw. der Tatbestand sich in ___einer Bezugnahme erschöpft (§ 540 Abs. 1 Nr. 1)47 und auch die Entscheidungsgründe ___keinen tatbestandlichen Teile enthalten.48 Das Gleiche gilt für ein Berufungsurteil mit ___ ___ 36 AG Frankfurt a.M. NJW 2002, 2328. ___37 BAG VersR 1979, 93, 94; AK-ZPO/Wassermann Rdn. 2. ___38 BGH WM 1962, 1289, 1290; VersR 1974, 1021; NJW 1993, 1851, 1852; 1994, 517, 519; 1997, 1931; BAG ___VersR 1979, 93, 94; OLG München BauR 1984, 637, 639. ___39 BGH NJW 1997, 1931. ___40 OLG Köln OLGZ 89, 78 = MDR 1988, 870. 41 BGH NJW-RR 2008, 1566, 1567. ___42 BFH, Beschl. v. 27. April 2009 – II B 173/08 –, juris Rdn. 7; BB 1983, 755; KG NJW 1966, 601 f. ___43 Zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 3. Vgl. aber Stein/Jonas/Leipold § 320 Rdn. 6. ___44 BGH NJW 1956, 1480; 1999, 796 = MDR 1999, 434; BVerwG MDR 1960, 609 (LS); OLG Köln MDR 1988, ___870. 45 BGH NJW 1983, 2030; OLG Köln OLGR 2003, 351 (allg.). ___46 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 5. ___47 Zöller/ Vollkommer Rdn. 5. ___48 BGH NJW 1997, 1931. Anders OLG Köln MDR 1988, 870.

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_____einem Tatbestand, soweit dieser das mündliche Parteivorbringen der ersten Instanz le_____diglich berichtend wiedergibt. 49 Hingegen kommt eine Tatbestandsberichtigung hin_____sichtlich der Änderungen und Ergänzungen des Parteivorbringens gegenüber dem ersten _____Rechtszug in Betracht.50 das gilt auch dann, wenn entsprechende Angaben in die Ent_____scheidungsgründe des (tatbestandslosen) Urteils aufgenommen worden sind.51 _____ Der Zusammenhang des § 320 mit § 314 führt auch dazu, dass das Rechtsschutzbe16 _____dürfnis für einen Berichtigungsantrag zweifelhaft ist und besonderer Begründung be_____darf, wenn kein Rechtsmittel vorbereitet werden soll oder – mangels Zulässigkeit – kein _____Rechtsmittel eingelegt werden kann. Dann muss der Antragsteller schon besondere, mit _____Rücksicht auf den Zweck des Zivilprozesses schutzwürdige Belange darlegen, z.B. die _____Bedeutung der gewünschten Korrektur für die Auslegung des Titels im Hinblick auf die _____Reichweite der materiellen Rechtskraft und/oder eine Zwangsvollstreckung. Auch aus _____einer Bedeutung für den Umfang der Nebeninterventionswirkung kann sich das Rechts_____schutzbedürfnis hier ergeben. _____ _____ IV. Verfahren _____ _____ 1. Antrag, § 320 Abs. 1. Das Berichtigungsverfahren wird – anders als gem. § 319 – 17 _____nicht von Amts wegen eingeleitet, sondern gem. § 320 Abs. 1 ausschließlich auf den _____wirksamen Antrag einer Partei hin. Hierbei handelt es sich um eine Prozesshandlung, _____genauer um eine Erwirkungshandlung, so dass die Prozesshandlungsvoraussetzun_____gen vorliegen müssen. Dementsprechend bedarf es im Anwaltsprozess (§ 78) eines an_____waltlichen Schriftsatzes, während im Parteiprozess neben der schriftlichen Antragstel_____lung durch die Partei gem. § 496 die Erklärung zu Protokoll des Urkundsbeamten der _____Geschäftsstelle in Betracht kommt.52 _____ In der Antragsschrift müssen die unrichtigen Punkte des Tatbestandes angegeben 18 _____werden, hinsichtlich der eine Berichtigung begehrt wird. Eine pauschale, gänzlich un_____substantiierte Behauptung der Lückenhaftigkeit und Unrichtigkeit des Tatbestandes ge_____nügt nicht.53 _____ _____ 2. Fristen, § 320 Abs. 1, 2. § 320 enthält sowohl eine Antrags- als auch eine Aus19 _____schlussfrist. _____ Gemäß § 320 Abs. 1 beträgt die Antragsfrist zwei Wochen. Diese Frist beginnt gem. _____§ 320 Abs. 2 S. 1 mit der Zustellung des vollständig abgefassten Urteils. Der Antrag kann _____jedoch schon vor Beginn der Frist angebracht werden, § 320 Abs. 2 S. 2. Weil es sich bei _____der Antragsfrist um eine gesetzliche Frist handelt, die keine Notfrist ist und für die das _____Gesetz keine Verlängerungsmöglichkeit vorsieht, kann weder Fristverlängerung (§ 224 _____Abs. 2) noch Wiedereinsetzung in den vorigen Stand (233) gewährt werden.54 _____ § 320 Abs. 2 S. 3 sieht eine Ausschlussfrist von drei Monaten seit der Verkündung 20 _____des Urteils vor. Handelt es sich um ein gem. § 310 Abs. 3 zuzustellendes Urteil, ersetzt die _____Zustellung an beide Parteien die Verkündung.55 Weil die Ausschlussfrist ihrem Sinn und _____Zweck entsprechend unabhängig davon abläuft, ob das Urteil in vollständig abgefasster _____ _____ _____49 OLG Stuttgart NJW 1973, 1049; LAG Köln MDR 1985, 171 f. _____50 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. _____51 BGH NJW 1997, 1931. Anders OLG Köln MDR 1988, 870. 52 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____53 LAG Bremen DB 1997, 1088. _____54 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. _____55 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5.

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___Form zugestellt worden ist, ist ein Tatbestandsberichtigungsantrag i.S.d. § 320 auch ___dann ausgeschlossen, wenn das Urteil innerhalb dieses Zeitraums nicht vollständig ab___gefasst und zugestellt wird.56 Selbst dann scheidet eine Wiedereinsetzung in den vorigen ___Stand aus, denn § 233 findet hier ebenso seinem Wortlaut wie dem Sinn und Zweck der ___Ausschlussfrist des § 320 Abs. 2 S. 3 nach keine Anwendung.57 Allerdings hat das Konse___quenzen für ein anschließendes Rechtsmittel: Dieses hat Erfolg, wenn ein rechtzeitig ___berichtigter Tatbestand zu einer abweichenden Entscheidung geführt hätte.58 Wird das ___Urteil zwar in vollständig abgefasster Form innerhalb der dreimonatigen Ausschlussfrist ___zugestellt, aber so spät, dass der betroffenen Partei die zweiwöchige Antragsfrist des ___§ 320 Abs. 1 nicht in voller Länge zur Verfügung steht, ist die Partei zunächst verpflichtet, ___alles Zumutbare zur rechtzeitigen Anbringung des Berichtigungsantrages zu unterneh___men. Nur wenn das nicht möglich ist, kann ein deshalb eingelegtes Rechtsmittel zum ___Erfolg führen.59 ___ ___ 3. Gericht, § 320 Abs. 4 S. 2 und 3. § 320 Abs. 4 S. 2 setzt insofern den Grundsatz der ___formellen Unmittelbarkeit (§ 309) fort, als über die Berichtigung diejenigen Richter zu ___entscheiden haben, die an der betreffenden Entscheidung mitgewirkt haben. Ein verhin___derter Richter entfällt ersatzlos.60 Dementsprechend entscheiden im Falle der Verhinde___rung des Vorsitzenden einer Kammer für Handelssachen die Handelsrichter ungeachtet ___ihres Status als Laienrichter allein.61 Sind sämtliche mitwirkende Richter verhindert, ist ___eine Berichtigung des Tatbestandes nicht möglich.62 ___ Daraus lässt sich jedoch keineswegs ableiten, dass der Begriff der „Verhinderung“ ___in § 320 Abs. 4 S. 2 und 3 anders auszulegen sei, als derjenige des § 315 Abs. 1.63 Vielmehr ___gibt es mit Rücksicht auf die in Rede stehenden Amtshandlungen und ihre Bedeutung ___keine plausiblen Gründe für eine dem klaren Wortlaut der Normen widersprechende ___unterschiedliche Behandlung. ___ Ist eine Tatbestandsberichtigung wegen Verhinderung sämtlicher Richter ausge___schlossen, muss die Partei ohne Rücksicht auf den unzutreffenden Tatbestand von dem ___statthaften Rechtsmittel Gebrauch machen. Die Beweiskraft des Tatbestandes ist dann ___einzuschränken, um eine Verkürzung u.a. des rechtlichen Gehörs zu vermeiden. Im Falle ___der Berufung kann das in entsprechender Anwendung des § 529 Abs. 1 Nr. 1 geschehen.64 ___ Eine Ablehnung bzw. Selbstablehnung eines Richters ist auch noch im Verfahren ___der Tatbestandsberichtigung zulässig. Gegen eine nur eingeschränkte Anwendung der ___§§ 41 ff. spricht bereits die Systematik der Zivilprozessordnung.65 Dem Ablehnungsgesuch ___fehlt es auch nicht etwa deshalb am erforderlichen Rechtsschutzinteresse, weil infolge ___einer im Erfolgsfalle eintretenden Verhinderung die hauptsächlich begehrte Tatbe___standsberichtigung unmöglich würde. Vielmehr ist zu berücksichtigen, dass die Unmög___ ___56 So zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. Anders KG NJW-RR 2001, 1296. ___57 BGHZ 32, 17, 27 f = NJW 1960, 866. Anders Blomeyer JR 1955, 184. ___58 BGH LM ZPO § 320 Nr. 1; BGHZ 32, 17, 27 f = NJW 1960, 866; BAG NJW 1957, 1165, 1166; BAG AP ZPO ___§ 320 Nr. 1. Krit. Schneider MDR 1988, 640. ___59 BAG NJW 1962, 1413, 1414. 60 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 4. ___61 Hirte JR 1985, 138, 139; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. Vgl. auch ArbG Hanau BB 1996, 539 (für ___Arbeitsrichter). ___62 BAG NJW 1970, 1624, LS = AP ZPO § 320 Nr. 2; OLG Hamm NJW 1967, 1619; Hirte JR 1985, 138; Schmidt ___JR 1993, 457, 458. 63 So aber Hirte JR 1985, 138, 140; Rößler NJW 2004, 266, 267; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. Dagegen ___Schmidt JR 1993, 459; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. Offen BFH NJW 2003, 3440. ___64 Crückeberg MDR 2003, 199, 200; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. ___65 BGH NJW 1963, 46. Anders Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 13 m.w.N.

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_____lichkeit der Tatbestandsberichtigung wegen Verhinderung zu einer eingeschränkten _____Bindung an den Tatbestand führt.66 _____ § 320 Abs. 4 S. 3 enthält Abstimmungsregeln für unterschiedliche Verhinderungsfäl25 _____le und ergänzt § 196, um eine Stimmenmehrheit trotz Verhinderung zu gewährleisten. _____ _____ 4. Verhandlung und Beweisaufnahme, § 320 Abs. 3, 4 S. 1. Gemäß § 320 Abs. 3 26 _____i.d.F. des Ersten Justizmodernisierungsgesetzes bedarf es einer mündlichen Verhand_____lung über den Berichtigungsantrag nur dann, wenn eine Partei einen darauf gerichteten _____Antrag anbringt. Der Gesetzgeber wollte durch diese Vereinfachung die Effizienz des _____Berichtigungsverfahrens steigern und hielt eine mündliche Verhandlung in der Regel für _____entbehrlich (s.o. Rdn. 4).67 _____ Für die Entscheidung ist allein die persönliche Erinnerung der mitwirkenden Richter 27 _____maßgebend. Deshalb ordnet § 320 Abs. 4 S. 1 an, dass ohne Beweisaufnahme zu ent_____scheiden ist.68 D.h. jedoch keineswegs, dass den Richtern der Rückgriff auf Unterlagen _____verwehrt ist. Vielmehr dürfen sie auf die Sitzungsniederschrift, aber auch auf private _____Aufzeichnungen zurückgreifen.69 Entgegen § 288 hat ein Geständnis im Rahmen des Be_____richtigungsverfahrens keine bindende Wirkung, denn eine Beweiserhebung findet oh_____nehin nicht statt und maßgebend ist die Erinnerung des Gerichts.70 Unerheblich ist _____schließlich die Säumnis einer Partei. Unabhängig von der An- oder Abwesenheit der Par_____teien ist vielmehr über den Berichtigungsantrag zu entscheiden. Die §§ 330 ff. finden im _____Berichtigungsverfahren keine Anwendung.71 _____ _____ 5. Beschluss, § 320 Abs. 4 S. 4 und 5, Abs. 5. Aus § 320 Abs. 4 S. 4 und 5 ergibt sich, dass 28 _____das Gericht in der Form des Beschlusses über den Berichtigungsantrag entscheidet. Trotz _____der in § 320 Abs. 4 S. 4 geregelten Unanfechtbarkeit der Entscheidung bedarf ein ganz oder _____teilweise ablehnender Beschluss einer Begründung, denn die Unanfechtbarkeit gilt nicht _____uneingeschränkt (s.u. Rdn. 36), und der beschwerte Antragsteller muss im Hinblick darauf _____überprüft werden können, ob das Gericht auf seinen Antrag hin in die Sachprüfung einge_____treten ist.72 Über die diesbezüglichen Ausführungen hinaus muss die Begründung Angaben _____zur Verhinderung von Richtern und den zugrunde liegenden Umständen enthalten.73 _____ Ergibt die evtl. durch Unterlagen gestützte persönliche Erinnerung der mitwirken29 _____den Richter, dass der Tatbestand hinsichtlich der vom Antragsteller gerügten Umstände _____nicht zutrifft, ist dem Antrag stattzugeben und die Berichtigung des Tatbestandes durch_____zuführen. Entsprechend § 263 ist ungeachtet der aus § 320 Abs. 1 folgenden grundsätzli_____chen Antragsbindung in gewissem Umfang eine über den Antrag hinausgehende Be_____richtigung des Tatbestandes zulässig.74 _____ 30 Selbst nicht rechtsmittelfähige Entscheidungen unterliegen der Tatbestandsbe_____richtigung; das erforderliche Rechtsschutzbedürfnis kann insofern schon mit Rücksicht _____ _____ _____66 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 23. Anders OLG Frankfurt a.M. MDR 1979, _____940; Zöller/Vollkommer Rdn. 28. _____67 BT-Drucks. 15/1508, S. 18; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. 68 BGH NJW 2002, 1426, 1428. _____69 BGH NJW 1963, 46; LAG Köln MDR 1985, 171, 172. _____70 OLG Schleswig JR 1952, 29; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 21. _____71 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 11. _____72 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 10; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 32; Musielak/Voit/ Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. _____73 Hirte JR 1985, 138, 140; Schmidt JR 1993, 457, 459; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer _____Rdn. 14. _____74 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4.

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___auf die Möglichkeit der Gehörsrüge gem. § 321a nicht verneint werden. Zu berücksichti___gen ist darüber hinaus eine mögliche Verfassungsbeschwerde.75 Dementsprechend kön___nen auch rechtskräftige Entscheidungen berichtigt werden. Das Rechtsschutzbedürf___nis ergibt sich hier aus der Möglichkeit einer Wiederaufnahmeklage, von Klagen i.S.d. ___§§ 323, 767, von Gehörsrügen (§ 321a) oder einer Verfassungsbeschwerde.76 ___ Ein die Berichtigung des Tatbestandes bzw. tatbestandlicher Teile der Entschei___dungsgründe aussprechender Beschluss lässt gem. § 320 Abs. 5 die übrigen Teile des ___Urteils unberührt. Das gilt auch und insb. dann, wenn nach der Berichtigung der Tat___bestand die Erwägungen in den Entscheidungsgründen nicht mehr trägt.77 Nach der ___Berichtigung und auf Grund zutreffenden Tatbestandes (fort-)bestehende Widersprüche ___zwischen den Entscheidungsgründen und dem Tatbestand können deshalb nur im ___Rahmen eines Rechtsmittelverfahrens beseitigt werden.78 Ist z.B. ein selbständiges Ver___teidigungsmittel sowohl im Tatbestand als auch in den Entscheidungsgründen über___gangen worden, kann zwar der Tatbestand insofern berichtigt werden. Die Entschei___dungsgründe und die Urteilsformel sind jedoch einer Berichtigung gem. § 320 nicht ___zugänglich.79 Es bleibt nur die Einlegung eines Rechtsmittels bzw. die Erhebung der ___Gehörsrüge, § 321a. Das Gleiche gilt, wenn nach einer die Wiedergabe der Sachanträge ___betreffenden Tatbestandsberichtigung ein Verstoß gegen § 308 Abs. 1 feststeht.80 Dem ___Berichtigungsbeschluss kommt insofern Rückwirkung zu, als das berichtigte Urteil so ___zu behandeln ist, als habe es bereits bei seiner Absetzung den berichtigten Tatbestand ___enthalten.81 ___ Der Berichtigungsbeschluss bedarf keiner Kostenentscheidung, weil das Verfahren ___gem. § 320 noch zu derjenigen Instanz gehört, deren Urteil berichtigt wird.82 ___ Gemäß § 320 Abs. 4 S. 5 ist der Berichtigungsbeschluss auf der Urschrift des Urteils ___sowie auf den Ausfertigungen zu vermerken. § 320 Abs. 4 a.E. sieht seit dem Inkrafttre___ten des Justizkommunikationsgesetzes die Möglichkeit vor, den Berichtigungsbe___schluss als gerichtliches elektronisches Dokument i.S.d. § 130b zu erlassen.83 ___ Auf den Lauf der Rechtsmittelfristen hat ein Berichtigungsbeschluss keinen Ein___fluss, wenn nicht ausnahmsweise das betreffende Urteil ohne Beschluss über die Berich___tigung keinen geeignete Grundlage für die den Parteien obliegende Prüfung sein kann, ___ob ein Rechtsmittel eingelegt und wie es begründet werden soll.84 ___ ___ V. Anfechtung ___ ___ 1. § 320 Abs. 4 S. 4, der bestimmt, dass eine Anfechtung des Berichtigungsbeschlus___ses nicht stattfindet, beruht auf der bereits genannten Erwägung des Gesetzgebers, dass ___ausschließlich die persönliche Erinnerung der mitwirkenden Richter maßgebend sein ___solle. Dementsprechend vermag ein Rechtsmittelgericht keine abweichende sachliche ___Beurteilung vorzunehmen.85 ___ ___ ___75 OLG Oldenburg NJW 2003, 149. ___76 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. 77 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. ___78 RGZ 80, 172, 174; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___79 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___80 BGH NJW-RR 1995, 572 = MDR 1995, 739. ___81 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. 82 Zöller/Vollkommer Rdn. 13. ___83 Art. 1, Nr. 26 JKomG, BGBl. 2005, Teil I, 837, 839. ___84 BGH MDR 2004, 899, 900; BeckOK-ZPO/Elzer Rdn. 50 f. ___85 BayObLGZ 1965, 137, 139 f.

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_____ 36 Daraus ergibt sich indes bereits die folgende teleologische Reduktion der Norm. _____Ein Rechtsmittelgericht ist nämlich anhand der vom Ausgangsgericht gegebenen Gründe _____sehr wohl in der Lage zu überprüfen, ob das Gericht bei der Entscheidung über den Tat_____bestandsberichtigungsantrag die formalen Voraussetzungen des § 320 eingehalten oder _____aus unzutreffenden Erwägungen von einer Sachprüfung abgesehen hat. In diesem Um_____fang ist deshalb der h.M. folgend die sofortige Beschwerde statthaft.86 Z.B. kann im Wege _____der sofortigen Beschwerde ein Beschluss angefochten werden, an dem ein Richter mit_____gewirkt hat, der nicht an der Fällung des Urteils beteiligt war.87 Anfechtbar ist auch die _____Zurückweisung auf Grund einer fehlerhaften Anwendung der Vorschriften über die An_____trags- und die Ausschlussfrist.88 Mit Rücksicht auf die vorstehenden Erwägungen zu den _____eingeschränkten Prüfungsmöglichkeiten des Rechtsmittelgerichts kann das Beschwer_____degericht allerdings nicht selbst entscheiden, sondern muss die Sache unter Aufhebung _____des angefochtenen Beschlusses zur weiteren Entscheidung zurückverweisen.89 Ist ein _____Rechtsmittel nicht zulässig, wie z.B. bei einem Beschluss des Rechtsmittelgerichts über _____einen Berichtigungsantrag ohne Eröffnung der Rechtsbeschwerde, kann der beschwerte _____Antragsteller die Unrichtigkeit der Entscheidung über die Berichtigung u.U. im Rahmen _____des die Hauptsache betreffenden Rechtsmittels mittels Verfahrensrüge geltend ma_____chen.90 _____ _____ 2. Während offenbare Unrichtigkeit des Berichtigungsbeschlusses gem. § 319 korri37 _____giert werden können, ist § 320 auf den Berichtigungsbeschluss schon im Hinblick auf _____die mangelnde Geltung des § 314 nicht anzuwenden.91 _____ _____ VI. Kosten _____ _____ Die Tätigkeit des Rechtsanwalts im Rahmen des Berichtigungsverfahrens gehört, 38 _____wenn er Prozessbevollmächtigter ist, gem. § 19 Abs. 1 S. 2 Nr. 6 RVG zum Rechtszug, so _____dass sie mit den Gebühren nach Nr. 3100 ff. VV RVG abgegolten ist. Ist der beauftragte _____Anwalt dagegen nicht Prozessbevollmächtigter, greift Nr. 3403 VV RVG ein.92 _____ Wie für die Berichtigung gem. § 319 werden auch für die gem. § 320 keine Gerichts39 _____gebühren erhoben.93 _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 321 _____ Ergänzung des Urteils _____ § 321 Rensen _____ (1) Wenn ein nach dem ursprünglich festgestellten oder nachträglich berichtig_____ten Tatbestand von einer Partei geltend gemachter Haupt- oder Nebenanspruch _____oder wenn der Kostenpunkt bei der Endentscheidung ganz oder teilweise über_____gangen ist, so ist auf Antrag das Urteil durch nachträgliche Entscheidung zu ergän_____zen. _____ _____ _____86 OLG Düsseldorf NJW 1963, 2032; OLG Hamm NJW 1967, 1619. _____87 OLG Düsseldorf NJW 1963, 2032; Hirte JR 1985, 138, 139 f. _____88 RGZ 47, 397, 398; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. _____89 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10. 90 BGH GRUR 2011, 459, 460; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. _____91 BGH NJW-RR 1988, 407, 408. _____92 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12. _____93 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___ (2) Die nachträgliche Entscheidung muss binnen einer zweiwöchigen Frist, die ___mit der Zustellung des Urteils beginnt, durch Einreichung eines Schriftsatzes bean___tragt werden. ___ (3) Auf den Antrag ist ein Termin zur mündlichen Verhandlung anzuberau___men. Dem Gegner des Antragstellers ist mit der Ladung zu diesem Termin der den ___Antrag enthaltende Schriftsatz zuzustellen. ___ (4) Die mündliche Verhandlung hat nur den nicht erledigten Teil des Rechts___streits zum Gegenstand. ___ ___ Schrifttum ___ Arnold Das Ergänzungsurteil (1914); Burkhardt Urteilsberichtigung, Tatbestandsberichtigung und Ur___ ___teilsergänzung, JurBüro 1960, 138; Geipel/Prechtel Brennpunkte des Zivilprozesses und Reaktionsmöglich___keiten auf gerichtliche Fehler, MDR 2011, 336; Hüneke/Austermann §§ 319 ff. ZPO als Durchbrechung des ___Grundsatzes der Innenbindung des zivilgerichtlichen Urteils, Jura 2009, 50; Jungemeyer/Teichmann Die ___unterbliebene Kostengrundentscheidung in Fällen der Nebenintervention, MDR 2011, 1019; Stackmann Der (Un-)Sinn von Berichtigungsanträgen, NJW 2009, 1537; Vollkommer Unrichtige tatbestandliche Fest___stellungen des Beschwerdegerichts als Gehörsverletzung, MDR 2010, 1161; vgl. außerdem Angaben zu ___§ 319. ___ ___ Übersicht ___I. Allgemeines ____ 1 IV. Verfahren ___II. Anwendungsbereich ____ 2 1. Antrag ____ 22 2. Frist ____ 26 ___III. Voraussetzungen ____ 5 1. Übergehen eines Anspruchs 3. Rechtliches Gehör ____ 32 ___ ____ 6 a) Prozessualer Anspruch 4. Mündliche Verhandlung ____ 33 ___ ____ b) Unbewusster Fehler 11 5. Entscheidung ____ 34 ___ c) Geltendmachung laut 6. Kosten ____ 38 ___ Tatbestand ____ 12 V. Anfechtung ____ 39 ___ 2. Übergehen des KostenVI. Verhältnis der Ergänzung zu Rechts___ punkts ____ 14 mitteln ____ 43 ___ 3. Rechtsmittelzulassung u.a. ____ 18 VII. Konkurrenz zu anderen Rechts___ 4. Verstöße gegen § 308 Abs. 1 ____ 21 behelfen ____ 44 ___ ___ I. Allgemeines ___ ___ Bescheidet das erkennende Gericht in seinem Urteil den Antrag des Klägers nicht 1 ___vollständig, kommt nicht in jedem Fall eine Ergänzung gem. § 321 in Betracht. Vielmehr ___kann es sich auch um ein Teilurteil i.S.d. § 301 handeln. Das ist der Fall, wenn das Ge___richt bewusst von einer umfassenden Entscheidung abgesehen hat.1 Als Anhaltspunkte ___hierfür können entsprechende Ausführungen in Tatbestand und Entscheidungsgründen ___sowie eine entsprechende Bezeichnung des Urteils dienen. Hat das Gericht hingegen ___versehentlich einen geltend gemachten prozessualen Anspruch oder den Kostenpunkt ___übergangen, greift § 321 ein.2 Ein derart lückenhaftes Urteil kann auch mit Rücksicht auf ___die engen Voraussetzungen des § 301 nicht in ein Teilurteil umgedeutet werden.3 Anders ___als die §§ 319 und 320 gestattet § 321 nicht die Beseitigung von Unrichtigkeiten, sondern ___lediglich die Schließlich einer Lücke. Andere Fehler, wie z.B. übersehene Einreden, dür___ ___ ___1 BGH NJW 2002, 1115, 1116. ___2 BGH NJW 1980, 840; Dörr FS Erdmann, S. 795, 798. ___3 BGH NJW 1984, 1543, 1544. Anders LG Bonn NJW 1973, 1375; AK-ZPO/Fenge § 301 Rdn. 18.

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_____fen auf Grund des § 321 auch dann nicht beseitigt werden, wenn sie zur Lückenhaftigkeit _____der betreffenden Entscheidung hinzutreten.4 _____ Ob das in § 321 Abs. 1 geregelte Antragserfordernis mit Rücksicht auf den Gegen_____stand der Urteilsergänzung sachgerecht ist, ist zweifelhaft.5 De lege lata muss es aber _____dabei verbleiben, dass das Gericht nicht von Amts wegen tätig werden darf.6 _____ _____ II. Anwendungsbereich _____ _____ § 321 gilt dem Wortlaut des Abs. 1 nach für sämtliche Urteile. Die §§ 302 Abs. 2, 599 2 _____Abs. 2 regeln das hinsichtlich solcher Vorbehaltsurteile, denen der Vorbehalt fehlt. _____Gemäß § 716 gilt das auch für Urteile, die keine Entscheidung hinsichtlich der vorläufi_____gen Vollstreckbarkeit enthalten. Gemäß § 721 Abs. 1 S. 3 kann ein die Räumung von _____Wohnraum anordnendes Urteil ferner um eine Räumungsfrist ergänzt werden. _____ Wegen § 321 Abs. 1 kommt den vorgenannten Verweisungen jedoch nur deklaratori3 _____scher Charakter zu. § 321 ist dementsprechend auch dann anzuwenden, wenn das Ge_____richt versehentlich eine Fristsetzung gem. § 255,7 einen Vorbehalt wegen beschränkter _____Erbenhaftung (§ 305),8 eine Entscheidung über die Fortsetzung des Mietverhältnisses _____gem. § 308a9 oder die Anordnung einer Lösungssumme i.S.d. § 92310 unterlassen hat. _____Auch das versehentliche Übergehen der Haftungsbeschränkung des Versicherers ge_____mäß einer zwischen den Parteien vereinbarten Versicherungssumme ist als Entschei_____dungslücke i.S.d. § 321 zu behandeln.11 _____ Ob es sich bei der lückenhaften Entscheidung um ein Urteil oder einen Beschluss 4 _____handelt, ist unerheblich, denn § 321 ist auf Beschlüsse entsprechend anzuwenden.12 _____Allerdings gilt das nur hinsichtlich solcher Beschlüsse, die eine dem Urteil vergleichbare _____Bindungswirkung (§ 318) aufweisen. Demgegenüber gelten die Beschränkungen des § 321 _____nicht für solche Beschlüsse, die das Gericht jederzeit von Amts wegen abändern darf. _____ _____ III. Voraussetzungen _____ _____ Entsprechend seinem Sinn und Zweck, der Schließung von Entscheidungslücken, 5 _____setzt die Urteilsergänzung eine unvollständige Entscheidung voraus. Die Lücke muss _____sich in einer für die Parteien erkennbaren Art und Weise aus der Entscheidung ergeben.13 _____ _____ 1. Übergehen eines Anspruchs _____ _____ a) Prozessualer Anspruch. § 321 Abs. 1 nennt als ersten Fall einer unvollständigen 6 _____Entscheidung das gänzliche oder teilweise Übergehen eines nach dem ursprünglich fest_____ _____ _____4 BGH NJW 1980, 840 f.; 2003, 1463. _____5 Dagegen z.B. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1. Die Kommission für das Zivilprozessrecht hatte eine _____entsprechende Änderung vorgeschlagen, Bericht (1977), S. 106. _____6 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 61 Rdn. 23. 7 BGH NJW-RR 1996, 1238. _____8 Wolff ZZP 64 (1951), 97, 105; Thomas/Putzo/Reichold § 305 Rdn. 2. _____9 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____10 BGH NJW-RR 1996, 1238; OLG Hamburg NJW 1958, 1145. _____11 BGH NJW-RR 1996, 1238. 12 OLG Düsseldorf JurBüro 1970, 780, 781; OLG Hamm Rpfleger 1973, 409, 410; OLG München AnwBl. _____1978, 111; JurBüro 1987, 1555, 1556; OLG Frankfurt a.M. JurBüro 1980, 778; OLG Rostock JurBüro 2008, 206; _____OLG Stuttgart MDR 1999, 116, 117. _____13 BGH NJW 1980, 840, 841.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___gestellten oder nachträglich berichtigten Tatbestand von einer Partei geltend gemachten ___Haupt- oder Nebenanspruchs. Gemeint sind damit entsprechend der zivilprozessualen ___Terminologie sowie dem Sinn und Zweck des § 321 prozessuale, nicht materiell___rechtliche Ansprüche. Materiell-rechtliche Ansprüche sind nämlich nicht Streitgegen___stand, sondern dienen lediglich der Begründung der geltend gemachten prozessualen ___Ansprüche, und finden auch keine Aufnahme in den Tatbestand. Es geht also nicht um ___bestimmte materiell-rechtliche Anspruchsgrundlagen, sondern um ein in einen be___stimmten Antrag gekleidetes Begehren, über das entschieden hätte werden müssen.14 ___ Unerheblich ist dem Wortlaut des § 321 Abs. 1 entsprechend, ob es sich um eine ___Haupt- oder eine Nebenforderung i.S.d. § 4 handelt. Z.B. kommt eine Ergänzung auch ___hinsichtlich einer versehentlich unterlassenen Entscheidung über die Zinsforderung in ___Betracht. Wurde der Klage allerdings nicht vollständig stattgegeben und enthält der Te___nor die Abweisung der weitergehenden Klage, fehlt es allerdings an der gem. § 321 Abs. 1 ___erforderlichen Entscheidungslücke. Mit Rücksicht auf abweichende Ausführungen in ___den Entscheidungsgründen kann der Tenor dann allenfalls wegen einer offenbaren Un___richtigkeit gem. § 319 berichtigt werden. ___ Auch für Hilfsanträge gilt § 321, wenn nämlich die betreffende Bedingung eingetre___ten ist, z.B. wenn die Klage mit dem Hauptantrag abgewiesen worden ist.15 ___ Ebenso wenig wie es auf materiell-rechtliche Ansprüche und Anspruchsgrundlagen ___ankommt, sind Einwendungen und Einreden von Bedeutung. Z.B. rechtfertigt das ___Übersehen eines Zurückbehaltungsrechts gem. § 273 BGB keine Ergänzung des Urteils. ___Vielmehr muss sich die beschwerte Partei mittels des statthaften Rechtsmittels bzw. der ___Gehörsrüge hiergegen wehren. Auch insofern ist an der Unterscheidung zwischen lü___ckenhaften und anderweitig fehlerhaften Entscheidungen festzuhalten. 16 Allgemein ___kommen lediglich Rechtsmittel bzw. Gehörsrügen, nicht jedoch § 321 in Betracht, wenn ___das Gericht bei seiner Entscheidung die zur Begründung des Begehrens vorgebrachten ___tatsächlichen und rechtlichen Ausführungen einer Partei übersehen hat.17 Eine Er___gänzung kann grds (Ausnahme: Vorbehalt) auch nicht hinsichtlich einer übersehenen ___Aufrechnung erfolgen.18 ___ Einer erweiternden Auslegung oder analogen Anwendung des § 321 zur Vermei___dung einer Verfassungsbeschwerde19 bedarf es schon im Hinblick auf § 321a nicht mehr.20 ___ ___ b) Unbewusster Fehler. § 321 ermöglicht die Ergänzung einer durch Übergehung eines ___Haupt- oder Nebenanspruchs lückenhaften Entscheidung aber nicht in jedem Fall, sondern ___nur dann, wenn die Entscheidungslücke auf ein Versehen des Gerichts zurückzuführen ___ist.21 Ein bewusstes Absehen von einer weiterreichenden Entscheidung rechtfertigt dagegen ___eine Urteilsergänzung gem. § 321 auch dann nicht, wenn dieses Vorgehen auf einem Rechts___irrtum beruht.22 Eine Urteilsergänzung kommt deshalb nicht in Betracht, wenn das Gericht ___von einer Entscheidung abgesehen hat, weil es irrtümlich annahm, dass der Streitgegen___ ___ ___14 BGH WM 1956, 1155, 1156. ___15 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. 16 BGH NJW 2003, 1463; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. Anders ___Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 16; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___17 BGH WM 1956, 1155, 1156; OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1989, 640; LAG Rheinland-Pfalz MDR 2000, ___228. ___18 OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 1989, 640. 19 AG Paderborn MDR 2000, 1272; Schneider MDR 2000, 1453. ___20 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. ___21 BGH NJW 1980, 840, 841; Dörr FS Erdmann, S. 795, 798. ___22 BGH LM ZPO § 253 Nr. 7; BGH NJW 1980, 840, 841; OLG Hamm FamRZ 1981, 189, 190.

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_____stand noch in der Vorinstanz anhängig sei.23 Nicht § 321, sondern § 319 findet Anwendung, _____wenn der Tenor zwar eine Entscheidung nicht enthält, die Entscheidungsgründe aber ent_____sprechende Ausführungen enthalten (s.o. bzgl. Zinsentscheidung III. 1. a).24 _____ c) Geltendmachung laut Tatbestand. § 321 Abs. 1 setzt hinsichtlich des versehent_____ 12 _____lich übergangenen prozessualen Anspruchs schließlich voraus, dass dieser nach dem _____ursprünglich festgestellten oder dem nachträglich berichtigten Tatbestand von einer _____Partei geltend gemacht worden ist. _____ Enthält der Tatbestand als für das Gericht maßgebende Grundlage der Prüfung den 13 _____betreffenden Antrag nicht, bedarf es vor der Urteilsergänzung einer entsprechenden Be_____richtigung (§ 320). Der Tatbestandsberichtigungsantrag kann in diesem Fall mit dem _____Antrag auf Ergänzung des Urteils verbunden werden.25 _____ 2. Übergehen des Kostenpunkts. § 321 findet aber nicht nur dann Anwendung, 14 _____ _____wenn das Gericht, einen durch Antrag geltend gemachten Haupt- oder Nebenanspruch _____ganz oder teilweise übergangen hat, sondern das Gleiche gilt für das versehentliche _____Übergehen einer Kostenentscheidung. Voraussetzung ist allerdings, dass die Kostenent_____scheidung zwingend zu treffen gewesen ist,26 während es nicht darauf ankommt, ob _____dies von Amts wegen (§ 308 Abs. 2) oder nur auf Antrag (§ 269 Abs. 4) zu geschehen hat_____te. § 321 findet keine Anwendung, wenn dem Gericht ein Ermessen zusteht. Das gilt z.B. _____hinsichtlich einer Kostenverteilung gem. § 100 Abs. 2.27 Außerdem geht es hierbei nicht _____um das Vorhandensein einer Kostenentscheidung, sondern lediglich um die richtige _____Kostenverteilung. 15 Weil die Entscheidung über die Kosten des Rechtsstreits keinen Titel für die Festset_____ _____zung der Kosten der Streithilfe enthält, ist über die Kosten der Nebenintervention un_____ter Berücksichtigung des § 101 ausdrücklich zu entscheiden.28 Fehlt diese Entscheidung, _____bedarf es insofern auch bei rechtskräftiger Entscheidung einer Ergänzung.29 Hingegen _____findet § 319 hier keine Anwendung, soweit nicht eine Abweichung des Verlautbarten _____vom Gewollten vorliegt.29a Dabei beginnt die Frist des § 321 Abs. 2 erst mit der Zustellung _____der Entscheidung an den Nebenintervenienten.30 Zu beachten ist aber, dass es aus_____nahmsweise keiner Entscheidung über die Kosten der Nebenintervention mehr bedarf, _____wenn der Streithelfer erst nach Schluss der mündlichen Verhandlung beitritt.31 Dann _____kommt auch eine Ergänzung nicht in Betracht. Fraglich ist hingegen, ob § 321 entsprechend auf eine Kostenentscheidung gem. § 91a 16 _____ _____anzuwenden ist, wenn das Gericht versehentlich über die Kosten der Säumnis nicht _____gem. § 344 entschieden hat.32 § 321 ist zwar nicht nur auf Urteile, sondern entsprechend _____auf verbindliche Beschlüsse anzuwenden. Voraussetzung bleibt aber, dass eine Ent_____scheidungslücke und nicht nur eine materiell- oder prozessrechtlich fehlerhafte, aber _____ _____23 RGZ 105, 236, 242; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. _____24 BGH NJW 1964, 1858; VersR 1982, 70. Anders BAG NJW 1959, 1942. Vgl. auch Lindacher ZZP 88, 1975, _____64, 66 ff. _____25 BayObLG WuM 1997, 399; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. 26 OLG Celle RPfl. 1969, 170. _____27 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7. _____28 OLG Hamm JurBüro 2002, 39; OLG München RPfl. 1990, 269; Musielak/Voit/Lackmann § 101 Rdn. 5; _____Thomas/Putzo/Hüßtege § 101 Rdn. 3. _____29 OLG München NJW-RR 2003, 1440; Musielak/Voit/Lackmann § 101 Rdn. 5. 29a BGH MDR 2013, 807. _____30 BGH NJW 1975, 218; OLG Köln OLGZ 1992, 244 f. _____31 Musielak/Voit/Lackmann § 101 Rdn. 5. _____32 Dafür Schneider MDR 1980, 762.

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___vollständige Entscheidung vorliegt. Hat das Gericht die Kosten des Rechtsstreits gem. ___§ 91a verteilt, dabei aber § 344 nicht angewendet, liegt keine Lücke vor, sondern ein ___Fehlgebrauch des gem. § 91a bestehenden Ermessens. Dementsprechend bedarf es einer ___sofortigen Beschwerde gem. § 91a Abs. 2 oder evtl. der Gehörsrüge (§ 321a) statt einer ___Ergänzung entsprechend § 321. Anders als die Kosten der Nebenintervention gehören ___nämlich die Kosten der Säumnis zu den Kosten des Rechtsstreits. ___ Nur das erkennende Gericht kann als gesetzlicher Richter im Wege der Ergänzung 17 ___gem. § 321 die fehlende Kostenentscheidung nachholen, nicht der für die Kostenfestset___zung zuständige Rechtspfleger.33 ___ ___ 3. Rechtsmittelzulassung u.a. Enthält der Tenor eines Urteils keinen Ausspruch 18 ___über die Rechtsmittelzulassung, kommt dennoch nicht ohne Weiteres eine Urteilsergän___zung gem. § 321 in Betracht. Vielmehr scheidet sie aus, wenn sich aus den Entschei___dungsgründen ergibt, dass eine Zulassung gewollt war und nur der betreffende Aus___spruch versehentlich nicht in den Tenor aufgenommen worden ist. Dann fehlt es an einer ___Entscheidungslücke und es greift § 319 wegen offensichtlicher Unrichtigkeit ein.34 Auch ___wenn das Gericht eine Zulassung abgelehnt hat, weil es irrtümlich von einem zu hohen ___Wert der Beschwer oder aus anderen Gründen von einem eröffneten Rechtsmittel ausge___gangen ist, scheidet eine Ergänzung gem. § 321 mangels Lücke aus.35 ___ Zweifelhaft ist allerdings, was gilt, wenn weder der Tenor einen Ausspruch über die 19 ___Rechtsmittelzulassung enthält, noch die Entscheidungsgründe Ausführungen dazu ent___halten. Die Auffassung, dass keine Lücke, sondern eine verneinende Entscheidung vor___liege, weil es keines ausdrücklichen Ausspruchs bedürfe und ein Schweigen dement___sprechend als Ablehnung auszulegen sei,36 führt dazu, dass dem § 321 auch dort kein ___Anwendungsbereich verbleibt, wo das Gericht tatsächlich die Notwendigkeit einer Ent___scheidung über die Rechtsmittelzulassung übersehen hat. Hier bliebe nur eine Nichtzu___lassungsbeschwerde und, wo diese nicht zulässig ist, eine Verfassungsbeschwerde, wäh___rend sich das Problem nach der hier vertretenen Gegenauffassung ohne Schwierigkeiten ___mit einem Ergänzungsantrag und einer entsprechenden Entscheidung lösen ließe. Vor___zuziehen ist auch deshalb die Gegenauffassung,37 nach der beim Schweigen sowohl des ___Tenors als auch der Entscheidungsgründe aufgrund des Fehlens hinreichender Anhalts___punkte für einen Entscheidungswillen des Gerichts von einer auf einem Versehen beru___henden Entscheidungslücke auszugehen ist und dementsprechend eine Ergänzung ge___mäß § 321 in Betracht kommt. Im Hinblick auf die nicht zu leugnende Lücke des Urteils ___und die Grenzen der Nichtzulassungsbeschwerde gem. § 26 Nr. 8 EGZPO ist hier § 321 ___heranzuziehen.38 Der vom Bundesgerichtshof für Fälle der Rechtsbeschwerde bejahten ___entsprechenden Anwendung des § 321a39 bedarf es nach der hier vertretenen Auffassung ___in den oben beschriebenen Fällen dann schon mangels Regelungslücke nicht mehr. ___Eine gemäß § 321 zu schließende Lücke liegt jedenfalls vor, wenn das Bundesverfas___ ___ ___ ___33 OLG Koblenz NJW-RR 1992, 892; JurBüro 1992, 631 m. Anm. Mümmler ZEV 1997, 253; so auch Musielak/Voit/Lackmann § 100 Rdn. 4; anders OLG Schleswig Jur Büro 1993, 742 f. ___34 BGHZ 20, 188, 191 f = NJW 1956, 830; NJW 1958, 1917; 2004, 779; BGHZ 78, 22 = NJW 1980, 2813; BAG ___NJW 1996, 674. ___35 BGH NJW-RR 2014, 2879 f.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 7a. ___36 BGH NJW 1966, 931, 932; 1981, 2755; MDR 2002, 1449, 1450; NJW 2004, 779; LG Mainz NJW-RR 2002, 1654; Greger NJW 2002, 3049, 3051. ___37 Stackmann NJW 2002, 781, 782; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___38 Anders allerdings BGH NJW-RR 2014, 1470, 1471. ___39 BGH NJW 2004, 2529.

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_____sungsgericht die Entscheidung nur bzgl. der Nichtzulassung aufgehoben hat und inso_____fern eine Entscheidungslücke nachträglich entstanden ist. _____ Bzgl. anderer, zwingend zu treffender Nebenentscheidungen findet – wie oben unter 20 _____Rdn. 2 f. bereits ausgeführt – § 321 ebenfalls Anwendung. Hinsichtlich der vorläufigen _____Vollstreckbarkeit ergibt sich das aus § 716, hinsichtlich der Räumungsfrist aus § 721 _____Abs. 1 S. 3. Bei Vorbehaltsurteilen gelten die §§ 302 Abs. 2, 599 Abs. 2. Voraussetzung ist _____hier wie sonst auch, dass eine Entscheidungslücke vorliegt, die auf einem Versehen be_____ruht, und nicht lediglich eine offenbare Unrichtigkeit i.S.d. § 319 oder eine prozessrecht_____lich fehlerhafte Entscheidung. _____ _____ 4. Verstöße gegen § 308 Abs. 1. Seinem Wortlaut nach betrifft § 321 nur lückenhaf21 _____te Entscheidung, also Fälle, in denen einer Partei weniger zuerkannt wurde, als sie bean_____tragt hat, weil über einen Teil ihres Begehrens nicht entschieden worden ist. Fraglich ist _____hingegen, ob § 321 entsprechend auf solche Fälle angewendet werden kann, bei denen _____einer Partei unter Verstoß gegen § 308 Abs. 1 mehr zugesprochen worden ist, als sie be_____antragt hat.40 Eine Analogie setzt aber eine planwidrige Regelungslücke voraus, und _____daran fehlt es hier, denn Verstöße gegen § 308 Abs. 1 können im Wege eines Rechtsmit_____tels bzw. der Gehörsrüge (§ 321a) beseitigt werden. Dementsprechend ist § 321 hier nicht _____anzuwenden.41 _____ _____ IV. Verfahren _____ _____ 1. Antrag. Das Verfahren zur Urteilsergänzung wird nicht von Amts wegen eingelei22 _____tet, sondern nur auf Antrag. Das gilt auch für fehlende Kostenentscheidungen. Inso_____fern reicht ein Kostenfestsetzungsantrag nicht aus.42 _____ Anderes gilt allerdings, wenn in einem zunächst erlassenen Teilurteil die Kosten_____entscheidung zurückgestellt worden ist und sich der noch anhängige Teil später durch _____Vergleich erledigt hat, ohne dass eine den zunächst erledigten Teil betreffende Kosten_____regelung getroffen worden ist.43 Mangels Entscheidungslücke ist hier zwar nicht § 321 _____anzuwenden, denn das Teilurteil weist hinsichtlich der vorbehaltenen Kostenentschei_____dung keine versehentliche Entscheidungslücke auf. 44 Ferner ist ein Vergleich keine _____gerichtliche Entscheidung i.S.d. §§ 160 Abs. 3 Nr. 6, 321 Abs. 1. Es greift jedoch § 98 _____ein.45 _____ Der Antrag ist gem. § 321 Abs. 2 schriftlich anzubringen. Gemäß § 496 kann der An23 _____trag in Amtsgerichtsprozessen auch zur Protokoll des Urkundsbeamten der Geschäfts_____stelle gestellt werden. Der Antrag unterliegt als Prozesshandlung den Prozesshand_____lungsvoraussetzungen und darunter in den Fällen des § 78 dem Anwaltszwang.46 _____ Richtiger Adressat des Ergänzungsantrages und zuständig für die Entscheidung 24 _____über den Antrag ist das erkennende Gericht, also dasjenige Gericht, das die Entschei_____dung erlassen hat, deren Ergänzung begehrt wird.47 _____ _____ _____40 Dafür Klette ZZP 82 (1969), 93, 104 ff.; Zöller/Vollkommer § 308 Rdn. 6. 41 Deshalb zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. _____42 OLG Celle JurBüro 1976, 1254, 1255; OLG Stuttgart MDR 1999, 116, 117; LG Essen NJW 1970, 1688. _____43 Vgl. LAG Hamm MDR 1972, 900. _____44 Zöller/Vollkommer Rdn. 3 a.E. _____45 Musielak/Voit/Lackmann § 98 Rdn. 2; Thomas/Putzo/Hüßtege § 98 Rdn. 6; Zöller/Herget § 98 Rdn. 2. Vgl. OLG Zweibrücken OLGZ 83, 80. _____46 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 4. _____47 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 4, das Gericht muss jedoch nicht in _____derselben Besetzung über den Ergänzungsantrag entscheiden.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___ Mit dem Antrag auf Ergänzung der Entscheidung kann ein Antrag auf einstweilige ___Einstellung der Zwangsvollstreckung entsprechend den §§ 707, 719 verbunden wer___den.48 ___ ___ 2. Frist. § 321 Abs. 2 sieht eine Antragsfrist von zwei Wochen vor, die mit der Zustel___lung des Urteils beginnt. Weil es sich nicht um eine Notfrist i.S.d. § 224 Abs. 1 S. 2, son___dern um eine gesetzliche Frist gem. § 224 Abs. 2 handelt, ist die Frist des § 321 Abs. 2 der ___Wiedereinsetzung nicht zugänglich. 49 Da eine entsprechende gesetzliche Regelung ___fehlt, ist gem. § 224 Abs. 2 auch keine Verlängerung möglich. ___ Der Fristlauf beginnt aber nur dann mit der Zustellung des Urteils, wenn der zuge___stellten Fassung auch die Lückenhaftigkeit der Entscheidung entnommen werden kann. ___Dementsprechend setzt die Zustellung einer abgekürzten Ausfertigung die Frist des ___§ 321 Abs. 2 nur dann in Lauf, wenn sich die Lückenhaftigkeit der Entscheidung dem Te___nor entnehmen lässt.50 ___ Hat der Ergänzung eine Berichtigung des Tatbestandes gem. § 320 voranzugehen, ___beginnt die Frist des § 321 erst mit Zustellung des betreffenden Berichtigungsbeschlus___ses.51 Entsprechendes kann für eine Berichtigung wegen offenbarer Unrichtigkeit ___gem. § 319 gelten,52 wenn nämlich die offenbare Unrichtigkeit nach den Voraussetzungen ___des § 321 Abs. 1 zunächst beseitigt werden muss. ___ Fehlt eine wegen § 101 erforderliche Entscheidung über die Kosten der Nebenin___tervention, setzt erst die Zustellung des Urteils an den Streithelfer die Frist gem. § 321 ___Abs. 2 in Lauf.53 ___ Das Verstreichen der Antragsfrist gem. § 321 Abs. 2 führt allerdings nur hinsicht___lich der Ergänzung, nicht dagegen hinsichtlich eines nicht beschiedenen prozessualen ___Anspruchs zum endgültigen Rechtsverlust. Vielmehr endet mit dem Ablauf der Frist ___des § 321 Abs. 2 die Rechtshängigkeit, so dass der betreffende Anspruch mit einer neu___en Klage geltend gemacht werden kann.54 Zweifelhaft ist demgegenüber das Schicksal ___des Kostenerstattungsanspruchs, wenn eine Ergänzung nicht fristgerecht beantragt ___wird. Anders als bei übergangenen prozessualen Ansprüchen hätte ein Rechtsmittelge___richt ungeachtet der Unvollständigkeit der zu überprüfenden Entscheidung wegen ___§ 308 Abs. 2 auch über die Kosten der Vorinstanz zu entscheiden. Dementsprechend ___scheidet ungeachtet des Ablaufs der Antragsfrist gem. § 321 Abs. 2 eine Geltendma___chung des prozessualen Kostenerstattungsanspruchs im Wege einer selbständigen ___Klage aus.55 ___ Gewährt § 321 Abs. 2 der betroffenen Partei auch eine zweiwöchige Überlegungsfrist, ___ist der Antrag auf Ergänzung doch schon vor der Zustellung der Entscheidung zuläs___sig,56 sofern die Entscheidung nicht erst mit ihrer Zustellung wirksam wird (vgl. § 310 ___Abs. 3). ___ ___ ___48 LG Hannover MDR 1980, 408. ___49 BGH NJW 1980, 785, 786; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9. Anders und unter Außerachtlassung des ___aus den §§ 224, 233, 321 folgenden gesetzgeberischen Willens: Walter FamRZ 1979, 673; Zöller/Vollkommer Rdn. 6. ___50 OLG Hamburg MDR 1962, 313. ___51 BGH NJW 1982, 1821, 1822. ___52 OLG Düsseldorf FamRZ 1997, 1408. ___53 BGH NJW 1975, 218 (nicht rechtskräftiges Urteil); OLG Köln OLGZ 1992, 244 f (rechtskräftiges Urteil). 54 BGH LM ZPO § 322 Nr. 54; BAG NJW 1959, 1942; OLG Oldenburg MDR 1986, 62; AG Castrop-Rauxel ZMR ___1993, 228, 229. ___55 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. ___56 Zöller/Vollkommer Rdn. 7.

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_____ 32 3. Rechtliches Gehör. § 321 Abs. 3 S. 2 verlangt, dass dem Gegner mit der Ladung _____zur mündlichen Verhandlung die Antragsschrift zuzustellen ist. In den Fällen des § 496 _____ist statt der Antragsschrift eine Abschrift des Protokolls des Urkundsbeamten der Ge_____schäftsstelle zuzustellen.57 _____ _____ 4. Mündliche Verhandlung. § 321 Abs. 3 S. 1 sieht zwingend eine mündliche Ver33 _____handlung vor. Ausnahmen sind lediglich im Rahmen der Abs. 2 und 3 des § 128 gestat_____tet.58 Gegenstand der mündlichen Verhandlung ist trotz § 321 Abs. 4 nicht allein der bis_____her nicht erledigte Anspruch, sondern auch die Zulässigkeit einer Urteilsergänzung gem. _____§ 321.59 Deshalb kann von einer mündlichen Verhandlung auch dann nicht abgesehen _____werden, wenn eine Ergänzung unter Berücksichtigung der Voraussetzungen des § 321 _____Abs. 1, 2 nicht zulässig ist. Dem Gericht steht es frei, in solchen Fällen zur Vereinfachung _____auf eine Zustimmung i.S.d. § 128 Abs. 2 hinzuwirken. § 321 Abs. 4 stellt nur klar, dass die _____mündliche Verhandlung nicht die prozessualen Ansprüche betrifft, die beschieden wor_____den sind. _____ _____ 5. Entscheidung. Die Entscheidung über die Ergänzung gem. § 321 erfolgt durch 34 _____selbständig anfechtbares Urteil,60 wobei das zuständige Gericht nicht in der Besetzung _____entscheiden muss, in der es an der unvollständigen Entscheidung mitgewirkt hat. Der _____Grund hierfür liegt darin, dass das Ergänzungsurteil auf Grund einer neuen Schlussver_____handlung ergeht und § 309 nur die Mitwirkung hieran erfordert.61 Das Ergänzungsurteil _____kann unter den entsprechenden Voraussetzungen auch als Versäumnis- oder Aner_____kenntnisurteil ergehen.62 _____ Es bedarf gem. § 308 Abs. 2 eines selbständigen Kostenausspruchs. Fehlt eine Ent35 _____scheidung über die weiteren Kosten des Rechtsstreits, ist anzunehmen, dass die Kosten_____entscheidung des unvollständigen Urteils auch hinsichtlich der weiteren Kosten gelten _____soll.63 _____ 36 Auch im Übrigen muss das Ergänzungsurteil den inhaltlichen Anforderungen an Ur_____teile genügen (vgl. §§ 313 ff.).64 Z.B. bedarf es einer Entscheidung über die vorläufige _____Vollstreckbarkeit.65 _____ 37 Weil für das Verhältnis von Erst- und Ergänzungsurteil dasselbe gilt wie für das _____Verhältnis von Teil- und Schlussurteil,66 darf das Gericht im Rahmen des Ergänzungsur_____teils nicht von seiner Entscheidung im Ersturteil abweichen.67 _____ _____ 6. Kosten. Die Entscheidung über die Ergänzung ist unabhängig von ihrem Inhalt – 38 _____Ergänzung oder Zurückweisung des Antrags – gerichtsgebührenfrei, weil keine Urteils_____gebühren erhoben werden. Der mitwirkende Rechtsanwalt erhält nur dann 0,8 Gebühren _____ _____57 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. _____58 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. _____59 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 11. _____60 RGZ 23, 422; BGH WM 1982, 491; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. _____61 Klette ZZP 82 (1969), 93, 123 f.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12. 62 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. _____63 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. _____64 Vgl. Muster bei Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, Muster 93 (S. 405 f). _____65 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12. Anders Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, 8. Aufl. _____S. 325 f., die sowohl eine Kostenentscheidung als auch eine Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit i.d.R. für entbehrlich halten und dabei auf die o.g. Auslegungsregel bei fehlender _____Kostenentscheidung Bezug nehmen. _____66 RG JR 1927, 687; Furtner Das Urteil im Zivilprozess, 5. Aufl. S. 468; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12. _____67 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 12.

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___gem. Nr. 3403 VV RVG, wenn er nicht als Prozessbevollmächtigter tätig war, § 19 Abs. 1 ___S. 2 Nr. 6 RVG.68 ___ ___ V. Anfechtung ___ ___ Grundsätzlich ist das Ergänzungsurteil hinsichtlich der Statthaftigkeit und Zulässig___keit von Rechtsmitteln als selbständiges Urteil anzusehen und unterliegt deshalb der ___Berufung oder Revision.69 Für den Fall, dass das Ergänzungsurteil innerhalb der das un___vollständige Urteil betreffenden Berufungsfrist erlassen wird, enthält § 518 S. 1 eine ___Sonderregel: Die Berufungsfrist beginnt auch hinsichtlich des ergänzten Urteils mit ___Zustellung des Ergänzungsurteils. § 518 gilt über § 555 S. 1 entsprechend für die Revisi___on.70 ___ Entsprechend den für das Verhältnis zwischen Teil- und Schlussurteil geltenden Re___geln kann auch die Kostenentscheidung des Ergänzungsurteils ohne Rücksicht auf § 99 ___angefochten werden, wenn entweder zugleich das vorausgegangene Urteil angegriffen ___wird71 oder das Ergänzungsurteil nur die Kostengrundentscheidung enthält.72 Das Glei___che gilt, wenn das Ergänzungsurteil nur den Ausspruch über die vorläufige Vollstreck___barkeit betrifft.73 ___ Entscheidet das Gericht unter Verstoß gegen § 321 nicht durch Ergänzungsurteil, ___sondern durch Ergänzungsbeschluss, kann dieser mit Rücksicht auf den Grundsatz ___der Meistbegünstigung mit der sofortigen Beschwerde angefochten werden, wenn gegen ___ein entsprechendes Urteil ein Rechtsmittel statthaft wäre.74 Als Rechtsbehelf kommt in ___diesen Fällen auch die Erinnerung bzw. sofortige Beschwerde gem. § 11 RPflG in Be___tracht.75 ___ Aus der Selbständigkeit des Ergänzungsurteils gegenüber dem Ersturteil ergibt sich, ___dass hinsichtlich beider Urteile gesondert Rechtsmittel eingelegt werden können. Ge___schieht dies, bestimmt § 518 S. 2 allerdings, dass beide Rechtsmittelverfahren miteinan___der zu verbinden sind. ___ ___ VI. Verhältnis der Ergänzung zu Rechtsmitteln ___ ___ Übergeht das Gericht einen geltend gemachten prozessualen Haupt- oder Hilfsan___spruch, so kann dagegen kein auf bloße Ergänzung gerichtetes Rechtsmittel eingelegt ___werden; denn hier fehlt es an der erforderlichen Beschwer durch eine getroffene (Teil-) ___Entscheidung. Die Beschwer liegt vielmehr ausschließlich im Unterlassen einer Ent___scheidung.76 Dem Rechtsmittelführer steht es allerdings frei, den übergangenen An___spruch im Wege einer Klageänderung bzw. -erweiterung (§§ 263, 264 Nr. 2) im Rechtsmit___telverfahren geltend zu machen, wenn er das lückenhafte Urteil aus anderen Gründen in ___statthafter und zulässiger Weise angefochten hat.77 ___ ___ ___68 Zöller/Vollkommer Rdn. 12. ___69 BGH NJW 1980, 840; 2000, 3008: Rechtsmittelzulassung; ZIP 1984, 1107, 1113: Berufungs- bzw. Revisionssumme. ___70 BGH LM ZPO § 517 Nr. 1. ___71 BGH ZIP 1984, 1107, 1113. ___72 BGH NJW-RR 2009, 199, 201 f. ___73 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13. 74 BGH WM 1982, 491; OLG Zweibrücken NJW-RR 1998, 508; LG Bielefeld MDR 1987, 941. ___75 OLG Brandenburg NJW-RR 2000, 1593. ___76 BAG NJW 1994, 1428, 1429; OLG Zweibrücken FamRZ 1994, 972; ZMR 1999, 663. ___77 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10; Zöller/Vollkommer Rdn. 2.

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_____ 44 Anderes gilt für die Fälle fehlender Nebenentscheidungen: Hat das Gericht keine _____Entscheidung über die Kosten oder die vorläufige Vollstreckbarkeit betroffen,78 oder hat _____es einen Vorbehalt79 versehentlich nicht ausgesprochen, ist das Urteil auch inhaltlich _____fehlerhaft. Dementsprechend kann in solchen Fällen sowohl Ergänzung gem. § 321 bean_____tragt als auch das statthafte Rechtsmittel eingelegt werden,80 wobei allerdings hinsicht_____lich des Rechtsmittels grundsätzlich § 99 (s. aber oben V) zu berücksichtigen ist.81 Ganz _____ausnahmsweise besteht auch beim Übergehen eines Hauptanspruchs die Wahl zwi_____schen Ergänzungsantrag und Rechtmittelerhebung, wenn nämlich die Lücke zur _____Unrichtigkeit im Übrigen geführt hat.82 _____ _____ VII. Konkurrenz zu anderen Rechtsbehelfen _____ _____ Dass § 321 der mit § 321a eröffneten Anhörungsrüge vorgeht, folgt aus dem Sinn 45 _____und Zweck der Anhörungsrüge und ihrer damit einhergehenden Subsidiarität (§ 321a _____Rdn. 81). § 321 genießt aber auch gegenüber § 164 Vorrang, so dass eine Lücke in einem _____anlässlich der mündlichen Verhandlung verkündeten Urteil nicht im Wege der Proto_____kollberichtigung geschlossen werden kann, sondern nur durch Ergänzung. Das ergibt _____sich schon daraus, dass es an dem im Rahmen des § 164 erforderlichen Protokollfehler _____fehlt.83 _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 321a _____ Abhilfe bei Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör _____ § 321a Rensen _____ (1) Auf die Rüge der durch die Entscheidung beschwerten Partei ist das Verfah_____ren fortzuführen, wenn _____1. ein Rechtsmittel oder ein anderer Rechtsbehelf gegen die Entscheidung nicht _____ gegeben ist und _____2. das Gericht den Anspruch dieser Partei auf rechtliches Gehör in entschei_____ dungserheblicher Weise verletzt hat. _____ Gegen eine der Endentscheidung vorausgehende Entscheidung findet die _____Rüge nicht statt. _____ (2) Die Rüge ist innerhalb einer Notfrist von zwei Wochen nach Kenntnis von _____der Verletzung des rechtlichen Gehörs zu erheben; der Zeitpunkt der Kenntniser_____langung ist glaubhaft zu machen. Nach Ablauf eines Jahres seit Bekanntgabe der _____angegriffenen Entscheidung kann die Rüge nicht mehr erhoben werden. Formlos _____mitgeteilte Entscheidungen gelten mit dem dritten Tage nach Aufgabe zur Post als _____bekannt gegeben. Die Rüge ist schriftlich bei dem Gericht zu erheben, dessen Ent_____scheidung angegriffen wird. Die Rüge muss die angegriffene Entscheidung be_____zeichnen und das Vorliegen der in Absatz 1 Satz 1 Nr. 2 genannten Voraussetzun_____gen darlegen. _____ (3) Dem Gegner ist, soweit erforderlich, Gelegenheit zur Stellungnahme zu ge_____ben. _____ _____ _____78 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10. _____79 Stein/Jonas/Berger § 599 Rdn. 7. 80 BGH NJW-RR 2010, 19, 20. _____81 OLG Bamberg FamRZ 1990, 184. _____82 BGH NJW-RR 2010, 19, 20. _____83 BGH NJW 2014, 1304, 1305.

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___ (4) Das Gericht hat von Amts wegen zu prüfen, ob die Rüge an sich statthaft ___und ob sie in der gesetzlichen Form und Frist erhoben ist. Mangelt es an einem ___dieser Erfordernisse, so ist die Rüge als unzulässig zu verwerfen. Ist die Rüge un___begründet, weist das Gericht sie zurück. Die Entscheidung ergeht durch unan___fechtbaren Beschluss. Der Beschluss soll kurz begründet werden. ___ (5) Ist die Rüge begründet, so hilft ihr das Gericht ab, indem es das Verfahren ___fortführt, soweit dies auf Grund der Rüge geboten ist. Das Verfahren wird in die ___Lage zurückversetzt, in der es sich vor dem Schluss der mündlichen Verhandlung ___befand. § 343 gilt entsprechend. In schriftlichen Verfahren tritt an die Stelle des ___Schlusses der mündlichen Verhandlung der Zeitpunkt, bis zu dem Schriftsätze ___eingereicht werden können. ___ ___ Schrifttum ___ ___ Ammerlahn Anwendbarkeit der Anhörungsrüge nach § 321a ZPO in der Berufungsinstanz, JA 2004, 53; ___Bamberger Die Reform der Zivilprozessordnung – Eine Wirkungskontrolle, ZRP 2004, 137; Becker Das neue ___Anhörungsrügengesetz, ProzRB 2004, 343; Bloching/Kettinger Verfahrensgrundrechte im Zivilprozess – ___Nun endlich das Comeback der außerordentlichen Beschwerde, NJW 2005, 860; Braun Die Korrektur von ___Gehörverletzungen im Zivilprozess, JR 2005, 1; Buchmann Die verfassungsrechtlichen und verfassungspro___zessualen Auswirkungen der Plenarentscheidung des Bundesverfassungsgerichts vom 30. April 2004 zur ___Rüge einer Verletzung des Art. 103 Abs. 1 GG auf die Fachgerichtsbarkeit (2010); Detterbeck Fachgerichtli___che Anhörungsrüge und Verfassungsbeschwerde, NdsVBl. 2010, 116; Enders Neue Möglichkeiten nach dem ___ZPO-RG – Anwaltsgebühren, JurBüro 2002, 57; Fellner Der Anspruch auf Gewährung rechtlichen Gehörs ___und dessen Schutz, MDR 2008, 602; Fleindl Das Erste Justizmodernisierungsgesetz (1. JustizModG) – Änderungen der ZPO, JA 2005, 528; Fölsch Das Anhörungsrügengesetz in Verfahren der Zivil-, der Arbeits- und ___ der freiwilligen Gerichtsbarkeit, SchlHA 2005, 68; ders. ZPO – Änderungen durch das 1. Justizmodernisie___rungsgesetz 2004, MDR 2004, 1029; Gehrlein Erste Erfahrungen mit der reformierten ZPO – Erstinstanzli___ches Verfahren und Berufung, MDR 2003, 421; Gertler Neuere Rechtsprechung des Bundesverfassungsge___richts zur Anhörungsrüge, in: Emmenegger/Wiedmann (Hrsg.) Linien der Rechtsprechung des ___Bundesverfassungsgerichts – erörtert von den wissenschaftlichen Mitarbeitern, Bd. 2 (2011) S. 53; Goebel ___Die Auswirkung des Justizmodernisierungsgesetzes auf den Zivilprozess erster Instanz, ProzRB 2004, 252; ___Gottwald Die Reform der ZPO – eine Wirkungskontrolle aus der Sicht der Wissenschaft, NJW 2004, Beilage ___zu Heft 27/2004, 9; Greger Zweifelsfragen und erste Entscheidungen zur neuen ZPO, NJW 2002, 3049; Grü___neberg Verjährungsrechtsanpassungsgesetz, Anhörungsrügengesetz und Justizkommunikationsgesetz, ___SVR 2005, 174; Hansens Die ZPO-Reform, AnwBl. 2002, 125; Hartmann Zivilprozess 2001/2002 – Hundert wichtige Änderungen, NJW 2001, 2577; Herzler Neues Zivilprozessrecht ab 1.1.2002 – Eine Reform und ihre ___ praktischen Auswirkungen, NJ 2001, 617; Hinz ZPO-Reform – Die wichtigsten Änderungen – die ersten ___Erfahrungen, SchlHA 2003, 53; Hirtz Modernes Zivilverfahrensrecht? AnwBl. 2004, 503; Huber Anhörungs___rüge bei Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör, JuS 2005, 109; ders. Die Reform der ZPO – eine ___Wirkungskontrolle der Verfahrensneuerungen in der ersten Instanz, NJW 2004, Beilage zu Heft 27/2004, 3; ___ders. Verfahren und Urteile erster Instanz nach dem Zivilprozessreformgesetz (ZPO-RG), JuS 2002, 483; Jost ___Verfassungsprozessuale Probleme der Anhörungsrüge, in: Rensen/Brink (Hrsg.) Linien der Rechtspre___chung des Bundesverfassungsgerichts – erörtert von den wissenschaftlichen Mitarbeitern, Bd. 1 (2009) 59; ___Jungk Neue Haftungsfallen nach der ZPO-Reform, AnwBl. 2001, 565; Kettinger Die Verfahrensgrundrechts___rüge (2007); ders. Die Statthaftigkeit der Anhörungsrüge (§ 321a ZPO), Jura 2007, 161; Kinne Das Anhö___rungsrügengesetz hilft bei Verletzung des rechtlichen Gehörs, GE 2005, 218; ders. Das Anhörungsrügengesetz, ZOV 2005, 71; Kroppenberg Zum Rechtsschutzbereich der Rüge gem. § 321a ZPO, ZZP 116 (2003), 421; ___ Künzl Die Reform des Zivilprozesses, ZTR 2001, 492; Lindner Das Ende der sekundären Anhörungsrüge, ___AnwBl. 2008, 168; Lindner/Scheuch Rechtsbehelfe bei der Verletzung von Verfahrensgrundrechten, ZIP ___2004, 973; Lipp Beschwerden wegen „greifbarer Gesetzeswidrigkeit“ nach der ZPO-Reform 2002, ___NJW 2002, 1700; Müller Abhilfemöglichkeiten der Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör nach ___der ZPO-Reform, NJW 2002, 2743; Münch Die neue ZPO: bedeutende Änderungen im zivilgerichtlichen ___Verfahrensrecht, BB 2002, 133; Musielak Neue Fragen im Zivilverfahrensrecht, JuS 2002, 1203; Nassall An229

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_____hörungsrügengesetz – Nach der Reform ist vor der Reform, ZRP 2004, 164; Ormanschick Das Abhilfever_____fahren des neuen § 321a ZPO, WE 2002, 114; Pape Selbstkorrektur oder außerordentliche Beschwerde _____wegen greifbarer Gesetzeswidrigkeit? NZI 2003, 12; Paschke Die Ausnahmerechtsmittel, GE 2004, 1507; _____Pils Das System der Rechtsbehelfe im Zivilprozess, JA 2011, 451; Petry Anhörungsrüge und Selbstbindung _____des Gerichts an die eigene Abhilfeentscheidung, MDR 2007, 497; Poelzig Die Vorlagerüge gemäß § 321a ZPO analog, ZZP 121 (2008), 233; Polep/Rensen Die Gehörsrüge (§ 321a ZPO) – Leitfaden für die Praxis _____(2004); Raeschke-Kessler Die Rechtsmittelreform im Zivilprozess von 2001 – ein Fortschritt? AnwBl. 2004, _____321; Redeker Verfahrensgrundrechte und Justizgewährungsanspruch, NJW 2003, 2956; Rensen Die Anhö_____rungsrüge nach In-Kraft-Treten des Anhörungsrügengesetzes, MDR 2005, 181; ders. Beginn der Rügefrist _____gemäß § 321a Abs. 2 S. 1 ZPO; Rieble/Vielmeier Riskante Anhörungsrüge, JZ 2011, 923; Rimmelspacher Die _____Rechtsmittel im Zivilprozess nach der Reform, Jura 2002, 11; Rößler Auch weiterhin außerordentliche _____Beschwerden wegen greifbarer Gesetzeswidrigkeit, BB 2003, 1710; Rugullus Die höchstrichterliche Recht_____sprechung zu unanfechtbaren Beschlüssen, KTS 2004, 15; Schellhammer Zivilprozessreform und erste _____Instanz, MDR 2001, 1081; Schmidt Abhilfeverfahren gemäß § 321a ZPO n.F. – Selbstkorrektur der Gerichte _____bei Verfahrensverletzungen, MDR 2002, 915; Schnabl Die Anhörungsrüge nach § 321a ZPO, 2007; ders. Die _____Anhörungsrüge nach Rechtsmittelverzicht, AnwBl. 2008, 188; ders. Das Ende der Gegenvorstellung? NVwZ 2008, 638; ders. Die Kombination von Anhörungsrüge und Befangenheitsablehnung, ZAP Fach 13, _____1523; ders. Die Anhörungsrüge bei versäumten Rechtsmitteln, NJ 2007, 289; Schnauder Berufung und _____Beschwerde nach dem Zivilprozessreformgesetz (ZPO-RG), JuS 2002, 68; Schneider Die Anhörungsrüge im _____Zivilprozess, ZAP, Fach 13, 1275; ders. Die Anhörungsrüge bei Richterwechsel, MDR 2005, 248; ders. Die _____neue ZPO – Risiken und Kontroversen, ZAP, Fach 13, 1187, 1191, 1243; ders. Ausnahmeberufung analog _____§ 514 Abs. 2 ZPO? MDR 2004, 549; ders. Änderungen in der ZPO durch das 1. Justizmodernisierungsgesetz, _____ZAP, Fach 13, 1257; ders. Selbstkontrolle des Instanzgerichts bei Verletzung von Verfahrensgrundrechten, _____ZAP, Fach 13, 1141; ders. Ausnahmebeschwerde wegen greifbarer Gesetzeswidrigkeit und Anhörungsrüge, _____MDR 2002, S. 1047; ders./N. Schneider Rechtsanwendungsprobleme und Kostenfragen der neuen ZPO, _____ZAP Fach 13, 1105; N. Schneider Kostenrechtliche Betrachtung zum Verfahren über die Anhörungsrüge _____nach § 321a ZPO, NJW 2002, 1094; Tavolari Das Recht auf Gehör und die Anhörungsrüge (2008); Treber Neuerungen durch das Anhörungsrügengesetz, NJW 2005, 97; Ulrici Das Anhörungsrügengesetz, Jura _____2005, 368; Voßkuhle Bruch mit einem Dogma – Die Verfassung garantiert Rechtsschutz gegen den Rich_____ter, NJW 2003, 2193; Warga Die Verletzung von Verfahrensgrundrechten im Zivilprozess und ihre Korrek_____tur nach Eintritt der Rechtskraft (2008); Zuck Rechtliches Gehör in Zivilprozessen – Die anwaltlichen _____Sorgfaltspflichten nach dem Inkraft-Treten des Anhörungsrügengesetzes, NJW 2005, (1226); ders. Die An_____hörungsrüge im Zivilprozess (2008); ders. Praxishinweise zur zivilprozessualen Anhörungsrüge, MDR 2011, _____399. _____ _____ Übersicht ____ 1. Gegenstand der Anhörungsrüge: 1 _____I. Allgemeines ____ 2 Verletzung des Anspruchs auf _____ 1. Vorgeschichte rechtliches Gehör ____ 49 2. Entstehungsgeschichte _____ a) ZPO-Reform ____ 6 a) Art. 103 Abs. 1 GG ____ 50 _____ b) Erstes Justizmodernisierungsb) Andere Verfahrensgrund_____ gesetz ____ 8 rechte ____ 56 ____ _____ c) Anhörungsrügengesetz 9 c) Einfaches Verfahrens_____ 3. Normzwecke ____ 12 recht ____ 60 ____ 14 2. Entscheidungserheblichkeit ____ 62 _____ 4. Rechtsnatur IX. Rügeverfahren und Entscheidung ____ 63 _____II. Statthaftigkeit der Anhörungsrüge, ____ 15 1. Rechtliches Gehör des Gegners, _____ § 321a Abs. 1 III. Zuständigkeit, § 321a Abs. 2 S. 4, § 321a Abs. 3 ____ 64 _____ ____ 30 2. Formale Prüfung und Entscheidung, _____ Abs. 4 und 5 IV. Form, § 321a Abs. 2 S. 4 und 5 ____ 32 § 321a Abs. 4 ____ 65 _____V. Fristen, § 321a Abs. 2 S. 1 bis 3 ____ 40 3. Materielle Prüfung, Entscheidung und _____VI. Beschwer, § 321a Abs. 1 S. 1 ____ 45 Fortführung, § 321a Abs. 4 und 5 ____ 69 _____VII. Rechtsschutzbedürfnis ____ 46 4. Rechtskraftdurchbrechung und _____VIII. Begründetheit der Anhörungsrüge, Einstellung der Zwangsvollstreckung, _____ § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 ____ 48 § 707 ____ 76 Rensen

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2. Außerordentliche Berufung und außer___X. Kosten ____ 78 ordentliche Beschwerde ____ 82 ___XI. Verhältnis zu anderen Rechts____ behelfen 80 3. Gegenvorstellung ____ 86 ___ 1. Berichtigung und Ergänzung, 4. Verfassungsbeschwerde ____ 87 ___ ____ 5. Beschwerde zum EGMR ____ 90 §§ 319 bis 321 81 ___ ___ ___ I. Allgemeines ___ Der erst im Zuge der ZPO-Reform mit Wirkung vom 1. Januar 20021 eingeführte und ___ ___zwischenzeitlich bereits mehrfach geänderte2 § 321a kann nur vor dem Hintergrund sei___ner Vor- und Entstehungsgeschichte3 zutreffend gewürdigt werden; denn bei § 321a be___steht ein besonders enger Zusammenhang zwischen den Umständen seiner Einführung ___einerseits und den Zwecken sowie dem Anwendungsbereich und Gegenstand der Norm ___andererseits.4 ___ 1. Vorgeschichte. In ihrer bis zum 31. Dezember 2001 geltenden Fassung sah die Zi___ ___vilprozessordnung keine Möglichkeit vor, ein mit Rechtsmitteln nicht angreifbares Urteil ___im Falle einer Verletzung des durch Art. 103 Abs. 1 GG verfassungsrechtlich verbürgten ___Anspruchs auf Gewährung rechtlichen Gehörs zu korrigieren. War weder eine Berufung ___noch eine Revision zulässig, stand § 318 einer Berichtigung durch das Ausgangsgericht ___entgegen. Entsprechendes galt für unanfechtbare, verbindliche, d.h. nicht ohne weite___res, jederzeit und v.A.w. abänderbare Beschlüsse. Der von dem Verstoß gegen Art. 103 ___Abs. 1 GG betroffenen Partei blieb nach dem Wortlaut der Zivilprozessordnung nur die ___Erhebung einer Verfassungsbeschwerde gem. Art. 93 Abs. 1 Nr. 4a GG, §§ 13 Nr. 8a, 90 ff. ___BVerfGG, um sich Gehör zu verschaffen. Diese Lücke im Rechtsschutzsystem der Zivilprozessordnung trug dazu bei,5 dass ___ ___jährlich ca. 675 Verfassungsbeschwerden gegen unanfechtbare amtsgerichtliche Ent___scheidungen erhoben wurden6 – als besonders fehlerträchtig hatten sich schriftliche ___Verfahren gem. § 128 Abs. 2, 3 und vereinfachte Verfahren gem. § 495a erwiesen.7 Die ___Verfassungsbeschwerden gegen unanfechtbare gerichtliche Entscheidungen machten ___ca. 97% aller beim Bundesverfassungsgericht erhobenen Verfassungsbeschwerden aus.8 ___Mit mehr als 50% aller Verfassungsbeschwerden wurde die Verletzung des Art. 103 ___Abs. 1 GG gerügt.9 Die Lücke im Rechtsschutzsystem der Zivilprozessordnung führte außerdem dazu, ___ ___dass sich das Bundesverfassungsgericht unter Berufung auf die materielle Gerechtigkeit ___in erheblichem Umfang zur „Pannenhilfe“ bei krassen Fehlentscheidungen veranlasst ___sah und auf diese Art und Weise unbeabsichtigt die Funktion eines „Superrevisionsge___ ___1 BGBl. 2001, Teil I, Nr. 40, S. 1887 ff. ___2 Durch das Erste Justizmodernisierungsgesetz – BGBl. 2004, Teil I, Nr. 45, S. 2198 ff – und durch das ___Anhörungsrügengesetz – BGBl. 2004, Teil I, Nr. 66, S. 3220 ff. ___3 Dazu ausführlich Polep/Rensen Die Gehörsrüge (§ 321a ZPO) – Leitfaden für die Praxis (2004) S. 5 ff Vgl. ___auch Braun JR 2005, 1 f.; Vollkommer FS Schumann, S. 507 f. 4 Das übersieht Sangmeister NJW 2005, 1260. ___5 Freilich trägt auch die verbreitete Praxis, Verfassungsbeschwerden ohne Rücksicht auf ihre ___Erfolgsaussichten zu erheben, zur Überlastung des BVerfG bei: Ca. 90% der Verfassungsbeschwerden ___waren erfolglos. Vgl. dazu BT-Drucks. 14/4722, S. 148; abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO___Reform, Einführung – Texte – Materialien, S. 275 ff. 6 Kirchberg BRAK-Mitteilungen 2000, 53, 55; Musielak NJW 2000, 2769, 2776. ___7 Schneider AnwBl. 2002, 620. ___8 Schneider AnwBl. 2002, 620. ___9 Zuck NJW 2005, 1226.

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_____richts“ übernahm.10 Nur allzu oft gerieten dabei allerdings die verfassungsrechtlichen _____und -gerichtlichen Kognitionsgrenzen aus dem Blick; die verfassungsrechtlichen Maß_____stäbe erschienen teilweise beliebig.11 Die kaum mehr überschaubare Einzelfallrechtspre_____chung wiederum verstärkte die Neigung zur Erhebung einer Verfassungsbeschwerde _____erheblich, und die Rechtsprechungstätigkeit des Bundesverfassungsgerichts selbst wirk_____te so auf ihren Anlass zurück.12 _____ 5 Das Bundesverfassungsgericht reagierte auf die unhaltbare Situation indes nicht mit _____einer zwar mit Blick auf die Belastung durchaus naheliegenden, aber methodisch kaum _____begründbaren Restriktion der eigenen Rechtsprechung zu den Verfahrensgrundrechten _____und hier insb. zu Art. 103 Abs. 1 GG, sondern neben einer kaum überschaubaren Kasuis_____tik zu den Zulässigkeits- und sonstigen Annahmevoraussetzungen der Verfassungsbe_____schwerde nach den §§ 90 ff. BVerfGG13 mit eindringlichen Appellen an die Fachgerichte, _____die Verletzungen rechtlichen Gehörs in verfassungskonformer Auslegung und Anwen_____dung der Bestimmungen der Zivilprozessordnung selbst zu korrigieren.14 In der zivilpro_____zessualen Rechtsprechung und Literatur fanden sich dazu unterschiedliche Ansätze: _____Neben einer außerordentlichen Berufung (analog § 513 Abs. 2 a.F.) in den Fällen unan_____fechtbarer Urteile insb. in schriftlichen und vereinfachten Verfahren15 wurden hinsicht_____lich nicht anfechtbarer, verbindlicher Beschlüsse die Möglichkeiten einer außerordentli_____chen Beschwerde wegen greifbarer Gesetzeswidrigkeit16 sowie einer Gegenvorstellung17 _____erörtert. Dennoch gelang de lege lata keine allseits befriedigende Lösung, denn der Bun_____desgerichtshof entzog sich den verfassungsgerichtlichen Forderungen weitgehend.18 Er _____lehnte nämlich die Statthaftigkeit einer außerordentlichen Berufung ab,19 und nahm in _____diesem Zusammenhang auf die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts Bezug, _____indem er ausführte, dass die Auslegung und (analoge) Anwendung der Vorschriften der _____Zivilprozessordnung allein den Fachgerichten obliege.20 Hinsichtlich der vor der ZPO_____Reform grundsätzlich statthaften außerordentlichen Beschwerde hielt der Bundesge_____richtshof daran fest, dass eine greifbare Gesetzeswidrigkeit nicht bereits in einer Gehörs_____verletzung zu sehen sei, und wies unter Bezugnahme auf die Rechtsprechung des Bun_____desverfassungsgerichts darauf hin, dass auch im Falle einer Gehörsverletzung nicht stets _____ein Rechtsmittel zur Verfügung stehen müsse.21 Die Gegenvorstellung schließlich kam als _____Lösungsansatz schon deshalb nicht in Betracht, weil sie einerseits lediglich unverbindli_____che, jederzeit abänderbare Beschlüsse betraf und andererseits der Partei keinen An_____spruch auf Bescheidung vermittelte.22 Da auch de lege ferenda zunächst keine Lösung _____ _____ _____10 Vgl. nur der frühere wiss. Mit. am BVerfG Kenntner NJW 2005, 785 ff und insb. 787: _____„höchstrichterliche Billigkeitsjustiz“, 788: „Kasuistik und damit gewisser Beliebigkeit“. _____11 Schumann ZZP 96 (1983), 137, 158 ff.; Rensen JZ 2005, 196, 198. 12 Rensen JZ 2005, 196, 198. _____13 Vgl. Klein/Sennekamp NJW 2007, 945 ff.; Lübbe-Wolff AnwBl 2005, 509 ff.; dies. EuGRZ 2004, 669 ff. _____14 Vgl. z.B. BVerfGE 49, 252, 259 = NJW 1979, 538; BVerfGE 72, 119 ff. = NJW 1986, 2305; NJW 1999, 1176, _____„… verfassungsrechtlich geboten …“. _____15 Vgl. dazu z.B. OLG Schleswig NJW 1988, 67 f.; LG Essen NJW-RR 1993, 576; LG Flensburg NJW-RR NJW-RR 1993, 128; Kahlke NJW 1985, 2231, 2234 f.; Seetzen NJW 1982, 2337, 2341 f.; _____1990, 127; LG Mainz Zöller/Gummer22 § 513 Rdn. 5 m.w.N. _____16 Vgl. Lotz NJW 1996, 2130, 2131; Zöller/Gummer22 § 567 Rdn. 18 ff. m.w.N. _____17 Vgl. Bauer Die Gegenvorstellung im Zivilprozess (1990), passim; Zöller/Gummer22 § 567 Rdn. 22 ff. _____m.w.N. _____18 Vgl. Schneider AnwBl. 2002, 620. 19 BGH NJW 1990, 838, 839 f. _____20 BGH NJW 1990, 838, 839 f. _____21 BGHZ 43, 12, 19; NJW-RR 1986, 1263, 1264. _____22 Vgl. Zöller/Gummer22 § 567 Rdn. 23 m.w.N.

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___gelang,23 drohte der Konflikt zwischen dem Bundesverfassungsgericht und dem Bundes___gerichtshof weiter zu eskalieren.24 ___ ___ 2. Entstehungsgeschichte ___ ___ a) ZPO-Reform. Weder der Bericht zur Rechtsmittelreform noch der Ende 1999 ver- 6 ___öffentliche Referentenentwurf25 enthielten Vorschläge iSe. einer Anhörungsrüge.26 § 321a ___fand erstmals und weitgehend unbemerkt Aufnahme in den Fraktionsentwurf vom 4. Juli ___2000,27 wurde unverändert in den Regierungsentwurf28 übernommen und enthielt seine ___endgültige Fassung anlässlich der Beratungen des Rechtsausschusses.29 ___ Ebenso wie während des gesamten Gesetzgebungsverfahrens keine eingehende Dis- 7 ___kussion hinsichtlich des § 321a stattfand, schenkte der Gesetzgeber auch einer Anregung ___Musielaks30 keine Beachtung, der eine Ausdehnung der Anhörungsrüge über Art. 103 ___Abs. 1 GG hinaus auf die Verletzung anderer Verfahrensgrundrechte forderte. Gleichfalls ___unberücksichtigt blieb, der weitsichtige Einwand des Bundesrates, die Regelung sei un___abhängig von anderen Mängeln verfehlt, weil sie nicht für sämtliche unanfechtbare ___Entscheidungen gelte.31 Die Bundesregierung verwies in ihrer Gegenäußerung vielmehr ___darauf, dass für jedes Rechtsmittelsystem die Notwendigkeit bestehe, die Überprüfungs___möglichkeiten nicht unendlich auszudehnen.32 Dies traf zwar in allgemeiner Hinsicht zu, ___es hätte jedoch, wie sich später erweisen sollte, dringend einer differenzierteren Betrach___tung bedurft. ___ ___ b) Erstes Justizmodernisierungsgesetz. Wie insgesamt hinsichtlich der mit der 8 ___ZPO-Reform in Kraft getretenen Änderungen33 bestanden auch bezüglich des § 321a noch ___kaum Erfahrungen,34 als es bereits zu einer ersten Änderung kam: Mit Inkrafttreten des ___Ersten Justizmodernisierungsgesetzes35 wurde § 321a Abs. 5 S. 1 dahingehend geändert, ___dass der Prozess bei begründeter Anhörungsrüge nur der Fortführung bedarf, soweit die ___ ___ 23 Entsprechende Gesetzesvorhaben in den Jahren 1979/80 und 1983 kamen jeweils nicht über Entwürfe ___hinaus und ein diesbzgl. Vorschlag Gottwalds wurde anlässlich des 61. DJT. in Karlsruhe mit großer ___Mehrheit abgelehnt. Spätestens nachdem die 1996 vom BMJ eingesetzte Kommission zur Entlastung des ___BVerfG von einem Vorschlag zur Einführung einer Anhörungsrüge absah – Bericht S. 71 ff u. 74 ff –, galt ___das Vorhaben als endgültig gescheitert. Vgl. Polep/Rensen Die Gehörsrüge (§ 321a ZPO) S. 11; Vollkommer ___FS Schumann, S. 507 f. 24 Benda ZZP 104, 243 (244). ___25 BMJ, Referentenentwurf eines Gesetzes zur Reform des Zivilprozesses vom 23. Dezember 1999. Vgl. ___dazu Däubler-Gmelin ZRP 2000, 33 ff.; Stürner NJW 2000, Beilage zu Heft 25, 31 ff.; Dauster ZRP 2000, ___338 ff.; Stellungnahme der RAK Köln, Mitteilungen 2/2000, 97 ff. ___26 Vollkommer FS Schumann, S. 507. 27 BT-Drucks. 14/3750. ___28 BT-Drucks. 14/4722. ___29 Beschlussempfehlung und Bericht des Rechtsausschusses, BT-Drucks. 14/6036; abgedruckt bei ___Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – Texte – Materialien, S. 277 f. ___30 NJW 2000, 2769, 2776. ___31 Stellungnahme des Bundesrates, BT-Drucks. 14/4722, S. 148; abgedruckt bei Hannich/MeyerSeitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – Texte – Materialien, S. 275 ff. ___32 Gegenäußerung der Bundesregierung, BT-Drucks. 14/4722, S. 156; abgedruckt bei Hannich/Meyer___Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – Texte – Materialien, S. 277. ___33 Vgl. jedoch Greger JZ 2004, 805, 816 f, der ein Scheitern der ZPO-Reform insb. hinsichtlich der ___angestrebten Ressourcenverlagerung von den Rechtsmittelverfahren zu dem ersten Rechtszug festgestellt hat. ___34 Dazu Vollkommer FS Musielak, S. 619 ff: praktisch nur geringe Bedeutung. Anders DRB NRW, ___Stellungnahme zum Anhörungsrügengesetz, Mai 2004. ___35 BGBl. 2004, Teil I, Nr. 45, S. 2198 ff.

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_____gerügte Gehörsverletzung reicht, der Rügeführer aber darüber hinaus keine Gelegenheit _____erhalten soll, sein gesamtes erstinstanzliches Vorbringen zu wiederholen.36 Bis zum In_____krafttreten des § 321a Abs. 5 S. 1 n.F. hatte sich das zwar nicht aus dem Wortlaut, aber _____aus dem Sinn und Zweck der Anhörungsrüge ergeben. Dementsprechend handelte es _____sich lediglich um eine klarstellende Änderung des § 321a.37 _____ _____ 9 c) Anhörungsrügengesetz. Anders als das Erste Justizmodernisierungsgesetz führ_____te das zum 1. Januar 2005 in Kraft getretene Anhörungsrügengesetz38 zu einer Anzahl _____bedeutsamer Änderungen des § 321a. _____ Anlass der erneuten Änderung war die Plenarentscheidung des Bundesverfas_____sungsgerichts vom 30. April 2003.39 In den zugehörigen Entscheidungsgründen brach _____das Bundesverfassungsgericht in einem wichtigen Bereich mit dem bis dahin allgemein _____geltenden Dogma, dass die Verfassung keinen Rechtsschutz gegen den Richter gewähr_____leiste.40 Das Bundesverfassungsgericht ging bei seinen Erwägungen zum einen von dem _____aus Art. 2 Abs. 1 GG i.V.m. dem Rechtsstaatsprinzip gem. Art. 20 Abs. 3 GG abgeleiteten _____allgemeinen Justizgewährungsanspruch41 und zum anderen vom rechtlichen Gehör gem. _____Art. 103 Abs. 1 GG42 aus. Der Justizgewährungsanspruch erfordere im Rahmen des gebo_____tenen effektiven Rechtsschutzes zwar keine mehrfache gerichtliche Überprüfung der _____Sach- und Rechtslage, sondern unter Berücksichtigung der institutionellen Sicherungen _____des Verfahrensrechts, zu denen z.B. die Art. 101 Abs. 1 S. 2 und 103 Abs. 1 GG gehörten, _____genüge eine einmalige Überprüfung durch ein Rechtsprechungsorgan.43 Eine solche _____Überprüfung sei aber auch hinsichtlich der Beachtung des Art. 103 Abs. 1 GG erforder_____lich, während für die über die verfassungsrechtlich gewährleisteten Mindeststandards _____hinausgehenden verfahrensrechtlichen Pflichten des Gerichts anderes gelte.44 Bei der _____Ausgestaltung des erforderlichen Rechtsschutzes bestehe zwar ein gesetzgeberischer _____Freiraum, so dass auch eine Korrektur durch den iudex a quo ausreiche.45 Im Hinblick _____auf den außerordentlichen Charakter der Verfassungsbeschwerde46 sei der gebotene _____Rechtsschutz jedenfalls aber durch die Fachgerichte zu gewähren,47 und die bis gelten_____den Regeln einschließlich der von der Rechtsprechung entwickelten außerordentlichen _____Rechtsbehelfe genügten mit Rücksicht auf die gebotene Rechtsmittelklarheit nicht den _____Anforderungen des Grundgesetzes.48 Abschließend setzte das Bundesverfassungsgericht _____dem Gesetzgeber eine bis zum 31. Dezember 2004 laufende Frist zur Schließung der Lü_____ _____ 36 BT-Drucks. 15/1508, S. 5 und 19 (Gesetzentwurf der Bundesregierung) sowie BT-Drucks. 15/3482, S. 17 _____(Beschlussempfehlung des Rechtsausschusses und endgültige Fassung); Bericht zum JuMoG, DRiZ 2003, _____223 f. _____37 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 53; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 61 f. _____38 BGBl. 2004, Teil I, Nr. 66, S. 3220 ff.; BT-Drucks. 15/3706 (Entwurf der Koalitionsfraktionen); BTDrucks. 15/3966 (Regierungsentwurf mit Stellungnahme BRat); BT-Drucks. 15/4061 (Empfehlungen des _____Rechtsausschusses). _____39 BVerfG v. 30.April 2003 – 1 PBvU 1/02, BVerfGE 107, 395 ff = MDR 2003, 886 ff m. Anm. Gravenhorst = _____NJW 2003, 1924 ff = JZ 2003, 791 ff m. Anm. Rimmelspacher. Zu dem Zusammenhang auch Treber _____NJW 2005, 97. _____40 So schon der Titel der Besprechung des heutigen Präsidenten des Bundesverfassungsgerichts Voßkuhle NJW 2003, 2193 ff. _____41 BVerfG NJW 2003, 1924 f. _____42 BVerfG NJW 2003, 1924, 1926. _____43 BVerfG NJW 2003, 1924, 1926. _____44 BVerfG NJW 2003, 1924, 1927. 45 BVerfG NJW 2003, 1924, 1927. _____46 BVerfG NJW 2003, 1924, 1927 f. _____47 BVerfG NJW 2003, 1924, 1926, 1928. _____48 BVerfG NJW 2003, 1924, 1928.

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___cken im Rechtsbehelfssystem der Zivilprozessordnung.49 Mag der Hintergrund dieser ___Entscheidung auch die Überlastung des Bundesverfassungsgerichts sein,50 blieb dem ___Gesetzgeber doch keine Wahl. ___ Am 28. April 2004 legte das Bundesministerium der Justiz einen den Forderungen 10 ___des Bundesverfassungsgerichts entsprechenden Entwurf eines Anhörungsrügenge___setzes51 vor, der allerdings eine Vielzahl mehr oder weniger gravierender technischer ___Mängel aufwies52 und schon deshalb, aber auch aus grundsätzlichen Erwägungen schar___fer Kritik ausgesetzt war.53 Der Entwurf durchlief ohne Rücksicht auf die grundsätzliche ___Kritik mit nur wenigen Änderungen das Gesetzgebungsverfahren54 und trat als Anhö___rungsrügengesetz am 1. Januar 2005 in Kraft.55 Die Einzelheiten der damit verbundenen ___Änderungen des § 321a56 werden jeweils in Zusammenhang mit den betreffenden Be___stimmungen erörtert. Allgemein hat sich der Gesetzgeber im Hinblick auf die o.g. Plenar___entscheidung des Bundesverfassungsgerichts erneut für eine Minimallösung entschie___den; denn er hat den Anwendungsbereich der Anhörungsrüge zwar auf sämtliche ___unanfechtbare, instanzbeendende Entscheidungen ausgedehnt (§ 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 ___und S. 2 n.F.), zugleich jedoch sowohl an der Zuständigkeit des iudex a quo (§ 321a Abs. 2 ___S. 4) als auch an dem begrenzten Gegenstand der Anhörungsrüge (§ 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2: ___Verletzungen des rechtlichen Gehörs) festgehalten. Im allgemeinen Teil der Begründung ___des Anhörungsrügengesetzes hat der Gesetzgeber die Behandlung von Verletzungen ___anderer Verfahrensgrundrechte als des aus Art. 103 Abs. 1 GG abzuleitenden Anspruchs ___auf Gewährung rechtlichen Gehörs ausdrücklich offen gelassen und insofern auf die in ___der Rechtsprechung entwickelten außerordentlichen Rechtsbehelfe, wie z.B. die außer___ordentliche Beschwerde und die Gegenvorstellung, verwiesen.57 Obsolet war damit zwar ___der Streit58 um die analoge Anwendung des § 321a auf andere unanfechtbare Entschei___dungen als nicht rechtsmittelfähige erstinstanzliche Urteile.59 Weiterhin fraglich blieb ___jedoch die Anwendung des § 321a bei Verletzungen anderer Verfahrensgrundrechte als ___des rechtlichen Gehörs, z.B. des Gebots prozessualer Waffengleichheit (Art. 3 Abs. 1 GG) ___und des Willkürverbots (Art. 3 Abs. 1 GG), sowie die Behandlung der Verletzungen einfa___ ___ ___ ___49 BVerfG NJW 2003, 1924, 1929. ___50 Vgl. dazu Gehb DRiZ 2005, 121 ff.; Rensen JZ 2005, 196, 198. ___51 Entwurf eines Gesetzes über die Rechtsbehelfe bei Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör (Anhörungsrügengesetz) v. 28. April 2004 (Zugriff über die Homepage des BMJ). ___52 Z.B. sollte die Statthaftigkeit der Anhörungsrüge davon abhängen, dass kein Rechtsmittel statthaft ___ist. Danach wäre dem § 321a kaum ein Anwendungsbereich zugekommen. ___53 Vgl. Stellungnahme der BRAK v. 18. Mai 2004 (Zugriff über Homepage der BRAK); Stellungnahme des ___DAV v. Juni 2004 (Zugriff über Homepage des DAV); Beschlüsse des 65. DJT. in Bonn, NJW 2004, 3241; Stellungnahme des DRB v. Mai 2004 (Zugriff über Homepage des DRB); Nassall ZRP 2004, 164 ff. Vgl. aber ___auch schon Gravenhorst MDR 2003, 887 f. ___54 Vgl. BT-Drucks. 15/3706 (Gesetzestext und Begründung); 15/3966 (Stellungnahme des Bundesrates ___und Gegenäußerung der Bundesregierung); 15/4061 (Beschlussempfehlung und Bericht des ___Rechtsausschusses). ___55 BGBl. 2004, Teil I, Nr. 66, S. 3220 ff. 56 Dazu z.B. Braun JR 2005, 1 ff.; Rensen MDR 2005, 181 ff.; Treber NJW 2005, 97 ff. ___57 BT-Drucks. 15/3706, S. 14. ___58 Für eine Analogie z.B. OLG Celle NJW 2003, 906 f.; OLG Frankfurt NJW 2004, 165 ff.; OLG Jena ___NJW 2003, 3495 ff.; OLG Köln FamRZ 2004, 207; Müller NJW 2002, 2743, 2745; Schneider AnwBl. 2002, 620 f. ___Dagegen z.B. BGH NJW 2004, 1531; OLG Celle BauR 2003, 1928; OLG Oldenburg MDR 2003, 229 f.; OLG Karlsruhe MDR 2004, 593; OLG Rostock NJW 2003, 2105 f.; OLG Stuttgart JurBüro 2003, 487; Ammerlahn JA ___2004, 53 ff.; Gehrlein ZPR nach der ZPO-Reform 2002, § 5 Rdn. 8; Kroppenberg ZZP 116 (2003), 421, 439 ff.; ___Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 21 ff.; offen BGH NJW 2005, 73 f. ___59 Rensen MDR 2005, 181, 182.

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_____chen Verfahrensrechts, wie z.B. der §§ 139, 156, 283, 296 f, 529, 531.60 Insofern ist § 321a _____auch i.d.F. des Anhörungsrügengesetzes lückenhaft.61 Zu einer Klärung i.S.e. engen Aus_____legung des § 321a hat inzwischen die Rechtsprechung geführt.62 Teilweise hat das Bun_____desverfassungsgericht auch erneut korrigierend eingreifen müssen, so. z.B. in Zusam_____menhang mit Anhörungsrügen gegen verbindliche Zwischenentscheidungen und der _____Auslegung des § 321a Abs. 1 S. 2.63 Neu geregelt hat der Gesetzgeber im Zuge des Anhö_____rungsrügengesetzes ferner insb. die die Rügefrist betreffenden Bestimmungen sowie die _____Rechtsfolgen einer Anhörungsrüge.64 _____ § 321a i.d.F. des Anhörungsrügengesetzes gilt, weil eine Übergangsregelung fehlt, 11 _____ab dem 1. Januar 2005,65 also auch für solche Rügeverfahren, die am 1. Januar 2005 an_____hängig, aber noch nicht entschieden gewesen sind.66 § 321a n.F. gilt außerdem, sofern _____die Fristen des § 321a Abs. 2 noch nicht abgelaufen sind, für Entscheidungen, die vor _____dem 1. Januar 2005 rechtskräftig geworden sind.67 _____ _____ 3. Normzwecke. Nach den Vorstellungen des Gesetzgebers in Zusammenhang mit 12 _____der Einführung der Anhörungsrüge dient § 321a sowohl der fachgerichtlichen Selbstkor_____rektur bei den vorwiegend unbeabsichtigten Gehörsverstößen durch unanfechtbare Ent_____scheidungen als auch der Entlastung des Bundesverfassungsgerichts von der Korrek_____tur solcher Verfahrensfehler, die instanzintern einfacher und ökonomischer behoben _____werden können.68 _____ Der Bezug der Anhörungsrüge zur Belastung des Bundesverfassungsgerichts mit 13 _____Verfassungsbeschwerden gegen unanfechtbare fachgerichtliche Entscheidungen wird _____besonders deutlich, wenn man die oben geschilderte Vorgeschichte des § 321a (s.o. _____Rdn. 2 ff.) und hier insb. die dringenden Forderungen des Bundesverfassungsgerichts _____nach fachgerichtlicher Abhilfe berücksichtigt. Auch die Entstehungsgeschichte des An_____hörungsrügengesetzes (s.o. Rdn. 9 ff.) zeigt diesen für die Auslegung der Norm maßge_____benden Zusammenhang. Die Anhörungsrüge schließt eine mit Rücksicht auf Art. 103 _____Abs. 1 GG nicht hinnehmbare69 Lücke des fachgerichtlichen Rechtsschutzes. _____ _____ 4. Rechtsnatur. Die Anhörungsrüge ist kein Rechtsmittel. Ihr fehlt zum einen der 14 _____Devolutiveffekt, denn trotz scharfer Kritik70 hat der Gesetzgeber bei Erlass des Anhö_____rungsrügengesetzes erneut an der im Zuge der ZPO-Reform getroffenen Entscheidung _____festgehalten, dass der iudex a quo zuständig ist, und damit den ihm vom Bundesverfas_____sungsgericht zugebilligten Spielraum71 ausgeschöpft. Zum anderen kommt der Anhö_____ _____ _____ _____60 Dazu Rensen MDR 2005, 181, 182 f. 61 Hinsichtlich dieses Ausgangspunktes besteht Übereinstimmung mit Zöller/Vollkommer Rdn. 1 a.E. _____Vgl. insofern auch Vollkommer NJW, Sonderheft BayObLG, 64, 66 f, 68 f und 70. _____62 BVerfG NJW 2009, 3710; BGH NJW 2008, 2126, 2127; NJW-RR 2009, 144; BFH NJW 2007, 2576. _____63 BVerfG NJW 2009, 833 f.; anders noch BGH NJW 2007, 3786 f. _____64 Dazu Rensen MDR 2005, 181, 183 ff. _____65 Treber NJW 2005, 97, 99 f. 66 Zuck NJW 2005, 1226, 1227 m.N. _____67 BGH NJW 2005, 1432. _____68 BT-Drucks. 14/4722, S. 63; abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – _____Texte – Materialien, S. 272. Vgl. auch Huber JuS 2005, 109, 110; Treber NJW 2005, 97. _____69 So jedenfalls BVerfG NJW 2003, 1924 ff. 70 Stellungnahme der BRAK v. 18. Mai 2004 (Zugriff über Homepage der BRAK); Stellungnahme des DAV _____v. Juni 2004 (Zugriff über Homepage des DAV); Beschlüsse des 65. DJT. in Bonn, NJW 2004, 3241; Nassall _____ZRP 2004, 164 ff Vgl. aber auch schon Gravenhorst MDR 2003, 887 f. _____71 BVerfG NJW 2003, 1924, 1927.

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___rungsrüge seit der Neufassung des § 705 S. 2 durch das Anhörungsrügengesetz keine ___suspendierende Wirkung mehr zu.72 ___ ___ II. Statthaftigkeit der Anhörungsrüge, § 321a Abs. 1 ___ ___ Während bis zum Inkrafttreten des Anhörungsrügengesetzes umstritten war, ob die ___Anhörungsrüge über nicht rechtsmittelfähige erstinstanzliche Urteile hinaus (analog) ___anwendbar war,73 erstreckt sich der Anwendungsbereich des § 321a seit dem 1. Januar ___2005 auf sämtliche unanfechtbare Endentscheidungen. Insofern ist der Streit um den ___Anwendungsbereich des § 321a obsolet.74 ___ § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 sieht zunächst vor, dass die Anhörungsrüge hinsichtlich ___solcher Entscheidungen statthaft ist, gegen die kein Rechtsbehelf gegeben ist. Als ___Entscheidungen bezeichnet die Zivilprozessordnung, wie sich aus § 160 Abs. 3 Nr. 6 ___ergibt, zwar Urteile, Beschlüsse und Verfügungen. Weil Verfügungen jedoch grds. le___diglich die Prozessleitung betreffende Anordnungen sind75 und ihnen keine § 318 ent___sprechende Bindungswirkung im Außenverhältnis zukommt, 76 § 321a aber lediglich ___verbindliche – sonst genügt weiter die frist- und formlos mögliche Gegenvorstellung – ___Endentscheidungen betrifft, ist der Begriff der Entscheidung i.S.d. § 321 Abs. 1 dahin___gehend zu verstehen, dass es sich grundsätzlich um ein Urteil oder einen Beschluss ___handeln muss. Verfügungen können nur mit einer Anhörungsrüge angefochten wer___den, soweit ihnen 1. ausnahmsweise Verbindlichkeit auch nach außen hin zukommt ___sowie 2. es sich ausnahmsweise um eine End- und nicht nur um eine Zwischenent___scheidung handelt. Zu beachten ist in diesem Zusammenhang ferner, dass ein Fehler ___des Gerichts bei der Wahl der Entscheidungsform nach dem Meistbegünstigungsgrund___satz nicht zu Lasten der betroffenen Parteien geht. Insofern ist die Form der angefoch___tenen Entscheidung belanglos.77 ___ Keine Bedeutung hat auch das vorausgegangene Verfahren. So findet § 321a nicht ___nur dann Anwendung, wenn es sich um Urteils- und Hauptsacheverfahren handelt, son___dern ebenso in Nebenverfahren, wie z.B. dem Prozesskostenhilfeverfahren (§§ 114 ff.) ___oder dem selbständigen Beweisverfahren (§§ 485 ff.), sowie in Verfahren des einstweili___gen Rechtsschutzes.78 Unerheblich ist für die Statthaftigkeit der Anhörungsrüge ferner, ___um welchen Rechtszug es sich handelt.79 ___ Nach der Änderung des § 705 S. 2 – in seiner bis zum 1. Januar 2005 geltenden Fas___sung sah die Norm in S. 2 eine Hemmung des Eintritts der formellen Rechtskraft auch für ___die Anhörungsrüge vor – ist die Anhörungsrüge selbst gegenüber rechtskräftigen Ent___scheidungen statthaft.80 ___ Der Anhörungsrüge bedarf es allerdings nur hinsichtlich verbindlicher Entschei___dungen, d.h. solcher Entscheidungen, die nicht jederzeit auf Antrag oder von Amts we___ ___ ___ ___72 Treber NJW 2005, 97, 99. Bis zum Inkrafttreten des Anhörungsrügengesetzes sah § 705 S. 2 eine ___Hemmung der Rechtskraft vor, vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. 73 Dafür z.B. OLG Frankfurt a.M. NJW 2004, 165 ff. Anders OLG Karlsruhe MDR 2004, 593. Vgl. oben ___Fn. 57. ___74 Treber NJW 2005, 97, 98; Rensen MDR 2005, 181, 182. ___75 Musielak/Voit/Musielak § 329 Rdn. 21; Zöller/Vollkommer Vor § 300 Rdn. 3. ___76 Musielak/Voit/Musielak § 329 Rdn. 22. 77 Treber NJW 2005, 97, 98; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___78 BT-Drucks. 15/3706, S. 14; Treber NJW 2005, 97, 98; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___79 Treber NJW 2005, 97, 98; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___80 Zöller/Vollkommer Rdn. 3.

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_____gen abänderbar sind.81 Besteht hingegen eine Abänderungsbefugnis des erkennenden _____Gerichts, bietet die unverändert zulässige Gegenvorstellung einen einfacheren und kos_____tengünstigeren Weg zur Berichtigung einer unzutreffenden Entscheidung. Dem steht _____auch nicht das Gebot der Rechtsmittelklarheit entgegen; denn dort, wo an einen Rechts_____behelf bestimmte Anforderungen gestellt werden, müssen diese klar sein, wo aber keine _____Hürde besteht, muss deren Erkennbarkeit auch nicht sichergestellt werden. Ebensowe_____nig liegt hier eine Abweichung von den §§ 318, 322 ZPO vor, die einer besonderen Rechts_____grundlage bedürfte.82 Darüber hinaus stehen die Entstehungsgeschichte sowie der Sinn _____und Zweck des § 321a (s.o. I) einer Anwendung der Anhörungsrüge bei unverbindlichen _____Entscheidungen entgegen, denn § 321a dient der Schließung einer Lücke in der Zivilpro_____zessordnung und diese besteht lediglich hinsichtlich solcher Entscheidungen, die nicht _____nur unanfechtbar sind, sondern deren Korrektur dem Gericht abgesehen von § 321a ver_____wehrt ist. Dahinstehen kann, ob man deshalb bereits die Statthaftigkeit der Anhörungs_____rüge oder im Hinblick auf das mangelnde Rechtsschutzbedürfnis erst ihre Zulässigkeit _____im Übrigen verneint. _____ 20 Ein Beispiel einer jederzeit abänderbaren Entscheidung ist die Entscheidung über _____die einstweilige Einstellung der Zwangsvollstreckung gem. § 707. Zwar sind solche Ent_____scheidungen gem. § 707 Abs. 1 S. 2 unanfechtbar, das bedeutet jedoch nicht, dass sie _____auch unabänderlich sind. Vielmehr ist das Gericht jederzeit zur Abänderung seiner Ent_____scheidung befugt.83 Hinsichtlich der Beschlüsse in Prozesskostenhilfeprüfungsverfah_____ren84 entscheidet der Bundesgerichtshof unterschiedlich, ohne dass eine Auseinander_____setzung mit der eingeschränkten Bindungswirkung Prozesskostenhilfe versagender _____Beschlüsse stattfindet.85 Sähe man das anders86 verkürzte man die Rechtsschutzmöglich_____keiten der Betroffenen gegenüber der vor Einführung des § 321a bestehenden Rechtslage, _____denn eine Abänderung wäre dann auf Gehörsverletzungen beschränkt sowie form- und _____fristgebunden. Das war mit der Einführung der Anhörungsrüge jedoch keinesfalls be_____absichtigt. Vielmehr sollte lediglich eine Rechtsschutzlücke geschlossen werden. Im _____Hinblick auf die unsichere Rechtslage und die strengen Anforderungen des Bundesver_____fassungsgericht an die Rechtwegerschöpfung sollte aber vorsorglich rechtzeitig Anhö_____rungsrüge erhoben werden und sollten die Gerichte die als Anhörungsrügen bezeichne_____ten Eingaben hier im Sinne des für statthaft gehaltenen Rechtsbehelfs auslegen und _____bescheiden. _____ § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 setzt ferner voraus, dass gegen die betreffende Entscheidung 21 _____kein Rechtsmittel oder anderer Rechtsbehelf gegeben ist. Anders als nach der Fas_____sung des Referentenentwurfs des Anhörungsrügengesetzes ist somit die Statthaftigkeit _____der Anhörungsrüge nicht davon abhängig, dass kein Rechtsmittel oder anderer Rechts_____behelf statthaft ist. Dies hätte wegen des § 511 Abs. 1 dazu geführt, dass die Anhörungs_____rüge auf erstinstanzliche Urteile auch dann keine Anwendung gefunden hätte, wenn die _____Berufung wegen Unterschreitens der Berufungssumme (§ 511 Abs. 2 Nr. 1) nicht zulässig _____gewesen wäre (s.o. Rdn. 9 ff.). Dagegen kommt es nach der in Kraft getretenen Fassung _____des § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 nicht auf die mangelnde Statthaftigkeit der Rechtsmittel und _____ _____ 81 Eine ähnliche Konsequenz ergibt sich auch aus den Ausführungen über den Wegfall der _____Bindungswirkung von Beschlüssen gem. § 281 bei Treber NJW 2005, 97, 98. _____82 BFH NJW 2009, 3053 unter zutreffender Bezugnahme auf BVerfG NJW 2009, 829. _____83 OLG Celle MDR 1986, 63; OLG Hamm FamRZ 1985, 306; OLG Koblenz NJW-RR 1998, 1450, 1451; _____Musielak/Voit/Lackmann § 707 Rdn. 14. 84 Dazu OLG Köln, Beschl. v. 24. Juni 2013 – 18 W 5/12 – (nicht veröffentlicht). _____85 Einerseits BGH, Beschl. v. 16. April 2008 – IV ZR 254/07 –, juris Rdn. 2; andererseits BGH, Beschl. v. _____19. September 2005 – IX ZA 12/04 und 6/05 –, juris. _____86 Wie z.B. Zöller/Heget § 707 Rdn. 18 und 22; Zöller/Vollkommer Rdn. 5.

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___anderen Rechtsbehelfe an, sondern unabhängig vom hierfür bestehenden Grund darauf, ___dass weder im Wege eines Rechtsmittels noch im Wege eines anderen Rechtsbehelfs eine ___sachliche Überprüfung der unter Verletzung des rechtlichen Gehörs getroffenen Ent___scheidung erreicht werden kann. Unerheblich ist, ob Rechtsmittel und andere Rechtsbe___helfe unstatthaft oder unzulässig sind. ___ Dies ist – übrigens ebenso wie das Erfordernis einer verbindlichen Entscheidung ___und das Rechtsschutzbedürfnis – Ausdruck der Subsidiarität der Anhörungsrüge.87 Die ___Anhörungsrüge ist nur dort gegeben, wo das Gesetz den Parteien und dem Gericht kei___nen anderen Weg zur Berichtigung der verfassungswidrig getroffenen Entscheidung zur ___Verfügung stellt. Dementsprechend ist die Anhörungsrüge auch gegenüber den in den ___§§ 319 bis 321 bereit gestellten Möglichkeiten der Berichtigung bzw. Ergänzung nachran___gig.88 Aus den vorstehenden Erwägungen zum Sinn und Zweck des § 321a ergibt sich ___zwanglos, dass die Anhörungsrüge nicht statthaft ist, wenn eine Entscheidung zwar mit ___einem statthaften Rechtsmittel oder vorrangigen Rechtsbehelf angegriffen werden kann, ___der Betroffene insofern aber die betreffende Frist hat verstreichen lassen, so dass das ___Rechtsmittel oder der andere Rechtsbehelf im Einzelfall nicht mehr zulässig ist. Wenn ___nämlich eine Entscheidung unanfechtbar geworden ist, hatte der Betroffene eine an___derweitige Möglichkeit, eine gerichtliche Überprüfung herbeizuführen und die Gehörs___verletzung beheben zu lassen – es fehlt an derjenigen Gesetzeslücke, deren Schließung ___§ 321a nach der Vorstellung des Gesetzgebers dient. Entweder versteht man bereits den ___Gesetzeswortlaut in diesem Sinne oder man bejaht eine teleologische Reduktion.89 ___ Grundsätzlich gilt zwar, dass unter Rechtsmitteln und Rechtsbehelfen i.S.d. § 321a ___Abs. 1 S. 1 Nr. 1 lediglich ordentliche Rechtsmittel und -behelfe zu verstehen sind, ___also z.B. Berufung, Revision und Beschwerde sowie Widerspruch, Einspruch, Erinnerung ___und Wiedereinsetzungsgesuch. 90 Hinsichtlich der Gegenvorstellung bedarf es jedoch ___einer Ausnahme, soweit es um deren Anwendungsbereich auch auf unverbindliche Ent___scheidungen geht. Denn insofern bestand keine schließungsbedürftige Regelungslücke ___und gebietet auch das Gebot der Rechtsmittelklarheit keine ausdrückliche Regelung ___i.S.d. Absichten des Reformgesetzgebers.91 ___ Die Möglichkeit, auf ein Rechtsmittel des Gegners hin ein Anschlussrechtsmittel ___einzulegen, steht der Anhörungsrüge ungeachtet des § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 nicht entge___gen, weil Anschlussrechtsmittel wegen ihrer Abhängigkeit vom Hauptrechtsmittel keine ___Rechtsmittel oder Rechtsbehelfe i.S.d. § 321 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 sind.92 Kommt es zu einem ___Zusammentreffen von gegnerischem Rechtsmittel und Anhörungsrüge, bleibt es ___allerdings bei zwei getrennten Verfahren und ist das die Anhörungsrüge betreffende ___Verfahren bis zur Entscheidung über das Rechtsmittel entsprechend § 148 auszuset___zen.93 ___ Mittels eines Verzichts i.S.d. § 515 kann die Zulässigkeit der Anhörungsrüge nicht ___hergestellt werden.94 Eine ursprünglich mangels Unanfechtbarkeit unzulässige Anhö___ ___ ___87 Vgl. Treber NJW 2005, 97, 98; Zöller/Vollkommer Rdn. 2 und 4. ___88 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 30. 89 Überraschend anders Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___90 Insofern zutreffend Zuck NJW 2005, 1226, 1227. ___91 Das übersieht Zuck NJW 2005, 1226, 1227. ___92 Müller NJW 2002, 2743, 2744; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 19; ___Schmidt MDR 2002, 915, 916. 93 Greger NJW 2002, 3049, 3051; Müller NJW 2002, 2743, 2744; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5; ___HK-ZPO/Saenger Rdn. 4; Schmidt MDR 2002, 915, 916. Für Anschließung hingegen Zuck NJW 2005, 1226, ___1227. Zum Streitstand vgl. Treber NJW 2005, 97, 99. ___94 HK-ZPO/Saenger Rdn. 4; anders Schnabl AnwBl. 2008, 188.

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_____rungsrüge wird auch nicht zulässig, weil die angefochtene Entscheidung durch Ablauf _____einer Rechtmittelfrist formell rechtskräftig geworden ist.95 Zwar stehen weder der Wort_____laut des § 321a noch die mehr oder weniger abweichenden Rechtsbehelfsfristen einer _____Zulassung der Anhörungsrüge nach Ablauf der Rechtsmittelfrist entgegen. Jedoch hat _____hier zu keiner Zeit die der Einführung des § 321a zugrundeliegende Regelungslücke be_____standen. Dementsprechend bedarf es einer teleologischen Reduktion. Die Anhörungsrü_____ge ist schließlich unstatthaft, sofern eine Nichtzulassungsbeschwerde möglich ist,96 _____wobei der Gesetzgeber von der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zu dem Zulas_____sungsgrund § 543 Abs. 2 Nr. 297 ausgeht.98 _____ 26 Ist gegen ein Berufungsurteil zwar insgesamt die Revision zulässig oder gegen die _____Nichtzulassung der Revision eine Nichtzulassungsbeschwerde möglich, kann jedoch die _____Kostenentscheidung, die allein von der Gehörsverletzung betroffen ist, wegen § 99 _____Abs. 1 nicht isoliert angefochten werden, ist insoweit die Anhörungsrüge statthaft.99 _____ § 321a Abs. 1 S. 2 schränkt die Statthaftigkeit der Anhörungsrüge schließlich dahin27 _____gehend ein, dass solche Entscheidungen nicht angefochten werden können, die Endent_____scheidungen vorausgehen. Zwischenentscheidungen unterliegen also auch dann nicht _____der Anhörungsrüge, wenn sie nicht anfechtbar sind. Insofern hat der Bundesgesetzgeber _____die hinsichtlich des Referentenentwurfs geäußerte Kritik100 aufgenommen.101 Allerdings _____ist die Bestimmung des § 321a Abs. 1 S. 2 im Hinblick auf den Sinn und Zweck der Anhö_____rungsrüge dahingehend teleologisch zu reduzieren sowie mit Blick auf die Plenarent_____scheidung des Bundesverfassungsgerichts vom 30. April 2003 dahingehend verfas_____sungskonform auszulegen, dass solche Zwischenentscheidungen der Anhörungsrüge _____zugänglich sind, mit denen eine für das weitere Verfahren verbindliche Entscheidung _____getroffen wird und die anders nicht anfechtbar sind. § 321a Abs. 1 S. 2 kann die Anhö_____rungsrüge nur hinsichtlich solcher Zwischenentscheidungen ausschließen, deren Inhalt _____im weiteren fachgerichtlichen Verfahren noch (inzident) überprüft und berichtigt wer_____den kann, nicht dagegen hinsichtlich der Entscheidungen in selbständigen Zwischenver_____fahren mit Bindungswirkung.102 Dementsprechend kommt zwar keine Anhörungsrüge _____gegen einen Beweisbeschluss in Betracht, sehr wohl aber gegen einen Beschluss über _____eine sofortige Beschwerde im Ablehnungsverfahren.103 _____ Des § 321a Abs. 1 S. 2 bedarf es allerdings nicht hinsichtlich sämtlicher Zwischenent28 _____scheidungen. Soweit diese nämlich selbständig angefochten werden können – vgl. §§ 71 _____Abs. 1, 2, 135 Abs. 3, 252, 280 Abs. 2, 387 Abs. 3 sowie § 17a Abs. 4 GVG –, greift auch der _____gem. § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 bestehende Vorrang der statthaften Rechtsmittel ein.104 _____ § 321a Abs. 1 S. 2 schließt nach seinem Wortlaut Anhörungsrügen gegen unanfecht29 _____bare Zwischenentscheidungen auch dann aus, wenn diese nicht mit der Endentschei_____dung gemeinsam angefochten werden können, wie z.B. gem. §§ 512, 557 Abs. 2.105 Nach _____der Vorstellung des Gesetzgebers ist eine isolierte Anfechtung solcher Zwischenent_____ _____ _____95 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 21; anders Kettinger Jura 2007, 164; Schnabl NJ 2007, 289 sowie _____AnwBl. 2008, 188; Zöller/Vollkommer Rdn. 5. _____96 BGH NJW 2005, 680 zu § 321a a.F. 97 BGH NJW 2003, 65; 2003, 1943; 2004, 2222, 2223. Vgl. dazu Zöller/Heßler § 543 Rdn. 15a. _____98 BT-Drucks. 15/3706, S. 15; Treber NJW 2005, 97, 98. _____99 OLG Frankfurt a.M. NJW 2005, 517. _____100 Stellungnahme des DRB von Mai 2004, S. 1 f (Zugriff über Homepage des DRB). _____101 Rensen MDR 2005, 181, 182. 102 BVerfGE 119, 292, 301. _____103 BVerfG NJW 2009, 833 f.; anders noch BGH NJW 2007, 3786 f. _____104 Zöller/Vollkommer Rdn. 5. _____105 Zöller/Vollkommer Rdn. 5.

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___scheidungen mit der erforderlichen Effizienz des Verfahrens unvereinbar. Das ist auch ___vor dem Hintergrund des Plenumsbeschlusses des BVerfG unproblematisch, soweit Ent___scheidungen, die unter Verletzung von Verfahrensgrundrechten ergangen sind, lediglich ___eine eingeschränkte innerprozessuale Bindungswirkung zukommt und sie mit dem ___Hauptsacherechtsmittel anfechtbar sind.106 Auch hier (s.o. Rdn. 20 zu § 707) gilt aber, ___dass die Einführung und Ausweitung des § 321a nicht zu einer Verkürzung des Rechts___schutzes der Parteien führen sollte.107 Hinzu kommen der Plenumsbeschluss sowie die ___Rspr des BVerfG zu selbstständig angreifbaren Zwischenentscheidungen. Soweit also ___eine verbindliche, nicht mehr anfechtbare Zwischenentscheidung vorliegt, die aber mit ___der Verfassungsbeschwerde angreifbar ist, muss § 321a Abs. 1 S. 2 teleologisch reduziert ___und verfassungskonform ausgelegt werden. Hier ist die Anhörungsrüge statthaft. Das hat ___das BAG übersehen.108 Keine Zwischenentscheidungen sind auch Beschlüsse über die ___Versagung von PKH. Diese sind vielmehr unverbindlich.109 ___ ___ III. Zuständigkeit, § 321a Abs. 2 S. 4, Abs. 4 ___ ___ § 321a Abs. 2 S. 4 sieht vor, dass die Rügeschrift bei demjenigen Gericht einzurei- 30 ___chen ist, dessen Entscheidung angefochten wird. Die Bestimmung betrifft zwar unmit___telbar nur den richtigen Adressaten der Rügenschrift und nicht die Zuständigkeit. So___wohl aus dem Sinn und Zweck des § 321a – Mittel der Selbstkorrektur – als auch aus ___dem Zusammenhang des § 321a Abs. 2 S. 4 mit § 321a Abs. 4 und 5 ergibt sich indes, ___dass das in § 321a Abs. 2 S. 4 bezeichnete Gericht auch das für die Entscheidung über ___die Anhörungsrüge zuständige Gericht ist. Der Anhörungsrüge fehlt damit der für ein ___Rechtsmittel charakteristische Devolutiveffekt; zur Entscheidung berufen bleibt auch ___nach Inkrafttreten des Anhörungsrügengesetzes am 1. Januar 2005 und ungeachtet der ___scharfen, teilweise besonders diese Entscheidung des Gesetzgebers betreffenden Kri___tik110 der iudex a quo. Mag dies auch z.B. im Hinblick auf die bei Verstößen gegen ___Verfahrensgrundrechte geringe Neigung der Gerichte, ihre Entscheidungen zu berichti___gen,111 erheblichen Bedenken ausgesetzt sein, entspricht diese Lösung doch dem Ent___scheidungsspielraum, den das Bundesverfassungsgericht in seiner oben dargestellten ___Plenarentscheidung vom 30. April 2003 (s.o. Rdn. 9) dem Gesetzgeber ausdrücklich zu___gebilligt hat.112 ___ Weil § 321a keine § 320 Abs. 4 entsprechende Regelung für die Fälle der Verhinde- 31 ___rung eines Richters enthält, ist in solchen Fällen der Vertreter oder Nachfolger zur Ent___scheidung berufen. Das gilt z.B. beim Ausscheiden eines mitwirkenden Richters aus dem ___Dienst oder bei einer Versetzung.113 Das Gericht hat über die Anhörungsrüge in seiner ___ ___ 106 Vgl. BVerfG, Beschl. v. 23.10.2007 – 1 BvR 782/07 –, juris; Beschl. v. 17.7.2007 – 1 BvR 1710/07–, juris; ___Zöller/Vollkommer Rdn. 5. ___107 BGH NJW-RR 2009, 1223; Zöller/Vollkommer Rdn. 5 teilt diese Auffassung zwar bezüglich ___unanfechtbarer Zwischenentscheidungen, stellt aber keinen Zusammenhang mit dem Fall des § 707 her. ___108 BAG NJW 2007, 1379 f. Anders z.B. BFH, Beschl. v. 4.5.2006, Az. VI S 5/06. ___109 Daher nur i.E. richtig BGH, Beschl. v. 19. September 2005 – IX ZA 12/04 und 6/05 –, juris. 110 Vgl. Stellungnahme der BRAK v. 18. Mai 2004 (Zugriff über Homepage der BRAK); Stellungnahme ___des DAV v. Juni 2004 (Zugriff über Homepage des DAV); Beschlüsse des 65. DJT. in Bonn, NJW 2004, 3241; ___Stellungnahme des DRB v. Mai 2004 (Zugriff über Homepage des DRB); Nassall ZRP 2004, 164 ff Vgl. aber ___auch schon Gravenhorst MDR 2003, 887 f. Braun JR 2005, 1, 3 erkennt das Problem zwar, bewertet die ___Zuständigkeit des iudex a quo jedoch als „das kleinere Übel“. 111 Deubner JuS 2002, 899, 902; Treber NJW 2005, 97, 99. ___112 BVerfG NJW 2003, 1924, 1927. Vgl. auch Huber JuS 2005, 109, 110 zur entsprechenden Prognose bei ___Deubner JuS 2003, 892, 896. ___113 Schneider MDR 2005, 248 f.

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_____regulären Besetzung nach dem GVP zu entscheiden.114 Entscheidungsgrundlage ist dann _____die nach der Überzeugung des an die Stelle des ursprünglichen Richters tretenden Rich_____ters zutreffende rechtliche und tatsächliche Würdigung; insofern gleicht die Sach- und _____Rechtslage derjenigen der Anwaltshaftung.115 _____ _____ IV. Form, § 321a Abs. 2 S. 4 und 5 _____ _____ Gemäß § 321a Abs. 2 S. 4 ist die Anhörungsrüge durch Einreichung einer Rüge32 _____schrift zu erheben. Dass nach dem Inkrafttreten des Anhörungsrügengesetzes nicht _____mehr von einer „Rügeschrift“ die Rede ist, ist unerheblich. Es handelt sich um einen be_____stimmenden Schriftsatz.116 _____ Die Rügeschrift ist – wie bereits oben unter Rdn. 30 ausgeführt – an dasjenige Ge33 _____richt zu richten, das die angefochtene Entscheidung erlassen hat, § 321a Abs. 2 S. 4. Gilt _____hier Anwaltszwang, bedarf es eines anwaltlichen Schriftsatzes.117 Nach zutreffender Auf_____fassung ist § 496 auch hinsichtlich der Anhörungsrüge anzuwenden, so dass bei amtsge_____richtlichen Verfahren ohne Anwaltszwang eine mündliche Erklärung zu Protokoll des _____Urkundsbeamten der Geschäftsstelle ausreicht. Es gibt nämlich keinen plausiblen _____Grund, warum für das Rügeverfahren gem. § 321a anderes gelten sollte als für andere _____Verfahren, zumal weder § 321a noch § 496 eine entsprechende Ausnahme vorsehen.118 _____Dementsprechend gilt § 129a, nach dem die Protokollerklärung auch gegenüber jedem _____anderen Amtsgericht abgegeben werden kann.119 _____ 34 Das Anhörungsrügengesetz hat insofern zu einer die Form der Anhörungsrüge be_____treffenden Änderung geführt, als nunmehr statt des fortzuführenden Verfahrens120 gem. _____§ 321a Abs. 2 S. 5 die angefochtene Entscheidung zu bezeichnen ist, und zwar nach _____Gericht, Aktenzeichen und Datum.121 _____ Mehr Schwierigkeiten bereitet die Auslegung des § 321a Abs. 2 S. 5 hinsichtlich der 35 _____geforderten Darlegung derjenigen Umstände, aus denen sich eine entscheidungserhebli_____che Gehörsverletzung ergeben soll. Erforderlich ist in formeller Hinsicht – und nur dar_____um kann es im Rahmen der Zulässigkeitsprüfung gehen – eine substantiierte Darle_____gung derjenigen Tatsachen, die aus der Sicht des Rügeführers eine Verletzung des _____Anspruchs auf Gewährung rechtlichen Gehörs und deren Entscheidungserheblichkeit zu _____begründen vermögen.122 Allerdings sind an eine Rügeschrift im Rahmen des § 321a keine _____höheren Anforderungen zu stellen als an eine Berufungsbegründung. Die gem. § 321a _____Abs. 2 S. 4 und 5 erforderliche Rügeschrift ist insofern nicht mit einer Verfahrensrüge _____i.S.d. § 551 Abs. 3 Nr. 2 b zu vergleichen, weil § 321a gerade in Verfahren ohne Anwalts_____zwang von besonderer Bedeutung ist und selbst keinen Anwaltszwang vorsieht. Hohe _____Anforderungen an die Substantiierung im Rahmen der Zulässigkeit stehen einer dem _____Zweck des § 321a entsprechend umfassend Abhilfemöglichkeit bei Gehörsverletzungen _____ _____ _____ _____114 BGH NJW-RR 2006, 63 f. _____115 Schneider MDR 2005, 248, 249. 116 Zöller/Vollkommer Rdn. 13. _____117 BGH NJW 2005, 2017 (für Rechtsbeschwerde); Zöller/Vollkommer Rdn. 13. _____118 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 33; Hinz WuM 2002, 3, 7; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 9; Polep/Rensen Die _____Gehörsrüge, S. 27; Zöller/Vollkommer Rdn. 13. Anders Hartmann NJW 2001, 2577, 2587; Schmidt MDR 2002, _____915, 916. 119 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 27; Zöller/Vollkommer Rdn. 13. _____120 Vgl. Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 27 zur Rechtslage vor dem 1. Januar 2005. _____121 Rensen MDR 2005, 181, 184. _____122 Zöller/Vollkommer Rdn. 13.

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___entgegen.123 Ist das Gericht bereits an einer eingehenden Prüfung der Substantiierung ___gehindert, gilt das erst recht hinsichtlich der Schlüssigkeit der Darlegungen des Rüge___führers. Diese ist nämlich nicht Voraussetzung der Zulässigkeit der Anhörungsrüge, ___sondern Teil ihrer Begründetheit.124 § 321a Abs. 2 verlangt auch keine bestimmte Be___zeichnung der Rüge. Dementsprechend schadet es nicht, wenn die Anhörungsrüge als ___„Beanstandung“ oder „Gegenvorstellung“ überschrieben wird. 125 Unerheblich ist in ___formeller Hinsicht schließlich, ob eine Verletzung des rechtlichen Gehörs gem. Art. 103 ___Abs. 1 GG, des Willkürverbots gem. Art. 3 Abs. 1, des Anspruchs auf ein faires Verfah___ren o.a. gerügt wird.126 In Zusammenhang mit der Zulässigkeit kommt es lediglich dar___auf an, dass der Rügeschrift das § 321a entsprechende Begehren des Rügeführers zwei___felsfrei entnommen werden kann, die angefochtene Entscheidung nach Gericht, ___Aktenzeichen und Datum bezeichnet worden ist und konkrete Tatsachen zur Be___gründung des Begehrens genannt worden sind. Weitergehende Anforderungen sind ___§ 321a Abs. 2 S. 4 und 5 nicht zu entnehmen. Insbes. bedarf es – anders als bei § 236 ___Abs. 2 S. 1 – nicht der Glaubhaftmachung der zur Begründetheit dargelegten Tatsa___chen.127 ___ Nach richtiger Auffassung128 und unter Berücksichtigung des Plenumsbeschlusses 36 ___des BVerfG129 können nur originäre Gehörsverstöße des iudex a quo gerügt werden. ___Das folgt aus dem Wortlaut des § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2. Auf bloße Perpetuierung gestützte ___sekundäre Rügen, z.B. im Verfahren der Nichtzulassungsbeschwerde, sind unzulässig.130 ___Das gilt auch für die umgehende Darlegung, der eigenständige, neue Gehörsverstoß liege ___in der Verkennung des Art. 103 Abs. 1 GG zugrundeliegenden Begriffs des rechtlichen ___Gehörs, was dazu geführt habe, dass ein der Vorinstanz unterlaufener Gehörsverstoß ___nicht beseitigt worden sei. Im Rahmen der gem. § 321a Abs. 2 S. 5 erforderlichen Darle___gung der Umstände i.S.d. § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 sind ferner Ausführungen zur Entschei___dungserheblichkeit der beanstandeten Gehörsverletzung erforderlich. Je nach Art des ___gerügten Verfahrensverstoßes (z.B. Hinweispflicht ausnahmsweise auch aus Art. 103 ___Abs. 1 GG) kann das bedeuten, dass hypothetisches Vorbringen notwendig ist. Gege___benenfalls muss dasjenige Vorbringen substantiiert dargelegt werden, das ohne die ___Gehörsverletzung in den Prozess eingeführt worden wäre.131 Der Rügeführer muss ausge___hend von der der angefochtenen Entscheidung zugrundeliegenden rechtlichen Würdi___gung dartun, inwiefern die Berücksichtigung des betreffenden Vorbringens zu einer an___deren Entscheidung geführt hätte. Nur so lässt sich die Rüge der Verletzung des ___rechtlichen Gehörs von derjenigen einer (evtl. willkürlich) fehlerhaften Anwendung des ___maßgebenden Rechts abgrenzen und § 321a auf den nach seiner ratio eröffneten Anwen___dungsbereich beschränken. Außerdem entspricht dieses Verständnis der Begründungs___pflicht der Entlastungsfunktion der Anhörungsrüge. ___ § 321a Abs. 2 S. 5 steht in geeigneten Fällen einer Begründung der Rüge u.a. durch 37 ___Bezugnahme auf zur Gerichtsakte gereichte Schriftsätze nicht entgegen. Das kommt ___ ___ ___123 Vgl. Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 28. Das berücksichtigt Zöller/Vollkommer Rdn. 13 nicht ___ausreichend. 124 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 27 f. ___125 Zöller/Vollkommer Rdn. 13. ___126 Zöller/Vollkommer Rdn. 13. ___127 Zöller/Vollkommer Rdn. 13. ___128 BVerfG, NJW 2007, 3418; BVerfG, Beschl. v. 23. Oktober 2007 – 1 BvR 2208/07 –, juris Rdn. 4; BGH NJW 2008, 923. ___129 BVerfG NJW 2003, 1924, 1927. ___130 Anders aber BVerfGK 5, 337, 338 f. ___131 Zöller/Vollkommer Rdn. 13.

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_____z.B. dann in Betracht, wenn ein zur Akte gereichter Schriftsatz entweder versehentlich _____nicht beachtet oder in einer das rechtliche Gehör verletzenden Weise zurückgewiesen _____worden ist.132 _____ Hinsichtlich des Nachschiebens einer fehlenden Begründung und des Ergänzens 38 _____einer vorhandenen Begründung gelten die zur Wiedereinsetzung entwickelten Grund_____sätze:133 Grundsätzlich können nach Ablauf der Rügefrist fehlende Angaben ebenso we_____nig nachgeholt werden wie eine neue Begründung nachgeschoben werden kann.134 An_____deres gilt ausnahmsweise hinsichtlich aktenkundiger Tatsachen. Dagegen dürfen fristge_____recht vorgebrachte Tatsachen auch nach Ablauf der Frist noch ergänzt werden.135 _____ 39 Bestehen hinsichtlich der Form der Rügeschrift Bedenken, greift im übrigen § 139 _____Abs. 3 ein und verpflichtet das Gericht zu einem entsprechenden Hinweis, der, soweit _____erforderlich, zu erläutern ist. Hingegen bedarf es keines Hinweises auf die Möglichkeit _____der Anhörungsrüge als solche, wenn das Gericht nach Erlass der Entscheidung einen _____Verstoß gegen das rechtliche Gehörs entdeckt.136 Insofern ist § 139 Abs. 1 S. 2 Alt. 3 maß_____gebend. Wie das Gericht im Rahmen der Sachdienlichkeit137 nicht über mögliche Rechts_____mittel bzw. einen möglichen Einspruch zu belehren hat, hat es auch nicht auf einen _____Rechtsbehelf hinzuweisen, der lediglich der Schließung einer Lücke des Rechtsmittelsys_____tems dient. Während aus dem Vorbringen der die Wiedereinsetzung begründenden Um_____stände u.U. auf einen entsprechenden Willen geschlossen werden kann,138 besagt z.B. _____das Übergehen relevanten Parteivorbringens seitens des Gerichts nichts hinsichtlich des _____Willens der beschwerten Partei eine Anhörungsrüge zu erheben. Auch unter Berücksich_____tigung des Art. 103 Abs. 1 GG kann dem Bürger vielmehr zugemutet werden, dass er die _____Entscheidung selbst auf einen Gehörsverstoß überprüft, sich gegebenenfalls rechtzeitig _____über die Möglichkeit der Anfechtung informiert und sich ihrer bedient.139 _____ _____ V. Fristen, § 321a Abs. 2 S. 1 bis 3 _____ _____ 40 Während das Anhörungsrügengesetz hinsichtlich der Form der Anhörungsrüge _____und des Rügeverfahrens zu keinen wesentlichen Änderungen geführt hat,140 weicht _____§ 321a Abs. 2 hinsichtlich der die Rügefrist betreffenden S. 1 bis 3 völlig von § 321a _____Abs. 2 S. 2 und 3 ab.141 Gemäß § 321a Abs. 2 S. 3 begann die zweiwöchige Rügefrist mit _____der Zustellung des Urteils bzw. des Protokolls. Ungeklärt war dementsprechend, was in _____den Fällen mangelnder Zustellung gelten sollte. Teilweise wurde der Lauf einer fünf_____monatigen Frist bejaht, teilweise nur auf den Gedanken der Verwirkung zurückgegrif_____fen.142 _____ Diesem Problem hat der Gesetzgeber mit der Neufassung der die Rügefrist betreffen41 _____den Regelung abgeholfen, dabei aber neue Schwierigkeiten geschaffen. § 321a Abs. 2 S. 1 _____Hs 1 sieht vor, dass der Lauf der zweiwöchigen Notfrist – Forderungen nach einer Ver_____ _____ _____132 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 28. _____133 Zöller/Vollkommer Rdn. 13 a.E. _____134 BGH NJW 1998, 2678; 1991, 1892; 2000, 365 f = MDR 1999, 1528. 135 BGH VersR 1976, 732; 1985, 1140 u. 1184. Vgl. Zöller/Greger § 236 Rdn. 6a. _____136 Unzutreffend Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____137 Zur subjektiven Auslegung dieses Tatbestandsmerkmals Rensen Die richterliche Hinweispflicht _____(2002), S. 189 ff. _____138 Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 204 f. 139 Vgl. z.B. BGH NJW 2002, 3410; OLG Schleswig MDR 2003, 1249; Zöller/Vollkommer § 313 Rdn. 26. _____140 Rensen MDR 2005, 181, 184. _____141 Zöller/Vollkommer Rdn. 14. _____142 Vgl. dazu Rensen MDR 2005, 181, 183; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 29 f m.w.N.

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___längerung der Rügefrist143 ist der Gesetzgeber nicht nachgekommen – zur Rügeerhebung ___und -begründung mit der Kenntniserlangung von der Verletzung des rechtlichen Ge___hörs beginnt. Dabei verlangt § 321a Abs. 2 S. 1 Hs 2 die Glaubhaftmachung dieses Zeit___punkts. Fest steht insofern, dass die Rügefrist grundsätzlich nicht vor der Zustellung ___auch der Entscheidungsgründe beginnen kann, weil erst die Kenntnis der Entschei___dungsgründe die Überprüfung der Entscheidung auf die Beachtung des Art. 103 Abs. 1 ___GG gestattet.144 Fraglich ist aber weiter, ob die erforderliche Kenntniserlangung bereits ___mit Zugang der vollständig abgefassten Entscheidung gegeben ist oder erst nach ihrer ___tatsächlichen Kenntnisnahme. Zwar ist der Zugang bzw. die Zustellung ein praktikables ___Kriterium, der Gesetzgeber ist aber einer entsprechenden Forderung des Bundesrates, ___statt auf die Kenntniserlangung auf die Bekanntgabe, also auf den Zugang der Entschei___dung abzustellen, nicht nachgekommen. Außerdem ergibt sich aus der Verwendung des ___Begriffs „Bekanntgabe“ in den die Ausschlussfrist betreffenden § 321a Abs. 2 S. 2 und 3, ___dass der Gesetzgeber sehr wohl zwischen Bekanntgabe durch Zugang und Kenntniser___langung unterscheidet. Schließlich reicht Kennenmüssen der Entscheidung nach dem ___eindeutigen Wortlaut des § 321a Abs. 2 S. 1 sowie der Entstehungsgeschichte der Norm – ___der Gesetzgeber ist der diesbezüglichen Kritik des Bundesrates145 nicht nachgegangen – ___nicht aus.146 Grundsätzlich kann deshalb bloßer Zugang durch Zustellung nicht genü___gen.147 Daher ist die abweichende Entscheidung des Bundesgerichtshofs vom 11. Mai ___2006 abzulehnen.148 ___ Die Lösung der daraus folgenden Probleme ist in § 321a Abs. 2 S. 1 Hs 2 zu suchen: 42 ___Die Darlegungs- und Beweislast dafür, dass die Kenntnis der Gehörsverletzung nicht ___schon mit dem Zugang der betreffenden Entscheidung erlangt wurde, trägt der Rügefüh___rer. Zunächst ist also zu vermuten, dass die Zustellung der Entscheidung auch zur ___Kenntnis i.S.d. § 321a Abs. 2 S. 1 geführt hat. Dem Rügeführer steht es zwar frei, einen ___späteren Zeitpunkt der Kenntniserlangung darzulegen, er muss diesen aber glaubhaft ___machen. Gelingt das nicht, verbleibt es bei dem Zugang bzw. der Zustellung der Ent___scheidung als maßgeblichem Zeitpunkt.149 Darüber hinaus kann man für den Fristbeginn ___an ein „bewusstes Sich-Verschließen vor der erforderlichen Kenntnis“ als Ausnahmetat___bestand anknüpfen.150 Das ist verfassungsrechtlich nicht bedenklich.151 ___ Diese Grundsätze gelten auch bei Entscheidungen, die ohne Entscheidungsgründe 43 ___ergehen. Grundsätzlich setzt also auch hierbei der Zugang die Frist in Lauf Dem Rüge___führer obliegt es darzulegen, dass er die Gehörsverletzung erst später, z.B. durch Akten___einsicht, zur Kenntnis nehmen konnte.152 Ergeben sich die Gründe der Entscheidung aus ___einem vorangegangenen Beschluss, wie z.B. in den Fällen des § 522 Abs. 2 S. 1 und 2, ___kann der Lauf der Frist dennoch nicht bereits mit der Kenntnisnahme des Hinweisbe___schlusses beginnen, sondern frühestens mit der Zustellung des Zurückweisungsbe___ ___ ___143 Stellungnahme des DAV von Juni 2004, S. 3 und 6 (Zugriff über Homepage des DAV). ___144 Zöller/Vollkommer Rdn. 14. ___145 BT-Drucks. 15/3966, S. 6. ___146 Anders in Anlehnung an § 234 Abs. 2: Treber NJW 2005, 97, 99. 147 Rensen MDR 2005, 181, 183; Zöller/Vollkommer Rdn. 14. ___148 BGH FamRZ 2006, 1029; anders Rensen MDR 2007, 695 ff.; wie hier OLG Koblenz, Beschl. v. ___5. September 2007 – 12 U 514/07 –, juris Rdn. 14; OLG Köln, Beschl. v. 7. März 2005 – 16 Wx 191/04 –, juris ___Rdn. 2. ___149 BSG, Beschl. v. 9. September 2010 – B 11 AL 4/10 C –, juris Rdn. 7; Rensen MDR 2005, 181, 183; ders. MDR 2007, 695, 697. Vgl. dazu OLG Köln NZM 2005, 630. ___150 OLG Oldenburg MDR 2009, 764. ___151 BVerfG NJW-RR 2010, 1215, 1216. ___152 Vgl. Zuck NJW 2005, 1226, 1228, der allerdings allein auf Zugang abstellt.

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_____schlusses, weil erst die beschwerende Entscheidung mit der Gehörsverletzung angegrif_____fen werden kann.153 _____ Das oben angesprochene Problem bezüglich der Rügefrist in den Fällen mangelnder 44 _____Zustellung hat der Gesetzgeber mit Einführung des § 321a Abs. 2 S. 2 dahingehend gelöst, _____dass eine Ausschlussfrist von einem Jahr vorgesehen ist, die von der Bekanntgabe der _____Entscheidung an läuft. § 321a Abs. 2 S. 3 regelt im Hinblick darauf, dass eine formlos mit_____geteilte Entscheidung am dritten Tag nach Aufgabe zur Post – gem. § 184 Abs. 2 S. 3 be_____darf es eines Aktenvermerks darüber154 – als bekannt gegeben gilt. Auf diese Art und _____Weise hat der Gesetzgeber eine allgemeine Zustellungspflicht allein wegen der Rügefrist _____des § 321a vermieden.155 Weil eine § 41 Abs. 2 S. 2 VwVfG entsprechende Bestimmung _____fehlt und die unbedingt gebotene Rechtssicherheit Ausnahmen entgegensteht, ist die _____Fiktion des § 321a Abs. 2 S. 3 unwiderleglich.156 Die Fiktion gilt nach dem eindeutigen _____Gesetzeswortlaut, aber auch nach ihrem Sinn und Zweck nur für die Ausschlussfrist, _____nicht dagegen für die Rügefrist.157 Es gilt im Übrigen das Gleiche wie in Zusammenhang _____mit § 184 Abs. 2. Als materielle Ausschlussfrist ist die Jahresfrist des § 321a Abs. 2 S. 2 – _____anders als die Rügefrist selbst158 – der Wiedereinsetzung nicht zugänglich.159 _____ Aus § 321a Abs. 2 S. 1 u. 5 folgt, dass die Rüge nicht nur fristgemäß erhoben werden _____muss, sondern auch zu begründen ist. _____ _____ VI. Beschwer, § 321a Abs. 1 S. 1 _____ _____ 45 Gemäß § 321a Abs. 1 S. 1 kann nur die beschwerte Partei die Anhörungsrüge zulässig _____erheben. Der Begriff der Beschwer ist iS. des Rechtsmittelrechts so zu verstehen, dass _____beschwert derjenige ist, dessen Begehren nicht vollumfänglich entsprochen (formelle _____Beschwer) bzw. der verurteilt worden ist (materielle Beschwer).160 Im Rahmen des § 321a _____kommt es – abgesehen von der Frage der Zulässigkeit anderer Rechtsbehelfe – nicht auf _____einen irgendwie gearteten Beschwerdewert an.161 _____ _____ VII. Rechtsschutzbedürfnis _____ _____ 46 Nach dem Wortlaut des § 321a in seiner bis zum Inkrafttreten des Anhörungsrügenge_____setzes am 1. Januar 2005 geltenden Fassung war die Anhörungsrüge immer dann zulässig, _____wenn eine Berufung gem. § 511 Abs. 2 nicht zulässig war. Dies entsprach aber insofern nicht _____dem Normzweck – Schließung einer Lücke des Rechtsmittel- und Rechtsbehelfssystems –, _____als teilweise eine Berichtigung des Fehlers z.B. auf der Grundlage der §§ 319, 320 bzw. eine _____Heilung der Gehörsverletzung durch Ergänzung gem. § 321 möglich war und es insoweit _____keiner Anhörungsrüge bedurfte. Diese Erwägungen ließen sich bis zum 1. Januar 2005 nur _____im Rahmen des Rechtsschutzbedürfnisses berücksichtigen.162 _____ _____ _____ _____153 Zuck NJW 2005, 1226, 1228. _____154 Treber NJW 2005, 97, 99. 155 BT-Drucks 15/3706, S. 16; Rensen MDR 2005, 181, 184; Treber NJW 2005, 97, 99. _____156 Treber NJW 2005, 97, 99. _____157 BVerfG NJW 2007, 2242. _____158 Treber NJW 2005, 97, 99. _____159 BT-Drucks 15/3706, S. 16; Rensen MDR 2005, 181, 184. 160 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 30. _____161 Zöller/Vollkommer Rdn. 6. _____162 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 5 ff.; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 30. Dagegen _____ließ Zöller/Vollkommer24 Rdn. 9 die Anhörungsrüge ohne nähere Begründung neben den §§ 319–321 zu.

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___ Die seit dem Inkrafttreten des Anhörungsrügengesetzes geltende Fassung des § 321a ___stellt insoweit einen Fortschritt dar; denn gem. § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 ist die Anhörungs___rüge nicht statthaft, wenn Rechtsmittel oder andere Rechtsbehelfe die Korrektur der be___treffenden Entscheidung erlauben. Erwägungen zur Subsidiarität der Anhörungsrüge ___können hierauf gestützt werden.163 Ausführungen zum Rechtsschutzbedürfnis sind seit___her in diesem Zusammenhang entbehrlich. ___ ___ VIII. Begründetheit der Anhörungsrüge, § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 ___ ___ Die Anhörungsrüge ist begründet, wenn das Gericht den Anspruch des Rügeführers ___auf Gewährung rechtlichen Gehörs verletzt hat (dazu sogleich) und dies entscheidungs___erheblich war (dazu Rdn. 62). ___ ___ 1. Gegenstand der Anhörungsrüge: Verletzung des Anspruchs auf rechtliches ___Gehör. Bei unbefangener Lektüre des § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 scheint der Gegenstand der ___Anhörungsrüge auf den durch Art. 103 Abs. 1 GG verfassungsrechtlich verbürgten An___spruch auf Gewährung rechtlichen Gehörs (dazu Rdn. 50 ff.) beschränkt zu sein, wäh___rend Verletzungen anderer Verfahrensgrundrechte, wie z.B. des Willkürverbots (Art. 3 ___Abs. 1 GG), oder gar einfachen Verfahrensrechts, wie z.B. der richterlichen Hinweis___pflicht gem. § 139, nicht zur Anwendung des § 321a führt. § 139 betreffend entspricht das ___der restriktiven Auslegung des Art. 103 Abs. 1 GG, nach der nämlich das rechtliche Gehör ___keine allgemeine, § 139 entsprechende Hinweispflicht gewährleistet, sondern lediglich ___einen Minimalstandard.164 Dennoch wird teilweise unter Berufung auf Abgrenzungsprob___leme und die mangelnde innere Rechtfertigung einer unterschiedlichen Behandlung der ___betreffenden Fälle eine (analoge) Anwendung des § 321a auch auf Fälle der Verletzung ___einfachen Verfahrensrechts bejaht (dazu Rdn. 60 f.).165 Auch eine Anwendung der Anhö___rungsrüge auf die Fälle der Verletzung anderer Verfahrensgrundrechte wird vertreten ___(dazu Rdn. 56 ff.).166 ___ ___ a) Art. 103 Abs. 1 GG. So eindeutig sich aus § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 ergibt, dass eine ___Verletzung des Art. 103 Abs. 1 GG im Wege der Anhörungsrüge gerügt werden kann, so ___zweifelhaft ist im Hinblick auf die nahezu unüberschaubare Rechtsprechung zu diesem ___wichtigsten Verfahrensgrundrecht dessen Inhalt. Lediglich in diesem Rahmen können ___die von Vollkommer entwickelten Fallgruppen167 eine Hilfe sein. Dagegen lässt sich aus ___ihnen keine erweiternde Auslegung des § 321a hinsichtlich anderer Verfahrensgrund___rechte und einfachen Verfahrensrechts ableiten. ___ In persönlicher Hinsicht schützt Art. 103 Abs. 1 GG einerseits die formell am Zivil___prozess Beteiligten,168 andererseits diejenigen, die, ohne formell beteiligt zu sein, unmit___ ___ ___163 Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 4. ___164 BVerfGE 42, 64, 85 f.; 66, 116, 147 = NJW 1984, 1741; 1993, 1699; 1984, 2147, 2148; 1980, 1093; BGHZ ___85, 288, 291 f = NJW 1983, 867; NJW 2005, 3059, 3060 a.E.; OLG Hamm NJW-RR 1995, 956, 957; Musielak/Voit/Stadler § 139 Rdn. 4; Stein/Jonas/Leipold § 139 Rdn. 37 und § 278 Rdn. 66; Rensen Die ___richterliche Hinweispflicht, S. 86 und 297 ff. ___165 Vollkommer FS Schumann, S. 507, 519 f und 526; Zöller/Vollkommer Rdn. 6 und 8. Vollkommer ___folgend: Rosenberg/Schwab/Gottwald § 61 Rdn. 50; Schmidt MDR 2002, 915, 916. Vgl. schließlich Schneider ___ZAP Fach 13, 1105, 1120 ff, 1147 und 1151 f. 166 BGH NJW 2002, 1577; 2004, 2529 f.; Kroppenberg ZZP 116 (2003), 421, 425 ff.; Lipp, NJW 2002, 1700, ___1702; Müller NJW 2002, 2743, 2747; Schneider AnwBl. 2002, 620, 623. ___167 Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 9 ff. ___168 Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, Art. 103 Rdn. 34.

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_____telbar von einer Entscheidung betroffen sind. In Zusammenhang mit der materiellen _____Betroffenheit genügen bloß ideelle oder ökonomische Interessen am Ausgang eines _____Rechtsstreits nicht.169 Anwälten und Rechtsbeiständen steht daher nur ausnahmsweise _____ein eigener Anspruch auf Gewährung rechtlichen Gehörs zu. Grundsätzlich üben sie le_____diglich die Rechte ihrer Mandanten aus. Anderes gilt z.B. hinsichtlich einer Beiord_____nung.170 _____ 52 Sachlich gilt Art. 103 Abs. 1 GG in sämtlichen Verfahren und Verfahrensarten,171 _____und zwar unabhängig von der Geltung der Verhandlungs- oder der Untersuchungs_____maxime. Allgemein ist gewährleistet, dass die unmittelbar von einer Entscheidung _____Betroffenen Gelegenheit erhalten, zu den tatsächlich und rechtlich erheblichen Ge_____sichtspunkten Stellung zu nehmen und auf diese Art und Weise die Entscheidung zu _____beeinflussen.172 Das lässt sich auch als Verwertungsverbot dahingehend formulieren, _____dass einer in die Rechte der Betroffenen eingreifenden Entscheidung nur solche Tatsa_____chen und Rechtsauffassungen zugrunde gelegt werden dürfen, zu denen Stellung zu _____nehmen die Betroffenen zuvor Gelegenheit hatten. 173 Konkret gewährleistet Art. 103 _____Abs. 1 GG dreierlei: eine Informationspflicht, ein Äußerungsrecht und eine Beachtens_____pflicht.174 _____ Im Rahmen der Informationspflicht ist das Gericht zunächst gehalten, die Beteilig53 _____ten über die Einleitung, den hauptsächlichen Inhalt sowie den aktuellen Stand des be_____treffenden Verfahrens zu informieren. Das Gericht hat in diesem Zusammenhang dafür _____zu sorgen, dass das Verfahren nicht in ein für den Beteiligten nachteiliges Stadium tritt, _____bevor er von dem Verfahren als solchem und dem Verfahrensstand Kenntnis hat erlan_____gen können.175 Dieser Pflicht genügt das Gericht z.B. durch die Zuleitung bzw. Zustellung _____gegnerischer Schriftsätze nebst Anlagen176 und Terminsmitteilungen. In den von Voll_____kommer177 so bezeichneten Pannenfällen wurde z.T. die aus Art. 103 Abs. 1 GG abzulei_____tende Informationspflicht verletzt, z.B. durch Verwertung eingeholter Auskünfte, ohne _____diese den Parteien zuvor zwecks Stellungnahme zur Kenntnis zu geben.178 Die Informa_____tionspflicht ist aber insb. dann verletzt, wenn aus Art. 103 Abs. 1 GG ausnahmsweise _____(näher dazu s.o. Rdn. 49) eine Hinweispflicht folgt, das Gericht diese aber nicht beachtet _____ _____ _____169 Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, Art. 103 Rdn. 38 ff.; Schumann ZZP 96 (1983), 137, 157; Waldner _____Aktuelle Probleme des rechtlichen Gehörs im Zivilprozess, S. 213 ff. _____170 Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, Art. 103 Rdn. 35; Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 84. _____171 Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, Art. 103 Rdn. 57; Waldner Aktuelle Probleme des rechtlichen _____Gehörs im Zivilprozess, S. 164 ff und 194 ff. _____172 BVerfGE 60, 175, 210; Benda/Weber ZZP 96 (1983), 285, 300; Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, _____Art. 103 Rdn. 67; Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 82; Stein/Jonas/Schumann ZPO, 20. Aufl. Einl. Rdn. 504. _____173 BVerfGE 6, 12, 14; 12, 110, 113; 57, 250, 274; Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, Art. 103 Rdn. 67, 139; _____Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 83; Schmidt-Bleibtreu/Klein, GG, 9. Aufl., Art. 103 Rdn. 3; _____Schwartz Gewährung und Gewährleistung rechtlichen Gehörs durch einzelne Vorschriften der _____Zivilprozessordnung, S. 19 f. Kritisch dazu Waldner Aktuelle Probleme des rechtlichen Gehörs im _____Zivilprozess, S. 59 ff. 174 BVerfGE 60, 1, 5; 67, 39, 41; 69, 145, 148 zum Äußerungsrecht der Beteiligten sowie zur _____korrespondierenden Beachtenspflicht des Gerichts; Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, Art. 103 Rdn. 69. _____Vgl. auch Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 85 ff.; Zuck NJW 2005, 1226 reduziert den sachlichen _____Schutzbereich auf nur zwei Grundsätze, meint damit aber nichts anderes. _____175 Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, Art. 103 Rdn. 70; Waldner Aktuelle Probleme des rechtlichen Gehörs im Zivilprozess, S. 49; vgl. auch Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 86 ff. _____176 Vgl. z.B. OLG München NJW 2005, 1130. _____177 Zöller/Vollkommer Rdn. 8. _____178 BVerfGE 29, 347.

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___hat. Ein solcher Hinweisfall liegt vor, wenn das Gericht Anforderungen an den Sachvor___trag stellt oder auf rechtliche Gesichtspunkte abstellt, mit denen auch eine kundige und ___gewissenhafte Partei nach dem bisherigen Prozessverlauf nicht zu rechnen brauchte.179 ___Hierin liegt der oben (s.o. Rdn. 49) erwähnte Minimalstandard. Darüber hinaus gewähr___leistet Art. 103 Abs. 1 GG weder eine allgemeine Hinweispflicht noch einen Anspruch auf ___ein Rechtsgespräch. 180 Auch Überraschungsentscheidungen verletzen Art. 103 Abs. 1 ___GG.181 Z.B. darf das Gericht ohne vorherigen Hinweis seine Entscheidung nicht auf eine ___Analogie stützen, die keine Partei in Betracht gezogen hat.182 Ohne vorherigen Hinweis ___dürfen zudem keine Anforderungen an die Substantiierung des Sachvortrages, prozes___suale Formalien oder die Vornahme von Rechtsgeschäften im Prozess gestellt werden, ___die von der allgemein üblichen Prozesspraxis abweichen und deshalb auch für eine sorg___fältige Partei unter Berücksichtigung der vertretenen Rechtsauffassungen nicht vorher___sehbar sind.183 Unter dem Gesichtspunkt der verbotenen Überraschungsentscheidung ___steht Art. 103 Abs. 1 GG ebenso der Abweichung von einer zuvor seitens des erkennenden ___Gerichts oder des Vorderrichters geäußerten tatsächlichen oder rechtlichen Würdigung ___ohne Hinweis entgegen.184 ___ Im Rahmen des Äußerungsrechts sind die Parteien zwar nicht zu einer Stellung- 54 ___nahme verpflichtet,185 es steht ihnen aber frei, sich nicht nur passiv am Prozess zu betei___ligen, sondern aktiv den Gang des Verfahrens und sein Ergebnis durch schriftsätzliche ___oder mündliche Stellungnahmen zu beeinflussen. 186 Dieses Verbürgung des Art. 103 ___Abs. 1 GG kann z.B. dann verletzt sein, wenn einer Partei keine Gelegenheit zur Stellung___nahme auf gegnerisches Vorbringen gegeben wird, indem ein begehrter Schriftsatznach___lass (§ 283) zu Unrecht verweigert wird.187 ___ Aus dem Äußerungsrecht ergibt sich zwanglos die das Gericht treffende Beachtens- 55 ___pflicht; denn nur, wenn das Gericht die Stellungnahmen der Verfahrensbeteiligten auch ___berücksichtigt, vermögen diese auf die Entscheidung Einfluss zu nehmen.188 Hierunter ___fallen die Präklusionsfälle,189 d.h. insb. die unberechtigte Zurückweisung verspäteten ___Vorbringens (§§ 296, 296a, 529, 531 Abs. 2). Nach ganz herrschender Auffassung in Recht___sprechung und Literatur steht nämlich Art. 103 Abs. 1 GG zwar der Präklusion als solcher ___nicht entgegen, ist aber verletzt wenn trotz Mitverursachung der Verzögerung durch ein ___verfahrensfehlerhaftes Verhalten des Gerichts präkludiert wird. So ist das rechtliche Ge___hör verletzt, wenn das Unterlassen eines gebotenen Hinweises mitursächlich für die Ver___fahrensverzögerung gewesen ist.190 ___ ___ ___179 BVerfGE 84, 188, 190; 86, 133, 144; 98, 218, 263; 108, 341, 345 = NJW 2003, 3687; NJW-RR 1996, 205; ___1994, 188, 189; Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 89 und 297 ff.; Zöller/Vollkommer Rdn. 10; Zuck ___NJW 2005, 1226, 1227. 180 Zuck NJW 2005, 1226, 1227 m.w.N. ___181 Zöller/Vollkommer Rdn. 10. ___182 BVerfG NJW-RR 1996, 253; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. ___183 BVerfGE 84, 188, 190; NJW 1994, 1274; NJW-RR 1993, 764; Zöller/Vollkommer Rdn. 10. ___184 Vgl. z.B. BVerfG NJW 1996, 3202; BGH NJW 1985, 3078, 3079; 1982, 580, 581; NJW-RR 1994, 566; ___BayObLG NJW-RR 2002, 1381; OLG Oldenburg NJW-RR 1999, 1575. 185 Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 89. ___186 Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, Art. 103 Rdn. 80; Waldner Aktuelle Probleme des rechtlichen ___Gehörs im Zivilprozess, S. 59 ff.; vgl. auch Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 88 f. ___187 Vgl. BVerfG NJW 1992, 2144; Musielak/Voit/Foerste § 283 Rdn. 16; Zöller/Greger § 283 Rdn. 3a. ___188 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 36; Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 96. 189 Zöller/Vollkommer Rdn. 9. ___190 BVerfGE 36, 92, 98; 51, 188 ff.; 55, 72 ff.; 59, 330 ff.; 60, 1 ff.; NJW 1992, 678 f.; 1987, 2003 f.; BGHZ 75, ___138, 142 f.; 76, 173, 178; Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, Art. 103 Rdn. 128 ff, 137; MünchKomm/Prütting ___§ 296 Rdn. 24 ff.; Stürner Die richterliche Aufklärung im Zivilprozess, Rdn. 33 ff.; Waldner Der Anspruch auf

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_____ Zulässig und begründet kann die Anhörungsrüge nur bei einer originären Gehörs_____verletzung sein.191 Wird eine Perpetuierung gerügt, ist die Rüge unzulässig. Wird zwar _____eine originäre Verletzung gerügt, liegt aber allenfalls eine Perpetuierung vor, ist die _____Rüge unbegründet. Allenfalls liegt eine fehlerhafte Anwendung z.B. des § 543 Abs. 2 vor. _____ _____ b) Andere Verfahrensgrundrechte. Soweit die Anwendung des § 321a auf die Fälle 56 _____der Verletzung anderer Verfahrensgrundrechte vertreten wird,192 ist das abzulehnen.193 _____Gegen eine i.d.S. erweiternde Auslegung spricht bereits der Wortlaut des § 321a Abs. 1 S. 1 _____Nr. 2, in dem ausdrücklich von einer Verletzung des rechtlichen Gehörs die Rede ist. Fer_____ner ist die Entstehungsgeschichte des § 321a zu berücksichtigen. Sie lässt eine erweitern_____de Auslegung des § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 i.S.e. Anwendung auf die Verletzung anderer _____Verfahrensgrundrechte ebenso wenig zu wie eine entsprechende Analogie. Zum einen _____hat nämlich der Gesetzgeber in der Einzelbegründung zu § 321a i.d.F. des ZPO-Reform_____Gesetzes nur auf Art. 103 Abs. 1 GG Bezug genommen und keines der anderen Verfah_____rensgrundrechte erwähnt: Er hat bei Einführung der Anhörungsrüge unbeabsichtigte _____Gehörsverletzungen im Sinn gehabt.194 Darüber hinaus hat der Gesetzgeber eine wäh_____rend des Gesetzgebungsverfahrens erhobene Forderung Musielaks nach Ausdehnung der _____Anhörungsrüge195 unbeachtet gelassen. Zum anderen hat der Gesetzgeber in Zusammen_____hang mit dem Anhörungsrügengesetz erkennbar zwischen dem Anspruch auf Gewäh_____rung rechtlichen Gehörs und den übrigen Verfahrensgrundrechten unterschieden.196 _____Hinsichtlich der anderen Verfahrensgrundrechte hat er auf außerordentliche Rechtsbe_____helfe verwiesen: „Damit trifft der Entwurf keine Aussage zu der Frage, wie die Gerichte _____künftig mit Verletzungen etwa des Willkürverbots umgehen sollen; insbesondere die _____bisher in diesen Fällen zur Anwendung gekommenen außerordentlichen Rechtsbehelfe _____sollen durch die Beschränkung dieses Entwurfs auf eine Erweiterung der Rügemöglich_____keiten bei Anhörungsverstößen nicht ausgeschlossen werden.“197 _____ Diese Erwägungen des Gesetzgebers sind zwar in verschiedener Hinsicht zweifel57 _____haft: Der Gesetzgeber hat die Sach- und Rechtslage hinsichtlich der außerordentlichen _____Rechtsbehelfe sowohl für die Zeit vor Inkrafttreten des ZPO-Reform-Gesetzes als auch für _____die Zeit danach verkannt. So hat der Bundesgerichtshof die Statthaftigkeit einer außer_____ordentlichen Berufung überhaupt verneint und hinsichtlich der außerordentlichen Be_____schwerde mehrfach klargestellt, dass in der Verletzung eines Verfahrensgrundrechts _____allein noch keine greifbare Gesetzeswidrigkeit zu sehen sei.198 In einer die Rechtslage _____ _____ _____rechtliches Gehör, Rdn. 270; Zöller/Greger § 296 Rdn. 3; dazu auch Rensen Die richterliche Hinweispflicht, _____S. 93 (unter Hinweis auf BT-Drucks. 7/5250, S. 5) und 302 f. _____191 Vgl. BVerfG, Beschl. v. 9.7.2007, Az. 1 BvR 646/06; Beschl. v. 23.10.2007, Az. 1 BvR 2208/07. Anders aber BVerGK 5, 337, 338 f. _____192 BGH NJW 2002, 1577; NJW 2004, 2529 f.; Kroppenberg ZZP 116 (2003), 421, 425 ff.; Lipp, NJW 2002, _____1700, 1702; Müller NJW 2002, 2743, 2747; Poelzig ZZP 121, 237 ff.; Schneider AnwBl. 2002, 620, 623; vgl. auch _____OVG Lüneburg NJW 2006, 2506. _____193 BVerfG NJW 2009, 3710; BGH NJW 2008, 2126, 2127; NJW-RR 2009, 144; ebenso BFH NJW 2007, 2576; _____so bereits zuvor Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 46 ff zur Rechtslage vor dem 1. Januar 2005; Rensen MDR 2005, 181, 182 f zur Rechtslage nach Inkrafttreten des Anhörungsrügengesetzes; Vollkommer NJW 2005, _____Sonderheft BayObLG, 64, 68 für die Fälle greifbarer Gesetzeswidrigkeit; Zuck NJW 2005, 1226, 1228. _____194 BT-Drucks. 14/4722, S. 85; abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – _____Texte – Materialien, S. 273. _____195 Musielak NJW 2000, 2769, 2776. 196 Mit diesem Argument auch Huber JuS 2005, 109, 111. _____197 BT-Drucks. 15/3706, S. 14. _____198 Zur außerordentlichen Beschwerde wegen greifbarer Gesetzeswidrigkeit: BGHZ 43, 12, 19; NJW-RR _____1986, 1263, 1264; BGHZ 130, 97, 99 = NJW 1995, 2497; NJW 1999, 290, 291; ebenso OLG Köln, JurBüro 1986,

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___nach Einführung der Anhörungsrüge betreffenden Entscheidung hat der Bundesge___richtshof schließlich ausgeführt, dass die außerordentliche Beschwerde auch in den Fäl___len greifbarer Gesetzeswidrigkeit nicht länger statthaft sei.199 Der dritte außerordentliche ___Rechtsbehelf, die Gegenvorstellung, betrifft im Übrigen nur unverbindliche Beschlüsse ___und vermittelt außerdem keinen Anspruch auf Bescheidung (s.o. Rdn. 5).200 Ferner hat ___der Gesetzgeber nicht ausreichend berücksichtigt, dass richterrechtliche außerordentli___che Rechtsbehelfe nicht der vom Bundesverfassungsgericht geforderten Rechtsmittel___klarheit genügen.201 Das gilt mit Rücksicht auf den Sinn und Zweck der Rechtsmittelklar___heit aber nur für verbindliche Entscheidungen. ___ Der gesetzgeberische Wille ist gleichwohl maßgebend; denn auch unter Berücksich- 58 ___tigung der Plenarentscheidung des Bundesverfassungsgerichts vom 30. April 2003202 ___erfordert das Grundgesetz keine Erstreckung der Anhörungsrüge auf andere Verfahrens___grundrechte.203 Die Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts ist nämlich ausschließ___lich auf der Grundlage des Art. 103 Abs. 1 GG i.V.m. dem Justizgewährungsanspruch er___gangen und stützt sich auf die besondere Bedeutung des rechtlichen Gehörs.204 Hinzu ___kommt, dass die Anhörungsrüge sich ihrer Ausgestaltung als Rechtsbehelf zum iudex a ___quo nach nicht eignet, Verstöße gegen andere Verfahrensgrundrechte als solche gegen ___den in Art. 103 Abs. 1 GG verbürgten Anspruch auf Gewährung rechtlichen Gehörs zu ___heilen.205 Das gilt insb. für Verstöße gegen das Willkürverbot. Gerade in den Fällen ob___jektiver Willkür besteht nämlich nur eine sehr geringe Neigung der erkennenden Gerich___te, die eigene Entscheidung zu berichtigen, denn es handelt sich keineswegs nur um ___„lässliche Unachtsamkeiten“.206 Bei vorangegangener Willkür bzw. greifbarer Gesetzes___widrigkeit207 bestehen im Übrigen selbst aus Sicht einer vernünftig denkenden Partei ___oftmals Zweifel an der Unparteilichkeit des Gerichts, so dass eine bloße Fortführung des ___Verfahrens durch denselben Richter als iudex a quo, wie sie das Bundesverfassungsge___richt ausdrücklich zugelassen hat,208 keinen effektiven Rechtsschutz zu gewährleisten ___vermag. Die regelmäßige Fortsetzung des Verfahrens durch einen anderen Richter ent___spricht aber nicht den mit § 321a verbundenen Vorstellungen des Gesetzgebers.209 Viel___mehr ist § 321a seinen Voraussetzungen und dem Verfahren nach auf unbeabsichtigte ___Verletzungen des rechtlichen Gehörs zugeschnitten.210 Der gesetzgeberische Wille bleibt ___somit ungeachtet erheblicher Bedenken an den zugrunde liegenden Erwägungen inso___fern maßgebend, als die hinsichtlich der Verletzungen ausschließlich anderer Verfah___rensgrundrechte als des rechtlichen Gehörs auch nach Einführung der Anhörungsrüge ___ ___1103 f. Zur außerordentliche Berufung analog § 513 Abs. 2 ZPO a.F. BGH, NJW 1990, 838, 839 f.; ebenso OLG ___Schleswig, NJW 1988, 67. ___199 BGHZ 150, 133 = NJW 2002, 1577 ff. Ebenso z.B. BVerwG NJW 2002, 2657; BFH NJW 2003, 919. ___200 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 70 ff.; Zöller/Gummer § 567 Rdn. 23. 201 BVerfG NJW 2003, 1924, 1928. Vgl. auch Vollkommer NJW 2005, Sonderheft BayObLG, 64, 70, der ___aber andere Konsequenzen daraus zieht. ___202 BVerfG NJW 2003, 1924 ff. ___203 So auch Voßkuhle NJW 2003, 2193, 2199. ___204 BVerfG NJW 2003, 1924 ff. ___205 Huber JuS 2005, 109, 111; Vollkommer NJW 2005, Sonderheft BayObLG, 64, 68 f. zur Fällen greifbarer Gesetzeswidrigkeit; Voßkuhle NJW 2003, 2193, 2199. ___206 Deubner JuS 2002, 899, 902; Nasall ZRP 2004, 164, 167 f.; Vollkommer FS Musielak, S. 619, 654; Zuck ___NJW 2005, 1226, 1229. Das sieht auch Treber NJW 2005, 97, 99, zieht daraus aber keine Konsequenzen. ___207 Inhaltlich entsprechen sich die Fälle objektiver Willkür und diejenigen greifbarer ___Gesetzeswidrigkeit, vgl. Vollkommer NJW 2005, Sonderheft BayObLG, 64, 66. 208 BVerfG NJW 2003, 1924, 1927. ___209 Vollkommer NJW 2005, Sonderheft BayObLG, 64, 69. ___210 Vgl. BT-Drucks. 14/4722, S. 85; abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, ___Einführung – Texte – Materialien, S. 273. So auch Vollkommer NJW 2005, Sonderheft BayObLG, 64, 68.

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_____fortbestehende Lücke des Rechtsbehelfssystems jedenfalls nicht durch eine analoge An_____wendung des § 321a geschlossen werden kann.211 Selbst bei einem abweichenden Ver_____ständnis der Plenarentscheidung des Bundesverfassungsgerichts käme man zu keinem _____anderen Ergebnis; denn ein entgegenstehender gesetzgeberischer Wille kann nicht unter _____Berufung auf eine verfassungskonforme Auslegung für unbeachtlich erklärt werden.212 _____Auch das Bundesverfassungsgericht und der Bundesgerichtshof haben zwischenzeitlich _____in diesem Sinne entschieden.213 _____ Zur Klarstellung ist allerdings hinzuzufügen, dass die Anhörungsrüge gem. § 321a 59 _____selbstverständlich Anwendung findet, sofern neben die Verletzung eines anderen Ver_____fahrensgrundrechts, wie z.B. des Gebots prozessualer Waffengleichheit oder des Verbots _____objektiver Willkür (Art. 3 Abs. 1 GG), eine Verletzung auch des Art. 103 Abs. 1 GG tritt. _____Das wird oftmals der Fall sein, weil die Grenzen zwischen rechtlichem Gehör gem. _____Art. 103 Abs. 1 GG und Willkürverbot (Art. 3 Abs. 1 GG) insb. in der Rechtsprechung des _____Bundesverfassungsgerichts und bei fehlerhafter Anwendung von Normen, die Gewäh_____rung rechtlichen Gehörs betreffen (z.B. §§ 139, 156, 283, 296 f, 418, 529, 531, 543 Abs. 2), _____fließend sind. So kann Art. 103 Abs. 1 auch bei greifbar unrichtiger Rechtsanwendung _____verletzt sein.214 In diesen Fällen ist schon deshalb Anhörungsrüge zu erheben, weil an_____sonsten eine Verfassungsbeschwerde mangels Rechtswegerschöpfung auch hinsichtlich _____der neben Art. 103 Abs. 1 GG verletzten Grundrechte unzulässig ist.215 _____ _____ c) Einfaches Verfahrensrecht. Auch Verletzungen ausschließlich einfachen Ver60 _____fahrensrechts, wie z.B. der §§ 139, 156, 283, 296 f, 529, 531, können nicht im Wege der _____Anhörungsrüge gerügt werden.216 Dem steht bereits der Wortlaut des § 321a Abs. 1 S. 1 _____Nr. 2 entgegen – es gibt schon deshalb keinen eigenständigen verfahrensrechtlichen _____Begriff des rechtlichen Gehörs,217 weil der Gesetzgeber in den Materialien ausdrücklich _____auf Art. 103 Abs. 1 GG Bezug genommen hat218 und § 156 Abs. 2 S. 1 zwischen rechtlichem _____Gehör und zivilprozessualer Hinweispflicht unterscheidet. Aber auch der Zweck der An_____hörungsrüge lässt kein anderes Verständnis zu; denn Verletzungen ausschließlich einfa_____chen Verfahrensrechts sind im Hinblick auf die angestrebte Entlastung des Bundesver_____fassungsgerichts ohne Bedeutung. Es ist übrigens keineswegs so, dass Art. 103 Abs. 1 GG _____und das einfache Verfahrensrecht, z.B. § 139, weitgehend deckungsgleich sind.219 Viel_____mehr bleibt es dabei, dass Art. 103 Abs. 1 GG lediglich einen Minimalstandard richterli_____cher Fürsorge gewährleistet und § 321a nur diesen Minimalstandard schützen hilft.220 _____Auch das Bundesverfassungsgericht und der Bundesgerichtshof haben in diesem Sinne _____entschieden.221 _____ _____ _____211 Deshalb trifft der Ausgangspunkt der Entscheidung BGH NJW 2002, 1577 nicht zu. 212 Voßkuhle NJW 2003, 2193, 2199. _____213 BVerfG NJW 2009, 3710; BGH NJW 2008, 2126, 2127; NJW-RR 2009, 144; ebenso BFH NJW 2007, 2576. _____214 Vollkommer NJW 2005, Sonderheft BayObLG, 64, 66; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. _____215 BVerfG NJW 2005, 3059 f. _____216 So aber Vollkommer FS Schumann, S. 507 (519 f, 527); Zöller/Vollkommer § 321 Rdn. 3a. Zustimmend _____Rosenberg/Schwab/Gottwald § 61 Rdn. 50; Schmidt MDR 2002, 915, 916; Schneider ZAP Fach 13, 1105, 1120 ff und 1147, 1151 f.; dagegen BVerfG NJW 2009, 3710; BGH NJW 2008, 2126, 2127 sowie schon zuvor _____Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 42 ff.; Rensen MDR 2005, 181, 183; Zuck NJW 2005, 1226, 1228. _____217 So aber Zöller/Vollkommer Rdn. 7. _____218 BT-Drucks. 14/4722, S. 85; abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – _____Texte – Materialien, S. 273. 219 BVerfG NJW 2005, 3059, 3060 a.E.; Zuck NJW 2005, 1226, 1227 m.w.N. _____220 Vgl. Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 35 f.; Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 86 und 297 ff.; _____neuerdings auch Ott Verfassungsrecht und zivilrichterliche Aufklärungspflichten, S. 179 ff. _____221 BVerfG NJW 2009, 3710; BGH NJW 2008, 2126, 2127; anders Zöller/Vollkommer Rdn. 3a und 8.

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___ Allerdings ist hinsichtlich der Verletzung einfachen Verfahrensrechts wie schon hin___sichtlich der übrigen Verfahrensgrundrechte klarzustellen, dass eine Verletzung auch ___des rechtlichen Gehörs, wie das z.B. bei fehlerhafter Anwendung der §§ 139 Abs. 2, 283, ___296 oftmals der Fall sein wird, die Anhörungsrüge eröffnet. ___ ___ 2. Entscheidungserheblichkeit. § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 setzt im Rahmen der Be___gründetheit der Anhörungsrüge weiter voraus, dass die betreffende Verletzung des recht___lichen Gehörs entscheidungserheblich ist. Dazu muss keineswegs feststehen, dass sich ___die Gehörsverletzung nachteilig für den Rügeführer ausgewirkt hat.222 Vielmehr ent___spricht der Begriff der „Entscheidungserheblichkeit“ i.S.d. § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 dem aus ___dem Revisionsrecht bekannten Begriff des „Beruhens“ (§§ 545, 547). Somit ist eine Ver___letzung des rechtlichen Gehörs bereits dann als entscheidungserheblich anzusehen, ___wenn nicht ausgeschlossen werden kann, dass das Gericht ohne die Verletzung rechtli___chen Gehörs zu einer anderen Entscheidung gekommen wäre.223 Dies entspricht schließ___lich auch der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts zur Ursächlichkeit von ___Verfassungsverstößen224 und den Vorstellungen des Gesetzgebers.225 ___ Allerdings darf das Gericht in diesem Zusammenhang die tragenden Erwägungen ___austauschen. Dabei muss es die Verfahrensgrundrechte beachten. Der revisionsähnliche ___Kausalitätsbegriff wirkt sich beim iudex a quo also im Wesentlichen bei der Beweiswür___digung aus. Im Übrigen tritt er wegen der Besonderheit des Verfahrens beim iudex a quo ___zurück. ___ ___ IX. Rügeverfahren und Entscheidung ___ ___ Das Rügeverfahren ist ein – auch kostenrechtlich – unselbständiges Annexverfah___ren des Hauptsacheprozesses, an dem die Parteien des Rechtsstreits beteiligt sind.226 ___Auch das Anhörungsrügengesetz hat insofern zu keinen nennenswerten Änderungen ___geführt.227 ___ ___ 1. Rechtliches Gehör des Gegners, § 321a Abs. 3. Entgegen anderslautenden For___derungen228 hat der Gesetzgeber davon abgesehen, das Erfordernis, dem Gegner des Rü___geführers rechtliches Gehör zu gewähren, zwingend zu regeln. Er hat vielmehr an der ___Einschränkung festgehalten, dass rechtliches Gehör nur dann zu gewähren ist, wenn das ___erforderlich ist. Es bleibt also auch nach dem Inkrafttreten des Anhörungsrügengesetzes ___dabei, dass dem Gegner kein Gehör gewährt werden muss, wenn die Anhörungsrüge ___ohne Weiteres zurückgewiesen wird, weil er durch diese Entscheidung nicht beschwert ___ist.229 Es ist keineswegs so, dass dies nur für die Fälle offenkundig mangelnder Statthaf___ ___ ___222 Unklar Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 31 ff. ___223 Müller NJW 2002, 2743, 2744; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 56 f.; Schmidt MDR 2002, 915, 916; ___Zöller/Vollkommer Rdn. 12; i.E. auch Zuck NJW 2005, 1226, 1228. ___224 BVerfGE 46, 185, 188; 55, 95, 99; 60, 247, 250; 62, 392, 396; 64, 203, 208; 89, 381, 392 f.; NJW 1988, 1963. ___225 BT-Drucks. 14/4722, S. 85; abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – ___Texte – Materialien, S. 273. ___226 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 58; Zöller/Vollkommer Rdn. 15. ___227 Rensen MDR 2005, 181, 184. 228 So z.B. Stellungnahme der BRAK vom 18. Mai 2004, S. 4 (Zugriff über Homepage der BRAK). ___229 BT-Drucks. 14/4722, S. 85; abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – ___Texte – Materialien, S. 274; Hinz WuM 2002, 3, 8; Müller NJW 2002, 2743, 2744; Polep/Rensen Die ___Gehörsrüge, S. 58; Rensen MDR 2005, 181, 184; Schmidt MDR 2002, 915, 916.

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_____tigkeit gilt.230 Der Gesetzgeber selbst hat vielmehr auf die Fälle mangelnder Begründet_____heit Bezug genommen,231 und das Kriterium der Offenkundigkeit ist weder im Wortlaut _____des § 321a Abs. 3 verankert noch den Materialien zu entnehmen. Maßgebend ist aus_____schließlich, dass die Anhörungsrüge entscheidungsreif ist, es also keines Hinweises _____gem. § 139 o.a. Maßnahmen bedarf, und zurückgewiesen wird. _____ _____ 65 2. Formale Prüfung und Entscheidung, § 321a Abs. 4. § 321a Abs. 4 sieht zunächst _____die Prüfung der Anhörungsrüge in formeller Hinsicht, also ihrer Statthaftigkeit und Zu_____lässigkeit i.S.e. Vorrangs der Sachentscheidungsvoraussetzungen vor. Insofern gilt _____wie im Rahmen der §§ 56, 522, 552 der Grundsatz der Amtsprüfung,232 so dass zwar keine _____Amtsermittlung stattfindet – es gelten die üblichen Beweislastregeln – das Gericht aber _____Mängel unabhängig von einer Rüge des Gegners zu beachten hat.233 _____ 66 § 321a Abs. 4 S. 2 sieht vor, dass die Anhörungsrüge als unzulässig zu verwerfen ist, _____wenn sie entweder nicht statthaft oder nicht zulässig ist. Diese Bestimmung ist inso_____fern ungenau, als der Gesetzgeber die Statthaftigkeit offenbar als Gesichtspunkt der Zu_____lässigkeit ansieht.234 Zutreffend ist es, eine nicht statthafte Anhörungsrüge als unstatt_____haft und eine nicht zulässige Anhörungsrüge als unzulässig zu verwerfen. _____ Die Verwerfung erfolgt gem. § 321a Abs. 4 S. 4 durch Beschluss, der i.d.R. kurz zu 67 _____begründen ist, § 321a Abs. 4 S. 5. Die Begründungspflicht ist hier trotz der Unanfecht_____barkeit des betreffenden Beschlusses weder systemwidrig noch unklar.235 Sie entspricht _____vielmehr dem besonderen Zweck der Anhörungsrüge und ihrem Bezug zur Verfassungs_____beschwerde; denn nur eine rechtmäßige Verwerfung schließt wegen § 90 Abs. 2 BVerfGG _____eine Verfassungsbeschwerde aus236 und eine kurze Begründung des erkennenden Fach_____gerichts erleichtert dem Bundesverfassungsgericht seine diesbezügliche Prüfung. Das _____Anhörungsrügengesetz hat die Begründungspflicht zwar dem Wortlaut des § 321a _____Abs. 4 S. 5 nach – „soll“ – gelockert,237 mit Rücksicht auf die vorstehenden Erwägungen _____zum Sinn und Zweck der Begründung mit Bezug auf eine evtl. nachfolgende Verfas_____sungsbeschwerde bleibt es jedoch grundsätzlich bei der Begründungspflicht. Nach den _____Vorstellungen des Gesetzgebers darf ausschließlich das Revisionsgericht von einer Be_____gründung seiner Entscheidung absehen, und zwar bei Anhörungsrügen gegen Entschei_____dungen über Nichtzulassungsbeschwerden. Das steht im Einklang mit § 544 Abs. 4 S. 2 _____und soll die Herbeiführung einer ansonsten nicht gebotenen Begründung über den Um_____weg der Anhörungsrüge verhindern.238 Die Begründungspflicht ist auf Drängen des Bun_____desrates dahingehend eingeschränkt worden, dass nur einer kurzen Begründung bedarf _____Die Ausführungen sind sehr knapp zu halten, es ist wenig Aufwand zu treiben.239 Im _____Hinblick auf den Zweck der Begründung bedarf es allerdings bei aller gebotenen Kürze _____der Nennung sämtlicher entscheidungserheblichen Gesichtspunkte in eindeutiger und _____ _____230 So aber Zöller/Vollkommer Rdn. 15. _____231 BT-Drucks. 14/4722, S. 85; abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – _____Texte – Materialien, S. 274. _____232 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 43; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 59; _____Zöller/Vollkommer Rdn. 16. 233 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann § 56 Rdn. 4 bis 6. _____234 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 59, Fn. 250. Vgl. auch Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann _____Rdn. 46. _____235 Vgl. Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 47. _____236 Zöller/Vollkommer Rdn. 16 a.E. 237 Vgl. auch Treber NJW 2005, 97, 99. _____238 BT-Drucks. 15/3706, S. 16; Rensen MDR 2005, 181, 184; Treber NJW 2005, 97, 99. _____239 BT-Drucks. 14/6036, S. 121 f.; abgedruckt bei Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – _____Texte – Materialien, S. 278.

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___klarer Sprache. § 321a Abs. 4 S. 5 entbindet, soll die Begründung überhaupt einen Sinn ___haben, ebenso wenig von der Verpflichtung, die maßgebenden Gründe präzise und um___fassend darzustellen, wie dem Gericht eine nachlässige und oberflächliche Prüfung ges___tattet ist.240 ___ Der die Anhörungsrüge verwerfende Beschluss ist gem. § 321a Abs. 4 S. 4 unanfecht- 68 ___bar, so dass diesbezüglich kein Rechtsmittel oder Rechtsbehelf statthaft ist. Eine erneute ___Anhörungsrüge kommt nur unter Behebung der Mängel und innerhalb der Rügefrist in Be___tracht, außerordentliche Rechtsbehelfe scheiden überhaupt aus.241 Dem Rügeführer bleibt ___vielmehr allein die Erhebung einer Verfassungsbeschwerde übrig. Allerdings führt eine ___rechtmäßige Verwerfung der Anhörungsrüge unter dem Gesichtspunkt der Rechtsweger___schöpfung (§ 90 Abs. 2 BVerfGG) bzw. Subsidiarität zur Unzulässigkeit der erhobenen Ver___fassungsbeschwerde. Nur bei rechtswidriger Verwerfung ist die Verfassungsbeschwerde ___zulässig.242 Gegebenenfalls ist die Verfassungsbeschwerde gegen die bereits mit der Anhö___rungsrüge angefochtene Entscheidung zu richten. Ob auch der die Anhörungsrüge verwer___fende oder zurückweisende Beschluss angefochten werden kann, ist zweifelhaft.243 Gemäß ___§§ 90 Abs. 2, 93 Abs. 1 S. 2 BVerfGG beginnt die Frist zur Erhebung der Verfassungs___beschwerde erst mit dem Zugang des die Rüge verwerfenden Beschlusses.244 ___ § 321a Abs. 4 S. 4 schließt den regressus ad infinitum aus und steht daher auch einer ___Anhörungsrüge gegen den Rügebeschluss entgegen,245 und zwar auch bei originärer ___Gehörsverletzung.246 Hier bleibt nur die Verfassungsbeschwerde.247 ___ ___ 3. Materielle Prüfung, Entscheidung und Fortführung, § 321a Abs. 4 und 5 ___ ___ Bejaht das Gericht sowohl die Statthaftigkeit als auch die Zulässigkeit der Anhö- 69 ___rungsrüge, hat es die Begründetheit gem. § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 2 zu prüfen, d.h. das Vor___liegen der gerügten Gehörsverletzung sowie die Entscheidungserheblichkeit derselben. ___ Fraglich ist, ob es bereits im Rahmen dieser Prüfung einer mündlichen Verhand- 70 ___lung und Beweisaufnahme bedarf. Gegen die Notwendigkeit einer mündlichen Ver___handlung spricht grundsätzlich, dass gem. § 321a Abs. 4 S. 4 durch Beschluss zu ent___scheiden ist. Ungeachtet dieses Grundsatzes könnte man in Anlehnung an § 922 Aus___nahmen für diejenigen Fälle in Betracht ziehen, in denen die gerügten Umstände streitig ___und beweisbedürftig sind. Zu bedenken ist jedoch, dass sich die maßgebenden Umstän___de i.d.R. aus der Gerichtsakte ergeben und offenkundige Tatsachen gem. § 291 keines ___Beweises bedürfen. Selbst wenn die Parteien darüber streiten, ob in der mündlichen ___Verhandlung ein Hinweis erteilt wurde, und das entgegen § 139 Abs. 4 dem Sitzungspro___tokoll nicht zu entnehmen ist, bedarf es keiner Beweisaufnahme und Verhandlung. Zwar ___ist § 139 Abs. 4 S. 2 insofern nach seinem Zweck nicht maßgebend, es reicht aber die Er___innerung des erkennenden Gerichts.248 Auch bei streitigen Umständen bedarf es also ___ ___ ___240 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 60. ___241 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 60; Zöller/Vollkommer Rdn. 17. Anders Schneider AnwBl. 2002, 620, ___623. 242 BVerfG NJW 2007, 2241; BayVerfGH NJW-RR 2011, 1209; Zöller/Vollkommer Rdn. 16 a.E. ___243 Zöller/Vollkommer Rdn. 19, BVerfG, Beschl. v. 20.6.2007, 2 BvR 746/07; anders BVerfG, ___Beschl. v. 23.10.2007, 1 BvR 782/07. ___244 BVerfG NJW 2002, 3387 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 17. ___245 BT-Drucks. 14/4722, S. 156. 246 BayVGH NJW-RR 2011, 430. ___247 VG Berlin, Beschl. v. 12. September 2012 – 1 K 246.12 R –, juris Rdn. 2. ___248 Hinz WuM 2002, 3, 8; Hannich/Meyer-Seitz/Engers Die ZPO-Reform, § 321a Rdn. 63; Müller NJW 2002, ___2743, 2744; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 62 f.

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_____i.d.R. weder einer mündlichen Verhandlung noch einer Beweisaufnahme zur Begründet_____heit der Anhörungsrüge. _____ Umstritten ist ferner, ob im Rahmen der Begründetheitsprüfung die Amtsermitt71 _____lungs-249 oder die Verhandlungsmaxime250 gilt. Für die Verhandlungsmaxime spricht _____zum einen ihre grundsätzlich Geltung im Zivilprozess. Ausnahmen sind besonders _____angeordnet, und daran mangelt es in Zusammenhang mit § 321a. Zum anderen steht _____die Funktion der Anhörungsrüge der Geltung der Amtsermittlungsmaxime im Rahmen _____der Begründetheit des Rechtsbehelfs entgegen; denn mit der Anhörungsrüge wurde _____eine Lücke des Rechtsmittelsystems geschlossen und für die Begründetheit der _____Rechtsmittel gilt die Verhandlungsmaxime. Es ist nicht einzusehen, warum derjenige, _____der ein Urteil mit einem Wert der Beschwer unter der Berufungssumme anficht, bes_____ser behandelt werden soll als derjenige, der ein Urteil mit einem höheren Wert der _____Beschwer angreift. Allerdings gilt im Rahmen des Rügeverfahrens wie hinsichtlich der _____Berufung, dass der Streitstoff des vorausgegangenen Verfahrens ebenfalls Gegenstand _____der Überprüfung ist. Das Gericht muss also auch unter Geltung der Verhandlungsma_____xime den aktenkundigen Sach- und Streitstand unabhängig vom Vorbringen der Par_____teien berücksichtigen. Die Geltung der Verhandlungsmaxime wirkt sich aber z.B. dann _____aus, wenn es im Rahmen der Entscheidungserheblichkeit weiteren Vorbringens be_____darf. _____ Schließlich gilt für die Begründetheitsprüfung gem. § 284 S. 1 grundsätzlich der 72 _____Strengbeweis. Nur mit Zustimmung beider Parteien sind Abweichungen erlaubt (§ 284 _____S. 2).251 _____ § 321a Abs. 4 S. 3 regelt die Folgen einer unbegründeten Rüge dahingehend, dass 73 _____das Gericht die Rüge zurückzuweisen hat, und zwar – wie bei der Verwerfung – durch _____einen kurz zu begründenden (§ 321a Abs. 4 S. 5) unanfechtbaren Beschluss (§ 321a Abs. 4 _____S. 4). Hinsichtlich der Einzelheiten der erforderlichen Begründung und der Unanfecht_____barkeit wird auf die obigen Ausführungen zur Verwerfung der Anhörungsrüge Bezug _____genommen. _____ Die Folgen einer begründeten Anhörungsrüge ergeben sich aus § 321a Abs. 5. Ge74 _____mäß § 321a Abs. 5 S. 1 ist das betreffende Verfahren fortzuführen. Dazu bedarf es keines _____besonderen Beschlusses. Dieser empfiehlt sich lediglich, wenn es wegen § 707 ohnehin _____eines Beschlusses bedarf.252 Im Rahmen des § 321a Abs. 5 S. 1 und 2 genügt jedenfalls eine _____Terminsbestimmung durch Verfügung; denn § 321a Abs. 5 S. 2 und 3 treffen eine dem _____Säumnisverfahren nach rechtzeitigem Einspruch entsprechende Regelung für das Rüge_____verfahren, und dort bedarf es auch keines Beschlusses. _____ Aus § 321a Abs. 5 S. 2 bzw. 4 folgt zunächst, dass der Sach- und Streitstand bei 75 _____Schluss der mündlichen Verhandlung maßgebend ist. Das Verfahren wird also in der _____vor Erlass des Urteils einschlägigen Verfahrensart und mit den Anträgen aus der _____Schlussverhandlung fortgeführt. Zwar kann neues Vorbringen eingeführt werden, da_____bei ist aber § 321a Abs. 5 S. 1 zu berücksichtigen. Schon vor dem Inkrafttreten des Ersten _____Justizmodernisierungsgesetzes,253 jedenfalls aber auf Grund des seither geltenden Wort_____lautes des § 321a Abs. 5 S. 1 – „soweit dies auf Grund der Rüge geboten ist.“ – steht fest, _____dass einerseits der Rügeführer zwar den zu Unrecht ausgeschlossenen Vortrag neu ein_____ _____ _____249 So Zöller/Vollkommer Rdn. 17. _____250 So Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 63 f.; Schmidt MDR 2002, 915, 916 f. 251 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 64; Schmidt MDR 2002, 915, 917. _____252 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 61. Ähnlich Zöller/Vollkommer Rdn. 18. Anders Schmidt MDR 2002, _____915, 917. _____253 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 53; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 61 f.

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___führen kann, z.B. aber nicht einen neuen Streitgegenstand,254 und andererseits dem Geg___ner zwar Gehör hierzu zu gewähren ist, er aber keine zweite Chance zur Ergänzung sei___nes früheren Vorbringens oder Einführung von Verteidigungsmitteln erhalten soll, die ___nicht hiermit in Zusammenhang stehen.255 Das Gericht ist gem. § 321a Abs. 5 S. 3 i.V.m. ___§ 343 an die angefochtene Entscheidung nicht gebunden, muss aber den Urteilstenor ___unter Bezugnahme auf die angefochtene Entscheidung formulieren. Es gilt nicht das ___Verbot der reformatio in peius,256 so dass auch für den Rügeführer das Risiko eines über ___die angefochtene Entscheidung hinausgehenden Unterliegens besteht. Da § 321a Abs. 5 ___nicht die bloße Ergänzung eines etwa hinsichtlich der Rechtsmittelzulassung (insb. ___§ 543 Abs. 2) lücken- oder fehlerhaften Urteils gestattet, sondern die Rückversetzung des ___gesamten Verfahrens vorsieht, kommt auch eine auf § 321a ZPO gestützte, nachträgliche ___Zulassung von Rechtsmitteln nicht in Betracht. Liegt in diesem Zusammenhang eine ___Gehörsverletzung vor und soll nicht § 321 (str. dazu § 321 Rdn. 18 ff.), sondern § 321a An___wendung finden, muss insgesamt neu verhandelt und entschieden werden.257 Während ___der Bundesgerichtshof für die nachträgliche Zulassung der Rechtsbeschwerde im Hin___blick auf die hier nicht eröffnete Nichtzulassungsbeschwerde ausnahmsweise eine Ge___genvorstellung analog § 321a gebilligt hat,258 hat er dies für die unterbliebene Revisions___zulassung mit Rücksicht auf die Nichtzulassungsbeschwerde einerseits und § 321a Abs. 5 ___andererseits abgelehnt.259 ___ ___ 4. Rechtskraftdurchbrechung und Einstellung der Zwangsvollstreckung, § 707. 76 ___Während gem. § 705 S. 1 ZPO i.d.F. des ZPO-Reform-Gesetzes der Eintritt der formellen ___Rechtskraft vom Ablauf der Rügefrist abhängig war und § 705 S. 2 ZPO a.F. die Anhö___rungsrüge mit rechtskrafthemmender Wirkung versah, hat der Gesetzgeber die Anhö___rungsrüge durch Neufassung des § 705 ZPO im Rahmen des Anhörungsrügengesetzes260 ___als rechtskraftdurchbrechenden Rechtsbehelf ausgestaltet.261 ___ Zugleich hat das Anhörungsrügengesetz zur Aufhebung des § 321a Abs. 6 ZPO a.F. 77 ___geführt. Stattdessen ist § 707 Abs. 1 S. 1 ZPO ergänzt worden.262 Während bisher § 707 ___Abs. 1 S. 2 ZPO mangels Nennung in § 321a Abs. 6 ZPO a.F. keine Anwendung fand und ___deshalb die Einstellung ohne Sicherheitsleistung in weitem Umfang zulässig war,263 ___kommt seit dem Inkrafttreten des Anhörungsrügengesetzes eine Einstellung der Zwangs___vollstreckung ohne Sicherheitsleistung nur noch unter den engen Voraussetzungen des ___§ 707 Abs. 1 S. 2 ZPO in Betracht.264 § 321a Abs. 6 ZPO a.F. beruhte insofern auf der Erwä___gung, dass es sich lediglich um ein vorläufig vollstreckbares, nicht rechtskräftiges Urteil ___handele. Mit der Umgestaltung der Anhörungsrüge zum rechtskraftdurchbrechenden ___Rechtsbehelf trifft das nicht mehr zu.265 ___ ___ 254 Treber NJW 2005, 97, 99. ___255 BT-Drucks. 15/1508, S. 19; Huber JuS 2005, 109, 110; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 62. ___256 Hinz WuM 2002, 3, 9; Hannich/Meyer-Seitz/Engers Die ZPO-Refom 2002, § 321a Rdn. 63; Müller ___NJW 2002, 2743, 2744; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 62. ___257 BGH NJW-RR 2014, 1470, 1471. ___258 BGH NJW-RR 2007, 1653 m.w.N.; offen für Urteile noch BGH NJW-RR 2012, 306, 307. 259 BGH NJW-RR 2014, 1470, 1471. ___260 Vgl. BGBl. 2004, Teil I, Nr. 66, 3220. ___261 Vgl. BT-Drucks. 15/3706, S. 16 f.; Rensen MDR 2005, 181, 184. ___262 BGBl. 2004, Teil I, Nr. 66, S. 3220. Hannich/Meyer-Seitz/Engers ZPO-Reform, Einführung – ___263 BT-Drucks. 14/4722, S. 86; abgedruckt bei Texte – Materialien, S. 275; Musielak/Musielak4 Rdn. 13 a.E.; unzutreffend ___Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann § 321a Rdn. 57 f. ___264 Rensen MDR 2005, 181, 184. ___265 BT-Drucks. 15/3706 S. 16 f.

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_____ X. Kosten _____ _____ Wird die Anhörungsrüge verworfen oder zurückgewiesen, trifft den Rügeführer eine 78 _____pauschale Unterliegensgebühr i.H.v. 50,– EUR gem. Nr. 1700 KV GKG.266 Hingegen fällt _____keine Gebühr an, wenn die Anhörungsrüge Erfolg hat. Auch ein Teilerfolg genügt; denn _____es fehlt an einer diesbezüglichen Regelung über eine Quotierung.267 Kommt im Rahmen _____des fortgesetzten Prozesses eine Gebührenermäßigung in Betracht, steht das zuvor _____ergangene Urteil der Anwendung dieser Tatbestände schon deshalb nicht entgegen, weil _____es unter Verletzung des rechtlichen Gehörs ergangen ist. Jedenfalls wären die weiteren _____Gebühren unter den zusätzlichen Voraussetzungen des § 21 GKG wegen unrichtiger _____Sachbehandlung niederzuschlagen.268 _____ Ist der beauftragte Rechtsanwalt auch Prozessbevollmächtigter, erhält er wegen 79 _____§ 19 Abs. 1 S. 2 Nr. 5 RVG keine zusätzliche Gebühr. Nur wenn der Rechtsanwalt nur im _____Rügeverfahren tätig gewesen ist, erhält er 0,5 Gebühren gem. Nr. 3330 VV RVG.269 _____ _____ XI. Verhältnis zu anderen Rechtsbehelfen _____ _____ Aus § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 ergibt sich, dass die Anhörungsrüge nicht zulässig ist, wenn 80 _____der Verstoß gegen Art. 103 Abs. 1 GG durch Einlegung eines Rechtsmittels oder Ergreifung _____eines anderen Rechtsbehelfs behoben werden kann. Auch unter dem Gesichtspunkt des _____Rechtsschutzbedürfnisses käme das nicht in Betracht (s.o. Rdn. 21 ff. und 46 f.). _____ _____ 1. Berichtigung und Ergänzung, §§ 319 bis 321. § 321a Abs. 1 S. 1 Nr. 1 ist ebenso 81 _____wie das Erfordernis einer verbindlichen Entscheidung sowie dasjenige des Rechts_____schutzbedürfnisses Ausdruck der Subsidiarität der Anhörungsrüge.270 Die Anhörungs_____rüge ist mit Rücksicht hierauf sowie auf ihre Funktion als Instrument zur Schließung _____einer Regelungslücke nur dort statthaft, wo das Gesetz den Parteien und dem Gericht _____keinen anderen Weg zur Berichtigung der verfassungswidrig getroffenen Entscheidung _____zur Verfügung stellt. Daraus folgt, dass die Anhörungsrüge auch gegenüber den in den _____§§ 319 bis 321 bereit gestellten Möglichkeiten der Berichtigung bzw. Ergänzung nachran_____gig ist (s.o. Rdn. 14 und 46 f.).271 _____ _____ 2. Außerordentliche Berufung, außerordentliche Beschwerde. Fraglich ist, ob 82 _____mit der Einführung der Anhörungsrüge auch die in der Zeit vor Inkrafttreten der Anhö_____rungsrüge entwickelten außerordentlichen Rechtsbehelfe entbehrlich sind.272 Die Beant_____wortung dieser Frage hängt zum einen davon ab, welcher Anwendungsbereich den au_____ßerordentlichen Rechtsbehelfen vor Einführung des § 321a zukam und ob insofern noch _____eine Regelungslücke besteht. Für die außerordentliche Berufung gilt, dass sie im Hin_____blick auf eine Lücke des Rechtsmittelsystems bei der Verletzung rechtlichen Gehörs _____durch unanfechtbare Urteile entwickelt wurde. Nur insofern konnte auf § 513 Abs. 2 a.F. _____ _____ _____266 Zöller/Vollkommer Rdn. 16 und 20. 267 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 66; Zöller/Vollkommer Rdn. 20. _____268 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 66 f.; Schneider NJW 2002, 1094, 1095. _____269 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 67; Zöller/Vollkommer Rdn. 20. _____270 Vgl. Zöller/Vollkommer Rdn. 2 und 4. _____271 Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann Rdn. 5 ff.; Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 30; Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____272 Vollkommer NJW 2005, Sonderheft BayObLG, 64 ff. hält z.B. die außerordentliche Beschwerde wegen _____greifbarer Gesetzeswidrigkeit bzw. Willkür in einem begrenzten Anwendungsbereich weiterhin für _____statthaft. Vgl. auch Bloching/Kettinger NJW 2005, 860 ff.

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___als Grundlage einer Analogie zurückgegriffen werden.273 Diese Lücke des Rechtsmittel___systems ist jedoch bereits mit der Einführung der Anhörungsrüge durch das ZPO-Reform___Gesetz geschlossen worden. Spätestens274 seit dem 1. Januar 2002 besteht somit für die ___außerordentliche Berufung in ihrer vor der ZPO-Reform diskutierten Form weder ein ___Anwendungsbereich noch eine Analogiegrundlage.275 ___ Die außerordentliche Beschwerde hingegen wurde nicht speziell hinsichtlich der Ver- 83 ___letzung des rechtlichen Gehörs entwickelt – der Bundesgerichtshof entschied wiederholt, ___dass eine Verletzung des Art. 103 Abs. 1 GG nicht ausreiche –, sondern hinsichtlich der Fäl___le greifbarer Gesetzeswidrigkeit. 276 Greifbare Gesetzeswidrigkeit entspricht objektiver ___Willkür i.S.d. Art. 3 Abs. 1 GG277 und diesbezüglich ist § 321a trotz des seit Inkrafttreten des ___Anhörungsrügengesetzes erweiterten Anwendungsbereiches weder unmittelbar noch ___analog anzuwenden (s.o. Rdn. 56 ff.). Dementsprechend besteht insofern die der Entwick___lung der außerordentlichen Beschwerde zugrunde liegende Regelungslücke fort,278 und ___der Bundesgerichtshof ist, als er die Statthaftigkeit der außerordentlichen Beschwerde für ___die Zeit nach Einführung der Anhörungsrüge verneint hat,279 von falschen Voraussetzun___gen ausgegangen. Der Bundesgerichtshof hat bei seiner Entscheidung außerdem nicht ___berücksichtigt, dass sich ein Abhilfeverfahren bei dem iudex a quo für Verstöße gegen das ___Willkürverbot nicht gleichermaßen eignet wie für Gehörsverletzungen. ___ Fest steht danach jedoch nur, dass trotz der Einführung der Anhörungsrüge eine Rege- 84 ___lungslücke hinsichtlich der Verletzung anderer Verfahrensgrundrechte und insb. des Will___kürverbots besteht, und zwar gleichermaßen bezüglich unanfechtbarer Beschlüsse wie ___bezüglich unanfechtbarer Urteile. Daraus ergibt sich keineswegs zwangsläufig, dass es ___insofern und über den ursprünglich diskutierten Anwendungsbereich der außerordentli___chen Rechtsbehelfe hinaus der außerordentlichen Berufung bzw. der außerordentlichen ___Beschwerde bedarf.280 Das wäre vielmehr nur dann der Fall, wenn auch aus den übrigen ___Verfahrensgrundrechten wie aus dem rechtlichen Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG) in Verbindung ___mit dem Justizgewährungsanspruch (Art. 2 Abs. 1 GG, Art. 20 Abs. 3 GG) die Notwendigkeit ___eines fachgerichtlichen Rechtsbehelfs zur Behebung entsprechender Verstöße abzuleiten ___wäre. Dass der Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts neben dem allgemeinen Jus___tizgewährungsanspruch ausschließlich Art. 103 Abs. 1 GG zugrunde gelegen hat, ergibt ___sich nicht nur aus den Erwägungen zur besonderen Bedeutung des rechtlichen Gehörs,281 ___sondern ebenso aus den Hinweisen zum gesetzgeberischen Spielraum und zur Abhilfe ___durch den iudex a quo.282 Wie schon der Gesetzgeber bei der Einführung der Anhörungsrü___ge vorwiegend an unbeabsichtigte Gehörsverletzungen gedacht und den Rechtsbehelf ___darauf zugeschnitten hatte, hat sich auch das Bundesverfassungsgericht bei seinen Aus___ ___ ___273 Vgl. z.B. LG Aachen MDR 1992, 899; LG Berlin JurBüro 1992, 567; LG Frankfurt a.M. NJW 1985, 1171; LG Hamburg WuM 1992, 124; LG Kiel AnwBl. 1984, 502; LG Zweibrücken JZ 1989, 50 f. ___274 Der BGH hat die außerordentliche Berufung stets abgelehnt, vgl. BGH NJW 1990, 838, 839 f. ___275 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 68. ___276 Zur außerordentlichen Beschwerde wegen greifbarer Gesetzeswidrigkeit: BGHZ 43, 12, 19; NJW-RR ___1986, 1263, 1264; BGHZ 130, 97, 99 = NJW 1995, 2497; NJW 1999, 290, 291; ebenso OLG Köln, JurBüro 1986, ___1103 f. Zur außerordentliche Berufung analog § 513 Abs. 2 ZPO a.F. BGH, NJW 1990, 838, 839 f.; ebenso OLG Schleswig, NJW 1988, 67. ___277 Vollkommer NJW 2005, Sonderheft BayObLG, 64, 66. ___278 Insofern zutreffend Vollkommer NJW 2005, Sonderheft BayObLG, 64 ff. ___279 BGHZ 150, 133 = NJW 2002, 1577. Ebenso OLG Frankfurt a.M. NJW-RR 2003, 140 ff.; OLG Köln NJW-RR ___2003, 374; BVerwG NJW 2002, 2657; BFH NJW 2003, 919; Offen gelassen von BayObLG FGPrax 2002, 218 f. 280 So aber bzgl. der außerordentlichen Beschwerde: BFH NJW 2004, 2854; Vollkommer NJW 2005, ___Sonderheft BayObLG, 64, 70. Anders BGH NJW 2004, 2224. ___281 BVerfG NJW 2003, 1924, 1926 f. ___282 BVerfG NJW 2003, 1924, 1927.

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§ 321a

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____führungen zu Effizienz des Rechtsbehelfs nur auf Gehörsverletzungen bezogen. Oben wur_____de aber bereits ausgeführt, dass es zumindest hinsichtlich des Willkürverbots an der Effi_____zienz eines fachgerichtlichen Rechtsschutzes mangelt, wenn dieser zum iudex a quo führt _____(Rdn. 56 ff.).283 Auch der Gesetzgeber ist in Zusammenhang mit dem Anhörungsrügengesetz _____von einem auf Art. 103 Abs. 1 GG beschränkten Auftrag des Bundesverfassungsgerichts _____ausgegangen. Er hat hinsichtlich der übrigen Verfahrensgrundrechte ausdrücklich auf die _____außerordentlichen Rechtsbehelfe verwiesen,284 dabei jedoch nicht berücksichtigt, dass das _____Bundesverfassungsgericht solchen außerordentlichen Rechtsbehelfen die gebotene _____Rechtsmittelklarheit abgesprochen hat. 285 Schließlich ist auch der Gewaltenteilungs_____grundsatz zu berücksichtigen. Danach steht es dem Gesetzgeber zwar durchaus frei, einen _____als problematisch erkannten Sachverhalt nicht zu regeln,286 er muss sich an dieser Ent_____scheidung jedoch insofern festhalten lassen, als dann weder die Voraussetzungen für eine _____Analogie vorliegen, noch die Rechtsprechung ihm diese Aufgabe abnehmen kann. _____ Bis zu einer Regelung des Problems muss es daher dabei verbleiben, dass die Verlet85 _____zung anderer Verfahrensgrundrechte als des rechtlichen Gehörs weder analog § 321a noch _____im Wege außerordentlicher Rechtsbehelfe gerügt werden kann.287 Der betroffenen Partei _____bleibt vielmehr nur die Verfassungsbeschwerde. Mit Rücksicht auf die insofern schwan_____kende Rechtsprechung und Literatur288 sollte allerdings vorsorglich vor Erhebung einer _____Verfassungsbeschwerde schon wegen des § 90 Abs. 2 S. 1 BVerfGG sowohl die Anhörungs_____rüge erhoben als auch (hilfsweise) der in Betracht kommende außerordentliche Rechtsbe_____helf eingelegt werden. Um eine Verfristung der Verfassungsbeschwerde auszuschließen, _____ist zugleich zur Erhebung und Begründung der Verfassungsbeschwerde zu raten.289 _____ _____ 3. Gegenvorstellung. Der Bundesgerichtshof hat in seiner Entscheidung zur au86 _____ßerordentlichen Beschwerde nach Einführung der Anhörungsrüge eine befristete Ge_____genvorstellung analog § 321a zugelassen.290 Dass das unzutreffend ist, wurde bereits _____ausgeführt: Hinsichtlich unanfechtbarer Entscheidungen ist § 321a seit Inkrafttreten des _____Anhörungsrügengesetzes am 1. Januar 2005 umfassend anwendbar und die Verletzung _____anderer Verfahrensgrundrechte als des rechtlichen Gehörs betreffend steht bis zur Neu_____regelung des Problems durch den Gesetzgeber nur die Verfassungsbeschwerde zur Ver_____fügung (s.o. Rdn. 82 ff.). _____ Neben der Anhörungsrüge bleibt für die Gegenvorstellung insofern ein Anwendungs_____bereich, als es um unverbindliche Beschlüsse geht. Denn § 321a diente der Schließung einer _____Regelungslücke und diese besteht nicht, soweit eine Entscheidung jederzeit auf Antrag _____oder gar von Amts wegen abgeändert werden kann. Hinsichtlich solcher Entscheidungen _____ _____ _____283 Ebenso Bloching/Kettinger NJW 2005, 860, 863. 284 BT-Drucks. 15/3706, S. 14. _____285 BVerfG NJW 2003, 1924, 1928; Gaul, DGVZ 2005, 113, 116 f. Auch Vollkommer NJW 2005, Sonderheft _____BayObLG, 64, 70 sieht dies. Bloching/Kettinger NJW 2005, 860, 863 gehen dagegen kaum auf die Bedenken _____hinsichtlich der weiteren Zulassung außerordentlicher Rechtsbehelfe ein. _____286 Zutreffend Vollkommer NJW 2005, Sonderheft BayObLG, 64, 67, Fn. 40. _____287 Anders z.B. auch Huber JuS 2005, 109, 113, der eine Gegenvorstellung zulassen will. Vgl. auch Zuck NJW 2005, 1226, 1227, der gestützt auf andere Verfahrensgrundrechte und Mängel sowohl _____Gegenvorstellungen als auch außerordentliche Beschwerden zulassen will. _____288 Vgl. nur einerseits BGH NJW 2002, 1577 und andererseits BFH NJW 2004, 2854. Bloching/Kettinger _____NJW 2005, 860, 863: „. wohl trotz aller Beerdigungsversuche dem Tod noch einmal von der Schippe _____gesprungen“. 289 Rensen MDR 2005, 181, 183; anders Desens NJW 2006, 1243, 1245. Vgl. aber BVerfG, Beschl. _____v. 14.5.2007, 1 BvR 730/07, zum Risiko einer anderen Vorgehensweise. _____290 BGHZ 150, 133 = NJW 2002, 1577. Vgl. auch Huber JuS 2005, 109, 113, der eine Gegenvorstellung auch _____nach Inkrafttreten des Anhörungsrügengesetzes bzgl. der anderen Verfahrensgrundrechte für statthaft hält.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 321a

___kann eine Abänderung im Wege der Gegenvorstellung erwirkt werden (s.o. Rdn. 2).291 Als ___Beispiel wurden oben bereits Entscheidungen gem. § 707 genannt (s.o. Rdn. 20). Der BGH ___greift z.T. hinsichtlich Entscheidungen über PKH auf die Gegenvorstellung zurück.292 Das ___Gebot der Rechtsmittelklarheit berührt die Gegenvorstellung in ihrem begrenzten Anwen___dungsbereich nicht, weil hier keine klärungsbedürftigen Anforderungen bestehen. ___ ___ 4. Verfassungsbeschwerde. Die Verfassungsbeschwerde ist kein zusätzlicher Rechts- 87 ___behelf des fachgerichtlichen Verfahrens293 und steht unter dem Vorbehalt der Rechts___wegerschöpfung (§ 90 Abs. 2 S. 1 BVerfGG), wobei zum Rechtsweg alle fachgerichtlichen ___Rechtsbehelfe gehören, also auch die Anhörungsrüge.294 Grundsätzlich bedarf es einer An___hörungsrüge zwar nur dann, wenn der Beschwerdeführer mit seiner Verfassungsbe___schwerde zumindest auch eine Verletzung des Art. 103 Abs. 1 GG ausdrücklich oder sinnge___mäß rügt. Ausnahmsweise führt aber der über § 90 Abs. 2 S. 1 BVerfGG hinausgehende ___Subsidiaritätsgrundsatz dazu, dass auch ohne solche Rügen eine Anhörungsrüge hätte ___erhoben werden müssen und die Verfassungsbeschwerde mit allen Rügen unzulässig ist, ___obgleich eine Verletzung des rechtlichen Gehörs nicht einmal gerügt worden ist.295 Eine ___rechtmäßige Verwerfung der Anhörungsrüge führt deshalb zur Unzulässigkeit der Verfas___sungsbeschwerde. Zulässig ist die Verfassungsbeschwerde hingegen bei rechtswidriger ___Verwerfung der Anhörungsrüge.296 Setzt sich ein Fachgericht allerdings nicht mit der Frage ___der Zulässigkeit der Rüge auseinander oder bejaht es die Zulässigkeit in willkürlicher Art ___und Weise, so ist das Bundesverfassungsgericht an die betreffende Entscheidung nicht ge___bunden und kann gleichwohl zu einer Nichtannahme wegen Verstreichens der Beschwer___defrist gelangen.297 ___ Die Unzulässigkeit der Verfassungsbeschwerde erstreckt sich gegebenenfalls ohne 88 ___Rücksicht auf den begrenzten Gegenstand der Anhörungsrüge auf sämtliche Verfahrens___grundrechte. Unterbleibt die Anhörungsrüge oder wird sie verspätet erhoben, ist also die ___Verfassungsbeschwerde nicht nur, soweit sie auf die Verletzung des Art. 103 Abs. 1 GG ___gestützt wird, sondern überhaupt unzulässig. Das gilt jedenfalls, wenn die Rüge der Ver___letzung des Art. 103 Abs. 1 GG nicht ihrem Gegenstand nach beschränkt worden ist und ___Abhilfe möglich erscheint.298 ___ Gegebenenfalls ist die Verfassungsbeschwerde gegen die bereits mit der Anhörungs- 89 ___rüge angefochtene Entscheidung zu richten; ob auch der Verwerfungs- oder der Zurück___weisungsbeschluss angreifbar ist, ist zweifelhaft.299 Gemäß §§ 90 Abs. 2, 93 Abs. 1 S. 2 ___BVerfGG beginnt die Frist zur Erhebung der Verfassungsbeschwerde erst mit dem Zu___gang des die Rüge verwerfenden Beschlusses.300 Bei unangemessen langer Dauer des ___Rügeverfahrens i.S.d. § 198 GVG dürfte eine Verfassungsbeschwerde ausnahmsweise ___gemäß § 90 Abs. 2 S. 2 BVerfGG vor der Entscheidung über die Rüge zulässig sein.300a ___ ___ ___291 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 70 ff.; Zöller/Gummer § 567 Rdn. 23. ___292 BGH, Beschl. v. 19.9.2005, Az. IX ZA 12/04 und 6/05. Vgl. dazu BFH, Beschl. v. 26.9.2007, Az. V S 10/ ___07. ___293 BVerfG NJW 2003, 1924, 1927 f. 294 BVerfG NJW 2005, 3059 f. ___295 BVerfG NJW 2013, 3506, 3507 sowie allgemein dazu Allgayer NJW 2013, 3484 ff. ___296 Zöller/Vollkommer Rdn. 16 a.E. ___297 BVerfG NJW-RR 2008, 75, 76. ___298 BVerfG NJW 2005, 3059 f. 299 Zöller/Vollkommer Rdn. 19; vgl. auch BVerfG, Beschl. v. 20.6.2007, Az. 2 BvR 746/07. Vgl. aber ___BVerfG, Beschl. v. 23.10.2007, Az. 1 BvR 782/07. ___300 BVerfG NJW 2002, 3387 f.; Zöller/Vollkommer Rdn. 19. ___300a Vielmeier NJW 2013, 346; Zöller/Vollkommer Rdn. 19 a.E.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ Anders als bei anderen Rechtsbehelfen kann vom Erfordernis, vor der Verfassungs_____beschwerde Anhörungsrüge zu erheben, nicht unter Hinweis auf die Unzumutbarkeit _____wegen mangelnder Aussicht auf Erfolg abgesehen werden.301 Dem stehen die Erwägun_____gen des Gesetzgebers zum Sinn und Zweck auch erfolgloser Anhörungsrügen entgegen. _____ Ob die Zulässigkeit der Verfassungsbeschwerde trotz mangelnder Anhörungsrüge _____auch nach Ablauf der Frist des § 93 Abs. 1 BVerfGG noch durch eine Rücknahme der auf _____Art. 103 Abs. 1 GG gestützten Rüge hergestellt werden kann, ist mit Rücksicht auf den _____Grds. der Subsidiarität zweifelhaft.302 _____ _____ 90 5. Beschwerde zum EGMR. Zwar kann gestützt auf einer Verletzung Art. 6 Abs. 1 _____EMRK Beschwerde zum Europäischen Gerichtshof für Menschenrechte erhoben werden, _____diese steht aber unter dem Vorbehalt der Erschöpfung des nationalen Rechtsweges, _____wozu auch die Verfassungsbeschwerde gehört (Art. 35 Abs. 1 EMRK).303 Allerdings kom_____men hier nur solche Rechtsbehelfe in Betracht, die vor dem Hintergrund der Art. 6 Abs. 1 _____und Art. 13 EMRK geeignet sind.304 Auch dürften nicht begründete Entscheidungen des _____Bundesverfassungsgerichts über die Nichtannahme sowie formelhafte Begründungen _____Bedenken begegnen, sofern sie nämlich dem Gerichtshof keine Prüfung gestatten, in_____wieweit das angerufene nationale Gericht eine Prüfung unternommen hat und der _____Rechtsbehelf daher dem Anforderungen der EMRK genügt. _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 322 Büscher Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 322 _____ Materielle Rechtskraft _____ _____ (1) Urteile sind der Rechtskraft nur insoweit fähig, als über den durch die Klage _____oder durch die Widerklage erhobenen Anspruch entschieden ist. _____ (2) Hat der Beklagte die Aufrechnung einer Gegenforderung geltend gemacht, _____so ist die Entscheidung, dass die Gegenforderung nicht besteht, bis zur Höhe des _____Betrages, für den die Aufrechnung geltend gemacht worden ist, der Rechtskraft _____fähig. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Althammer Zur Aussetzung eines Urkundenprozesses wegen einer Zweitaufrechnung, ZZP 117 (2004) _____500; Althammer Zur Bindung der Zivilgerichte an bestandskräftige Verwaltungsakte, JZ 2005, 253; Alt_____hammer Streitgegenstand und Interesse, 2012; Althammer/Löhnig Sachmängelbedingte Rückzahlungsklagen und ius variandi des Käufers, AcP 205 (2005) 520; Arens Prozessrecht und materielles Recht, AcP 173 _____(1973) 250; Arens Räumungsurteil hindert Ausübung der Option auf Mietverlängerung nicht, JZ 1985, 751; _____Assmann Rechtskraft bei Teilklagen, Zweite Erlanger Festschrift für Schwab, 2000, 1; Bach Deine Rechts_____kraft? Meine Rechtskraft! EuZW 2013, 56; Batsch Zur materiellen Rechtskraft bei „Teilklagen“ und zur Rep_____räsentationswirkung des Klageantrags, ZZP 86 (1973) 254; Batschari/Durst Wirkung des Synallagmas auf _____die materielle Rechtskraft? NJW 1995, 1650; Beckmann Präjudizielle Wirkung eines Versäumnisurteils bei _____gleichzeitigem Erlass eines „unechten Versäumnisurteils“? MDR 1997, 614; Beinert Der Umfang der _____Rechtskraft bei Teilklagen, 2000; Bettermann Beschwer und Beschwerdewert, Streitwert und Kostenvertei_____ _____301 Anders allerdings BVerfGK 7, 403, 407 zu § 120 StVollzG i.V.m. § 33a StPO unter Rückgriff auf die _____Senatsrechtsprechung zur Unzumutbarkeit von Rechtsbehelfen, ohne auf die Besonderheiten der _____Anhörungsrüge und die diesbezüglichen Erwägungen des Gesetzgebers in BT-Drucks. 14/4722, S. 63 einzugehen. _____302 Vgl. dazu BVerfG NJW 2013, 3506; NVwZ 2013, 1285; Allgayer NJW 2013, 3484 m.w.N. _____303 Polep/Rensen Die Gehörsrüge, S. 73. _____304 EGMR NJW 2006, 2389, 2390 ff.

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___lung bei der Prozessaufrechnung, NJW 1972, 2285; Bettermann Zur Frage der Rechtshängigkeit durch Auf___rechnung im Prozess, ZZP 85 (1972) 485; Beys Zum Problem des Streitgegenstandes im Zivilprozess und ___den (gegebenenfalls national) zu ziehenden Folgerungen, insbesondere für die Rechtskraft, ZZP 105 (1992) ___145; A. Blomeyer Zum Urteilsgegenstand im Leistungsprozess, FS Lent (1957) 43; J. Blomeyer Rechtskraft ___und Rechtsmittel bei Klagabweisung, NJW 1969, 587; Della Bontà Eine „heilsame Unruhe“, ZZP 2012, 93; Bosch Zur Bindungswirkung eines Zivilurteils, das einen Rechtsstreit an die untere Instanz zur erneuten ___Entscheidung zurückverweist, FamRZ 1989, 1276; Bötticher Präklusionswirkung bei erneuter Geltendma___chung eines rechtskräftigen Anspruchs, JZ 1962, 543; Bötticher Kritische Beiträge zur Lehre von der mate___riellen Rechtskraft im Zivilprozess, 1970; Braun Die Aufrechnung des Klägers im Prozess, ZZP 98 (1976) 93; ___Braun Zu den Wirkungen eines im Vorprozess ergangenen rechtskräftigen Urteils auf einen späteren ___Rechtsstreit zwischen denselben Parteien, JZ 1996, 424; Braun Materielle Rechtskraft und prozessuale ___Betrachtungsweise des materiellen Rechts, FS Spellenberg 2010; Brehm Zur Rechtskraft einer Vollstre___ckungsgegenklage, insbesondere hinsichtlich einer Forderung, mit der die Aufrechnung erklärt wurde, ___WuB VI E § 767 ZPO 1.03; Bruns Bindet die Rechtskraft deklaratorischer Urteile der Zivil- und Verwaltungs___gerichte auch den Strafrichter, FS Lent (1957) 107; Cremer Rechtskraft und Bindungswirkung von Urteilen ___des EGMR, EuGRZ 2012, 493; Deichfuß Rechtskraft einer abgewiesenen Klage auf Rückabwicklung eines Kaufvertrages, BGHReport 2004, 411; Dören Verrechnung oder Aufrechnung bei teilweiser und vollständi___ger Zurückweisung des Werks, BauRB 2004, 212; Elzer Rechtskraft von Teiklagen, JuS 2001, 224; Foerste ___Lücken der Rechtskraft zivilgerichtlicher Entscheidungen über Aufrechnung, NJW 1993, 1183; Foerste Zur ___Zulässigkeit der Vollstreckungsgegenklage bei einem nicht in materielle Rechtskraft erwachsenen Titel, ___ZZP 107 (1994) 370; Foerste Zur Rechtskraft in Ausgleichszusammenhängen, ZZP 108 (1995) 167; Friedrich ___Umfang und Grenzen der Durchsetzung der Vorlagepflicht nach Art. 267 Abs. 3 AEUV, 2010; Gaul Zwangs___vollstreckungserweiterung nach vorsätzlich begangener unerlaubter Handlung – kein Nachweis durch ___Vollstreckungsbescheid, NJW 2005, 2894; Germelmann Die Rechtskraft von Gerichtsentscheidungen in der ___Europäischen Union, 2009; Gottwald Die Aufrechung im europäischen Zivilprozess, IPRax 1986, 10; Greger ___Zur Präklusion bei mehrfacher Abtretung, ZZP 89 (1976) 332; Grunsky Die Rechtskraft eines Feststellungs___urteils erstreckt sich nicht auf präjudizielle Rechtsverhältnisse, LMK 2003, 197; Gsell Zur materiellen Rechtskraft als negative Prozessvoraussetzung, EWiR 2004, 571; Habscheid Die materielle Rechtskraft des ___die negative Feststellungsklage aus Beweislastgründen abweisenden Urteils, NJW 1988, 2641; Hackspiel ___Die Wirkung der Rechtskraft in die Vergangenheit, NJW 1986, 1148; Heiderhoff Der entschiedene Lebens___sachverhalt und die Rechtskraftsperre bei klageabweisenden Urteilen, ZZP 118 (2005) 185; Heinrich Rechts___kraftwirkung der Abweisung einer Klage auf Architektenhonorar oder Bauunternehmerwerklohn als zur ___Zeit unbegründet, BauR 1999, 17; Henckel Prozessrecht und materielles Recht, 1970; Huffer Kenntnis des ___Schuldners bei Abtretung titulierter Ansprüche? ZGS 2005, 256; Jauernig Zur Zulässigkeit einer Nachforde___rungsklage bei verdeckten Teilklagen, JZ 1997, 1127; Jestaedt Der Streitgegenstand des wettbewerbsrechtli___chen Verfügungsverfahrens, GRUR 1985, 480; Kamlak/Ulmar Neues zum Streitgegenstand der Unterlas___sungsklage und seine Auswirkungen auf Folgeprozesse, WRP 2006, 967; Kannengießer Die Aufrechnung ___im internationalen Privat- und Verfahrensrecht, 1998; Kannowski Die Zulässigkeit einer „Teilklage auf Schmerzensgeld“ – Zivilprozessuale Neuheit oder neue Art der Schadensberechnung? ZZP 119 (2006) 63; ___Kawano Aufrechnung und Schiedsgerichtsbarkeit, ZZPInt 1999, 393; Kellermann Die Rechtskraft klageab___weisender Urteile, JA 2004, 151; Kerameus Die Rechtskraftwirkung der Entscheidungsgründe nach gemei___nem und partikularem Recht, AcP 167 (1967) 241; Keukenschrijver Zur Rechtskraft des klageabweisenden ___Urteils im Patentnichtigkeitsverfahren, GRUR 2009, 281; Klevemann Zum Vorlegungsanspruch und Besich___tigungsanspruch bei Urheberrechtsverletzungen, BGHReport 2002, 935; Kocher Feststellungswirkungen ___von Unterlassungs- und Schadensersatzurteilen, ZZP 117 (2004) 487; Konzen Die Präjudizialität rechtskräf___tiger arbeitsgerichtlicher Beschlüsse im nachfolgenden Individualprozess, FS Zeuner (1994) 401; Künzel ___Abschied vom punktuellen Streitgegenstandsbegriff? Erlanger FS Schwab (1990) 123; Kuschmann Die ma___terielle Rechtskraft bei verdeckten Teilklagen in der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs, FS Schie___dermair (1976) 351; Lehment Zur Bedeutung der Kerntheorie für den Streitgegenstand, WRP 2007, 237; Leichsenring Die Rücknahme der Prozessaufrechnung NJW 2013, 2155; Leipold Teilklagen und Rechtskraft, ___FS Zeuner (1994) 431; Leipold Zur internationalen Zuständigkeit deutscher Gerichte als Voraussetzung für ___die Entscheidung über eine im Wege der Prozessaufrechnung aufgerechnete Gegenforderung, ZZP 107 ___(1994) 216; Lepp Zwang zum Fehlurteil? NJW 1988, 806; Lindacher Divergenzen zwischen Urteilstenor und ___Entscheidungsgründen, ZZP 88 (1975) 64; Loritz Probleme der Rechtskraft von Schiedssprüchen im deut___schen Zivilprozessrecht, ZZP 105 (1992) 1; Ludwig Zur Zulässigkeit einer Nachforderungsklage beim Zuge263

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_____winnausgleichsanspruch, FamRZ 1999, 384; G. Lüke Vollstreckungsabwehrklage und fehlgeschlagene _____Aufrechnung im Vorprozess, JuS 1995, 685; G. Lüke Präjudizielle Bindungswirkung der materiellen Rechts_____kraft und nichtige Gesetzesnorm, JuS 1996, 782; G. Lüke Die Bindungswirkung im Zivilprozess, JuS 2000, _____1042; W. Lüke Der Musterentscheid nach dem neuen Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz, ZZP 119 _____(2006) 131; Madert Der Streitwert bei der Hilfsaufrechung – Verschenktes Geld oder der vergessene § 19 Abs. 3 und Abs. 4 GKG, AGS 2002, 170; Mankowski Zur Zuständigkeit für eine gerichtliche Entscheidung _____über eine Aufrechnungsforderung, ZZP 109 (1996) 376; Messer Zum Umfang der Rechtskraft bei Abweisung _____einer auf Feststellung des Nichtbestehens eines Anspruchs gerichteten Klage, JZ 1983, 396; Micsunescu Der _____„Strohmann“-Einwand im Patentnichtigkeits- und Markenlöschungsverfahren, GRURPrax 2012, 429; Mit_____tenzwei Rechshängigkeit der im Prozess zur Aufrechnung gestellten Forderung? ZZP 85 (1972) 466; Mümm_____ler Zur Streitwertberechnung bei Aufrechnung mit mehreren die Klageforderung übersteigenden Gegen_____forderungen, JurBüro 1982, 424; Musielak Der rechtskräftig entschiedene Lebenssachverhalt, NJW 2000, _____3593; Noack Der Einfluss von Rechtsänderungen auf wettbewerbsrechtliche Unterlassungstitel und Unter_____werfungsvereinbarungen – Neubewertung aufgrund der Rechtsprechung des EuGH, 2010; Pawlowski Die _____Gegenaufrechnung des Klägers im Prozess, ZZP 104 (1991) 249; Pawlowski Zum Verhältnis von materiellem _____Recht und Streitgegenstand bei Teilklagen, AcP 195 (1995) 548; Pescher Zur Geltendmachung der Unwirksamkeit eines Prozessvergleichs, ZZP 97 (1984) 139; Poelzig Die Aufhebung rechtskräftiger zivilgerichtli_____cher Urteile unter Einfluss des Europäischen Gemeinschaftsrechts, JZ 2007, 858; Poelzig Gemeinschafts_____rechtlicher Begriff der Rechtskraft, EuZW 2009, 741; Prechtel Die Prozessaufrechnung in der Praxis, _____ZAPFach 13, 1367; Rehborn Zur Darlegungslast des Patienten im Arzthaftungsprozess – Zur Rechtskraft _____eines die Klage eines Patienten abweisenden Urteils im Arzthaftungsprozess, MDR 2000, 1319; Reischl Die _____objektiven Grenzen der Rechtskraft im Zivilprozess, 2002; Reischl Zur Frage der Zulässigkeit der Wiederho_____lung einer Unterhaltsklage, FamRZ 2003, 1122; Reischl Zur Rechtskraft klageabweisender Versäumnisurtei_____le, ZZP 116 (2003) 493; Rößler Aufrechnung mit rechtswegfremden Gegenforderungen, DStZ 1998, 651; _____Schack Drittwirkung der Rechtskraft? NJW 1988, 865; Schenke/Ruthig Die Aufrechnung mit rechtswegfrem_____den Forderungen im Prozess, NJW 1992, 2505 u. NJW 1993, 1347; Schilling Die Kontrolle von Nichtvorlagen _____letztinstanzlicher Gerichte an den EuGH, EuGRZ 2012, 133; E. Schmidt Die Prozessaufrechnung im Spannungsfeld von Widerklage und prozessualer Einrede, ZZP 87 (1974) 29; H. Schmidt Innenbindungswirkung, _____formelle und materielle Rechtskraft, Rpfleger 1974, 177; Schubert Zur Rechtskraftwirkung eines eine nega_____tive Feststellungsklage abweisenden Urteils, JR 1986, 416; Schulte Zur Rechtskrafterstreckung bei Teilkla_____gen, 1999; Schumann Fehlurteil und Rechtskraft, FS Bötticher (1969) 289; Schwab Zur Präklusionswirkung _____von Urteilen, ZZP 74 (1961) 377; Schwab Zur Präklusion von Tatsachen, die zur Zeit der letzten mündlichen _____Tatsachenverhandlung noch nicht existent waren, deren Existenz aber zu diesem Zeitpunkt hätte herbei_____geführt werden können, ZZP 75 (1962) 256; Schwab Bemerkungen zur Prozessaufrechnung, FS Nipperdey _____(1965) 939; Schwab Die Bedeutung der Entscheidungsgründe, FS Bötticher (1969) 321; Schwab Zur Rechts_____kraftwirkung eines Urteils, durch das das Begehren auf Berichtigung des Grundbuchs zurückgewiesen _____wird, FamRZ 1976, 268; M. Schwab Der verbraucherschützende Widerruf und die Grenzen der Rechtskraft, _____JZ 2006, 170; Smith Einseitige präjudizielle Rechtskraftwirkung zugunsten Dritter im US-amerikanischen Zivilprozessrecht, DRiZ 1995, 94; Stadler/Klöpfer Drittwirkung von Urteilen aufgrund von Verbands-Unter_____lassungsklagen nach §§ 1, 2 UKlaG? VuR 2013, 343; Stamm Zum Umfang der Sperrwirkung des rechtskräfti_____gen Versäumnisurteils gegen den Kläger und gegen den Berufungskläger im Anschluss an die ZPO-Reform, _____ZZP 122 (2009) 399; Stürner Zur Rechtskraftfähigkeit von Entscheidungen im einstweiligen Rechtsschutz_____verfahren, ZZP 2012, 3; Takane Zur Lehre von der materiellen Rechtskraft, FS Laun (1962) 422; Teplitzky Der _____Streitgegenstand in der neuesten Rechtsprechung des I. Zivilsenats des BGH, WRP 2007, 1; Teplitzky „Mar_____kenparfümverkäufe“ und Streitgegenstand, WRP 2007, 397; Teubner Die Rechtshängigkeit einer Aufrech_____nungsforderung, JR 1988, 401; Thole Die Präklusion der Rechtskraft bei Gestaltungsrechten und ihr Ver_____hältnis zu § 767 Abs. 2 ZPO, ZZP 124 (2011) 45; Thole Die Durchsetzung von Ansprüchen aus parallelen _____Schutzrechten des Geistigen Eigentums, ZZP 124 (2011) 403; Thole Negative Feststellungsklagen, Insol_____venztorpedos und EuInsVO, ZIP 2012, 605; Tiedtke Rechtskraftwirkungen eines die negative Feststellungsklage abweisenden Urteils, JZ 1986, 1031; Tiedtke Zur Rechtskraft eines die negative Feststellungsklage _____abweisenden Urteils, NJW 1990, 1697; Tiedtke Aufrechnung und Rechtskraft, NJW 1992, 1473; Tischner Zur _____Reichweite der materiellen Rechtskraft bei einem Urteil über eine verdeckte Teilklage, JR 1986, 154; Venn_____rooy Rechtskraftwirkung des klageabweisenden Urteils im Patentnichtigkeitsverfahren, GRUR 1991, 92; _____Vogel Zur Frage der Präklusionswirkung im Vorprozess nicht vorgetragener neuer Tatsachen, BauR 1996, _____430; Vollkommer Schlüssigkeitsprüfung und Rechtskraft, Erlanger FS Schwab (1990) 229; Vollkommer Büscher

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___Rechtskraftprobleme bei der Pfändung und Überweisung streitiger Forderungen, WuB VII A § 325 ZPO 1.97; ___Vollkommer Gegenforderungen bei „Saldoklage“ – Frage zu Streitgegenstand und Rechtskraft, WuB VII A ___§ 322 ZPO 1.05; Vollkommer Umfang der materiellen Rechtskraft bei Unterlassungsverurteilung, BGHReport ___2006, 743; Wagner Die Aufrechnung im Europäischen Zivilprozess, IPRax 1999, 65; Wankner Zivilprozess___recht, JA 2002, 185; Weller Zur Rechtskrafterstreckung zwischen der Gesellschaft des bürgerlichen Rechts und ihren Gesellschaftern, ZZP 124 (2011) 491; Windel Zu den objektiven und den zeitlichen Grenzen der ___Rechtskraft bei der verdeckten Teilklage und der Nachforderungsklage, ZZP 110 (1997) 501; Zeiss Zur Zuläs___sigkeit der Prozessaufrechnung mit bereits anderweitig rechtshängigen Forderungen, JR 1972, 337; Zeuner ___Zur Frage, ob die Rechtskraft eines die Vollstreckungsgegenklage abweisenden Urteils einem nachfolgen___den Schadensersatzanspruch des Schuldners entgegensteht, ZZP 74 (1961) 190; Zeuner Zum Umfang der ___Rechtskraft bei Aufrechnung durch den Kläger, NJW 1992, 2870; Zeuner Beobachtungen und Gedanken zur ___Behandlung von Fragen der Rechtskraft in der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofes, FS 50 Jahre BGH, ___Bd. III, S 337. ___§ 322 Büscher Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Übersicht ___ VI. Wirkungen der materiellen Rechtskraft ___I. Begriff, Zweck und Voraussetzungen der 1. Ne bis in idem-Gebot ____ 50 Rechtskraft ___ 1. Formelle Rechtskraft 2. Kontradiktorisches Gegenteil ____ 52 ___ ____ a) Begriff und Zweck 3. Ausnahmen vom „ne bis in idem1 ___ b) Voraussetzungen Gebot“ ____ 57 ___ a) Verlust oder Unbestimmtheit des aa) Rechtsmittelfähige Entschei___ dungen ____ 3 Titels ____ 58 bb) Nicht rechtsmittelfähige b) Drohende Verjährung ____ 60 ___ c) Besondere Nachweise ____ 62 Entscheidungen ____ 7 ___ ____ cc) Teilweise Rechtskraft d) Ausländische Urteile ____ 64 8 ___ ____ 10 c) Rechtsfolgen 4. Bindung auf Grund Vorgreiflichkeit ___ 2. Materielle Rechtskraft a) Allgemeines ____ 66 ___ b) Einzelfälle ____ 67 a) Begriff und Zweck ____ 11 ___ ____ b) Voraussetzungen 13 c) Urteilselemente (Tatsachenfeststel___II. Rechtskraftfähige Entscheidungen lungen, Rechtsfragen, Vorfragen, ___ 1. Urteile unselbständige Rechnungs___ a) Rechtskraftfähige Urteile ____ 14 posten) ____ 72 ___ b) Nicht rechtskraftfähige d) Musterprozesse ____ 81 5. Präjudizialität und zwingende SinnUrteile ____ 16 ___ 2. Beschlüsse ____ 20 zusammenhänge ____ 82 ___ ____ 24 3. Vergleiche 6. Bindung der Gerichte anderer Gerichts___ 4. Eintragung in die Insolvenzzweige und anderer Staatsorgane ___ tabelle ____ 25 a) Allgemeines ____ 87 ___ ____ 5. Schiedssprüche 26 b) Arbeits-, Verwaltungs-, Sozial- und ___III. Rechtskrafttheorien ____ 28 Finanzgerichtsbarkeit ____ 90 ___ ____ 29 1. Materielle Rechtskrafttheorie c) Strafgerichtsbarkeit ____ 93 ___ 2. Prozessuale Rechtskraftd) Freiwillige Gerichtsbarkeit ____ 96 ___ theorie ____ 32 e) Bundesverfassungs___IV. Wirkungen von Urteilen gericht ____ 98 ____ 1. Materielle Rechtskraft 38 f) Gerichtshof der Europäischen Union ___ und Europäischer Gerichtshof für 2. Innerprozessuale Bindungs___ wirkung ____ 39 Menschenrechte ____ 102 ___ ____ 41 3. Vollstreckbarkeit g) Verwaltungsbehörden ____ 108 ___ ____ 42 4. Gestaltungswirkung VII. Subjektiver Umfang der materiellen Rechts___ 5. Tatbestandwirkung ____ 43 kraft ____ 112 ___ ____ 6. Nebeninterventionswirkung 44 VIII. Objektiver Umfang der materiellen Rechts___V. Die Prüfung der materiellen Rechtskraft kraft ____ 113 ____ ___ 1. Erhobener Anspruch i.S. des 1. Anwendbares Recht 45 ___ 2. Prüfung von Amts wegen ____ 46 § 322 Abs. 1 ____ 114 ____ ___ 49 3. Parteidisposition 2. Urteilsgegenstand 265

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a) Das Verhältnis Streitgegenstand und b) Präklusionswirkung ____ 202 _____ Urteilsgegenstand ____ 115 c) Besonderheiten der zeitlichen Wir_____ kung rechtskräftiger Entscheidung b) Keine Beschränkung auf bestimmte _____ (Anfangs- und Endzeitpunkt der Anspruchsgrundlagen ____ 116 _____ c) Die Ermittlung des UrteilsgegenRechtskraft) ____ 204 _____ stands ____ 120 2. Räumliche Grenzen ____ 211 _____ d) Einzelheiten zur Ermittlung ____ 123 XI. Durchbrechung der Rechtskraft und Beseiti_____ 3. Teilurteil ____ 126 gung rechtskräftiger Entscheidungen ____ 217 _____ 4. Urteil bei Teilklage 1. Gesetzliche Rechtsbehelfe, die die _____ a) Offene Teilklage ____ 127 Rechtskraft durchbrechen _____ b) Verdeckte Teilklage ____ 131 a) Zuständigkeitsbestimmung bei rechtskräftigen Entscheidungen c) Materiell-rechtliche Wirkungen einer _____ (§ 36 Abs. 1 Nr. 5 und Nr. 6) ____ 218 verdeckten Teilklage ____ 136 _____ ____ 137 5. Urteile bei Stufenklage b) Wiedereinsetzung in den vorigen _____ Stand (§§ 233 ff.) ____ 220 _____ 6. Urteil bei Klagehäufung ____ c) Gehörsrüge (§ 321a) ____ 222 138 a) Objektive Klagehäufung _____ ____ b) Subjektive Klagehäufung d) Abänderungsklage (§ 323) und Nach141 _____ 7. Unterlassungsurteil ____ 146 forderungsklage (§ 324) ____ 223 _____ 8. Prozessurteil ____ 152 e) Wiederaufnahmeverfahren _____ 9. Feststellungsurteil (§§ 578–591, § 185 FamFG) ____ 225 ____ _____ 158 f) Feststellungsklage (§ 256) und a) Positive Feststellungsklage _____ b) Negative FeststellungsVollstreckungsabwehrklage klage ____ 164 (§ 767) ____ 230 _____ ____ 167 2. Beseitigung rechtskräftiger _____ 10. Gestaltungsurteil bei SchmerzensgeldEntscheidung nach § 826 BGB _____ 11. Urteil ____ klage 169 a) Einführung ____ 231 _____ und b) Das Verhältnis der §§ 578 ff. _____ 12. Anerkenntnis-, Verzichtszu § 826 BGB ____ 234 Versäumnisurteile ____ 170 _____IX. Präklusionswirkung c) Voraussetzungen ____ 235 _____ 1. Allgemeines ____ 171 d) Rechtsfolgen ____ 248 _____ 2. Neuer Streitgegenstand ____ 177 XII. Kollision rechtskräftiger _____ 3. Identischer Streitgegenstand Entscheidungen ____ 250 ____ _____ 178 XIII. Aufrechnung (Abs. 2) ____ 252 a) Grundsätze b) Gesetzliche und vertragliche 1. Anwendungsbereich ____ 253 _____ ____ Gestaltungsrechte 179 2. Aufrechnung des Beklagten _____ c) Einzelfälle zur Abgrenzung des a) Prüfung der Klageforderung, _____ Streitgegenstands ____ 184 Nichtbestehen der Klage_____ ____ 186 forderung ____ 256 _____ 4. Gesetzesänderung ____ 5. Änderung der Rechtsprechung 189 b) Zulässigkeit der Aufrech_____X. Zeitliche und räumliche Wirkung der nung ____ 262 _____ Rechtskraft c) Bestehen der Klageforderung, _____ 1. Zeitliche Grenzen Prüfung der Gegen_____ a) Verjährung rechtskräftig festgestellforderung ____ 266 _____ ter Ansprüche (§ 197 Abs. 1 Nr. 3, 3. Aufrechnung des Klägers ____ 268 Abs. 2 BGB) ____ 192 4. Beschwer der Parteien ____ 270 _____ _____ _____ I. Begriff, Zweck und Voraussetzungen der Rechtskraft _____ _____ 1. Formelle Rechtskraft _____ a) Begriff und Zweck. In den Vorschriften der ZPO wird allgemein der Begriff der 1 _____ _____Rechtskraft angeführt; gemeint ist damit entweder die formelle Rechtskraft (§ 705) oder _____die materielle Rechtskraft (§ 322), was nunmehr auch in den amtlichen Überschriften zu _____§§ 322, 705 zum Ausdruck kommt.

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___ Formelle Rechtskraft bedeutet, dass die Entscheidung mit ordentlichen, fristge- 2 ___bundenen Rechtsmitteln (Berufung §§ 511 ff., Revision §§ 542 ff., sofortige Beschwerde ___§§ 567 ff., Rechtsbeschwerde §§ 574 ff.) und mit dem Einspruch (§§ 338, 700) nicht mehr ___angefochten werden kann (§ 705 ZPO, § 19 EGZPO).1 Die Verfassungsbeschwerde,2 der ___Antrag auf Bewilligung von Prozesskostenhilfe für ein Rechtsmittelverfahren,3 der An___trag auf Wiedereinsetzung in den vorigen Stand (§§ 233 ff.), der Antrag auf Berichtigung ___(§ 319)4 oder auf Urteilsergänzung (§ 321),5 die Nichtigkeitsklage (§§ 578, 579) und die ___Restitutionsklage (§§ 578, 580) hemmen die Rechtskraft nicht. Die Gehörsrüge nach ___§ 321a hat ebenfalls keine die Rechtskraft hemmende Wirkung,6 was aus der ab 1. Januar ___2005 geltenden Neufassung des § 705 Satz 2 folgt, der die Gehörsrüge nach § 321a nicht ___mehr anführt. Die Rechtskraft wird erst mit einer stattgebenden Entscheidung durchbro___chen.7 ___ ___ b) Voraussetzungen ___ ___ aa) Rechtsmittelfähige Entscheidungen. Mit Ablauf der für das Rechtsmittel oder 3 ___den Einspruch vorgesehenen Frist tritt die formelle Rechtskraft ein (§ 705 Satz 1). Erfor___derlich ist der Ablauf der Rechtsmittelfrist für beide Parteien. Solange eine Rechtsmittel___frist noch läuft, kann sich der Gegner dem Rechtsmittel anschließen (§§ 524, 554, 567 ___Abs. 3, 574 Abs. 4). Die formelle Rechtskraft schützt die Parteien eines Rechtsstreits vor ___einer ständigen Fortsetzung des gerichtlichen Verfahrens durch die unterlegene Partei.8 ___In den durch die formelle Rechtskraft bezweckten Schutz einbezogen sind auch die Ge___richte, die vor einer endlosen Befassung mit den häufig gleichen Argumenten geschützt ___werden müssen. Schließlich dient die formelle Rechtskraft der Berechenbarkeit des ___Rechtsschutzes. Rechtssicherheit und Rechtsfrieden werden durch die formelle Rechts___kraft gewahrt.9 ___ Zu den Urteilen, die erst mit Ablauf der Rechtsmittelfrist rechtskräftig werden, zäh- 4 ___len Urteile, gegen die ein Rechtsmittel statthaft ist, auch wenn das Rechtsmittel unzu___lässig ist (z.B. weil die Voraussetzungen des § 511 Abs. 2 nicht vorliegen)10 und das zwei___te Versäumnisurteil (§ 345). Berufungsurteile, soweit sie nicht zu den in § 542 Abs. 2 ___aufgeführten Urteilen gehören, werden, auch wenn das Berufungsgericht die Revision ___nicht zugelassen hat, nicht bereits mit der Verkündung rechtskräftig, weil gegen die ___Nichtzulassung der Revision Beschwerde nach § 544 eingelegt werden kann. Die Nicht___ ___1 § 705 Rdn. 1. ___2 BVerfG NJW 1996, 1736. ___3 BGHZ 100, 203, 205 = NJW 1987, 1766. ___4 Zur Rechtsmittelfrist bei Berichtigung: BGHZ 113, 228 = NJW 1991, 1834; BGH NJW-RR 2001, 211; NJW 2003, 2991, 2992. ___5 BGH NJW 2000, 3008 zur selbständigen Anfechtung des Ergänzungsurteils. ___6 BGH NJW 2005, 1432; BGH NJW 2012, 3087 Rdn. 13; Musielak/Musielak § 321a Rdn. 2; Zöller/Vollkommer ___§ 321a Rdn. 1. ___7 BGHZ 1, 200, 203 zur Wiedereinsetzung; BGHZ 89, 184, 186 = NJW 1984, 1041; BGH NJW 2003, 2991: ___Keine neue Rechtsmittelfrist bei dem Berichtigungsbeschluss, zu Ausnahmen hierzu: BGHZ 89, 184, 186 f. = NJW 1984, 1041; BGHZ 113, 228, 230 f. = NJW 1991, 1834; zum Ergänzungsurteil vgl. § 518; zur ___rückwirkenden Auflösung rechtskräftiger Entscheidungen im Wiederaufnahmeverfahren BGHZ 18, 350, ___358 = NJW 1955, 1919; BGHZ 43, 239, 243 = NJW 1965, 1274; 85, 32, 38 = NJW 1983, 230; hierzu auch Begr. ___zum Gesetzentwurf BT-Drucks. 15/3706, S.17 und Rdn. 222; zur Anhörungsrüge BGH NJW 2012, 3087 ___Rdn. 13. 8 § 705 Rdn. 2. ___9 BGHZ 37, 113, 120 f. = NJW 1962, 1291; BGHZ 45, 58, 78 = NJW 1966, 1021; BGHZ 101, 380, 382 = NJW 1987, ___3256; BGHZ 176, 74 Rdn. 12. ___10 Vgl. GmS-OGB BGHZ 88, 353, 357 = NJW 1984, 1027; BFH HFR 2000, 555.

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_____zulassungsbeschwerde hemmt den Eintritt der Rechtskraft (§ 544 Abs. 5 Satz 1). Dies gilt _____unabhängig davon, ob der Wert der für die Nichtzulassungsbeschwerde erforderlichen _____Beschwer i.S. von § 26 Nr. 8 EGZPO erreicht wird. Die Nichtzulassungsbeschwerde _____hemmt den Eintritt der Rechtskraft auch insoweit, als im Berufungsurteil zugunsten des _____Beschwerdeführers erkannt worden ist. Denn die erfolgreiche Nichtzulassungsbe_____schwerde führt zur Zulassung der Revision und zur Möglichkeit der Anschließung des _____Gegners (§ 554). _____ Entscheidungen des Bundespatentgerichts in Markensachen sind mit der 5 _____Rechtsbeschwerde nach § 83 MarkenG anfechtbar. Sie werden formell rechtskräftig erst _____mit Ablauf der Rechtsbeschwerdefrist von einem Monat (§ 82 Abs. 1 MarkenG i.V. mit _____§ 705 ZPO,11 § 85 Abs. 1 MarkenG), unabhängig davon, ob die Rechtsbeschwerde vom _____Bundespatentgericht zugelassen ist oder nicht. Auch ohne Zulassung der Rechtsbe_____schwerde ist die zulassungsfreie Rechtsbeschwerde nach § 83 Abs. 3 MarkenG gegen Ent_____scheidungen des Bundespatentgerichts in Markensachen statthaft. Die Frage der Hem_____mung der Rechtskraft durch Einlegung der Rechtsbeschwerde ist nicht mit der _____aufschiebenden Wirkung dieses Rechtsmittels nach § 83 Abs. 1 Satz 2 MarkenG zu ver_____wechseln, die nach überwiegender Ansicht bei offensichtlich unzulässigen Rechtsbe_____schwerden nicht eintritt.12 Für die formelle Rechtskraft der Beschwerdeentscheidungen _____des Bundespatentgerichts nach §§ 73, 79 PatG, § 23 DesignG und § 18 GebrMG, die mit _____der Rechtsbeschwerde nach § 100 PatG, § 23 Abs. 3 DesignG und § 18 Abs. 4 GebrMG an_____fechtbar sind, gilt das Vorstehende zu den Beschlüssen des Bundespatentgerichts in _____Markensachen entsprechend. _____ Rechtskräftig werden anfechtbare Entscheidungen weiter auf Grund beiderseitigen 6 _____Rechtsmittelverzichts, der dem Gericht gegenüber erklärt worden ist.13 Ein dem Geg_____ner gegenüber abgegebener Rechtsmittelverzicht genügt nicht; dieser entfaltet Wir_____kung nur, wenn der Gegner sich im Prozess hierauf beruft.14 Der Verzicht auf das _____Rechtsmittel kann auch vor Erlass der Entscheidung erklärt werden15 mit der Folge, _____dass die Entscheidung mit der Verkündung rechtskräftig wird. Der einseitige Rechts_____mittelverzicht führt nicht zur Rechtskraft der Entscheidung, es sei denn, für den _____Gegner ist die Rechtsmittelfrist bereits abgelaufen.16 Wird trotz wirksamen Rechtsmit_____telverzichts gleichwohl ein Rechtsmittel eingelegt, ist der Eintritt der Rechtskraft ge_____hemmt.17 _____ _____ 7 bb) Nicht rechtsmittelfähige Entscheidungen. Entscheidungen, gegen die kein _____Rechtsmittel stattfindet, werden mit der Verkündung rechtskräftig. Dazu zählen Revisi_____onsurteile des Bundesgerichtshofs mit Ausnahme der Versäumnisurteile, Berufungsur_____teile i.S. von § 542 Abs. 2, auch wenn sie greifbar gesetzeswidrig sind18 oder die Berufung _____als unzulässig verworfen wird,19 und Zwischenurteile i.S. von § 268. Hierher gehörten _____auch Beschlüsse der Oberlandesgerichte in den Familiensachen des § 621 Abs. 1 Nr. 1–3, _____ _____ _____11 Zur Anwendung der zivilprozessualen Vorschriften: BGHZ 123, 30, 33 = NJW 1993, 2942 – Indorektal _____II. 12 Fezer Markenrecht4 § 83 Rdn. 33; Knoll in Ströbele/Hacker Markengesetz11 § 83 Rdn. 55; a.A. Büscher in _____Büscher/Dittmer/Schiwy Gewerblicher Rechtsschutz Urheberrecht Medienrecht3, § 83 MarkenG Rdn. 11. _____13 OLG Naumburg FamRZ 2001, 831. _____14 BGH NJW-RR 1991, 1213; NJW 2002, 2108, 2109; BAG NZA 2004, 1047, 1049. _____15 Musielak/Ball § 515 Rdn. 6. 16 § 705 Rdn. 13. _____17 § 705 Rdn. 13. _____18 BGH NJW-RR 2002, 501. _____19 BGHZ 152, 195, 196 = NJW 2003, 69; BGHZ 154, 102, 104 = NJW 2003, 1531; WuM 2009, 145.

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___6 und 10 a.F., wenn die Rechtsbeschwerde nicht zugelassen war, weil die Nichtzulassung ___nach § 26 Nr. 9 EGZPO a.F. nicht anfechtbar war.20 ___ ___ cc) Teilweise Rechtskraft. Wegen der Teilanfechtung und der Teilrechtskraft wird 8 ___auf § 705 Rdn. 14 verwiesen. Ein Rechtsmittel hemmt auch die Rechtskraft des Teils des ___Urteils, der nach dem Inhalt der Rechtsmittelanträge nicht angefochten ist21 und auch ___soweit das Urteil mangels Beschwer nicht angefochten werden kann, ein Anschluss___rechtsmittel des Gegners aber noch möglich ist.22 Der Berufungskläger kann die Berufung ___bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung in der Berufungsinstanz erweitern, sofern ___dies durch die Berufungsbegründung gedeckt ist. 23 Die umfassende Hemmung der ___Rechtskraft tritt aber auch ein, wenn die Rechtsmittelerweiterung sich nicht innerhalb ___der Rechtsmittelbegründung hält.24 Teilweise rechtskräftig wird die Entscheidung nur in ___dem Umfang, in dem auf das Rechtsmittel verzichtet wird.25 Darüber, ob die Erweiterung ___durch die Rechtsmittelbegründung gedeckt ist oder ein Rechtsmittelverzicht vorliegt, hat ___die Rechtsmittelinstanz zu entscheiden. Die Erweiterung kann auch noch nach Zurück___weisung des Verfahrens durch das Revisionsgericht an das Berufungsgericht geschehen. ___ Der Gegner des Rechtsmittelführers kann nach Ablauf der für ihn geltenden Rechts- 9 ___mittelfrist sich dem Rechtsmittel der anderen Partei nach § 524 (Anschlussberufung), ___§ 554 (Anschlussrevision), § 567 Abs. 3 (Anschlussbeschwerde) und § 574 Abs. 4 (An___schlussrechtsbeschwerde) anschließen. Für die befristete Erinnerung nach § 621e a.F. ___war die im Gesetz nicht geregelte Möglichkeit der Anschließung anerkannt; 26 § 145 ___FamFG regelt nunmehr Rechtsmittelerweiterung und Anschlussrechtsmittel im Ver___bundverfahren und sieht hierfür – wie zuvor § 629a Abs. 3 a.F. – eine Befristung von ___einem Monat vor. Wird diese Frist versäumt, werden die von der Anfechtung nicht be___troffenen Sachen des Verbundverfahrens rechtskräftig.27 Durch die Neufassung der Vor___schriften über die Anschlussberufung, die Anschlussrevision und die Anschlussrechts___beschwerde zum 21. Oktober 2005 ist die Anschließung, falls eine Frist zur Erwiderung ___auf das Rechtsmittel gesetzt worden ist, grundsätzlich nur innerhalb dieser Frist möglich ___(Ausnahme: § 524 Abs. 2 Satz 3 bei Verurteilung zu künftig fällig werdenden wiederkeh___renden Leistungen); im Fall der Verlängerung der Berufungserwiderungsfrist nach § 224 ___Abs. 2 verlängert sich die Frist zur Einlegung der Anschlussberufung. Wird keine Frist ___oder wird die Frist nicht wirksam gesetzt, ist die Anschließung bis zum Schluss der ___mündlichen Verhandlung möglich. 28 Für die Anschlussrevision und die Anschluss___rechtsbeschwerde gilt abweichend die Monatsfrist nach Zustellung der Rechtsmittelbe___gründung, §§ 554 Abs. 2 Satz 2, 574 Abs. 4 Satz 1. Mit Ablauf der Frist zur Anschließung ___tritt in dem Umfang, in dem eine Anfechtung der Entscheidung nicht mehr möglich ist, ___Teilrechtskraft ein.29 Hat eine Partei sich dem Rechtsmittel des Gegners angeschlossen, ___ ___ ___20 OLG Schleswig MDR 2005, 646. ___21 BGHZ 7, 143, 144 = NJW 1952, 1295; 12, 52, 67 = NJW 1954, 554 zur Revision; BGHZ 91, 154, 159 = ___NJW 1984, 2831 zur Rechtsbeschwerde; BGH NJW 1994, 2896, 2897; NJW 2005, 3067 zur Berufung. ___22 BGH NJW 1994, 657, 659; NJW-RR 2005, 1169; NJW-RR 2011, 148 Rdn. 14. 23 BGHZ 12, 52, 67 = NJW 1954, 554; 88, 360, 364 = NJW 1984, 437; BGH NJW 1994, 2896, 2897; NJW-RR ___2011, 148 Rdn. 14. ___24 BGH NJW-RR 2011, 148 Rdn. 14. ___25 BGHZ 7, 143, 144 f.; BGH NJW 1989, 170 (ein Anspruchsverzicht reicht nicht). ___26 BGHZ 92, 207, 211 = NJW 1985, 968. 27 BGH NJW-RR 2011, 148 Rdn. 15, auch zu § 629a Abs. 3 a.F. ___28 BGH GRUR 2012, 180 Rdn. 28 bis 31 – Werbegeschenke. ___29 BGH NJW 1994, 657; NJW-RR 2005, 1169; NJW-RR 2011, 148 Rdn. 15; OLG Oldenburg NJW-RR 2005, ___368.

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_____ist auch nach Ablauf der Frist zur Anschließung eine Erweiterung der Anträge möglich, _____soweit dies durch die Begründung der Anschließung gedeckt ist.30 Die Anschließung _____hemmt daher die Rechtskraft der angefochtenen Entscheidung insgesamt und nicht nur _____im Umfang des mit der Anschließung verfolgten Antrags, soweit nicht Verzichtserklä_____rungen wegen des Rechtsmittels oder einer Anschließung abgegeben worden sind. _____ _____ 10 c) Rechtsfolgen. Ist die Entscheidung formell rechtskräftig, kann sie von den Par_____teien nicht mehr angegriffen werden31 und von den Gerichten – soweit nicht ausnahms_____weise eine Durchbrechung der Rechtskraft vorgesehen ist32 – auf Grund der Selbstbin_____dung des Gerichts nicht mehr, auch nicht auf Gegenvorstellung hin, geändert werden _____(§ 318).33 Die Selbstbindung des Gerichts nach § 318 erfordert allerdings nicht den Eintritt _____der formellen Rechtskraft, sondern tritt mit dem Erlass der Entscheidung ein. Die Bin_____dungswirkung nach § 318 entspricht inhaltlich der materiellen Rechtskraft.34 Die mate_____rielle Rechtskraft nach § 322 setzt den Eintritt der formellen Rechtskraft voraus.35 _____Allerdings ist nicht jede formell rechtskräftige Entscheidung auch der materiellen _____Rechtskraft fähig.36 _____ _____ 2. Materielle Rechtskraft _____ _____ a) Begriff und Zweck. Die materielle Rechtskraft bezeichnet die Bindungswirkung 11 _____an den Inhalt der Entscheidung (objektive Grenzen der Rechtskraft).37 Gebunden sind _____die Parteien des Rechtsstreits und gegebenenfalls auch Dritte nach §§ 325–327 (subjekti_____ve Grenzen der Rechtskraft).38 Die Bindungswirkung tritt innerhalb zeitlicher39 und _____räumlicher Grenzen40 ein. Zudem bindet eine materiell rechtskräftige Entscheidung eines _____inländischen Gerichts auch ein später entscheidendes anderes inländisches Gericht. Ist _____der Streitgegenstand mit demjenigen des Erstprozesses identisch, ist die nachfolgende _____Klage unzulässig und jede weitere Entscheidung in der Sache regelmäßig ausgeschlos_____sen.41 Die Wirkungen ausländischer Urteile im Inland und inländischer Urteile im Aus_____land sind eine Frage der Urteilsanerkennung. Die Anerkennung ausländischer Urteile in _____Deutschland setzt eine im Inland gültige Rechtsgrundlage voraus (z.B. Gesetz, Staatsver_____trag, EU-Recht). Ohne Anerkennung der ausländischen Entscheidung erstreckt sich die _____Bindungswirkung nicht auf das Inland.42 Wegen der Einzelheiten wird auf die Kommen_____tierung zu § 328 verwiesen. _____ _____ _____30 BGH NJW 2005, 3067, 3068. _____31 Zu den Einzelheiten und den weiteren Rechtsfolgen (Vollstreckbarkeit, Ende der Rechtshängigkeit, _____materiell-rechtliche Wirkungen) § 705 Rdn. 5. 32 Z.B. durch Wiedereinsetzung nach §§ 233 ff. (hierzu BGHZ 8, 284, 286 = NJW 1953, 423; 98, 325, 328 = _____NJW 1987, 327) oder Gehörsrüge nach § 321a. _____33 BGHZ 150, 133, 135 = NJW 2002, 1577; NJW 2004, 1531; NJW-RR 2010, 232 Rdn. 8; OLG Köln NJW-RR _____2005, 1227. _____34 BGH NJW 2011, 3242 Rdn. 16. _____35 Allgemeine Meinung vgl. § 705 Rdn. 6; BGHZ 37, 113, 120 f. = NJW 1962, 1291; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock § 322 Rdn. 9; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 6. _____36 Nachstehend Rdn. 16. _____37 Hierzu Rdn. 113 ff. _____38 Vgl. § 325 Rdn. 1, 9 ff. _____39 Rdn. 192 ff. 40 Rdn. 211 ff. _____41 BGHZ 93, 287, 288 f. = NJW 1985, 1711; BGHZ 123, 137, 139 ff. = NJW 1993, 2684; NJW 2010, 2793 Rdn. 19; _____BAG NZA 2013, 1003 Rdn. 27. _____42 BGHZ 73, 378, 387 = NJW 1979, 1105; NJW 1983, 514, 515; NJW 1987, 1146; NJW 2003, 3488.

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___ Die materielle Rechtskraft dient wie die formelle Rechtskraft der Rechtssicherheit 12 ___und dem Rechtsfrieden.43 Während die formelle Rechtskraft verhindert, dass ein und ___derselbe Rechtsstreit unbegrenzt fortgeführt werden kann, sichert die materielle Rechts___kraft die Maßgeblichkeit der formell rechtskräftigen Entscheidung innerhalb ihrer objek___tiven, subjektiven, zeitlichen und räumlichen Grenzen in demselben Rechtsstreit, soweit ___eine teilrechtsfähige Entscheidung bereits vorliegt, oder in anderen Verfahren, indem die ___Parteien daran gehindert werden, den Rechtsstreit über denselben Streitstoff beliebig zu ___wiederholen.44 Die materielle Rechtskraft liegt im Interesse der Parteien an einem wir___kungsvollen Rechtsschutz. Sie besteht zugleich im Allgemeininteresse, die Gerichte vor ___einer mehrfachen Inanspruchnahme mit demselben Streitstoff zu schützen. Insoweit ___besteht die materielle Rechtskraft auch im Interesse einer funktionsfähigen Justiz und ___der Sicherung des Justizgewährungsanspruchs. Ob die materielle Rechtskraft auch die ___Sicherung der Autorität der Gerichte bezweckt, ist umstritten.45 Dass sie – unabhängig ___von ihrer Zweckrichtung – diese Wirkung tatsächlich hat, kann aber nicht zweifelhaft ___sein. Wenn unter Umständen über lange Zeiträume mit erheblichen Kosten durch alle ___Instanzen erstrittene Entscheidungen von den Parteien immer wieder in Frage gestellt ___werden könnten, liegt es auf der Hand, dass die Entscheidungen in ihrem Gewicht ent___wertet würden, worunter zwangsläufig die Autorität der Gerichte litte. ___ ___ b) Voraussetzungen. Die materielle Rechtskraft setzt eine i.S. des § 322 rechtskraftfä- 13 ___hige Entscheidung46 voraus, die formell rechtskräftig ist.47 Ist die Entscheidung nicht ___formell rechtskräftig, können die Wirkungen der materiellen Rechtskraft nach § 322 nicht ___eintreten. Ein Gericht ist deshalb nicht gehindert, über eine präjudizielle Rechtsfrage zu ___entscheiden, die Streitgegenstand eines anderen noch nicht rechtskräftig entschiedenen ___Prozesses ist. Das wird an folgendem Beispiel deutlich: Die Parteien streiten über die Frage, ___ob das zwischen ihnen bestehende Mietverhältnis durch Kündigung aufgelöst ist.48 Der Mie___ter hat Klage auf Feststellung erhoben, dass das Mietverhältnis nicht durch Kündigung auf___gelöst ist. Der Vermieter klagt seinerseits auf Räumung. Im Räumungsprozess ist das Ge___richt wegen der anderweitig anhängigen Feststellungsklage nicht gehindert, über die Frage ___der Auflösung des Mietverhältnisses durch Kündigung ohne Bindungswirkung zu ent___scheiden, solange über die Feststellungsklage nicht formell rechtskräftig entschieden ist. ___Liegt eine rechtskräftige Entscheidung in dem Feststellungsprozess vor, ist die Entschei___dung präjudiziell für den noch anhängigen Räumungsprozess.49 Wird in einem Zweitpro___zess eine anderweitige Rechtshängigkeit übersehen oder zu Unrecht verneint, kommt es für ___die materielle Rechtskraft darauf an, welche Entscheidung zuerst formell rechtskräftig ___wird, und nicht, welche Klage zuerst erhoben worden ist.50 Dies gilt auch im Verhältnis ___zwischen inländischen und im Inland anerkannten ausländischen Entscheidungen.51 ___ ___ ___43 BGHZ 36, 365, 367 = NJW 1962, 1109; BGHZ 37, 113, 121 = NJW 1962, 1291; BGHZ 101, 380, 382 = ___NJW 1987, 3256; BGHZ 112, 54, 58 = NJW 1991, 30; NJW-RR 1987, 831, 832; NJW 2008, 2919 Rdn. 19; 2013, ___1676 Rdn. 18; MünchKomm/Gottwald Rdn. 2. ___44 BGHZ 93, 287, 289 = NJW 1985, 1711; BGHZ 123, 30, 34 = NJW 1993, 2942 – Indorektal II; NJW 2004, 1805, 1806. ___45 Bejahend BGHZ 36, 365, 367; 123, 30, 34 = NJW 1993, 2942 – Indorektal II; NJW 2004, 1805, 1806; ___Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 151 Rdn. 1; a.A. Stein/Jonas/Leipold Rdn. 30. ___46 Hierzu Rdn. 14 ff. ___47 Zur formellen Rechtskraft vgl. die Kommentierung zu § 705 und vorstehend unter Rdn. 1 ff. 48 Vgl. BGHZ 43, 144, 145 = NJW 1965, 693; BGH NJW 2004, 294, 295 unter 2b. ___49 Zu einem vergleichbaren Sachverhalt: BGH NJW 2004, 294, 295. ___50 BGH LM Nr. 2 zu § 21 VAG; NJW 1979, 2099; 1981, 1517, 1518; 1983, 514, 515. ___51 BGH NJW 1983, 514, 515.

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§ 322

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ II. Rechtskraftfähige Entscheidungen _____ _____ 1. Urteile _____ _____ a) Rechtskraftfähige Urteile. Der materiellen Rechtskraft fähig sind die Zivilurteile, 14 _____die von deutschen Gerichten erlassen worden sind, die eine endgültige Entscheidung _____über den Streitgegenstand enthalten und nicht unter Vorbehalt ergangen sind. Materiell _____rechtskraftfähig sind Leistungsurteile,52 Feststellungsurteile (auf positive oder negative _____Feststellungsklage)53 und Gestaltungsurteile.54 Gleichgültig ist, ob der Klage stattgegeben _____oder ob sie abgewiesen wird und ob das Urteil auf Grund streitiger oder nicht streitiger _____Verhandlung ergeht. Rechtskraftfähig sind Versäumnisurteile55 (auch klageabweisen_____de),56 Anerkenntnis- und Verzichtsurteile,57 Prozessurteile58 und Urteile, durch die ein _____Rechtsmittel als unzulässig verworfen wird.59 Der materiellen Rechtskraft fähig sind _____ebenfalls Urteile auf Grund fingierter Prozesse, in denen die Parteien in Wirklichkeit kei_____ne gegenläufigen Interessen verfolgen und versuchen, durch den Prozess die Rechtsent_____wicklung in einer für sie günstigen Weise zu beeinflussen.60 Dies kann z.B. dadurch ge_____schehen, dass der Parteidisposition unterliegender Tatsachenvortrag unstreitig gestellt _____wird.61 _____ 15 Der materiellen Rechtskraft fähig sind nach überwiegender, aber sehr umstrittener _____Meinung auch Urteile im Arrest- und Verfügungsverfahren.62 Die Gegenansicht, die _____eine materielle Rechtskraftfähigkeit von im Arrest- und Verfügungsverfahren ergange_____nen Entscheidungen verneint, lehnt für ein erneutes Verfahren das Rechtsschutzbedürf_____nis ab oder nimmt einen Rechtsmissbrauch an. Überzeugend ist dies nicht. Einem An_____tragsteller kann nicht grundsätzlich ein schutzwürdiges Interesse abgesprochen werden, _____bei einem anderen Gericht seinen Antrag nochmals anzubringen, wenn er mit seinem _____ersten Arrest- oder Verfügungsantrag gescheitert ist. Es lässt sich auch nicht allgemein _____sagen, dass ein wiederholter Antrag missbräuchlich ist. Und auch die für einen Arrest_____oder Verfügungsgrund erforderliche Dringlichkeit entfällt nicht deshalb, weil ein ande_____ _____52 BGHZ 157, 47, 49 = NJW 2004, 1252; NJW 2012, 3577 Rdn. 36f – Missbräuchliche Vertragsstrafe. _____53 BGH NJW 1982, 2257; NJW 1989, 105; NJW 2003, 3058; NJW-RR 2005, 1517; NJW-RR 2009, 455 Rdn. 19; _____BGHZ 183, 77 Rdn. 10 = NJW 2010, 2210. _____54 BGH NJW 2003, 585; NJW 2013, 65 Rdn. 7 ff.; MünchKomm/Gottwald Rdn. 26. _____55 BGHZ 153, 239, 241 = NJW 2003, 1044; BGHZ 183, 77 Rdn. 10 f. = NJW 2010,2210. 56 RGZ 7, 395, 397; 35, 338, 340; 153, 239, 241; BGH NJW 1989,2133, 2134. _____57 BGHZ 93, 330, 335 = NJW 1985, 1340; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock § 322 Rdn. 10; _____Stein/Jonas/Leipold Rdn. 49. _____58 RGZ 159, 173, 176; BGH NJW 1985, 2535. _____59 BGH NJW 1981, 1962 m. Anm. Jauernig MDR 1982, 286, der allerdings in dem vom BGH entschiedenen Fall von einer innerprozessualen Bindungswirkung ausgeht; in diesem Sinne auch BGH NJW 1991, 1116; _____das schließt aber nicht aus, dass derartige Entscheidungen der materiellen Rechtskraft fähig sind. _____60 MünchKomm/Gottwald Rdn. 26; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 265; a.A. RGZ 46, 334, 337, die _____Entscheidung ist aber auf der Grundlage der früher vom Reichsgericht vertretenen materiellen _____Rechtskrafttheorie ergangen und da die Parteien nach h.M. über die Wirkungen eines rechtskräftigen _____Urteils nicht verfügen können, heute nicht mehr einschlägig. 61 Zu angeblich einem solchen Fall: Loschelder FS Tilmann, S. 403, 404. _____62 HM: BGHZ 161, 298 Tz 6; KG MDR 1979, 64; OLG Frankfurt NJW 1968, 2112, 2113; Ahrens Der _____Wettbewerbsprozess7 Kap. 55 Rdn. 7; Berneke Die einstweilige Verfügung in Wettbewerbssachen2 Rdn. 94; _____Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock § 322 Rdn. 10; Stein/Jonas/Grunsky Vor § 916 Rdn. 113 f. und Vor 5 _____§ 935 Rdn. 15; Walker in Schuschke/Walker § 922 Rdn. 24; Thomas/Putzo/Seiler § 922 Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Vor § 916 Rdn. 13; Loritz ZZP 106, 3, 10; Stürner ZZP 125, 3, 14; a.A. OLG Frankfurt FamRZ _____1982, 1223; Wieczorek/Schütze/Thümmel Vor § 916 Rdn. 16; MünchKomm/Drescher Vor § 916 Rdn. 28 ff.; _____Bongen/Renaud NJW 1991, 2886, 2887; auf mangelnde Dringlichkeit stellen ab: OLG Karlsruhe GRUR 1993, _____135; OLG Frankfurt GRUR-RR 2002, 44; NJW 2005, 3222.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 322

___res Gericht den Erlass eines Arrestes oder einer einstweiligen Verfügung bereits abge___lehnt hat. Schließlich lässt sich aus der mangelnden Bindung im Hauptsacheverfahren ___an die Entscheidung im Verfahren des vorläufigen Rechtsschutzes63 nichts gegen deren ___materielle Rechtskraft ableiten; der Streitgegenstand von vorläufigem Verfahren und ___Hauptsacheverfahren ist unterschiedlich und die Natur des auf vorläufigen Rechtsschutz ___gerichteten Verfahrens (vorläufige Entscheidung mit geringeren Anforderungen an die ___Beweisführung) steht einer Bindung für das Hauptsacheverfahren entgegen. In den ___wichtigsten Fällen führen die dogmatisch verschiedenen Ansätze aber nicht zu unter___schiedlichen Ergebnissen.64 ___ ___ b) Nicht rechtskraftfähige Urteile. Nicht der materiellen Rechtskraft fähig sind 16 ___Vorbehaltsurteile nach §§ 302, 599.65 Sie entscheiden nicht endgültig über den Streit___gegenstand. Das Nachverfahren bildet mit dem dem Vorbehaltsurteil vorangegange___nen Verfahren eine Einheit.66 Die Rechtshängigkeit des Streitgegenstandes bleibt erhal___ten. Einer erneuten Klage steht die anderweitige Rechtshängigkeit und nicht die (nur ___formelle) Rechtskraft des Vorbehaltsurteils entgegen. Das Vorbehaltsurteil entfaltet le___diglich für das Nachverfahren in gewissem Umfang eine innerprozessuale Bindungswir___kung.67 ___ Nicht der materiellen Rechtskraft fähig sind grundsätzlich Zwischenurteile, die 17 ___zwischen den Parteien des Rechtsstreits und nicht im Verhältnis zu einem Dritten erge___hen. Dies gilt sowohl für Zwischenurteile über prozessuale Fragen68 als auch für Grund___urteile.69 Durch Zwischenurteile wird nur über ein Urteilselement entschieden. 70 Der ___Streitgegenstand bleibt rechtshängig. Es tritt allerdings eine innerprozessuale Bin___dungswirkung ein.71 Der Rechtskraft fähig ist das ein Wiedereinsetzungsgesuch zurück___weisende Zwischenurteil nach § 238 Abs. 1 Satz 2 ZPO; für das Zwischenurteil kann inso___weit nichts anderes gelten als für einen ein Wiedereinsetzungsgesuch zurückweisenden ___Beschluss, der materiell rechtskräftig wird. Der Rechtskraft fähig sind Zwischenurteile, ___die im Verhältnis zu Dritten ergehen und eine abschließende Entscheidung erhalten, ___etwa über die Zulassung einer Nebenintervention (§ 71),72 über die Rechtmäßigkeit einer ___Zeugnisverweigerung (§ 387)73 und einer Gutachtenverweigerung (§§ 402, 408). ___ Nicht der materiellen Rechtskraft fähig sind Entscheidungen in Rechtsmittelver- 18 ___fahren, die ein Urteil der Vorinstanz aufheben und die Sache zurückverweisen.74 ___Sie enthalten keine endgültige Entscheidung; das Verfahren wird in der Vorinstanz fort___gesetzt (§§ 538 Abs. 2 Satz 1, 563 Abs. 1). Es tritt aber eine Bindungswirkung nach der ___Vorschrift des § 563 Abs. 2 ein, die auch im Falle der Aufhebung einer erstinstanzlichen ___Entscheidung durch das Berufungsgericht nach § 538 Abs. 2 Satz 1 entsprechend gilt.75 ___ ___ 63 BGHZ 45, 251, 255 = NJW 1966, 1513. ___64 Vgl. hierzu im Einzelnen Vor § 916 Rdn. 16. ___65 RGZ 47, 186, 190; 159, 173, 175; BGH NJW 1977, 1687; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 49. ___66 BGHZ 82, 115, 118 = NJW 1982, 183; § 599 Rdn. 1. ___67 Einzelheiten zur Bindungswirkung § 600 Rdn. 29 ff.; BGHZ 82, 115, 118 = NJW 1982, 183; BGHZ 104, ___145, 149 = NJW 1988, 1979; BGHZ 158, 69, 72 f. = NJW 2004, 1159. 68 BGHZ 8, 383, 385 = NJW 1953, 702. ___69 RGZ 151, 5, 8; BGH VersR 1965, 1173; NJW-RR 1987, 1196, 1197. ___70 BGH NJW 1987, 3264, 3265. ___71 BGH VersR 1965, 1173; WM 1982, 1280; NJW 1985, 496; 2002, 1806. ___72 § 71 Rdn. 40. 73 BGHZ 121, 266, 276 = NJW 1993, 1391; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock § 322 Rdn. 10; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 52. ___74 BGHZ 60, 392, 396 = NJW 1973, 1273. ___75 BGH MDR 2005, 1241; BGHZ 169, 176 Rdn. 12; 176, 86 Rdn. 13.

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§ 322

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____Die Bindungswirkung nach § 563 Abs. 2 besteht ebenfalls, wenn das Revisionsgericht die _____Sache an die erste Instanz zurückverweist.76 Gebunden ist auch das Rechtsmittelgericht, _____soweit es nach Zurückverweisung erneut mit der Sache befasst wird.77 Gebunden ist die _____Vorinstanz an die rechtliche Beurteilung insoweit, als sie der Aufhebung und Zurück_____verweisung durch die Rechtsmittelinstanz zugrunde liegt.78 Eine Bindung tritt auch hin_____sichtlich derjenigen Tatsachen ein, die das Revisionsgericht selbst festzustellen hat.79 Sie _____gilt auch, wenn die Vorinstanz meint, die Rechtsmittelinstanz habe die verfassungs_____rechtlichen Grenzen der Rechtsfortbildung überschritten.80 Gebunden ist die Vorinstanz _____nicht, soweit die rechtlichen Ausführungen die Aufhebung nicht tragen, etwa soweit es _____sich um Anweisungen für das weitere Verfahren oder um obiter dicta handelt.81 Dazu _____rechnen die Ausführungen, mit denen das Rechtsmittelgericht eine Rechtsauffassung _____der Vorinstanz billigt.82 Gebunden ist die Vorinstanz auch nicht, wenn sich in der Tatsa_____cheninstanz ein neuer Sachverhalt ergibt,83 sich die Rechtslage ändert,84 das Bundesver_____fassungsgericht oder der Gerichtshof der Europäischen Union die Rechtslage anders als _____das Rechtsmittelgericht auslegt,85 die Rechtsmittelinstanz ihre Rechtsauffassung ändert86 _____(in diesem Fall ist bei erneuter Befassung auch die Rechtsmittelinstanz nicht mehr ge_____bunden) oder eine der Rechtsmittelinstanz entgegenstehende, höchstrichterliche Ent_____scheidung ergeht,87 bei neuen Ansprüchen oder bei anderen Prozessen auch zwischen _____denselben Parteien.88 Keine Bindung eines nationalen Gerichts an die Entscheidung des _____übergeordneten nationalen Gerichts soll nach der Rechtsprechung des EuGH dagegen _____bestehen, wenn die Auslegung des Unionsrechts durch das übergeordnete nationale _____Gericht nicht der Auslegung durch den EuGH entspricht.89 Vergleichsweise unproblema_____tisch ist die Aussage, wenn nach der Entscheidung des übergeordneten nationalen Ge_____richts eine Entscheidung des EuGH ergeht, aus der der Verstoß gegen das Unionsrecht _____folgt. In diesem Fall liegt ebensowenig eine Bindung an die Entscheidung des überge_____ordneten nationalen Gerichts vor, wie im Fall einer Änderung der Rechtsprechung dieses _____Gerichts.90 Darauf beschränkt ist die Aussage des EuGH aber nicht zu verstehen. Viel_____mehr ist das nationale Gericht trotz einer aufgrund innerprozessualer Bindungswirkung _____(§ 318) oder aufgrund Rechtskraft (§ 322) eintretenden Bindung an die Entscheidung des _____ _____ _____76 Zur Zulässigkeit einer derartigen Zurückverweisung: BGHZ 16, 71, 82 = NJW 1955, 337; BGH NJW-RR _____1994, 379, 380; NJW-RR 2004, 495, 496. _____77 BGHZ 60, 392, 397 = NJW 1973, 1273; BGHZ 132, 6, 10 = NJW 1996, 924. 78 BGHZ 3, 321, 324; BGHZ 132, 6, 10 = NJW 1996, 924; BGHZ 145, 316, 319 = NJW-RR 2001, 447; NJW 1995, _____3115, 3116; GRUR 2005, 61 f. – CompuNet/ComNet II. _____79 BGH NJW 1995, 3115, 3116. _____80 BVerfGE 65, 132, 137; BGH NJW 2007, 1127 Rdn. 21; Zöller/Heßler § 563 Rdn. 3a; a.A. OLG Schleswig _____WM 2005, 1173. 81 BayObLG ZWE 2005, 345. _____82 BGH MDR 2005, 1241; Zöller/Heßler § 563 Rdn. 3a; Riezler AcP 139 (1934), 161, 192. _____83 BGH NJW 1985, 2029, 2030; BGHZ 145, 316, 319 = NJW-RR 2001, 447; GRUR 2005, 61, 62 – _____CompuNet/ComNet II; Thomas/Putzo/Reichold § 563 Rdn. 6. _____84 Zöller/Heßler § 563 Rdn. 5 (in diesem Fall ist bei erneuter Befassung auch die Rechtsmittelinstanz _____nicht gebunden). 85 BGHZ 129, 178, 182 = NJW 1955, 1609; BGHZ 169, 167 Rdn. 11f = GRUR 2007, 55 – Farbmarke gelb/grün _____II; NJW 2013, 1310 Rdn. 19. _____86 GmS OGB BGHZ 60, 392, 397 = NJW 1973, 1273; BGHZ 169, 167 Rdn. 12 = GRUR 2007, 55 – Farbmarke _____gelb/grün II; NJW 2013, 1310 Rdn. 19. _____87 BGH NJW 2013, 1310 Rdn. 19. 88 Musielak/Ball § 563 Rdn. 12. _____89 EuGH, Slg. 2010, I-8889 = EuZW 2010, 907 Rdn. 25 – Elchinov; Slg. 2011, I-9915 = DZWIR 2012, 60 _____Rdn. 38 f. – Interdil/Intesa. _____90 BGHZ 169, 167 Rdn. 11f = GRUR 2007, 55 – Farbmarke gelb/grün II.

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___übergeordneten nationalen Gerichts berechtigt – ohne hierzu verpflichtet zu sein –;91 die ___Sache dem EuGH im Wege des Vorabentscheidungsersuchens nach Art. 267 AEUV zur ___Auslegung des Unionsrechts vorzulegen. Ohne eine solche Vorlage kann das nationale ___Gericht sich allerdings nicht unter Berufung auf eine eigene Auslegung des Unionsrechts ___von der bindenden Entscheidung des übergeordneten Gerichts lösen.92 ___ Nicht der materiellen Rechtskraft fähig sind Urteile, die über einen Teil des pro- 19 ___zessualen Anspruchs entscheiden, ohne dass – auch im Wege der Auslegung unter Her___anziehung der Urteilsgründe und des Parteivortrags – erkennbar ist, welcher Teil des ___Anspruchs oder welche Einzelforderung vom Urteil erfasst wird.93 Stützt der Kläger in ___einem Rechtsstreit sein Begehren auf mehrere Streitgegenstände und lässt sich auch im ___Wege der Auslegung unter Heranziehung von Tatbestand und Entscheidungsgründen ___und gegebenenfalls auch des Parteivorbringens nicht ermitteln, auf welchem Streitge___genstand die Verurteilung beruht, ist die Entscheidung nicht der materiellen Rechtskraft ___fähig. Geht der Kläger aus mehreren Streitgegenständen vor (z.B. mehreren Kennzei___chenrechten oder Urheberrechten), muss die Entscheidung jedenfalls nach Auslegung ___erkennen lassen, auf welches Schutzrecht die Verurteilung gestützt ist.94 Ansonsten wird ___das Urteil nicht materiell rechtskräftig.95 Entsprechendes gilt für ein Urteil, in dem offen ___bleibt, ob die Klageabweisung deshalb erfolgt, weil die vom Beklagten erklärte Aufrech___nung durchgreift oder die Klage unabhängig von der zur Aufrechnung gestellten Forde___rung abgewiesen worden ist.96 Ein trotz fehlender Rechtshängigkeit erlassenes Urteil ist ___anfechtbar und kann formell rechtskräftig werden; es entfaltet aber keine materielle ___Rechtskraft.97 Dagegen wird ein Urteil, das die Zulässigkeit der Klage offen lässt und in ___dem das Gericht über die Begründet der Klage entscheidet, materiell rechtskräftig.98 ___ ___ 2. Beschlüsse. Beschlüsse werden materiell rechtskräftig, wenn sie formell rechts- 20 ___kräftig werden und in der Sache eine der Rechtskraft fähige Entscheidung enthalten.99 ___ Materiell rechtskräftig werden Beschlüsse über die Richterablehnung nach 21 ___§ 46.100 Entsprechendes gilt für Beschlüsse nach § 91a über die Kosten.101 Die Bindungs___wirkung betrifft allerdings nur die Kostenfrage und nicht die Hauptsache.102 Der Klä___ger ist nach übereinstimmender Erledigungserklärung und nach der Entscheidung ge___mäß § 91a nicht gehindert, die Klage nochmals einzureichen.103 Die übereinstimmende ___ ___ ___91 EuGH, Slg. 2010, I-365 = NJW 2010, 427 Rdn. 55 – Kücükdeveci; EuZW 2011, 912 Rdn. 35 – Interedil; GRUR 2013, 203 Rdn. 54 f. – Bericap. ___92 Cranshaw DZWIR 2012, 53, 58. ___93 BGH NJW-RR 1988, 1405; NJW 1990, 2068, 2069; BGHZ 124, 164, 166 = NJW 1994, 460; BGHZ 168, 112 ___Tz 30 = NJW 2006, 3068; OLG Hamm/NJW-RR 1999, 70; Götz Urteilsmängel und innerprozessuale ___Bindungswirkung 1956, 43; Jauernig Das fehlerhafte Zivilurteil 1958, 190. 94 BGH GRUR 2007, 691 Tz 18 f. – Staatsgeschenk: zur Notwendigkeit für den Kläger, die ___Streitgegenstände (hier die Schutzrechte) eindeutig zu bezeichnen, auf die der Kläger sein Begehren stützt. ___95 BGHZ 168, 112 Tz 30 = NJW 2006, 3068; OLG Hamm NJW-RR 1999, 70. ___96 RGZ 142, 175, 177; BGH LM ZPO § 322 Nr. 21; Urt. v. 5.5.1986 – III ZR 186/84. ___97 BGH NJW-RR 2006, 565 Rdn. 12. ___98 BGH NJW 2008, 1227 Rdn. 17. 99 RGZ 167, 328, 332; BGHZ 40, 338, 340 = NJW 1964, 863; NJW 1981, 1962; NJW 1985, 1335, 1336; BGHZ ___123, 30, 33 f. = NJW 1993, 2942 – Indorektal II; NJW 1994, 1950, 1951; NJW 1997, 743; NJW 2004, 1805; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 53; MünchKomm/Gottwald Rdn. 29; Werner Rechtskraft und Innenbindung ___zivilprozessualer Beschlüsse im Erkenntnis- und summarischen Verfahren 1983, 85 ff. ___100 BGHZ 95, 302, 305 – Farbfernsehsignal; BayObLGZ 1986, 366, 367; Zöller/Vollkommer § 46 Rdn. 1. 101 § 91a Rdn. 28; Smid ZZP 97 (1984), 245, 281. ___102 BGH GRUR 1992, 203, 205 – Roter mit Genever. ___103 BGH NJW 1991, 2280, 2281; GRUR 1999, 522, 523 – Datenbankabgleich; Musielak/Lackmann § 91a ___Rdn. 19; a.A. MünchKomm/Lindacher § 91a Rdn. 42; ders. EWiR 1999, 381.

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§ 322

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____Erledigungserklärung beendet die Rechtshängigkeit der Hauptsache.104 Der materiellen _____Rechtskraft fähig sind Kostenfestsetzungsbeschlüsse nach §§ 103, 104105 (mit Aufhebung _____oder Abänderung der Kostengrundentscheidung wird der Kostenfestsetzungsbeschluss _____allerdings wirkungslos)106 und Entscheidungen über die Festsetzung der Rechtsanwalts_____vergütung nach § 11 RVG 107 sowie gerichtliche Entscheidungen über notarielle Kos_____tenrechungen nach §§ 127 bis 131 GNotKG.108 Die materielle Rechtskraft des Kosten_____festsetzungsbeschlusses betrifft aber nur die Kostenerstattung nach Maßstäben des _____Prozess- und Kostenrechts und schließt einen mateiell-rechtlichen Erstattungsanspruch _____nicht aus.109 _____ 22 Eine der materiellen Rechtskraft fähige Entscheidung enthalten die Wiedereinset_____zung ablehnende Beschlüsse,110 einen Beweissicherungsantrag nach § 490 Abs. 1 ableh_____nende Beschlüsse und ein Rechtsmittel verwerfende Beschlüsse nach § 522 Abs. 1, § 552 _____Abs. 1111 sowie die Nichtzulassungsbeschwerde (§ 544) verwerfende oder zurückweisen_____de Beschlüsse112 und Zurückweisungsbeschlüsse nach § 552a. Der Beschluss nach § 544 _____Abs. 7, durch den das Revisionsgericht die Entscheidung des Berufungsgerichts wegen _____Verletzung des rechtlichen Gehörs aufhebt, entfaltet keine materielle Rechtskraft, son_____dern eine Bindungswirkung entsprechend § 563 Abs. 2.113 Materiell rechtskraftfähig wer_____den nach herrschender Meinung Vollstreckungsbescheide.114 Der materiellen Rechtskraft _____fähig sind Entscheidungen nach § 766,115 soweit den Parteien im Erinnerungsverfahren _____rechtliches Gehör gewährt worden ist, nach §§ 887,116 888117 sowie § 890 und §§ 807, _____900 Abs. 4 a.F.118 und Zuschlagsbeschlüsse.119 Der materiellen Rechtskraft fähig sind Be_____schlüsse im Arrest- und Verfügungsverfahren (streitig, näher hierzu Rdn. 15) sowie Ent_____scheidungen nach §§ 23 ff. EGGVG.120 Formell und materiell rechtskräftig werden auch _____Entscheidungen über den Versorgungsausgleich121 und Beschlüsse im vereinfachten Ver_____ _____ _____104 BGH NJW 1989, 2885, 2886; NJW 2013, 2361 Rdn. 19; Bergerfurth NJW 1992, 1655, 1657. _____105 § 104 Rdn. 22; BGHZ 111, 168, 170 = NJW 1990, 2060; NJW 2003, 1462; BGHZ 187, 227 Rdn. 8 = _____NJW 2011, 1367; zum Umfang der Rechtskraftwirkungen von Entscheidungen über den prozessualen Kostenerstattungsanspruch auf den materiellen Kostenerstattungsanspruch: OLG München AGS 2000, _____185; zur möglichen Nachforderung von Gebühren und Auslagen nach erfolgter Festsetzung BGHZ 185, 353 _____Rdn. 8 = NJW-RR 2010, 1430. _____106 BGH NJW-RR 2007, 784 Rdn. 3; Zöller/Herget §§ 103, 104 Rdn. 21 „Aufhebung der _____Kostengrundentscheidung“. 36 _____107 BGH NJW 1997, 743; Hartmann Kostengesetze § 11 RVG Rdn. 77. 108 OLG Düsseldorf MDR 1996, 1190; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 53. _____109 BGHZ 111, 168, 170 = NJW 1990, 2060. _____110 BAG AP Nr. 1 zu § 238 ZPO; AP Nr. 2 zu § 329 ZPO; BAGE 42, 294; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 3; _____Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 9. _____111 BGH NJW 1981, 1962; 1991, 1116, 1117. 112 BGH NJW 2004, 1531. _____113 BGH VersR 2010, 1206 Rdn. 5. _____114 BGHZ 101, 380, 382 f. = NJW 1987, 3256; BGHZ 103, 44, 45 = NJW 1988, 971; BGHZ 112, 54, 58 = _____NJW 1991, 30; § 700 Rdn. 11 ff. auch zur Gegenmeinung, die von einer geminderten Rechtskraft ausgeht abspricht. _____oder dem Vollstreckungsbescheid die Rechtskraft insgesamt 5 _____115 RGZ 143, 241, 242; Walker in Schuschke/Walker § 766 Rdn. 32; Zöller/Stöber § 766 Rdn. 38; allg. BGH NJW-RR 2012, 1148 Rdn. 13; a.A. § 766 Rdn. 28; Peters ZZP 90 (1977) 145, 154. _____116 BGH NJW 1995, 3189, 3190; a.A. Peters ZZP 90 (1977) 145 ff., 154; der Schuldner bleibt allerdings _____berechtigt, die Handlung selbst vorzunehmen. _____117 RGZ 167, 328, 333; OLG Celle OLGR 2000, 59; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 3. _____118 Musielak § 329 Rdn. 17. 119 RGZ 138, 127, 128; BGH NJW-RR 1986, 1115, 1116; 2010, 232 Rdn. 8; Prütting/Gehrlein/Völzmann_____Stickelbrock § 322 Rdn. 12. _____120 BGH NJW 1994, 1950, 1951 m.w.N. auch zur Gegenmeinung. _____121 BGH NJW-RR 1996, 642, 643.

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___fahren zur Unterhaltsfestsetzung nach § 649 a.F. und § 650 Satz 2 a.F. Der materiellen ___Rechtskraft fähig sind grundsätzlich Beschlüsse in Angelegenheiten der freiwilligen Ge___richtsbarkeit und urteilsvertretende Beschlüsse in Ehe- und Familiensachen, soweit es ___sich um echte Streitsachen handelt; das sind Verfahren, in denen das Gericht über die ___subjektiven Rechte Privater mit entgegengesetzten Interessen entscheidet.122 ___ Nicht materiell rechtskräftig werden Beschlüsse im Prozesskostenhilfeverfahren123 23 ___und Pfändungs- und Überweisungsbeschlüsse 124 sowie Aussetzungsbeschlüsse nach ___§ 148. ___ ___ 3. Vergleiche. Nicht der materiellen Rechtskraft fähig sind Prozessvergleiche.125 § 3 24 ___Nr. 8 PflVG a.F. – jetzt § 124 Abs. 1 VVG n.F. – und § 894 setzen ein rechtskräftiges Urteil ___voraus. Sie finden auf den Prozessvergleich daher keine Anwendung.126 ___ ___ 4. Eintragung in die Insolvenztabelle. Nach § 178 Abs. 3 InsO wirkt die Eintragung 25 ___in die Insolvenztabelle für die festgestellten Forderungen ihrem Betrag und ihrem Rang ___nach wie ein rechtskräftiges Urteil gegenüber dem Insolvenzverwalter und allen Insol___venzgläubigern. Die Vorschrift des § 178 Abs. 3 InsO betrifft die widerspruchslose Eintra___gung. Die Rechtskraftwirkung im Falle einer gerichtlichen Entscheidung regelt § 183 ___InsO. Die Berichtigung der Tabelle nach gerichtlicher Entscheidung gemäß § 183 Abs. 2 ___InsO hat nicht nur deklaratorische Wirkung; erst die Eintragung der Berichtigung in der ___Insolvenztabelle nach vorausgegangenem Widerspruch und Beseitigung des Wider___spruchs durch das Feststellungsurteil wirkt wie ein rechtskräftiges Urteil gegenüber dem ___Insolvenzverwalter und den Insolvenzgläubigern.127 Die Eintragung in die Insolvenzta___belle nach § 178 Abs. 3 InsO hat diesselben Wirkungen wie ein rechtskräftiges Urteil.128 ___Die Rechtskraftfähigkeit und der Rechtskraftumfang widerspruchslos erfolgter Eintra___gungen in die Tabelle nach § 178 Abs. 3 InsO und nach erfolgtem Bestreiten durch Urteil ___im ordentlichen Verfahren festgestellter Forderungen nach §§ 180, 183 InsO entsprechen ___sich.129 Erforderlich ist die Eintragung nach § 178 Abs. 2 InsO in die Tabelle; ein fehlendes ___Bestreiten im Prüfungstermin reicht für die Rechtskraftwirkung nicht aus.130 Die Rechts___kraftwirkung der Eintragung einer festgestellten Forderung in die Tabelle gemäß § 178 ___Abs. 3 InsO oder einer Entscheidung nach § 183 InsO macht eine Masseforderung nicht ___zu einer Insolvenzforderung und schließt deshalb nicht aus, dass derselbe Anspruch ___später als Masseforderung geltend gemacht wird.131 Umgekehrt führt die Rechtskraft der ___Entscheidung über das Bestehen der Insolvenzforderung nicht zur Bindung in einem ___späteren Prozess, in dem derselbe Anspruch als Masseforderung verfolgt wird.132 Rechts___kraftfähig sind auch Entscheidungen über die Festsetzung der Vergütung des Insolvenz___verwalters.133 ___ ___ ___122 MünchKomm/Gottwald Rdn. 29; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 9. ___123 BGH NJW 2004, 1805, 1806, allerdings kann das Rechtsschutzbedürfnis für einen neuerlichen ___Antrag fehlen. ___124 BGH NJW-RR 2012, 1148 Rdn. 13; OLG Köln FamRZ 1994, 1272, 1273; Zöller/Vollkommer § 329 Rdn. 42. 125 BGHZ 86, 184, 186 = NJW 1983, 996; NJW-RR 1986, 22; vgl. auch § 794 Rdn. 45. ___126 Zu § 3 Nr. 8 PflVG: BGH NJW-RR 1986, 22; zu § 894: Vgl. § 794 Rdn. 49. ___127 BGHZ 168, 112 Tz 20 = NJW 2006, 3068; MünchKomm-InsO/Schumacher2 § 183 Rdn. 7. ___128 BGH DZWIR 2005, 253; NJW-RR 2013, 757 Rdn. 6; MünchKomm-InsO/Schumacher2 § 178 Rdn. 59. ___129 BGHZ 168, 112 Tz 20 = NJW 2006,2 3068. 130 MünchKomm-InsO/Schumacher § 178 Rdn. 56 m.w.N. auch zur Gegenmeinung. ___131 BGHZ 168, 112 Tz 15 = NJW 2006, 3068. ___132 BGHZ 168, 112 Tz 26 = NJW 2006, 3068. ___133 BGHZ 185, 353 Rdn. 9 = NJW-RR 2010, 1430.

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_____ 26 5. Schiedssprüche. Nach § 1055 steht der Schiedsspruch in seinen Wirkungen unter _____den Parteien einem rechtskräftigen Urteil gleich. Schiedssprüche sind der formellen und _____materiellen Rechtskraft fähig.134 Die materielle Rechtskraft nach § 322 tritt bei inländi_____schen Schiedssprüchen ein, die eine endgültige Regelung enthalten und die Vorausset_____zungen des § 1054 erfüllen.135 Für ausländische Schiedssprüche gilt § 1061.136 Gegenüber _____der materiellen Rechtskraft eines Urteils bestehen bei einem Schiedsspruch aber Unter_____schiede, die sich aus dem Umstand ergeben, dass der Schiedsspruch nicht Hoheitsakt _____ist. Das Vorliegen eines formell rechtskräftigen Schiedsspruchs ist in einem Prozess nicht _____von Amts wegen, sondern nur auf Einrede hin zu berücksichtigen.137 Denn die Parteien _____können den Schiedsspruch aufheben138 und deshalb auch davon absehen, ihn in einen _____Prozess einzuführen. Entsprechend wird zum Teil von denjenigen, die sich für eine Be_____rücksichtigung der Rechtskraft des Schiedsspruchs von Amts wegen aussprechen, auch _____angenommen, eine einverständliche Aufhebung der Rechtskraft durch die Parteien sei _____nicht möglich.139 _____ Die Vorschriften der §§ 325 ff. hinsichtlich der Rechtskrafterstreckung auf Dritte gel27 _____ten nicht; erforderlich ist eine Bindung des Dritten an die Schiedsvereinbarung.140 Ge_____bunden ist aber der Rechtsnachfolger im Falle der Gesamtrechtsnachfolge und bei Son_____derrechtsnachfolge in einen Gesellschaftsanteil.141 Insoweit tritt der Rechtsnachfolger in _____die Stellung des Rechtsvorgängers ein. _____ _____ III. Rechtskrafttheorien _____ _____ Das Wesen der materiellen Rechtskraft und ihre Bindungswirkung versuchen die 28 _____verschiedenen Rechtskrafttheorien (materielle Theorie, prozessuale Theorie) zu erklären, _____wobei auch vermittelnde Auffassungen und Abwandlungen vertreten werden. In der _____Praxis besteht heute weitgehend Einigkeit, dass die Rechtskrafttheorien zur Problemlö_____sung kaum beitragen.142 Das Gesetz hat zum Theorienstreit keine Stellung bezogen, son_____dern ihn dem Bereich der Rechtsdogmatik zugeordnet.143 _____ _____ _____ _____134 Vgl. § 1040 a.F. Rdn. 1 ff. _____135 BGH NJW 1984, 1436; NJW-RR 2009, 790 Rdn. 16; Musielak/Voit § 1055 Rdn. 2; Zöller/Geimer § 1055 _____Rdn. 1 f. 136 Zur Abgrenzung zwischen inländischem und ausländischem Schiedsgericht: BGHZ 96, 40, 41 = _____NJW 1986, 1436. _____137 RGZ 146, 262, 267; BGH NJW 1958, 950; Baumbach/Lauterbach/Hartmann § 1055 Rdn. 4; _____Thomas/Putzo/Reichold § 1055 Rdn. 2; Stein/Jonas/Schlosser § 1055 Rdn. 5; MünchKomm/Münch § 1055 _____Rdn. 8; Triebel/Coenen BB 2003, IDR Beilage (5) S. 2, 6 f.; Regierungsentwurf BT-Drucks. 13/5274 S. 56; § 1040 Rdn. 4; Schreiber Festschrift Schütze, 1999, 807, 818; a.A. die im Vordringen befindliche _____Gegenmeinung: Gaul FS Sandrock 2000, 285, 321; ders. Festschrift Leipold, 2009, 881, 898; Schwab/Walter _____Schiedsgerichtsbarkeit5 S. 193; Zöller/Geimer § 1055 Rdn. 8; Musielak/Voit § 1055 Rdn. 5. _____138 Schreiber FS Schütze 1999, 807, 818 und § 1040 Rdn. 6 m.w.N. Fn. 18 und zur Gegenmeinung Fn. 19; _____Thomas/Putzo/Reichold § 1055 Rdn. 2; Loritz ZZP 105, 1. _____139 Gaul FS Sandrock 2000, 285, 324, Musielak/Voit § 1055 Rdn. 6; anders aber Zöller/Geimer § 1055 Rdn. 10, der zwar eine Berücksichtigung von Amts wegen annimmt, aber eine einverständliche _____Beseitigung der Rechtskraft zulässt. _____140 H.M. vgl. § 1040 Rdn. 10; hierzu auch BGHZ 132, 278, 285; a.A. Zöller/Geimer § 1055 Rdn. 7; _____Musielak/Voit § 1055 Rdn. 5. _____141 § 1040 Rdn. 10. 142 MünchKomm/Gottwald Rdn. 13; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock § 322 Rdn. 3; _____Stein/Jonas/Leipold Rdn. 24; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 5; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 14; a.A. _____Gaul FS Flume (1978) Bd. I, 443; Martens ZZP 79 (1966) 404, 405. _____143 Mugdan Bd. I, 553.

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___ 1. Materielle Rechtskrafttheorie. Die materielle Rechtskrafttheorie geht von einer ___Einwirkung der rechtskräftigen Entscheidung auf die materielle Rechtslage aus, indem ___das Urteil private Rechte begründet oder beendet.144 Diese Wirkung auf die materielle ___Rechtslage tritt aber nur im Verhältnis zwischen den Parteien ein.145 In diesem Verhältnis ___stimmen Urteilsinhalt und materielle Rechtslage überein. Das unrichtige Urteil schafft ___einen Anspruch oder bringt ihn zum Erlöschen. ___ Die Schwächen der materiellen Rechtskrafttheorie liegen in der gar nicht anders ___möglichen Beschränkung ihrer Wirkungen auf die Parteien und diejenigen Dritten, ge___gen die die Entscheidung wirkt. Als Konsequenz der materiellen Rechtskrafttheorie ent___stehen unterschiedliche materielle Rechtslagen. Obsiegt A im Feststellungsprozess über ___das Eigentum an einer Sache gegen C und B in einem entsprechenden Feststellungsprozess ___ebenfalls gegen C ist im Verhältnis A-C der A und im Verhältnis B-C der B Eigentümer, wäh___rend tatsächlich D Eigentümer sein kann. Gegen die materielle Rechtskrafttheorie spricht ___auch der Sinn gerichtlicher Entscheidungen. Das Gericht soll, von Gestaltungsurteilen ___abgesehen, nicht auf die materielle Rechtslage einwirken, sondern sie im Prozess nach___vollziehen.146 ___ Als Abwandlung hierzu wird vertreten, das rechtskräftige Urteil begründe eine ma___teriell-rechtlich wirkende unwiderlegbare Vermutung, dass die ausgesprochene Rechts___folge zu Recht bestehe.147 Die Ansicht vermeidet zwar zum Teil die Schwächen der ma___teriellen Rechtskrafttheorie, die sich aus einer Einwirkung der Entscheidung auf die ___materielle Rechtslage ergeben. Es bleibt aber die Schwäche auch dieser Variante der ma___teriellen Rechtskrafttheorie, dass sie ihre Anknüpfung im materiellen Recht hat und die ___prozessuale Bindung an ein unzutreffendes Urteil nicht begründen kann. ___ ___ 2. Prozessuale Rechtskrafttheorie. Heute vorherrschend ist in Rechtsprechung148 ___und im Schrifttum149 die prozessuale Theorie. Danach wirkt das rechtskräftige Urteil, von ___Gestaltungsurteilen abgesehen, nicht auf die materiell-rechtliche Rechtslage ein, son___dern führt zu einer prozessualen Bindung der Entscheidung des Erstprozesses im Folge___prozess. In der älteren Literatur wird von Vertretern der prozessualen Theorie teilweise ___angenommen, die Wirkung der materiellen Rechtskraft beschränke sich in dieser Bin___dung des Gerichts an die im Erstprozess getroffene Entscheidung.150 Für einen erneuten ___Prozess mit identischem Streitgegenstand wird das Rechtsschutzbedürfnis verneint.151 ___ Die prozessuale Rechtskrafttheorie, wie sie heute vornehmlich vertreten wird, ___hat folgende Konsequenzen: ___ Eine weitere Klage mit identischem Streitgegenstand ist unzulässig.152 Die rechts___kräftige Entscheidung hat bei identischem Streitgegenstand daher nicht nur eine Bin___dungswirkung in dem Sinne zur Folge, dass in einem erneuten Prozess nicht von der ___ ___144 Neuner ZZP 54 (1929) 217, 225; Pachenstecher ZZP 37 (1908) 1, 12 ff.; Krückmann ZZP 46 (1917) 371, 396; ___Sax ZZP 67 (1954) 21, 36; in diesem Sinne zunächst auch das Reichsgericht: RGZ 78, 389, 395. ___145 RGZ 46, 334, 336. ___146 Musielak/Musielak Rdn. 4. ___147 Pohle FS Calamandrei (1958) 377, 397. 148 BGHZ 3, 82, 86 = NJW 1951, 886; 117, 1, 5 = NJW 1992, 1172; BGHZ 157, 47, 55 = NJW 2004, 1252; ___NJW 2012, 3577 Rdn. 36 – Missbräuchliche Vertragsstrafe; BAG NJW 1955, 476, 479; hierzu bereits RGZ 129, ___246, 248. ___149 Rosenberg/Schwab/Gottwald 17 § 151 Rdn. 7 ff.; Gaul FS Flume (1978) Bd. I, 443, 512, 524; FS Nakamura (1996) 425, 426. ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 9 ff.; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 6; Musielak 150 Pohle JurBlätter 57, 113; Blomeyer § 88 III; Stein/Jonas/Pohle 18 Anm. II 3. ___151 Hellwig Klagrecht und Klagmöglichkeit (1905) 71. ___152 BGHZ 93, 287, 288 f. = NJW 1985, 1711; BGHZ 123, 137, 139 ff. = NJW 1993, 2684; BGHZ 157, 47, 50 = ___NJW 2004, 1252; NJW – RR 2006, 712 Tz 13; WuM 2011, 527 Rdn. 9; Gaul FS Weber (1975) 155, 164.

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_____ursprünglichen Entscheidung abgewichen werden darf.153 Nur ausnahmsweise besteht _____die Möglichkeit trotz der Bindungswirkung zu einem erneuten Prozess, wenn hieran ein _____schutzwürdiges Interesse besteht.154 Ausgeschlossen ist eine erneute Verhandlung und _____Entscheidung über denselben Streitgegenstand (Gebot des „ne bis in idem“). Von einer _____erneuten Entscheidung über denselben Streitgegenstand ist auch auszugehen, wenn der _____frühere Beklagte das kontradiktorische Gegenteil in einem Zweitprozess verfolgt.155 Er_____streitet etwa A in einem Prozess ein rechtskräftiges Urteil gegen B, in dem festgestellt _____wird, dass A Inhaber eines gewerblichen Schutzrechts ist (Marke, Patent), kann B den A _____nicht in einem Folgeprozess auf Feststellung in Anspruch nehmen, selbst Inhaber des _____Schutzrechts zu sein. Ist der Beklagte z.B. trotz eines bestehenden Wohnrechts rechts_____kräftig zur Räumung verurteilt, steht einem auf das Wohnrecht gestützten Anspruch des _____Beklagten auf Wiedereinräumung des Besitzes die rechtskräftige Entscheidung entge_____gen, weil mit diesem neuerlichen Anspruch das kontradiktorische Gegenteil des Vorpro_____zesses geltend gemacht wird.156 Ausgeschlossen durch die Rechtskrafterstreckung ist _____auch eine Bereicherungsklage, mit der das im Erstprozess Zuerkannte, mit der Begrün_____dung zurückgefordert wird, der Rechtsstreit sei unrichtig entschieden worden.157 _____ Das Fehlen einer rechtskräftigen Entscheidung über denselben Streitgegenstand 34 _____zwischen den Parteien oder Dritten, gegen die die rechtskräftige Entscheidung wirkt, ist _____eine eigenständige negative Prozessvoraussetzung. 158 Dogmatisch handelt es sich _____nicht um eine Frage des Rechtsschutzbedürfnisses.159 _____ Die rechtskräftige Entscheidung steht einem neuen Prozess mit identischem Streit35 _____gegenstand auch dann entgegen, wenn im Vorprozess materielle 160 oder verfah_____rensrechtliche Vorschriften verletzt worden sind.161 Von einer klageabweisenden _____rechtskräftigen Entscheidung werden materiell-rechtliche Ansprüche und rechtliche _____Gesichtspunkte miterfasst, die das Gericht übersehen hat. 162 Umgekehrt erfasst die _____rechtskräftige klageabweisende Entscheidung solche Ansprüche nicht, die das Gericht – _____gegebenenfalls unter Verkennung des Umfangs der Rechtshängigkeit der Streitsache – _____bewusst von der Entscheidung ausgeklammert hat.163 _____ Der Vorprozess kann aber auch nur eine Entscheidung über eine Vorfrage des neu36 _____en Prozesses enthalten. Die Vorfrage ist zwischen den Parteien rechtskräftig entschie_____den. In diesem Umfang ist das Gericht des Folgeprozesses gebunden.164 Ist z.B. zuguns_____ten des Klägers ein Feststellungsurteil ergangen, wonach der Beklagte zum Ersatz des _____ _____ 153 Gaul FS Flume (1978) Bd. I, 443, 513. _____154 Rdn. 57 ff. _____155 BGHZ 123, 137, 139 = NJW 1993, 2684; NJW 1995, 1757; NJW 2008, 1227 Rdn. 22; BAG MDR 2012, 780 _____Rdn. 7. _____156 BGH NJW-RR 1999, 376, 377. 157 BGHZ 83, 278, 280 = NJW 1982, 1147; BGHZ 131, 82, 87 = NJW 1996, 57; NJW 1986, 2645, 2646; _____NJW 2000, 2022, 2023; nicht ausgeschlossen ist es aber, die Klage auf neue Tatsachen zu stützen, die nach _____dem Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung entstanden sind: BGHZ 83, 278, 280; 157, 47, 51 = _____NJW 2004, 1252; NJW-RR 2006, 712 Tz 16. _____158 BGHZ 123, 30, 34 = NJW 1993, 2942 – Indorektal II; BGHZ 157, 47, 50 = NJW 2004, 1252; _____Baumbach/Lauterbach/Hartmann Einf. §§ 322–327 Rdn. 12; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 41; MünchKomm/Gottwald Rdn. 11; Thomas/Putzo/Reichold Vorbem. § 253 Rdn. 23. _____159 Anders noch BGHZ 4, 314, 321 = NJW 1952, 705; Zöller/Greger Vor § 253 Rdn. 18a. _____160 BGH NJW-RR 1987, 642, 643; 1994, 409. _____161 BGHZ 34, 337, 339 = NJW 1961, 917; NJW 1999, 287, 288; BAG, Urteil vom 21. Juni 2006 – 7 AZR _____416/05, juris. 162 BGH NJW 1990, 1795; 1995, 1757. _____163 BGH GRUR 2002, 787, 788 – Abstreiferleiste. _____164 BGH NJW 2003, 3058; NJW 2012, 3577 Rdn. 36 – Missbräuchliche Vertragsstrafe; _____MünchKomm/Gottwald Rdn. 12.

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___Schadens des Klägers aus einem Unfall verpflichtet ist, ist im Prozess des Klägers über ___den Verdienstausfallschaden die rechtskräftig festgestellte Verpflichtung des Beklagten, ___dem Kläger sämtliche Schäden aus dem Unfallereignis zu ersetzen, Vorfrage. Im Prozess ___über den Verdienstausfallschaden ist das Gericht an die Feststellung gebunden und ___kann die Haftungsfrage dem Grunde nach nicht anders beurteilen.165 Im Folgeprozess ist ___auf der Grundlage der rechtskräftig entschiedenen Vorfrage über den Verdienstausfall___schaden zu erkennen. ___ Die prozessuale Rechtskrafttheorie kann die Aufgabe gerichtlicher Entscheidungen 37 ___überzeugender erklären als die materielle Rechtskrafttheorie.166 Nachvollziehbarer be___gründen kann die prozessuale Rechtskrafttheorie auch das (erneute) Heranziehen der ___ursprünglichen durch die rechtskräftige Entscheidung nicht veränderten materiell___rechtlichen Rechtslage bei Rechtskraft durchbrechenden Entscheidungen (Restitutions___klage nach § 580, Klage aus § 826 BGB wegen Urteilserschleichung oder Vollstreckung in ___Kenntnis der Unrichtigkeit des Urteils).167 Soweit der prozessualen Theorie entgegen___gehalten wird, sie mache keine Aussage über die Richtigkeit des Urteils und bei seiner ___objektiven Unrichtigkeit über das Fortbestehen der früheren Rechtslage,168 vermag dies ___eine Schwäche der prozessualen Theorie nicht wirklich aufzuzeigen. Denn im Umfang ___der Bindungswirkung ist, von den Fällen der Rechtskraftdurchbrechung abgesehen, die ___Frage nach der Richtigkeit oder Unrichtigkeit der rechtskräftigen Entscheidung und ein ___Fortbestehen der früheren Rechtslage der weiteren Beurteilung ohnehin entzogen. ___ ___ IV. Wirkungen von Urteilen ___ ___ 1. Materielle Rechtskraft. Wegen des Begriffs und des Zwecks sowie der Vorausset- 38 ___zungen der materiellen Rechtskraft wird auf Abschnitt I 2 (Rdn. 11) und II (Rdn. 14 ff.) ___verwiesen. Die subjektiven und objektiven Wirkungen der materiellen Rechtskraft sind ___in den Abschnitten VII (Rdn. 112) und VIII (Rdn. 113) behandelt. ___ ___ 2. Innerprozessuale Bindungswirkung. Unter dem Begriff der innerprozessualen 39 ___Bindungswirkung169 (oder Innenbindung)170 wird die Frage behandelt, ob das Gericht in ___einem Rechtsstreit an die von ihm selbst erlassenen Entscheidungen vor Eintritt der for___mellen Rechtskraft gebunden ist. Die Bindung ist in § 318 näher geregelt, weshalb wegen ___der Einzelheiten und der Durchbrechung der innerprozessualen Bindung auf die Kom___mentierung zu § 318 verwiesen wird. Die Bestimmung gilt im Grundsatz nicht für Be___schlüsse.171 Aus der Bindung des Gerichts an die von ihm erlassenen End- und Zwischen___urteile folgt, dass das Gericht das Urteil nicht mehr ändern kann und im weiteren ___Verfahren in der Instanz auch an bereits ergangene Entscheidungen gebunden ist. Das ___Verbot, von der getroffenen Entscheidung abzuweichen, betrifft allerdings nur den Ur___teilstenor und nicht Tatsachenfeststellungen oder Begründungselemente, die der Ent___scheidung zugrunde liegen.172 Insofern hat die innerprozessuale Bindungswirkung in der ___Instanz die Bedeutung, die die materielle Rechtskraft für das Gericht im Folgeprozess ___ ___ 165 BGH NJW-RR 2005, 1517; zu entsprechenden Sachverhalten: BGH NJW-RR 1994, 409; NJW 2004, ___294. ___166 Vgl. hierzu Rdn. 29 ff. ___167 MünchKomm/Gottwald Rdn. 13. 17 ___168 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 151 Rdn. 8. 169 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 9 ff. ___170 Zöller/Vollkommer 25 Rdn. 6. ___171 Wegen der Ausnahmen vgl. die Kommentierung zu § 318. ___172 BGH NJW 2001, 78, 79.

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_____hat.173 Die Reichweite der Bindung wird mithin wie bei der materiellen Rechtskraft durch _____den jeweiligen Streitgegenstand bestimmt. Ohne innerprozessuale Bindungswirkung _____kann die Entscheidung auch nicht materiell rechtskräftig werden. Der Umkehrschluss ist _____allerdings nicht erlaubt. Materiell nicht rechtskraftfähige Urteile können innerprozessua_____le Bindungswirkung entfalten.174 _____ Die aufhebende Entscheidung des Rechtsmittelgerichts bewirkt eine Bindung 40 _____nach § 563 Abs. 2 für die Vorinstanz. Soweit das Rechtsmittelgericht nach Zurückver_____weisung erneut mit der Sache befasst wird, gilt Entsprechendes für die Bindung des _____Rechtsmittelgerichts an die tragenden Ausführungen seiner Vorentscheidung. 175 Die _____Bindungswirkung der Vorinstanzen an die Entscheidung der Rechtsmittelinstanz (erst_____instanzliches Gericht im Verhältnis zum Berufungsgericht, Berufungsgericht im Ver_____hältnis zum Revisionsgericht) entspricht nicht der innerprozessualen Bindungswirkung _____nach § 318.176 Sie ist auch keine Frage der Rechtskraft, weil die Gründe der zurückwei_____senden Entscheidung nicht in Rechtskraft erwachsen. Der Unterschied besteht darin, _____dass die Bindung der Vorinstanz an die Entscheidung des Rechtsmittelgerichts einer_____seits nicht so strikt ausgeprägt ist wie bei der innerprozessualen Bindung nach § 318. _____So ist die Vorinstanz nicht mehr gebunden, wenn sich ein neuer Sachverhalt ergibt _____oder sich die Rechtslage oder die Rechtsauffassung des Rechtsmittelgerichts ändert. _____Der Änderung der Rechtsauffassung des Rechtsmittelgerichts steht es gleich, wenn die _____Auffassung des Rechtsmittelgerichts durch eine hiervon abweichende Entscheidung _____eines höherrangigen Gerichts überholt wird.177 Ergibt sich aus einer Entscheidung des _____EuGH in einem Vorabentscheidungsverfahren nach Art. 267 AEUV eine Rechtsauffas_____sung, die mit der Entscheidung des Rechtsmittelgerichts nicht zu vereinbaren ist, ist _____die Vorinstanz an die Entscheidung des EuGH und nicht an diejenige des Rechtsmittel_____gerichts gebunden.178 Andererseits reicht die Bindung nach § 563 Abs. 2 insoweit weiter, _____als sie Urteilselemente umfasst und zwar diejenigen, die für die Aufhebung tragend _____sind, während die innerprozessuale Bindungswirkung nach § 318 sich nicht auf Ur_____teilselemente erstreckt. _____ _____ 3. Vollstreckbarkeit. Die Vollstreckbarkeit bezeichnet die Eigenschaft des Urteils, 41 _____mit ihm die Zwangsvollstreckung betreiben zu können. Die Vollstreckbarkeit setzt vor_____aus, dass die Entscheidung einen vollstreckungsfähigen Inhalt hat, die formelle Rechts_____kraft der Entscheidung eingetreten oder die vorläufige Vollstreckbarkeit angeordnet _____worden ist oder die Entscheidung kraft Gesetzes vorläufig vollstreckbar ist (§ 704, _____§§ 708 ff.). Einen vollstreckungsfähigen Inhalt haben regelmäßig Leistungsurteile, es sei _____denn, der Urteilstenor ist nicht ausreichend bestimmt179 oder auf eine unmögliche Leis_____tung gerichtet.180 Klageabweisende Urteile, Feststellungsurteile und Gestaltungsurteile _____haben einen vollstreckungsfähigen Inhalt nur wegen der Kostenentscheidung.181 _____ _____ _____ _____173 BGHZ 51, 131, 138 = GRUR 1969, 433 – Waschmittel; NJW 1994, 1222; NJW 2011, 3242 Rdn. 16. _____174 Vgl. Abschn. II 1 b, Rdn. 16 ff.; BGH NJW 2011, 3242 Rdn. 16. 175 Vgl. oben Rdn. 18. _____176 Vgl. GemSOGB BGHZ 60, 392, 396 = NJW 1973, 1273. _____177 BGHZ 169, 167 Tz 12; GRUR 2007, 55 – Farbmarke gelb/grün. _____178 Zu einem weitergehenden Vorrang des Unionsrechts auch vor der Bindungswirkung nach § 563 _____Abs. 2 vorstehend Rdn. 18. 179 BGHZ 45, 287. _____180 BGH NJW-RR 1992, 450. _____181 § 704 Rdn. 6 mit abweichender Ansicht wegen des vollstreckungsfähigen Inhalts einer als _____unbegründet abgewiesenen negativen Feststellungsklage, § 704 Rdn. 3.

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___ 4. Gestaltungswirkung. Der Klage stattgebende Gestaltungsurteile führen mit Ein- 42 ___tritt der formellen Rechtskraft zur einer Änderung der Rechtslage. Diese Wirkung tritt im ___Unterschied zur materiellen Rechtskraft regelmäßig nicht nur zwischen den Parteien ___und denjenigen, gegen die die rechtskräftige Entscheidung wirkt, ein, sondern auch ___im Verhältnis zu Dritten.182 Die Gestaltungswirkung kann prozessualer oder materiell___rechtlicher Art sein. Durch die Einwirkung auf die Rechtslage unterscheidet sich die Ge___staltungswirkung von den Auswirkungen der materiellen Rechtskraft, wie sie die pro___zessuale Rechtskrafttheorie versteht. Gestaltungsurteile erwachsen auch in materielle ___Rechtskraft.183 ___ ___ 5. Tatbestandswirkung. Das Vorliegen einer rechtskräftigen oder für vorläufig voll- 43 ___streckbar erklärten Entscheidung kann Tatbestandsmerkmal einer Norm des materiellen ___Rechts oder des Prozessrechts sein.184 Dies wird als Tatbestandswirkung einer gerichtli___chen Entscheidung bezeichnet.185 Beispiele sind etwa § 201 BGB, § 407 Abs. 2 BGB, § 864 ___Abs. 2 BGB und § 124 Abs. 1 und 2 VVG. Bei der Prüfung der Voraussetzungen der jeweili___gen Norm, die auf das Vorliegen einer rechtskräftigen oder für vorläufig vollstreckbar ___erklärten Entscheidung abstellt, sind die Parteien und das Gericht an die Tatsache, dass ___die Entscheidung ergangen ist, gebunden. Von der materiellen Rechtskraft unterscheidet ___sich die Tatbestandswirkung dadurch, dass die vorläufig vollstreckbare oder rechtskräf___tige Entscheidung Tatbestandsmerkmal einer anderen Norm ist, die ihrerseits eine ___Rechtsfolge anordnet, während die materielle Rechtskraft die Reichweite der Bindungs___wirkung des Urteils zwischen den Parteien bezeichnet. Da die Tatbestandswirkung auf ___die Rechtslage nicht einwirkt, sondern das Vorliegen einer Entscheidung nur zu den ___Voraussetzungen einer eine Rechtsfolge anordnenden Norm gehört, unterscheidet sich ___die Tatbestandswirkung auch von der Gestaltungswirkung, die einer Rechtsänderung ___herbeiführt. ___ ___ 6. Nebeninterventionswirkung. Die Nebenintervention nach § 68 und die zulässige 44 ___Streitverkündung, die eine Interventionswirkung entfaltet (§ 74 Abs. 3),186 führen dazu, ___dass der Nebenintervenient im Verhältnis zur Hauptpartei und der Streitverkündungsgeg___ner im Verhältnis zum Streitverkünder die Richtigkeit des Urteils des Vorprozesses nicht ___bestreiten und eine mangelhafte Prozessführung nur in einem eingeschränkten Umfang ___geltend machen können. Der Nebenintervenient und der Streitverkündungsgegner müs___sen alle tatsächlichen und rechtlichen Grundlagen gegen sich gelten lassen, auf denen das ___Urteil des Vorprozesses beruht187 und die deshalb nicht hinweggedacht werden können, ___ohne dass das konkrete Entscheidungsergebnis entfällt.188 Die Interventionswirkung geht ___wegen der Bindung an die tatsächlichen und rechtlichen Grundlagen der Entscheidung ___über die Wirkungen der materiellen Rechtskraft hinaus.189 Die Interventionswirkung bleibt ___in ihren Wirkungen hinter der materiellen Rechtskraft aber auch insoweit zurück, als der ___Nebenintervenient und der Streitverkündungsgegner im Folgeprozess die Möglichkeit ___ ___ ___182 BGH NJW 2009, 2679 Rdn. 11. 183 BGHZ 169, 221 Rdn. 20 = NJW 2007, 300; NJW 2007, 3062 Rdn. 16; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 91 ___Rdn. 16. ___184 Hierzu näher § 325 Rdn. 5 ff. ___185 MünchKomm/Gottwald Rdn. 20. ___186 Zu den Voraussetzungen § 74 Rdn. 15 ff.; BGHZ 65, 127, 131 = NJW 1976, 39; BGHZ 70, 187, 189 = NJW 1978, 643; BGHZ 100, 257, 259 = NJW 1987, 1894. ___187 BGHZ 70, 187, 192 = NJW 1978, 643; BGHZ 85, 252, 255 = NJW 1983, 820; BGHZ 157, 97, 99. ___188 BGH FamRZ 2008, 1435 Rdn. 23. ___189 MünchKomm/Gottwald Rdn. 22.

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_____haben, unter bestimmten Voraussetzungen eine mangelhafte Prozessführung nach Maß_____gabe des § 68 einzuwenden. Der Nebenintervenient oder der Streitverkündungsgegner _____kann zudem geltend machen, er habe zum Zeitpunkt der Streitverkündung keine Möglich_____keit (mehr) gehabt, auf den Vorprozess Einfluss zu nehmen (§ 67),190 ein Einwand, der der _____Partei, gegen die die materiell rechtskräftige Entscheidung wirkt, ebenfalls verschlossen _____ist. _____ _____ V. Die Prüfung der materiellen Rechtskraft _____ _____ 45 1. Anwendbares Recht. Ob eine Entscheidung der materiellen Rechtskraft fähig ist _____und welchen Umfang sie hat, bestimmt sich nach dem für die rechtskräftige Entschei_____dung maßgeblichen Recht.191 Entscheidend ist daher das am Ort des Gerichts zum Zeit_____punkt der Entscheidung gültige Recht.192 Für die Auswirkungen der materiellen Rechts_____kraft in einem zweiten Prozess kommt es auf die Vorschriften an, die in diesem Prozess _____anwendbar sind.193 Entsprechendes gilt bei ausländischen Urteilen. Ob sie formell und _____materiell rechtskräftig sind, beurteilt sich nach dem für ihren Erlass maßgeblichen aus_____ländischen Recht.194 Die Wirkungen des materiell rechtskräftigen ausländischen Urteils _____auf einen Rechtsstreit im Inland richten sich nach deutschem Prozessrecht,195 weil sich _____auch in Rechtsstreiten mit Auslandsberührung das Verfahren vor deutschen Gerichten _____nach inländischem Prozessrecht richtet (lex fori).196 Wegen der Erstreckung der Wirkun_____gen eines ausländischen Urteils auf das Inland durch das im Inland gültige deutsche _____Recht und das Unionsrecht (Anerkennung ausländischer Urteile) wird auf die Erläute_____rungen zu § 328 verwiesen. _____ _____ 46 2. Prüfung von Amts wegen. Die materielle Rechtskraft ist in jeder Instanz von _____Amts wegen zu prüfen.197 Dies gilt bei Identität des Streitgegenstandes und bei der Bin_____dungswirkung infolge Präjudizialität.198 An der Beachtung der Wirkungen der materiel_____len Rechtskraft besteht ein öffentliches Interesse. Ob die materielle Rechtskraft einer _____neuen Entscheidung entgegensteht, ist kein verzichtbarer, nur auf Rüge zu prüfender _____Mangel i.S. von §§ 295, 296 Abs. 3, 529 Abs. 2 Satz 1, 557 Abs. 3 Satz 2. In der Revisionsin_____stanz ist die materielle Rechtskraft ebenfalls von Amts wegen zu berücksichtigen.199 Es _____bedarf daher zu ihrer Beachtung keiner Verfahrensrüge.200 Dies gilt nicht nur, soweit die _____materielle Rechtskraft wegen des „ne bis in idem-Gebots“ als negative Prozessvorausset_____zung zur Unzulässigkeit der Klage führt, sondern ebenfalls, wenn die Bindungswirkung _____auf Grund Präjudizialität in Rede steht. Auch die Berücksichtigung der Bindungswirkung _____infolge Präjudizialität erfolgt von Amts wegen. Die materielle Rechtskraft einer Entschei_____ _____ 190 BGH NJW 1982, 281, 282. _____191 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 43; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 14. _____192 RGZ 6, 415. _____193 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 42; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 14. _____194 MünchKomm/Gottwald Rdn. 63; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 44. _____195 MünchKomm/Gottwald Rdn. 63; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 48. 196 BGHZ 78, 108, 114 = NJW 1981, 126; NJW 2002, 145, 146; BGHZ 149, 120, 124 = NJW 2002, 2182; _____Zöller/Geimer IZPR Rdn. 1; a.A. Grunsky ZZP 89 (1976), 240, 250. _____197 BGHZ 36, 365, 367; 53, 332, 334 = NJW 1970, 1002; NJW 1979, 1408; WM 1989, 1897; BGHZ 123, 30, 32 = _____NJW 1993, 2942 – Indorektal II; NJW 2008, 1227 Rdn. 9; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Einf §§ 322–327 _____Rdn. 25; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 211. 198 BGH NJW 1993, 3204, 3205. _____199 BGHZ 36, 316, 319; NJW 1989, 2133, 2134. _____200 BGHZ 36, 316, 319; NJW 1989, 2133, 2134; BGHZ 123, 30, 32 = NJW 1993, 2942 – Indorektal II; _____Stein/Jonas/Leipold Rdn. 211.

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___dung kann wegen der Amtsprüfung auch noch nach Ablauf der Begründungsfrist in ___der jeweiligen Rechtsmittelinstanz geltend gemacht werden.201 Durch eine beschränkte ___Zulassung des Rechtsmittels durch die Vorinstanz kann die Frage der entgegenstehen___den Rechtskraft von der Prüfung durch die Rechtsmittelinstanz nicht ausgenommen ___werden.202 Umgekehrt kann allerdings ein Rechtsmittel eingeschränkt auf die Frage zu___gelassen werden, ob dem Klagebegehren die Rechtskraft einer anderen Entscheidung ___entgegensteht.203 Für die Rüge der entgegenstehenden Rechtskraft als negative Prozess___voraussetzung gilt für den Beklagten § 282 Abs. 3; eine Zurückweisung verspäteten Vor___bringens nach § 296 Abs. 3 ist allerdings ausgeschlossen. Auf die negative Prozessvor___aussetzung des Fehlens einer rechtskräftigen Entscheidung kann der Beklagte nicht ___verzichten. Da das Gericht die materielle Rechtskraft von Amts wegen zu berücksichtigen ___hat, kommt der Vorschrift des § 282 Abs. 3 in diesem Zusammenhang keine praktische ___Bedeutung zu.204 ___ Für die Feststellung der materiellen Rechtskraft gelten – wie allgemein bei der von 47 ___Amts wegen vorzunehmenden Prüfung der Prozessvoraussetzungen205 – die Grundsätze ___des Freibeweises.206 Der Beweis, dass eine materiell rechtskräftige Entscheidung besteht ___und welche Reichweite sie hat, kann daher mit allen Mitteln geführt werden einschließlich ___einer eidesstattlichen Versicherung.207 Es gelten beim Freibeweis keine geringeren Anfor___derungen an die richterliche Überzeugungsbildung als beim Strengbeweis;208 nur der Kreis ___der Beweismittel ist größer. Das Revisionsgericht ist an die Feststellungen des Tatrichters ___nicht gebunden, sondern hat die Tatsachen selbst festzustellen und zu würdigen.209 Soweit ___erforderlich ist auch in der Revisionsinstanz eine Beweisaufnahme vorzunehmen. Da die ___erste rechtskräftige Entscheidung die Wirkungen der materiellen Rechtskraft herbeiführt ___und die Wirkungen im noch nicht rechtskräftig abgeschlossenen weiteren Prozess zu be___achten sind, kommt es nicht auf den Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung in der ___Tatsacheninstanz an. Die materielle Rechtskraft einer Entscheidung ist daher auch wäh___rend des laufenden Revisionsverfahrens zu beachten. ___ Ob eine materiell rechtskräftige Entscheidung besteht, darf das Gericht nicht offen 48 ___lassen.210 Eine Ausnahme kann aus Gründen der Prozessökonomie zulässig sein, wenn ___die Frage der Rechtskraft besonders schwierig zu klären ist und in der Sache auch ohne ___Bindung gleich lautend zu entscheiden ist.211 Das muss jedoch auf besondere Ausnahme___fälle beschränkt bleiben, in denen der Eintritt der Rechtskraft nur mit unverhältnismäßi___gem Aufwand geklärt werden kann, über die Reichweite der Entscheidung, ihre Rechts___kraft unterstellt, aber kein Zweifel bestehen kann. ___ ___ 3. Parteidisposition. Die Beachtung der materiellen Rechtskraft liegt auch im öf- 49 ___fentlichen Interesse. Ihre Berücksichtigung ist daher der Parteidisposition entzogen.212 ___ ___201 Zöller/Heßler § 557 Rdn. 9. ___202 BGHZ 182, 325 Rdn. 15 – Legostein. ___203 BGH NJW 1990, 1795; BGHZ 182, 325 Rdn. 15 – Legostein. ___204 Thomas/Putzo/Reichold § 296 Rdn. 40. ___205 BGHZ 143, 122, 124 = NJW 2000, 289; NJW 2001, 3707, 3708 – Metro V; BGH NJW-RR 2012, 702 Rdn. 12. ___206 BGHZ 153, 165, 169 = NJW 2003, 1123. ___207 BGH NJW 1992, 627, 628. ___208 BGHZ 153, 165, 169 = NJW 2003, 1123. ___209 BGHZ 31, 279, 281 = NJW 1960, 523; NJW 1992, 627, 628; NJW 2011, 778 Rdn. 16. 210 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 212. ___211 MünchKomm/Gottwald Rdn. 58. ___212 RGZ 132, 305, 307; 142, 175, 178; BGH NJW 1982, 578; 1982, 1284, 1285; NJW-RR 1987, 642, 643; ___Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 151 Rdn. 17; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 13; Zöller/Vollkommer Vor § 322

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_____Die Parteien können über die von Amts wegen zu berücksichtigende materielle Rechts_____kraft weder dem Grunde noch dem Umfang nach verfügen und daher weder einer Ent_____scheidung materielle Rechtskraftwirkungen durch Vereinbarung beilegen noch auf die _____materielle Rechtskraft verzichten.213 Sie können auch auf die Berücksichtigung der mate_____riellen Rechtskraft nicht verzichten214 und nicht durch Vereinbarung die einer rechtskräf_____tigen Entscheidung zugrunde liegende Forderung austauschen.215 Über die Rechtsfolgen _____rechtskräftiger Entscheidungen können die Parteien Vereinbarungen treffen, soweit die _____Rechtsfolgen der Parteidisposition unterliegen (Abschluss eines Erlassvertrages über die _____rechtskräftig festgestellte Forderung; Vereinbarung der Stundung oder Abschluss einer _____vollstreckungsrechtlichen Vereinbarung).216 Ebenso können die Parteien die Geltendma_____chung bestimmter Einwendungen mit der Vollstreckungsgegenklage (§ 767) ausschlie_____ßen.217 Auch Musterprozessvereinbarungen sind zwischen den Parteien möglich.218 _____ _____ VI. Wirkungen der materiellen Rechtskraft _____ _____ 50 1. Ne bis in idem-Gebot. Die prozessuale Theorie in der heute ganz überwiegend _____vertretenen Form sieht in dem Fehlen einer rechtskräftigen Entscheidung eine negative _____Prozessvoraussetzung. Wird nach rechtskräftiger Entscheidung über denselben Streitge_____genstand ein erneuter Rechtsstreit anhängig, ist nicht nur eine erneute Entscheidung mit _____abweichendem Inhalt ausgeschlossen.219 Vielmehr ist, von den nachstehenden Ausnah_____men abgesehen, die erneute Klage unzulässig und eine erneute Entscheidung über den _____Anspruch ausgeschlossen.220 Die unzulässige Klage ist durch Prozessurteil abzuweisen. _____Dies gilt grundsätzlich auch bei einem Verstoß gegen unionsrechtliche Vorschriften; im _____Interesse der Gewährleistung des Rechtsfriedens ist die Rechtskraft der Entscheidung _____höher zu bewerten als die nach Unionsrecht richtige Entscheidung.221 Für die Gerichte _____der Mitgliedstaaten besteht keine Verpflichtung, eine rechtskräftige Entscheidung in _____einem laufenden Verfahren auf die Vereinbarkeit mit dem Unionsrecht zu überprüfen. _____Der EuGH hat von diesem Grundsatz allerdings Ausnahmen gemacht. In dem Urteil _____„Lucchini/MICA“ hat er entschieden, dass ein nationales Gericht den Grundsatz der _____Rechtskraft unbeachtet zu lassen hat, wenn er verhindert, dass eine entgegen dem Uni_____onsrecht gewährte Beihilfe zurückgefordert wird.222 Die Entscheidung ist nicht in Rich_____ _____ _____Rdn. 20; Gaul FS Flume (1978) Bd. I, 443, 512; a.A. Schlosser Einverständliches Parteihandeln im Zivilprozess, 1968, 15. _____213 RGZ 36, 381, 384; BGH LM Nr. 21 zu § 322 ZPO; BSG NJW 1961, 1499. _____214 BGH Urt. v. 5.5.1986 – III ZR 186/84. _____215 Zum Prozessvergleich: BGH NJW 1982, 2072, 2073. _____216 BGH NJW 1991, 2295. 217 BGH NJW 1982, 2072, 2073. _____218 Vgl. hierzu § 325 Rdn. 107. _____219 So aber die älteren Vertreter der prozessualen Theorie, die von einer Bindungswirkung der _____materiellen Rechtskraft ausgehen: Pohle JurBlätter 57, 113; Blomeyer § 88 III; Stein/Jonas/Pohle18 Anm. II 3. _____220 BGHZ 34, 337, 339 = NJW 1961, 917; BGHZ 36, 365, 367; 93, 287, 288 = NJW 1985, 1711; NJW 1989, 2133, _____2134; BGHZ 117, 1, 7 = NJW 1992, 1172; BGHZ 123, 137, 139 = NJW 1993, 2684; NJW 1995, 2993; BGHZ 157, 47, 50 = NJW 2004, 1252; VersR 2008, 942 Rdn. 13; NJW 2008, 1227 Rdn. 9; HK-ZPO/Saenger Rdn. 12; _____Stein/Jonas/Leipold Rdn. 36; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 11; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 19. _____221 EuGH Slg 2006, I-2585 = NJW 2006, 1577 Rdn. 24 – Kapferer/Schlank und Schick GmbH; näher hierzu _____Poelzig JZ 2007, 858, die eine Aufhebung rechtskräftiger zivilgerichtlicher Entscheidungen wegen _____Verstoßes gegen das Unionsrecht – etwa in analoger Anwendung des § 580 Ziffer 6 – für denkbar hält; zur eingeschränkten Bindungswirkung nach § 563 Abs. 2 bei Verstoß gegen Unionsrecht vorstehend Rdn. 18; _____zur Bedeutung der Rechtskraft auch in der Rechtsprechung der europäischen Gerichte bereits EuGH Slg. _____2003, I-10239 = NJW 2003, 3539 Rdn. 38 – Köbler. _____222 EuGH Slg. 2007, I-6199 = EWS 2007, 402 Rdn. 61 f.

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___tung auf einen Vorrang des Unionsrechts vor den Vorschriften der Mitgliedstaaten ver___allgemeinerungsfähig. Sie erklärt sich vielmehr aus dem Eingriff in die alleinige Zustän___digkeit der Organe der EU für die Beurteilung der Rechtmäßigkeit von Beihilfemaßnah___men nach dem Unionsrecht, in die durch die rechtskräftige Entscheidung eingegriffen ___wurde, und durch das Vorliegen einer bestandskräftigen Entscheidung der Kommission, ___die vor der rechtskräftigen Entscheidung des nationalen Gerichts ergangen war.223 Der ___EuGH misst den Grundsatz der Rechtskraft und dessen Vorrang aber an zwei Grundsät___zen. Danach ist es zwar Sache der innerstaatlichen Rechtsordnungen, die Modalitäten ___der Umsetzung des Grundsatzes der Rechtskraft festzulegen. Die Modalitäten dürfen ___aber nicht ungünstiger sein, als die ähnlicher Sachverhalte (Grundsatz der Gleichwertig___keit) und nicht so ungünstig sein, dass sie die Ausübung der sich aus dem Unionsrecht ___ergebende Rechte praktisch unmöglich machen oder übermäßig erschweren.224 Das ist ___nach der Entscheidung „Fallimento Olimpiclub“ erfüllt, wenn eine in einer Steuersache ___ergangene rechtskräftige Entscheidung eines Gerichts eines Mitgliedstaates nicht nur für ___den Veranlagungszeitraum, sondern auch für folgende Veranlagungszeiträume gilt.225 Im ___deutschen Zivilrecht ist ein der Entscheidung „Fallimento Olimpiclub“ vergleichbarer ___Fall wegen der begrenzten Wirkung der materiellen Rechtskraft eine selten anzutreffen___de Ausnahme. Sie kommt etwa im Zivilrecht bei einer Feststellungsklage und im öffentli___chen Recht ebenfalls bei einem Feststellungsklage oder der gerichtlichen Bestätigung ___eines Feststellungsbescheids in Betracht, die sich auf zukünftige Zeiträume auswirken ___und einen Verstoß gegen Unionsrecht perpetuieren. ___ Ausgeschlossen ist regelmäßig eine erneute Entscheidung über denselben Streitge- 51 ___genstand. Folglich decken sich im Allgemeinen der Streitgegenstand und der durch die ___materielle Rechtskraft bestimmte Urteilsgegenstand.226 Nur ausnahmsweise weichen der ___Streitgegenstand und der Gegenstand der Entscheidung voneinander ab und zwar dann, ___wenn das Gericht in seiner Entscheidung den Streitgegenstand nicht erschöpft227 oder ___über den Streitgegenstand hinausgeht.228 Denn maßgeblich für die Beurteilung der mate___riellen Rechtskraft ist der Urteilsgegenstand, weil die Frage, was Streitgegenstand ist, ___zum Inhalt der Entscheidung gehört.229 Den Streitgegenstand bestimmt die herrschende ___Meinung nach dem zweigliedrigen Streitgegenstandsbegriff. ___ ___ 2. Kontradiktorisches Gegenteil. Nach allgemeiner Auffassung wird auch eine 52 ___Klage, die auf das kontradiktorische Gegenteil des Erstprozesses gerichtet ist, durch die ___materielle Rechtskraft der Vorentscheidung ausgeschlossen.230 Die entsprechende Klage ___ist unzulässig. Die Rechtsprechung und die Literatur folgern dies aus der Identität der ___Streitgegenstände des Erstprozesses und des Folgeprozesses; danach liegt eine Identität ___ ___ 223 EuGH Slg. 2009, I-7501 = EuZW 2009, 739 Rdn. 25 – Fallimento Olimpiclub; Büscher GPR 2008, 210, ___218f; Poelzig EuZW 2009, 741, 742. ___224 EuGH Slg. 2009, I-7501 = EuZW 2009, 739 Rdn. 24 – Fallimento Olimpiclub. ___225 EuGH Slg. 2009, I-7501 = EuZW 2009, 739 Rdn. 26 – Fallimento Olimpiclub. ___226 BGHZ 117, 1, 4 = NJW 1992, 1172; BGHZ 157, 47, 50 = NJW 2004, 1252; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 ___§ 153 Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 39; a.A. Stein/Jonas/Leipold Rdn. 92 ff., die für eine Eingrenzung des Gegenstands der Rechtskraft gegenüber der Feststellung des Streitgegenstands bei ___Rechtshängigkeit und Klageänderung eintreten. ___227 BGH GRUR 2002, 787, 788 – Abstreiferleiste. ___228 BGHZ 34, 337, 339 = NJW 1961, 917; NJW 1999, 287, 288 – Ha-Ra/Hariva. ___229 BGH NJW 1999, 287, 288 – Ha-Ra/Hariva; Blomeyer FS Lent 1957, 43, 50, 60 ff.; Jauernig Das fehlerhafte Zivilurteil, 1958, 157. ___230 BGH NJW 1989, 2133, 2134; BGHZ 123, 137, 139 = NJW 1993, 2684; NJW 1995, 967, 968; 1995, 1757; ___NJW-RR 1999, 376, 377; NJW 2008, 1227 Rdn. 22; BAG NZA 2010, 1443 Rdn. 32; ___Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 154 Rdn. 5; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 197; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 11.

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_____der Streitgegenstände vor, wenn das kontradiktorische Gegenteil der im ersten Prozess _____ausgesprochenen Rechtsfolge begehrt wird.231 _____ Unproblematisch ist dies, wenn im Folgeprozess mit umgekehrten Parteirollen die 53 _____gegenteilige Rechtsfolge des ersten Prozesses auf Grund eines identischen Lebenssach_____verhalts begehrt wird. Aus der Feststellung einer Rechtsfolge ergibt sich die Feststellung, _____dass das kontradiktorische Gegenteil nicht vorliegt.232 Der Kläger erstreitet ein rechtskräf_____tiges Feststellungsurteil, dass das Mietverhältnis der Parteien auf Grund der Kündigung _____des Beklagten vom 1. Januar 2005 erloschen ist. Erhebt der Beklagte des Erstprozesses _____seinerseits Feststellungsklage, dass das Mietverhältnis der Parteien auf Grund der Kün_____digung vom 1. Januar 2005 nicht erloschen ist, zielt die zweite Feststellungsklage bei _____identischem Streitgegenstand auf das kontradiktorische Gegenteil. Entsprechendes gilt _____für einen Streit über absolute Rechte, die nur einer Partei zustehen können. Wird rechts_____kräftig das Eigentum des Klägers festgestellt, ist eine Klage mit umgekehrten Parteirol_____len, mit der der Beklagte des ersten Prozesses nunmehr den Kläger auf Feststellung des _____Eigentums in Anspruch nimmt, unzulässig.233 _____ 54 Dagegen erfasst die materielle Rechtskraft nicht uneingeschränkt das kontra_____diktorische Gegenteil bei einer klageabweisenden Entscheidung des ersten Pro_____zesses.234 Die Reichweite der klageabweisenden Entscheidung ist vielmehr unter Heran_____ziehung des Tatbestands und der Entscheidungsgründe und gegebenenfalls des _____Parteivorbringens zu ermitteln, weil der Urteilstenor bei der klageabweisenden Ent_____scheidung für sich keine Aussagen über die Reichweite der materiellen Rechtskraft _____trifft.235 Wird im Erstprozess die auf Feststellung des Eigentums des Klägers gerichtete _____Klage abgewiesen, steht damit nicht rechtskräftig fest, dass der Beklagte Eigentümer ist. _____Anders verhält es sich in einem Fall, in dem eine negative Feststellungsklage abgewie_____sen wird, mit der der Kläger beantragt hatte festzustellen, dass das Mietverhältnis nicht _____durch die Kündigung vom 1. Januar 2005 erloschen ist. Wird diese Klage abgewiesen, _____folgt daraus, dass die Kündigung das Mietverhältnis zum Erlöschen gebracht hat. Bei _____einem Streit von Prätendenten um einen hinterlegten Betrag gilt Folgendes: Ist im ersten _____Prozess bei nur zwei Prätendenten der Beklagte rechtskräftig verurteilt, in die Auszah_____lung an den Kläger einzuwilligen, steht auf Grund des kontradiktorischen Gegenteils _____fest, dass dem Beklagten gegen den Kläger kein Anspruch auf Einwilligung in die Aus_____zahlung zusteht.236 Ist im Erstprozess umgekehrt die Einwilligungsklage abgewiesen _____worden, ergibt sich daraus nicht, dass dem Beklagten ein entsprechender Anspruch ge_____gen den Kläger zusteht.237 Ist in einem ersten Prozess auf Auflassung erkannt, kann nicht _____in einem zweiten Prozess mit umgekehrten Parteirollen auf Rückauflassung geklagt wer_____den, soweit die Übertragungsvereinbarungen, aus denen in den Prozessen Auflassung _____und Rückauflassung beansprucht werden, einen einheitlichen Lebenssachverhalt betref_____fen.238 _____ Wird eine negative Feststellungsklage abgewiesen, hat dieses Urteil die gleichen 55 _____Wirkungen wie ein Urteil, das das Gegenteil dessen positiv feststellt, was mit der negati_____ven Feststellungsklage begehrt worden ist (kontradiktorisches Gegenteil). Klagt der Klä_____ger auf Feststellung, dass ein Darlehensrückzahlungsanspruch des Beklagten über _____ _____231 BGH NJW 1995, 967, 968; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 21. _____232 BGHZ 123, 137, 139 = NJW 1993, 2684. _____233 BGH NJW 1995, 967, 968. _____234 BGH NJW 1987, 371; 2000, 291, 294. 235 BGH NJW 1987, 371; 2000, 291, 294. _____236 BGHZ 35, 165, 171 = NJW 1961, 1457. _____237 BGH NJW 2000, 291, 294. _____238 BGH NJW 1995, 967, 968.

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___100.000 € nicht besteht, und wird diese Klage abgewiesen, steht materiell rechtskräftig ___fest, dass dem Beklagten gegen den Kläger ein Darlehensrückzahlungsanspruch über ___100.000 € zusteht.239 Durch die Abweisung der negativen Feststellungsklage ist der Be___klagte des ersten Prozesses allerdings nicht gehindert, seinerseits Leistungsklage zu er___heben. Denn der Zahlungsanspruch reicht weiter als die materiell rechtskräftige Abwei___sung der negativen Feststellungsklage.240 An der vorbezeichneten Rechtskraftwirkung ___der abgewiesenen negativen Feststellungsklage ändert sich nichts dadurch, dass im ers___ten Prozess die Darlegungs- und Beweislast verkannt worden ist, indem z.B. auf die Par___teistellung und nicht auf die allgemeinen Beweislastregeln abgestellt worden ist.241 Rich___tete sich die negative Feststellungsklage des ersten Prozesses nicht gegen eine genau ___bezifferte Forderung, so wird durch die klageabweisende Entscheidung nur positiv fest___gestellt, dass der Anspruch dem Grunde nach besteht. Zur Höhe des Anspruchs ist damit ___keine materiell rechtskräftige Entscheidung ergangen.242 ___ Zum kontradiktorischen Gegenteil werden zum Teil auch die Fälle gerechnet, in de- 56 ___nen im ersten Prozess über eine Einwendung oder ein Gestaltungsrecht des Beklag___ten entschieden worden ist, und der Beklagte in einem Folgeprozess eine Klage auf ___Rückzahlung gestützt auf die Einwendung oder das Gestaltungsrecht erhebt.243 Der Be___klagte stellt mit seiner Klage die durch die Erstentscheidung ausgeurteilte Rechtsfolge ___(erneut) in Frage. Mit einer Identität der Streitgegenstände lässt sich diese Reichweite ___der materiellen Rechtskraft nicht erklären. Denn der Beklagte ist mit einer entsprechen___den Klage nicht nur ausgeschlossen, wenn über die Einwendung oder das Gestaltungs___recht tatsächlich entschieden worden ist, sondern auch in den Fällen, in denen die Ein___wendung bis zur letzten mündlichen Verhandlung im Vorprozess hätte geltend gemacht ___werden können (§ 767 Abs. 2).244 Ist der Beklagte mit der Einwendung dagegen nicht ___präkludiert, kann er einen Rückforderungsprozess aus § 812 BGB auf die nicht präklu___dierte Einwendung stützen.245 Die Reichweite der materiellen Rechtskraft folgt hier nicht ___aus der Identität der Streitgegenstände. Eine solche Identität ist häufig nicht gegeben, ___wenn im Erstprozess über die Einwendung gar nicht entschieden worden ist. Sie ergibt ___sich aber auf Grund des Ausschlusses des kontradiktorischen Gegenteils im Umfang ___der Präklusionswirkung des § 767 Abs. 2. Dagegen geht ein Teil der Rechtsprechung ___und des Schrifttums in diesen Fällen nicht von einer Rechtskrafterstreckung auf Grund ___des kontradiktorischen Gegenteils, sondern von einer Präjudizialität aus.246 Das Bestehen ___oder Nichtbestehen des Anspruchs, über den im Erstprozess entschieden worden ist, soll ___Vorfrage des zweiten Prozesses sein, in dem der Anspruch aus § 812 BGB verfolgt wird. ___Die Einordnung ist nicht nur dogmatische Frage, sondern hat auch Auswirkungen in der ___Praxis. Bei der Lösung über das kontradiktorische Gegenteil ist eine Bereicherungsklage, ___ ___ 239 BGH NJW 1983, 2032; WM 1985, 1408. ___240 BGH NJW 1983, 2032. ___241 BGH NJW 1986, 2508, 2509; streitig vgl. zu diesem Problem näher Rdn. 166. ___242 BGH NJW 1986, 2508. ___243 RGZ 1, 94, 96; 36, 202, 205; BGH NJW 1984, 126, 127; 2000, 2022, 2023; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 ___§ 154 Rdn. 7; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 11; Doderer NJW 1991, 878, 879; Koussoulis S. 231; a.A. Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 25; Zeuner Die objektiven Grenzen der Rechtskraft im Rahmen rechtlicher ___Sinnzusammenhänge, 1959, 54, 101; möglicherweise auch BGHZ 131, 82, 87 = NJW 1996, 58. ___244 BGHZ 42, 37, 39 = NJW 1964, 1797; BGHZ 100, 222, 225 = NJW 1987, 1691; BGHZ 131, 82, 88 = ___NJW 1996, 57; BGHZ 157, 47, 51 = NJW 2004, 1252. ___245 BGHZ 83, 278, 279 = NJW 1982, 1147; NJW 2000, 2022, 2023. 246 OLG Hamm, Urteil vom 5. Dezember 2012 – 8 U 27/12, juris Rdn. 91; Musielak Rdn. 22; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 195 ff.; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 25; Zeuner Die objektiven Grenzen der ___Rechtskraft im Rahmen rechtlicher Sinnzusammenhänge, 1959, 14, 55; MünchKomm/Gottwald Rdn. 45, ___allerdings in Widerspruch hierzu in: Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 154 Rdn. 7.

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_____die auf präkludierte Einwendungen oder Gestaltungsrechte gestützt ist, als unzulässig _____abzuweisen, während bei der Annahme der Präjudizialität die Klage unbegründet ist. _____Eine Klage, mit der der Kläger das Ergebnis eines ersten Prozesses über eine Bereiche_____rungsklage in Frage stellt, betrifft aber nicht nur eine Vorfrage des ersten Prozesses. _____Vielmehr wird das kontradiktorische Gegenteil der im ersten Prozess ausgesprochenen _____Rechtsfolge begehrt, indem der Streit in seiner Umkehrung erneut anhängig gemacht _____wird, wenn der der Klage zugrunde liegende einheitliche Lebenssacherhalt unverändert _____bleibt. Deshalb ist eine Bereicherungsklage, mit der ausschließlich der Rechts_____grund für die im Erstprozess zuerkannte Leistung in Frage gestellt wird, als unzu_____lässig abzuweisen.247 Dies gilt auch, wenn die Bereicherungsklage auf präkludierte Ein_____wendungen oder Gestaltungsrechte gestützt wird. Geht der Streit der Parteien _____dagegen (auch) um andere vom Streitgegenstand des Vorprozesses nicht erfasste _____Fragen, ist die Bereicherungsklage zulässig. Streiten die Parteien z.B. auch darüber, _____ob der Anspruch durch eine nach Schluss der letzten mündlichen Verhandlung verein_____barte Leistung an Erfüllung statt erloschen ist, ist die Bereicherungsklage zulässig und _____über diesen vom ersten Prozess nicht erfassten Streitgegenstand im Rahmen der Begrün_____detheit der Klage zu entscheiden. Auch die Rechtsprechung beschränkt die Rechtskraft_____erstreckung nicht streng auf eine Identität der Streitgegenstände von Erst- und Zweitpro_____zess, sondern nimmt an, dass ein Urteil über einen Grundbuchberichtigungsanspruch _____rechtskräftig auch über das Bestehen oder Nichtbestehen des geltend gemachten dingli_____chen Rechts entscheidet.248 _____ _____ 3. Ausnahmen vom „ne bis in idem-Gebot“. Ausnahmsweise kann trotz Vorlie57 _____gens einer rechtskräftigen Entscheidung bei identischem Streitgegenstand eine erneute _____Klage zulässig sein. Die h.M., die vom ne bis in idem-Gebot ausgeht, und das Fehlen ei_____ner rechtskräftigen Entscheidung als negative Prozessvoraussetzung auffasst, lässt in _____gewissen Fallkonstellationen Durchbrechungen dieses Grundsatzes zu.249 Soweit in der _____älteren Literatur abweichend von der „ne bis in idem-Lehre“ die materielle Rechtskraft _____nur in der Bindung an die Entscheidung des ersten Prozesses gesehen wird, wird für die_____se Ausnahmefälle in Abweichung vom Grundsatz (kein Rechtsschutzbedürfnis für eine _____erneute Klage) das Rechtsschutzbedürfnis zugelassen.250 _____ _____ a) Verlust oder Unbestimmtheit des Titels. Eine erneute Klage ist zulässig, wenn 58 _____der Vollstreckungstitel verloren gegangen oder vernichtet ist und eine Wiederherstellung _____nicht erfolgen kann.251 Eine weitere vollstreckbare Ausfertigung darf nicht nach § 733 _____erteilt werden können.252 Ausreichend ist, dass in dem zweiten Prozess der Inhalt des im _____ersten Prozess ergangenen Urteils soweit ermittelt werden kann, dass keine Zweifel über _____den Umfang der rechtskräftigen Entscheidung verbleiben. Ist dies nicht der Fall, besteht _____keine Bindungswirkung an die erste Entscheidung; der Rechtsstreit muss neu entschie_____den werden.253 _____ _____ _____ 247 RGZ 1, 94, 96; 36, 202, 205; BGH NJW 1984, 126, 127; 2000, 2022, 2023. _____248 RGZ 158, 40, 43; BGH WM 1976, 187, 188; 1978, 194, 195; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 83, 209; zur _____Präjudizialität tendierend: BGH NJW-RR 2002, 516, 517; Bedenken gegen eine Rechtskrafterstreckung der _____Entscheidung über den Grundbuchberichtigungsanspruch auch BGH NJW-RR 2008, 1397 Rdn. 19. _____249 BGHZ 93, 287, 290 = NJW 1985, 1711; NJW-RR 2003, 1076 f. 250 Blomeyer § 88 III. _____251 BGHZ 4, 314, 321; 93, 287, 289 = NJW 1985, 1711; BGHZ 159, 66, 74 – Taxameter. _____252 § 733 Rdn. 11. _____253 MünchKomm/Gottwald Rdn. 48.

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___ Dagegen liegt kein Ausnahmefall vom Verbot erneuter Entscheidung wegen entge- 59 ___genstehender Rechtskraft vor, wenn der Vollstreckungstitel für eine Zwangsvollstre___ckung zu unbestimmt ist oder Zweifelsfragen bei der Auslegung des Titels verbleiben.254 ___Hier sieht die h.M. eine Feststellungsklage vor, mit der die Unbestimmtheit der Ur___teilsformel oder ein Streit über die Reichweite des Titels beseitigt werden können.255 Die ___zweite Klage hat keinen identischen Streitgegenstand; sie stellt keine Wiederholung der ___Leistungsklage dar und ersetzt nicht den ersten Titel. Vielmehr ist nur eine Feststel___lungsklage zulässig, die zudem darauf beschränkt ist, die vorhandenen Zweifelsfragen ___zu klären.256 Nur ausnahmsweise kann allerdings ein Feststellungsurteil dem Gläubiger ___nicht weiterhelfen, weil er dadurch keinen Leistungstitel erlangt. Besteht in einem sol___chen Fall nicht die Gefahr, dass die Forderung zweimal tituliert wird, kann ausnahms___weise statt einer Feststellungsklage auch eine Leistungsklage in Betracht kommen.257 ___ ___ b) Drohende Verjährung. Rechtskräftig festgestellte Ansprüche verjähren nach 60 ___§ 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB in 30 Jahren ab Rechtskraft der Entscheidung (§ 201 BGB). Welcher ___Art die Entscheidung ist, ist gleichgültig, solange es sich um eine materiell rechtskräftige ___Entscheidung handelt. Rechtskräftig festgestellt werden kann der Anspruch daher durch ___ein Leistungsurteil, ein Feststellungsurteil, einen Vollstreckungsbescheid oder einen ___Kostenfestsetzungsbeschluss, Beschlüsse im vereinfachten Verfahren zur Unterhaltsfest___setzung nach§ 649 a.F. und Beschlüsse, durch die ein Anwaltsvergleich durch das Ge___richt oder den Notar für vollstreckbar erklärt wird (§§ 796b und 796c).258 Rechtskräftig ___festgestellt i.S. von § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB wird ein Anspruch auch durch eine Entschei___dung, die eine negative Feststellungsklage abweist, wenn dadurch das kontradiktori___sche Gegenteil positiv festgestellt ist.259, 260 § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB bezeichnet mit der ___rechtskräftigen Feststellung des Anspruchs die materielle Rechtskraft und nicht die for___melle Rechtskraft.261 Aus diesem Grund erfüllen Zwischen- und Grundurteile die Vor___aussetzungen des § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB nicht.262 Die h.M.263 rechnet auch Vorbehaltsur___teile nach §§ 302 Abs. 1, 599 Abs. 1 zu denjenigen Urteilen, durch die ein Anspruch ___rechtskräftig festgestellt wird. Diese Urteile erwachsen jedoch ebenfalls nicht in mate___rielle Rechtskraft264 und führen deshalb nicht zur unmittelbaren Anwendung des § 197 ___Abs. 1 Nr. 3 BGB. Insoweit gelten die Überlegungen zu Grundurteilen entsprechend, wo___nach der Rechtsstreit auch nach Erlass des Vorbehaltsurteils rechtshängig bleibt und das ___Vorbehaltsurteil nur wegen der Rechtsmittel und der Zwangsvollstreckung als Endurteil ___anzusehen ist (§§ 302 Abs. 3, Abs. 4 Satz 1, 599 Abs. 3, 600 Abs. 1).265 Die Vorschrift des ___ ___ ___254 A.A. Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 20a. ___255 RGZ 147, 27, 29; BGHZ 36, 11, 14; BGH GRUR 1973, 429, 431 – Idee-Kaffee; NJW 1997, 2320, 2321; BGHZ 152, 166, 169 = NJW 2003, 515; BGHZ 159, 66, 74 – Taxameter; BGH NJW 2013, 2287 Rdn. 16; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 48; Brehm JZ 1990, 394. ___256 BGHZ 36, 11, 14. ___257 BGHZ 159, 66, 74 – Taxameter. ___258 Bamberger/Roth/Henrich2 Beck’scher Online -Kommentar Edition 28 (1. August 2013) § 197 Rdn. 12. ___259 Vgl. hierzu oben Rdn. 52 ff. 260 BGH NJW 1975, 1320; BGHZ 72, 23, 31 = NJW 1978, 1975; zustimmend Schubert JR 1976, 19; enger ___Gürich MDR 1980, 359; a.A. Staudinger/Peters/Jacobi § 197 Rdn. 42 f. ___261 BGH NJW 1985, 791, 792; a.A. Bamberger/Roth/Henrich2 Beck’scher Online-Kommentar Edition 28 ___(1. August 2013)§ 197 Rdn. 12. § 197 Rdn. 7. ___262 RGZ 66, 10, 12; 117, 423, 425; BGH NJW 1975, 791, 792; Palandt/Ellenberger 263 Palandt/Ellenberger § 197 Rdn. 7; Bamberger/Roth/Henrich2 Beck’scher Online -Kommentar Edition ___28 (1. August 2013)§ 197 Rdn. 12. ___264 S.o. Rdn. 16. ___265 Vgl. zu Grund- und Zwischenurteilen RGZ 66, 10, 12.

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_____§ 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB ist auf das Vorbehaltsurteil jedoch aus den unter Rdn. 193 darge_____legten Gründen analog anwendbar. _____ Eine Ausnahme vom „ne bis in idem-Grundsatz“ wird allerdings in den Fällen aner61 _____kannt, in denen die Verjährung bei der Verurteilung zu zukünftig fällig werdenden, _____regelmäßig wiederkehrenden Leistungen trotz rechtskräftiger Entscheidung i.S. von _____§ 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB droht, weil für diese nach § 197 Abs. 2 BGB nicht die 30jährige Frist, _____sondern die regelmäßige Verjährungsfrist gilt.266 Diese Ausnahme setzt voraus, dass an_____dere Maßnahmen zur Verhinderung des Ablaufs der Verjährungsfrist nicht greifen. Zu _____den anderweitigen Möglichkeiten des Gläubigers rechnen insbesondere Vollstreckungs_____handlungen i.S. von § 212 Abs. 1 Nr. 2 BGB, die einen Neubeginn der Verjährung herbei_____führen.267 Kann der Gläubiger hierdurch einen Neubeginn der Verjährung erreichen, ist _____die Feststellungsklage unzulässig.268 _____ _____ c) Besondere Nachweise. In bestimmten Fällen muss der Gläubiger einen beson62 _____deren Nachweis erbringen, um sein Rechtsschutzziel zu erreichen. Will ein an einem _____Hinterlegungsverfahren Beteiligter den Nachweis seiner Berechtigung nach den Hinter_____legungsvorschriften der Länder durch rechtskräftige Entscheidung führen, kann eine _____Klage auf Einwilligung in die Auszahlung des hinterlegten Betrages zulässig sein, ob_____wohl auf Grund einer klageabweisenden Entscheidung mit umgekehrten Parteirollen _____bereits rechtskräftig feststeht, dass dem Kläger und nicht dem Beklagten der Anspruch _____auf Auszahlung gegen die Hinterlegungsstelle zusteht. Denn der Kläger kann ein rechtli_____ches Interesse daran haben, die Berechtigung zum Empfang des hinterlegten Betrages _____formell feststellen zu lassen, um den entsprechenden Nachweis gegenüber der Hinterle_____gungsstelle zu führen. _____ 63 Eine Bindung an die rechtliche Einordnung eines Anspruchs in einem rechtskräfti_____gen Leistungsurteil in folgenden Verfahren – etwa bei der Restschuldbefreiung nach _____§ 302 Nr. 1 InsO – findet nicht statt. Aus dem Umstand, dass der Anspruch aus einer un_____erlaubten Handlung hergeleitet worden ist, folgt keine Bindungswirkung für das nach_____folgende Verfahren.269 Eine Feststellungsklage kann deshalb nach einer die Klage zu_____sprechenden rechtskräftigen Entscheidung zulässig sein, wenn der Gläubiger einen in _____der Zwangsvollstreckung privilegierten Klagegrund geltend machen will, auf den die _____rechtskräftige Entscheidung nicht gestützt ist.270 Ist der Zahlungsanspruch rechtskräftig _____aus Vertrag zuerkannt, will der Gläubiger aber einen erweiterten Pfändungszugriff we_____gen einer vorsätzlich begangenen unerlaubten Handlung nach § 850f Abs. 2 erreichen _____und stimmt der Schuldner dem nicht zu, muss der Gläubiger Feststellungsklage erhe_____ben.271 Dieses Ergebnis kann selbst in einem Fall eintreten, in dem der Gläubiger keine _____Zwischenfeststellungsklage nach § 256 Abs. 2 erhoben hat und das Gericht das Leis_____tungsurteil auf den privilegierten Klagegrund stützt.272 Es bleibt dem Gläubiger, der es _____versäumt hat, Zwischenfeststellungsklage im anhängigen Prozess über die Leistungskla_____ge zu erheben und der mit dem privilegierten Klagegrund im nachfolgenden Verfahren _____keine Anerkennung findet, nur die nachträgliche Feststellungsklage, die auch dann zu_____ _____ _____266 BGHZ 93, 287, 289 = NJW 1985, 1711. _____267 BGH NJW-RR 2003, 1076, 1077. _____268 BGH NJW-RR 2003, 1076, 1077; MünchKomm/Gottwald Rdn. 49. _____269 BGHZ 183, 77 Rdn. 15 = NJW 2010, 2210 mit weiteren Nachweisen zur Gegenmeinung. 270 BGHZ 152, 166, 171 = NJW 2003, 515. _____271 Streitig vgl. BGHZ 152, 166 = NJW 2003, 515 m.w.N. auch zur Gegenmeinung. _____272 BGHZ 183, 77 Rdn. 15 = NJW 2010, 2210; wegen der Reichweite der materiell rechtskräftigen _____Entscheidung für die Einordnung der Rechtsnatur des Anspruchs im Vollstreckungsverfahren Rdn. 78.

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___lässig ist, wenn der Leistungstitel auf den privilegierten Klagegrund gestützt ist.273 Der ___Gläubiger braucht in einem solchen Fall nicht erst einen Versuch zu unternehmen, ob ___der privilegierte Klagegrund anerkannt wird, sondern kann sofort den Weg der Zwi___schenfeststellungsklage oder der nachträglichen Feststellungsklage beschreiten. ___ ___ d) Ausländische Urteile. Bei ausländischen Urteilen, die im Inland nicht anerkannt 64 ___werden, ist eine erneute Klage vor deutschen Gerichten zulässig.274 Umstritten ist dage___gen, ob bei rechtskräftigen ausländischen Urteilen, die im Inland anzuerkennen sind, ___eine erneute Klage in Abweichung vom „ne bis in idem-Grundsatz“ zulässig ist. Die ___Rechtsprechung bejaht auch bei Identität des Streitgegenstandes die Zulässigkeit einer ___entsprechenden Klage, 275 während die h.M. in der Literatur ein besonderes Rechts___schutzbedürfnis für eine erneute Klage fordert276 und ein uneingeschränktes Wahlrecht ___des Gläubigers zwischen Vollstreckungsklage nach § 722 und erneuter Klage verneint.277 ___Die Anforderungen, die an das Rechtsschutzbedürfnis für eine erneute Klage zu stellen ___sind, werden allerdings nicht einheitlich beurteilt. Zum Teil wird angenommen, für aus___ländische im Inland anzuerkennende Urteile seien Ausnahmen vom „ne bis in idem___Grundsatz“ nur unter denselben Voraussetzungen zulässig wie bei Urteilen deutscher ___Gerichte.278 Teilweise wird davon ausgegangen, eine erneute Klage sei zulässig, wenn ___eine Vollstreckbarerklärung im Inland nur durch eine Vollstreckungsklage nach § 722 ___möglich sei279 oder wenn die Anerkennung zweifelhaft sei.280 ___ Die weitgehende Durchbrechung des „ne bis in idem-Gebots“ bei ausländischen Ur- 65 ___teilen, wie sie sich in der Rechtsprechung niederschlägt, ist mit den Grundgedanken der ___materiellen Rechtskraft (Bewahrung von Rechtssicherheit und Rechtsfrieden) schwerlich ___vereinbar. Die von der Rechtsprechung für die gegenteilige Ansicht angeführte Begrün___dung, die Durchbrechung des „ne bis in idem-Gebots“ sei deshalb gerechtfertigt, weil ___sich bei einer ausländischen Entscheidung deren Verbindlichkeit für das deutsche ___Rechtsgebiet nicht von selbst versteht,281 überzeugt nicht. Insoweit hält die Rechtsord___nung besondere Vorschriften für die Anerkennung ausländischer Urteile bereit. Eine ___Rechtfertigung, den ausländischen Urteilen teilweise die Wirkung der materiellen ___Rechtskraft zu versagen, lässt sich aus der Notwendigkeit der Anerkennung nicht ab___leiten. Bei zweifelhafter Rechtslage können Vollstreckungsklage und erneute (Leis___tungs-)Klage im Wege eventueller Klagehäufung verbunden werden.282 Anlass, eine er___neute Klage zuzulassen, wenn die Frage der Anerkennung zweifelhaft ist, besteht nicht. ___ Bei ausländischen Urteilen, die im Inland nicht anerkannt werden, tritt keine ___Bindungswirkung im Inland auf Grund der materiellen Rechtskraft des ausländischen ___Urteils ein.283 Die Frage, ob die Voraussetzungen der Anerkennung vorliegen, kann daher ___auch bei zweifelhafter Rechtslage nicht offen bleiben. Denn im erneuten Klageverfahren ___ ___273 BGHZ 183, 77 Rdn. 18 f. = NJW 2010, 2210. ___274 MünchKomm/Gottwald Rdn. 50; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 193. ___275 BGH NJW 1964, 1626; 1979, 2477; 1986, 2193, 2194; 1987, 1146; OLG Stuttgart IPRspr 1987, Nr. 161; ___OLG München NJW-RR 1997, 571. ___276 MünchKomm/Gottwald Rdn. 50; Thomas/Putzo/Hüßtege § 328 Rdn. 6 unter Hinweis auf § 322 Rdn. 11, § 723 Rdn. 6; Stein/Jonas/Leipold § 193. ___277 Vgl. näher § 722 Rdn. 1 ff. ___278 § 722 Rdn. 3 m.w.N.; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 193; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 36; Linke FS Schütze ___1999, 427. ___279 MünchKomm/Gottwald Rdn. 50. 280 Thomas/Putzo/Hüßtege § 723 Rdn. 6; enger ders. § 328 Rdn. 6 unter Hinweis auf § 322 Rdn. 11. ___281 BGH NJW 1964, 1626; NJW 1987, 1146. ___282 § 722 Rdn. 4. ___283 BGHZ 155, 279, 281 = NJW 2003, 3488; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 193.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____nimmt die Rechtsprechung jedenfalls eine Bindung an die im Inland anzuerkennende _____ausländische Entscheidung in der Sache an.284 Die Frage, ob die Anerkennungsvoraus_____setzungen vorliegen, könnte daher nur offen bleiben, wenn das deutsche Gericht auch _____ohne Bindung an die ausländische Entscheidung zu demselben Prozessergebnis käme. _____ _____ 4. Bindung auf Grund Vorgreiflichkeit _____ _____ a) Allgemeines. Die Wirkungen der materiellen Rechtskraft beschränken sich nicht 66 _____auf die Unzulässigkeit einer erneuten Klage, mit der derselbe Streitgegenstand (ne bis in _____idem-Gebot) oder das kontradiktorische Gegenteil des ersten Prozesses geltend gemacht _____wird. Die rechtskräftig festgestellte Rechtsfolge entfaltet vielmehr Bindungswir_____kung in einem Folgeprozess, soweit die im Erstprozess festgestellte Rechtsfolge _____für den zweiten Prozess präjudiziell (vorgreiflich) ist.285 Das ist der Fall, wenn ein _____rechtskräftig zuerkannter Anspruch Voraussetzung eines anderen Anspruchs ist. Die _____zweite Klage ist dann zwar nicht unzulässig, weil dem Folgeprozess wegen des abwei_____chenden Klageantrags ein anderer Streitgegenstand zugrunde liegt.286 Im Folgeprozess _____ist dann der rechtskräftig entschiedene Anspruch ein vorgreifliches Rechtsverhältnis, _____über das bereits bindend erkannt ist, und das nicht wieder in Frage gestellt werden _____kann.287 Hat ein Gericht in einem Rechtsstreit den Streitgegenstand eines rechtskräftig _____entschiedenen Vorprozesses wiederum als Vorfrage zu beurteilen, muss es den Inhalt _____der rechtskräftigen Entscheidung seinem Urteil zugrunde legen.288 Die Bindungswirkung _____des ersten Prozesses ist auf den unmittelbaren Gegenstand beschränkt, d.h. auf die im _____Erstprozess angeordnete Rechtsfolge289 und nicht auf einzelne Urteilselemente.290 Zu den _____Urteilselementen des Erstprozesses, die nicht in Rechtskraft erwachsen, gehören Vorfra_____gen des Erstprozesses, tatsächliche Feststellungen und rechtliche Folgerungen, unab_____hängig davon, ob sie für die Entscheidung tragend oder nicht tragend sind. _____ _____ 67 b) Einzelfälle. Ist auf eine Feststellungsklage des A gegen B das Eigentum des A _____rechtskräftig festgestellt, ist in einem zweiten Prozess zwischen denselben Parteien auf _____Herausgabe der Sache auf Grund der materiellen Rechtskraft der ersten Entscheidung _____vom Eigentum des A auszugehen. Ist im ersten Prozess des A gegen B auf Herausgabe _____der Sache auf Grund des Eigentums des A erkannt, ist dessen Eigentum nur Vorfrage mit _____der Folge, dass zwar das Bestehen des Herausgabeanspruchs in materielle Rechtskraft _____erwächst; es ist aber nicht das Eigentum des A für den Folgeprozess rechtskräftig festge_____stellt. Dieses Ergebnis kann der Kläger durch zusätzliche Erhebung einer Zwischenfest_____stellungsklage nach § 256 Abs. 2 vermeiden, indem er neben dem Herausgabeanspruch _____auch auf Feststellung klagt, dass er Eigentümer der Sache ist.291 Ist im ersten Prozess _____dem Herausgabeantrag rechtskräftig stattgegeben worden, erwächst diese Rechtsfolge in _____ _____ _____284 BGH NJW 1987, 1146. _____285 BGH NJW 1965, 42; BGHZ 42, 340, 351 = NJW 1965, 689; NJW 1993, 3204, 3205; 2008, 171227 Rdn. 9; _____BAGE 27, 113; 98, 275, 282; Urt. v. 25.4.2007 – 10 AZR 586/06. Rosenberg/Schwab/Gottwald § 154 Rdn. 8; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 9; Reischl Die objektiven Grenzen der Rechtskraft im Zivilprozess, 2002, 210. _____286 BGH NJW 2008, 1227 Rdn. 22. _____287 BGHZ 42, 340, 352 = NJW 1965, 689; NJW 2003, 3058, 3059. _____288 BGH NJW 1981, 1517; 1993, 3204, 3205; 1995, 1757; 1995, 2993; 2003, 3058, 3059. _____289 BGH NJW 2003, 3058, 3059; 2010, 2208 Rdn. 9. 290 BGHZ 42, 340, 350 = NJW 1965, 689; BGHZ 83, 391, 394 = NJW 1982, 1652; BGHZ 93, 330, 335 = _____NJW 1985, 1340; BGHZ 94, 29, 35 = NJW 1985, 2481; BGHZ 123, 137, 140 = NJW 1993, 2684; MDl 2007, 1073; _____BGHZ 183, 77 Rdn. 9 = NJW 2010, 2210; NJW-RR 2013, 757 Rdn. 6; BAG NZA 2013, 1003 Rdn. 23. _____291 BGH NJW-RR 2008, 1397 Rdn. 19.

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___materielle Rechtskraft und ist in einem weiteren Prozess über die Herausgabe von nach ___Rechtshängigkeit gezogenen Nutzungen nach §§ 987, 292 BGB zugrunde zu legen.292 Für ___den im Folgeprozess geltend gemachten Anspruch auf Vergütung von vor Rechtshängig___keit gezogenen Nutzungen nach § 988 BGB tritt auf Grund des Erstprozesses keine Bin___dungswirkung ein.293 Ist im ersten Prozess die auf Eigentum gestützte Herausgabeklage ___abgewiesen, wirkt die materielle Rechtskraft dieser Entscheidung auch für den in einem ___zweiten Prozess verfolgten Anspruch auf Nutzungsentschädigung nach §§ 987, 292 BGB ___und schließt einen entsprechenden Anspruch aus.294 Der Anspruch auf die Nutzungsent___schädigung hängt von dem Bestehen oder Nichtbestehen des Herausgabeanspruchs ab, ___über den im ersten Prozess rechtskräftig erkannt ist. Die Grundsätze über die Reichweite ___der materiellen Rechtskraft beim Herausgabeanspruch beweglicher Sachen sind auf den ___Grundbuchberichtigungsanspruch nach § 894 BGB übertragbar. Gibt das Gericht dem ___Grundbuchberichtigungsanspruch statt, ist die Stellung des Klägers als Eigentümer des ___Grundstücks oder Inhaber des Rechts an dem Grundstück Vorfrage; die Entscheidung ___über die Inhaberschaft erwächst nicht in materielle Rechtskraft.295 ___ Hat der Kläger auf Verurteilung Zug um Zug gegen Erbringung einer Gegenleistung 68 ___geklagt und ergeht eine entsprechende Verurteilung, erwächst in materielle Rechtskraft ___nur die Verurteilung des Beklagten nicht auch die Zug-um-Zug-Verpflichtung des Klä___gers.296 Der Beklagte kann aus dem Urteil auch keine Zwangsvollstreckung auf die Ge___genleistung betreiben. Eine erneute uneingeschränkte Klage unter Verzicht auf eine ___Zwangsvollstreckung aus dem ersten Urteil oder eine Klage auf Zulassung der Zwangs___vollstreckung ohne Gegenleistung bleibt zulässig,297 wobei die nachfolgende Einschrän___kung zu beachten ist. Hat der Kläger eine uneingeschränkte Verurteilung des Beklagten ___beantragt und wird im ersten Prozess unter Abweisung der weitergehenden Klage nur ___auf eine Zug-um-Zug-Verurteilung erkannt, erwächst diese Rechtsfolge einschließlich ___der teilweisen Klageabweisung in materielle Rechtskraft. Einer erneuten Klage auf Zulas___sung der Zwangsvollstreckung ohne Zug-um-Zug-Verurteilung steht, wenn die Gründe ___hierfür schon im Vorprozess hätten geltend gemacht werden können, die materielle ___Rechtskraft der ersten Entscheidung entgegen.298 Umgekehrt ist der Beklagte des Erst___prozesses, der mit Einwänden, Einreden oder Gegenrechten gegenüber einer Leistungs___klage des Klägers nicht durchgedrungen ist, nicht gehindert, diese zum Gegenstand ___einer selbständigen Klage, etwa auf Schadensersatz, zu machen, weil es sich im Folge___prozess nur um eine Vorfrage des ersten Leistungsprozesses handelt.299 ___ Die rechtskräftige Abweisung der Räumungsklage bindet das Gericht in einem 69 ___nachfolgenden Prozess auf Zahlung einer Vertragsstrafe, weil die Räumung nicht vorge___nommen worden ist.300 Die rechtskräftige Abweisung der Räumungsklage hat aber nicht ___zur Folge, dass die Wirksamkeit der Kündigung nicht noch zum Gegenstand einer Fest___stellungsklage gemacht werden kann, weil die Wirksamkeit der Kündigung im Räu___mungsprozess nur Vorfrage ist, auf die sich die Rechtskraft des Räumungsurteils nicht ___ ___ ___292 BGHZ NJW 1983, 164, 165. ___293 BGH NJW 1983, 164, 165. 294 BGH NJW 1981, 1517. ___295 Für dieses Ergebnis BGH NJW-RR 2008, 1397 Rdn. 19; a.A. Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 154 ___Rdn. 7 m.w.N. ___296 RGZ 100, 197, 198; BGH NJW 1962, 628, 629; BGHZ 117, 1, 2 = NJW 1992, 1172; NJW-RR 2010, 1295 ___Rdn. 9; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 86. 297 RGZ 96, 184, 185; 100, 197, 199; BGH NJW 1962, 2004; BGHZ 117, 1, 3 = NJW 1992, 1172. ___298 BGHZ 117, 1, 4 = NJW 1992, 1172. ___299 BGH NJW 1995, 967; 1996,57, 58; OLG Zweibrücken NJW-RR 2008, 405. ___300 BGH NJW 1958, 790, 791; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 154 Rdn. 9.

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_____erstreckt.301 Die rechtskräftige Abweisung eines Leistungsanspruchs kann nicht dadurch _____in Frage gestellt werden, dass Schadensersatzansprüche wegen Nichterfüllung der Leis_____tungspflicht verfolgt werden.302 Die rechtskräftige Abweisung einer Klage auf Natural_____restitution wegen fehlender Ersatzpflicht bindet das Gericht in einem Folgeprozess, in _____dem ein Anspruch auf Geldersatz auf Grund desselben Lebenssachverhalts beansprucht _____wird.303 Ist rechtskräftig auf Freistellung von einer Verbindlichkeit erkannt, kann der _____Beklagte im Zahlungsprozess, in dem die Umwandlung des Freistellungsanspruchs in _____einem Zahlungsanspruch geltend gemacht wird, den Haftungsgrund für den Freistel_____lungsanspruch nicht mehr in Frage stellen,304 wohl aber den Voraussetzungen für die _____Umwandlung in einen Zahlungsanspruch entgegentreten. Ist über die Wirksamkeit der _____Kündigung eines Arbeitsverhältnisses rechtskräftig entschieden, kann derselbe Le_____benssachverhalt nicht zum Gegenstand einer neuen Kündigung gemacht werden, wenn _____über den Kündigungsgrund entschieden worden ist und die Entscheidung nicht nur dar_____auf beruht, dass die Kündigungserklärung wegen eines Formmangels unwirksam ist.305 _____Dieser Grundsatz lässt sich über die Kündigung eines Arbeitsverhältnisses hinaus allge_____mein auf die Kündigung von Dauerschuldverhältnissen übertragen. Ist durch Feststel_____lungsurteil über die Wirksamkeit einer Kündigung erkannt, kann bei einer Entschei_____dung, die in der Sache über den Kündigungsgrund ergeht und die Unwirksamkeit der _____Kündigung nicht nur mit einem formellen Mangel der Kündigungserklärung begründet, _____derselbe Lebenssachverhalt, der Gegenstand der Feststellungsklage war, nicht zum _____Grund für eine erneute Kündigung herangezogen werden. _____ 70 Die Rechtskraft des im ersten Prozess festgestellten vertraglichen Unterlassungs_____anspruchs erstreckt sich nach der Rechtsprechung und überwiegenden Meinung im _____Schrifttum auf den Schadensersatzanspruch wegen der Zuwiderhandlung gegen die _____Unterlassungspflicht.306 Das Bestehen der vertraglichen Unterlassungsverpflichtung ist _____präjudiziell für die Schadensersatzpflicht wegen Verletzung der vertraglichen Unterlas_____sungspflicht. Der Beklagte kann im Schadensersatzprozess das Bestehen der vertragli_____chen Unterlassungspflicht nicht mehr in Abrede stellen, soweit die Einwendungen nicht _____nach dem Schluss der mündlichen Verhandlung i.S. von § 767 Abs. 2 entstanden sind.307 _____Streitig ist in diesem Zusammenhang der Zeitpunkt der Bindungswirkung. Die Recht_____sprechung nimmt sie ab dem Zeitpunkt der Rechtshängigkeit der Unterlassungsklage _____an.308 Ein Teil der Literatur geht vom Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung _____aus.309 _____ Für das Verhältnis von gesetzlichem Unterlassungsanspruch und Schadenser71 _____satzanspruch gehen die Rechtsprechung und ein Teil der Literatur nicht von Präjudizia_____lität aus. Das Bestehen oder Nichtbestehen eines Unterlassungsanspruchs wird nicht _____ _____ 301 BGH NJW 1965, 693, 694. _____302 RGZ 130, 119, 122; BGH NJW 1958, 790, 791. _____303 RGZ 126, 401, 403; BGHZ 5, 105, 109. _____304 BGH NJW 1991, 2014. _____305 BAG NZA 2013, 1003 Rdn. 27. = NJW 1965, 689 – Gliedermaßstäbe; Fezer/Büscher UWG2 § 12 Rdn. 364; Sosnitza _____306 BGHZ 42, 340, 352 in Ohly/Sosnitza UWG6 § 12 Rdn. 96; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 20; differenzierend _____Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren10 Kap. 30 Rdn. 2 ab Schluss der mündlichen _____Verhandlung in der Tatsacheninstanz; a.A. Ahrens in Ahrens Der Wettbewerbsprozess7 Kap. 36 Rdn. 154 ff., _____insbesondere 167 f.; nunmehr ebenfalls Köhler in Köhler/Bornkamm Wettbewerbsrecht33 § 12 UWG 17 _____Rdn. 2.115; Rosenberg/Schwab/Gottwald § 154 Rdn. 10 Fn. 23. 307 BGHZ 42, 340, 357 = NJW 1965, 689 – Gliedermaßstäbe. _____308 BGHZ 42, 340, 351 = NJW 1965, 689 – Gliedermaßstäbe; Fezer/Büscher UWG2 § 12 Rdn. 364. _____309 Harte/Henning/Brüning UWG3 Vor § 12 Rdn. 246; Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und _____Verfahren10 Kap. 30 Rdn. 2.

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___dadurch präjudiziert, dass die Schadensersatzklage wegen fehlenden Nachweises der ___Rechtsverletzung rechtskräftig abgewiesen worden ist.310 Dies gilt auch umgekehrt. Die ___rechtskräftige Verurteilung im Unterlassungsprozess wegen eines gesetzlichen Unterlas___sungsanspruchs ist nicht präjudiziell für den Schadensersatzanspruch wegen einer Zu___widerhandlung gegen die Unterlassungspflicht.311 Entsprechendes gilt auch im Fall der ___Abweisung der Unterlassungsklage im Erstprozess; auch diese wirkt nicht präjudiziell ___für den nachfolgenden Schadensersatzprozess.312 Dieselben Maßstäbe gelten für das ___Verhältnis zwischen gesetzlichem Unterlassungsanspruch und Anspruch auf Erstattung ___der Abmahnkosten.313 Ist über den Unterlassungsanspruch rechtskräftig entschieden, ___steht das Vorliegen oder Nichtvorliegen der Rechtsverletzung im Rahmen der Prüfung ___des Anspruchs auf Erstattung der Abmahnkosten nicht fest. Umgekehrt gilt dies auch ___für die rechtskräftige Entscheidung über die Abmahnkosten, die den Unterlassungsan___spruch nicht präjudiziert. ___ ___ c) Urteilselemente (Tatsachenfeststellungen, Rechtsfragen, Vorfragen, un- 72 ___selbständige Rechnungsposten). Einzelne Urteilselemente erwachsen nicht in Rechts___kraft.314 Zu den Elementen des Urteils zählen auch Tatsachenfeststellungen.315 Deshalb ist ___ein Gericht im Folgeprozess über einen anderen Streitgegenstand nicht an die Behand___lung von Tatsachen im Erstprozess als unstreitig oder als zugestanden (§ 288) oder an die ___Beweiswürdigung gebunden.316 Das ist nicht mit der Präklusion von Tatsachen zu ver___wechseln. Diese bewirkt, dass eine Partei bei identischem Streitgegenstand zum einen ___mit dem Vortrag ausgeschlossen ist, die tatsächlichen Feststellungen seien unrichtig. ___Und zum anderen wird eine Partei in einem Folgeprozess bei identischem Streitgegen___stand auch nicht mit neuen, im ersten Prozess nicht vorgetragenen Tatsachen gehört, ___sofern diese bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung im ersten Prozess entstanden ___sind.317 Regelmäßig ist damit der Schluss der mündlichen Verhandlung in der Tatsachen___instanz gemeint.318 Ausnahmsweise kann auch eine Tatsachenfeststellung in Rechtskraft ___erwachsen und zwar die Feststellung der Echtheit oder Unechtheit einer Urkunde nach ___§ 256 Abs. 1. ___ Nicht in Rechtskraft erwachsen regelmäßig auch Tatsachenfeststellungen, aus 73 ___denen sich eine besondere rechtliche Qualifikation ergibt. Geht der Richter im Erst___prozess von einer vorsätzlich begangenen unerlaubten Handlung aus, bindet diese Ein___ordnung im Folgeprozess nicht.319 Dem Gläubiger bleibt nur die Möglichkeit im Wege ___ ___310 RGZ 160, 163, 165; BGHZ 150, 377, 383 – Faxkarte = NJW-RR 2002, 1617; BGH NJW 2012, 3577 ___Rdn. 36 = GRUR 2012, 949 Rdn. 36 – Missbräuchliche Vertragsstrafe; Fezer/Büscher UWG2 § 12 Rdn. 364; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 52; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 154 Rdn. 10; a.A. Stein/Jonas/Leipold ___Rdn. 207. 311 BGHZ 150, 377, 383 = NJW-RR 2002, 1617 – Faxkarte; BGH NJW 2012, 3577 Rdn. 36 = GRUR 2012, 949 ___Rdn. 36 – Missbräuchliche Vertragsstrafe; Ahrens Der Wettbewerbsprozess7 Kap. 36 Rdn. 164 ff.; ___Fezer/Büscher UWG2 § 12 Rdn. 364; MünchKomm/Gottwald Rdn. 52; Teplitzky Wettbewerbsrechtliche ___Ansprüche und Verfahren10 Kap. 30 Rdn. 2; a.A. Großkomm.UWG1/Jacobs Vor § 13 Rdn. D 435; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 207; Zeuner Die Grenzen der Rechtskraft im Rahmen rechtlicher ___Sinnzusammenhänge 1959, 59 ff.; vgl. auch BGH NJW 2003, 3058, 3059. 312 BGHZ 150, 377, 382 – Faxkarte = NJW-RR 2002, 1617; (streitig vgl. die Nachweise in der vorstehenden ___Fn.). ___313 BGH NJW 2012, 3577 Rdn. 36 = GRUR 2012, 949 Rdn. 36 – Missbräuchliche Vertragsstrafe. ___314 BGHZ 42, 340, 350 = NJW 1965, 689; a.A. Henckel Prozessrecht und materielles Recht 1970, S. 212 f. ___315 BGH NJW 1995, 967, 968; NJW-RR 1996, 826, 827. 316 BGH NJW 1983, 164, 165; MünchKomm/Gottwald Rdn. 98; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 32. ___317 BGHZ 98, 353, 358 = NJW 1987, 1201; NJW 1995, 967, 968. ___318 Zur Präklusion näher Abschn. IX, Rdn. 171 ff. ___319 BGHZ NJW-RR 1988, 199, 200; BGHZ 183, 77 Rdn. 14 f. = NJW 2010, 2210.

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_____objektiver Klagehäufung neben der Leistungsklage eine Zwischenfeststellungsklage zu _____erheben, um die besondere rechtliche Qualifikation des Anspruchs rechtskräftig feststel_____len zu lassen.320 Hat der Kläger eine Feststellungsklage mit dem Antrag erhoben, dass _____das Vertragsverhältnis auf Grund einer Anfechtung aufgelöst ist und erwächst die der _____Klage stattgebende Entscheidung, in der das Gericht die Voraussetzungen einer arglisti_____gen Täuschung bejaht, in Rechtskraft, stehen im nachfolgenden Schadensersatzprozess _____eine arglistige Täuschung, ein Betrug oder ein vorsätzliches Verhalten nicht fest.321 Da_____von zu unterscheiden ist die Frage, in welchem Umfang eine rechtliche Qualifikation in _____einer Entscheidung ausnahmsweise Bindungswirkung entfalten kann (dazu nachste_____hend). _____ Nicht in materielle Rechtskraft erwächst die Beantwortung abstrakter Rechtsfra74 _____gen und juristischer Obersätze in einer Entscheidung.322 Das gilt auch für höchstrich_____terliche Entscheidungen. Besonderheiten gelten nur für das Bundesverfassungsge_____richt323 und rein faktisch wegen der Notwendigkeit einer erneuten Vorlage bei einer von _____der Rechtsprechung des Gerichtshofs der Europäischen Union abweichenden Ent_____scheidung für dessen Urteile.324 Zur Änderung von Urteilen, die eine Verurteilung zu _____künftig fällig werdenden wiederkehrenden Leistungen zum Gegenstand haben, wird auf _____§ 323 Rdn. 77 und zu den Auswirkungen einer Änderung der höchstrichterlichen Recht_____sprechung auf Unterlassungsurteile auf Rdn. 189ff verwiesen. _____ Obwohl die Beurteilung von Rechtsfragen und juristischen Obersätzen nicht in 75 _____Rechtskraft erwächst, kann in gewissem Umfang die rechtliche Einordnung des An_____spruchs im Erstprozess auf ein weiteres Verfahren Wirkung entfalten. _____ Eine Bindung durch die rechtliche Einordnung der ersten Entscheidung kann für 76 _____die Vollstreckungsabwehrklage nach § 767 bei der Frage bestehen, ob nach der letzten _____mündlichen Verhandlung Einwendungen gegen den Anspruch i.S. von § 767 Abs. 2 ent_____standen sind.325 Diese können davon abhängen, auf welche Rechtsgrundlage ein An_____spruch in der Erstentscheidung gestützt ist. Ist der Beklagte zur Erfüllung eines Vertra_____ges verurteilt, beurteilt sich die Frage, ob er auf Grund von Umständen, die nach Schluss _____der mündlichen Verhandlung des Erstprozesses eingetreten sind, zum Rücktritt vom _____Vertrag berechtigt ist, nach der Einordnung dieses Vertrages.326 Besonders deutlich wird _____die Bindung an die rechtliche Qualifikation im Bereich des gewerblichen Rechtsschutzes _____bei der Verletzung von Schutzrechten oder bei unlauteren geschäftlichen Handlungen _____nach dem UWG. Die vom Gericht angenommene Verletzungsform bestimmt darüber, wie _____weit das Verbot reicht und welche Maßnahmen der Schuldner ergreifen muss, um aus _____dem Verbotsbereich zu gelangen.327 Für die Beurteilung, ob neue Tatsachen Einwendun_____gen gegen den Anspruch begründen, ist die rechtliche Einordnung in der Erstentschei_____dung daher von Bedeutung. In diesem Umfang ist die rechtliche Einordnung für die _____zweite Entscheidung auch verbindlich.328 _____ _____ _____ _____320 BGHZ 183, 77 Rdn. 18 f. = NJW 2010, 2210. _____321 BGH LM Nr. 2 zu § 322; NJW-RR 1988, 199, 200. 322 BGH NJW 1983, 2032; 2003, 3058, 3059. _____323 Hierzu Abschn. VI 6 e, Rdn. 98 ff. _____324 Hierzu Abschn. VI 6 f., Rdn. 102 ff. _____325 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 115. _____326 RGZ 104, 15; Stein/Jonas/Leipold (Rdn. 115) führt unter Hinweis auf Pagenstecher JW 1930, 3334 als Beispiel den Widerruf eines Schenkungsversprechens auf Grund neuer Tatsachen an, der nur bei einer _____Verurteilung auf Grund einer Schenkung und nicht eines Vergleichs in Betracht kommt. _____327 BGH GRUR 2010, 156 Rdn. 25 ff. – EIFEL-ZEITUNG; GRUR 2013, 1071 Rdn. 14. _____328 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 115 f.

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___ Ob eine Bindung an die rechtliche Qualifikation der Entscheidung für ein nach- 77 ___folgendes Verfahren besteht, in dem die Art des geltend gemachten Anspruchs von Be___deutung ist, wird nicht einheitlich beurteilt. Die überwiegende Meinung geht davon aus, ___dass regelmäßig eine Bindung an die rechtliche Einordnung nicht eintritt.329 Die Qualifi___kation des Anspruchs als vorsätzlich begangene unerlaubte Handlung bindet im späte___ren Verfahren nicht.330 Das muss unabhängig von der Frage gelten, ob das Gericht einen ___Anspruch auch auf Grund einer nur fahrlässig begangenen unerlaubten Handlung hätte ___hergeben können und die Annahme von Vorsatz deshalb eine überschießende Feststel___lung darstellte. Umgekehrt ist der Kläger bei der Einordnung als fahrlässig begangene ___unerlaubte Handlung in einem nachfolgenden Prozess nicht gehindert, geltend zu ma___chen, es läge eine vorsätzliche unerlaubte Handlung vor, um etwa die Voraussetzungen ___des Vollstreckungsprivilegs nach § 850f Abs. 2 feststellen zu lassen331 oder um den ___Ausschluss einer Aufrechnung nach § 393 BGB darzutun.332 Dies gilt unabhängig da___von, ob die Umstände, aus denen die vorsätzlich begangene unerlaubte Handlung abge___leitet werden, nach Schluss der mündlichen Verhandlung erst bekannt geworden sind.333 ___Denn die Kenntnis oder Unkenntnis der Partei von Umständen ist für die Rechtskraft ___ohne Bedeutung. Wäre der Kläger bei einem obsiegenden Urteil an die Urteilsgründe ___gebunden, müsste ihm, worauf Stein/Jonas/Leipold hinweisen,334 die Möglichkeit eröff___net werden, auch gegen ein obsiegendes Urteil Rechtsmittel einzulegen, um eine Aus___wechslung des Grundes des Anspruchs zu erreichen. Gleiches gilt umgekehrt für den ___Beklagten, der ebenfalls die Möglichkeit erhalten müsste, ein Rechtsmittel nur be___schränkt auf die Auswechslung des Anspruchs einzulegen. Das wird aber zu Recht abge___lehnt, weil eine Beschwer grundsätzlich nur angenommen wird, wenn die angefochtene ___Entscheidung vom Klageantrag der Partei abweicht.335 Die rechtliche Einordnung einer ___Forderung im Rahmen eines Leistungsprozesses bindet das Gericht in einem nachfol___genden Prozess daher nicht, ohne dass dadurch das Rechtsinstitut der materiellen ___Rechtskraft entwertet wird.336 Hat das Gericht in einem ersten Prozess das Bestehen einer ___Kaufpreisforderung bejaht, ist es in einem Folgeprozess nicht gehindert, einen Gewähr___leistungsanspruch mangels wirksamen Kaufvertrags zu verneinen. ___ Die rechtliche Qualifikation des Anspruchs durch das Prozessgericht bindet das 78 ___Vollstreckungsgericht, wenn die rechtliche Einordnung des Anspruchs Gegenstand der ___Rechtskraft der Entscheidung ist.337 Davon ist etwa auszugehen, wenn der Kläger die ___rechtliche Einordnung des Anspruchs zum Gegenstand einer Feststellungsklage oder ___eines Zwischenfeststellungsantrags nach § 256 Abs. 2 macht.338 Die Feststellung kann ___auch in einem Versäumnisurteil enthalten sein.339 Dagegen tritt nach der Rechtspre___chung keine Bindungswirkung für ein nachfolgendes Vollstreckungsverfahren ein, wenn ___das Gericht in den Urteilsgründen eine vorsätzlich begangene unerlaubte Handlung be___ ___ ___329 MünchKomm/Gottwald Rdn. 94; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 35; differenzierend ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 114 ff. ___330 MünchKomm/Gottwald Rdn. 94. ___331 BGHZ 109, 275, 277 = NJW 1990, 834. 332 MünchKomm/Gottwald Rdn. 94. ___333 A.A. möglicherweise BGHZ 109, 275, 277 = NJW 1990, 834. ___334 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 113. ___335 BGH NJW 1994, 2697. ___336 MünchKomm/Gottwald Rdn. 94 f.; a.A. Stein/Jonas/Leipold Rdn. 119. 337 BGHZ 109, 275, 277 = NJW 1990, 834; BGHZ 183, 77 Rdn. 15 = NJW 2010, 2210; BGH NJW-RR 2011, 791 ___Rdn. 9. ___338 BGHZ 109, 275, 277 = NJW 1990, 834. ___339 BGH NJW-RR 2011, 791 Rdn. 9.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____jaht oder verneint.340 Dem Vollstreckungsgericht kommt auch keine eigene Prüfungs_____kompetenz zu, wenn das Prozessgericht die Frage nicht erörtert hat.341 In früheren Ent_____scheidungen hat es der Bundesgerichtshof genügen lassen, dass sich das Vorliegen des _____Vollstreckungsprivilegs aus § 850f Abs. 2 aus den Urteilsgründen ergibt, gegebenenfalls _____erst durch deren Auslegung.342 Daran hat er in der jüngeren Entscheidungspraxis nicht _____mehr festgehalten.343 Diese Grundsätze sind nicht uneingeschränkt auf andere Vollstre_____ckungsprivilegien übertragbar, bei denen die Voraussetzungen der Vollstreckungsmaß_____nahme oder ihr Umfang von der Qualifikation des Anspruchs abhängen.344 Die Einord_____nung etwa als gesetzliche Unterhaltsschuld im Vollstreckungstitel gilt auch für das _____nachfolgende Vollstreckungsverfahren. Hier bestehen – anders als bei einer Verurtei_____lung wegen vorsätzlich begangener unerlaubter Handlung – keine überwiegenden Inte_____ressen der beklagten Partei, dass die rechtliche Einordnung der Forderung an der Bin_____dung für das Vollstreckungsverfahren nicht teilnimmt. Vielmehr überwiegen bei der _____Einordnung der Verbindlichkeit als gesetzliche Unterhaltsschuld Gläubigerinteressen _____und Gründe der Prozessökonomie gegenläufige Schuldnerinteressen, so dass eine Bin_____dungswirkung anzunehmen ist. Hierbei ist auch zu berücksichtigen, dass die Einord_____nung als gesetzliche Unterhaltsschuld in der Praxis nur in seltenen Fällen rechtlichen _____Probleme aufwirft, so dass ein irgendwie geartetes Interesse der beklagten Partei, das _____gegen eine Feststellungswirkung für das Vollstreckungsverfahren sprechen könnte, im _____Regelfall nicht besteht. Dem liegt auch ersichtlich die Sichtweise der Rechtsprechung _____zugrunde, die die Abgrenzung, ob die Forderung zu den gesetzlichen Unterhaltsansprü_____chen zu zählen ist, im Vollstreckungsverfahren vornimmt.345 Keine Bindung an die Quali_____fikation des Anspruchs in den Urteilsgründen tritt dagegen nach der Rechtsprechung bei _____der Frage ein, ob die Voraussetzungen einer Restschuldbefreiung nach § 302 InsO ausge_____schlossen sind.346 Der Anwendungsbereich der Vorschrift des § 302 Nr. 1 InsO ist ab 1. Juli _____2014 erweitert worden auf rückständigen Unterhalt, den der Schuldner vorsätzlich _____pflichtwidrig nicht gewährt hat oder auf bestimmte Schulden aus einem Steuerschuld_____verhältnis. Auch auf diese Tatbestandsmerkmale erstreckt sich die Wirkung der Einord_____nung der Rechtsnatur eines Anspruchs nur in den Urteilsgründen nicht. _____ Bei der Bindung an die Beurteilung von Vorfragen ist zwischen dem Erst- und dem 79 _____Folgeprozess zu unterscheiden. Die Entscheidung über Vorfragen im Erstprozess bindet _____das Gericht im zweiten Prozess nicht, in dem erneut über die Vorfrage zu entscheiden _____ist.347 In einem zweiten Prozess ist das Gericht, das bei seiner Entscheidung eine Vorfrage _____zu beurteilen hat, über die in einem anderen Prozess bereits rechtskräftig entschieden _____ist, gebunden.348 _____ Liegt ein Abrechnungsverhältnis vor, so erwächst eine Entscheidung über das Be80 _____stehen oder Nichtbestehen von Ansprüchen des Beklagten nicht in Rechtskraft.349 Die _____Vorschrift des § 322 Abs. 2 ist auf unselbständige Rechnungsposten innerhalb eines Ab_____rechnungsverhältnisses nicht entsprechend anwendbar. Ob das Gericht das Vorliegen _____eines Abrechnungsverhältnisses oder einer Aufrechnung zu Unrecht angenommen hat, _____ _____ _____340 BGHZ 183, 77 Rdn. 15 f. = NJW 2010, 2210. 341 BGH NJW 2003, 515, 516. _____342 BGH NJW 2003, 515, 516; M. Ahrens NJW 2003, 1371. _____343 BGHZ 183, 77 Rdn. 15 ff. = NJW 2010, 2210. _____344 Z.B. § 850d. _____345 BGH NJW-RR 2009, 1441 Rdn. 4 ff. 346 BGHZ 183, 77 Rdn. 15 ff. = NJW 2010, 2210. _____347 Vgl. näher Rdn. 66 ff., 72 ff. _____348 Vgl. Rdn. 66. _____349 BGH NJW 1992, 317, 319; NJW-RR 1997, 1157; NJW-RR 2004, 1715, 1716.

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___ist für die Wirkungen der Rechtskraft unerheblich; maßgeblich ist die rechtliche Einord___nung in der rechtskräftigen Entscheidung.350 Allerdings ist bei einer Klage aus einem ___beendeten Abrechnungsverhältnis zu beachten, dass die Entscheidung sämtliche den ___Saldo beeinflussenden Vorgänge erfasst, weil diese zum Lebenssachverhalt gehören, der ___zur Entscheidung gestellt wird; darauf ob die den Saldo beeinflussenden Umstände den ___Parteien bekannt waren, kommt es nicht an.351 ___ ___ d) Musterprozesse. Der Umfang der materiellen Rechtskraft ändert sich nicht da- 81 ___durch, dass ein Rechtsstreit als Musterprozess geführt wird. Die Wirkungen der materiel___len Rechtskraft stehen nicht zur Disposition der Parteien.352 Dies schließt aber nicht aus, ___dass die Parteien eines Rechtsstreits oder eine der Parteien mit einem Dritten oder am ___Rechtsstreit nicht beteiligte Dritte eine Musterprozessvereinbarung treffen. Wegen der ___Einzelheiten wird auf § 325 Abschnitt IX verwiesen. ___ ___ 5. Präjudizialität und zwingende Sinnzusammenhänge. Keine Vorgreiflichkeit 82 ___(Präjudizialität) in dem vorstehend unter VI 4 dargestellten Sinn besteht, wenn im zwei___ten Prozess nicht der Entscheidungssatz (oder die Hauptfrage)353 des ersten Prozesses ___Vorfrage ist, sondern eine Vorfrage des ersten Prozesses auch Vorfrage des zweiten ___Prozesses ist. Nach h.M. in Rechtsprechung354 und Literatur355 erfasst die materielle ___Rechtskraft einer Entscheidung keine präjudiziellen Rechtsverhältnisse. Ist zwischen ___den Parteien streitig, ob ein für einen Zeitraum von mehreren Jahren abgeschlossener ___Transportvertrag wirksam zum 31. Dezember 2003 gekündigt ist und klagt A den Fracht___lohn in einem ersten Prozess für das Jahr 2004 ein, so erwächst die Entscheidung über ___die Frage, ob dem A für 2004 der Frachtlohn zusteht, in Rechtskraft, nicht aber die inzi___dent zu prüfende Frage, ob der Frachtvertrag wirksam zum 31. Dezember 2003 gekündigt ___ist oder fortbesteht. In einem zweiten Prozess, in dem A den Frachtlohn für 2005 ein___klagt, ist das Gericht an die Beurteilung der Wirksamkeit der Kündigung und des Fort___bestehens des Frachtvertrags im ersten rechtskräftigen Urteil nicht gebunden.356 Ein ___Urteil auf Zahlung von Miet- oder Darlehenszinsen stellt nicht das dem Anspruch ___zugrunde liegende Vertragsverhältnis rechtskräftig fest.357 Bei einem Räumungsurteil ___erwächst die Entscheidung über das Bestehen oder Nichtbestehen eines Miet- oder ___Pachtvertrages oder eines dinglichen Wohnrechts nicht in materielle Rechtskraft.358 Bei ___einer Klage über einen Grundbuchberichtigungsanspruch erfasst die Rechtskraft nicht ___das Bestehen oder Nichtbestehen des geltend gemachten dinglichen Rechts.359 Das Be___stehen oder Nichtbestehen des dinglichen Rechts ist nur Vorfrage des Grundbuchberich___tigungsanspruchs. ___ ___ 350 BGH NJW-RR 2000, 285; NJW 2002, 900. ___351 BGHZ 123, 137, 141 = NJW 1993, 2684. ___352 HM BGH NJW-RR 1987, 642, 643; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 151 Rdn. 17; Jauernig ZZP 64 (1951) ___285, 305; einschränkend: Schlosser Einverständliches Handeln im Zivilprozess, 1968, 14; a.A. Wagner ___Prozessverträge (1998), 725 f. ___353 Zu diesem Begriff in diesem Zusammenhang vgl. BGH NJW 2003, 3058, 3059. 354 BGH NJW 1995, 967; 2003, 3058, 3059; BGHZ 158, 19, 22 = NJW 2004, 1805; BAG Urt.v. 12.12.2006 – ___3 AZR 388/05; BGHZ 183, 77 Rdn. 15ff = NJW 2010, 2210. ___355 MünchKomm/Gottwald Rdn. 53; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 154 Rdn. 12 f.; Musielak/Musielak ___Rdn. 27; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 19; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 28. ___356 BGH NJW 2003, 3058, 3059. 357 RGZ 70, 25, 27. ___358 BGHZ 43, 144, 145 = NJW 1965, 693; NJW 1995, 1757; NJW-RR 1999, 376, 377. ___359 BGH NJW-RR 2002, 516, 517; a.A. RGZ 158, 40, 43; BGH WM 1978, 194, 195; MünchKomm/Gottwald ___Rdn. 56; Mädrich MDR 1982, 455, 456.

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_____ 83 Erhebt der Kläger Vollstreckungsgegenklage (§ 767) gegen die Vollstreckbarkeit _____aus einer notariellen Urkunde mit der Behauptung, er habe den der notariellen Urkun_____de zugrunde liegenden Kaufpreis gemindert und der Gegner sei auf Grund einer geleiste_____ten Zahlung bereits überzahlt, so bindet ein entsprechendes Urteil nicht im Folgepro_____zess, in dem der Kläger die Rückzahlung des zuviel gezahlten Betrages geltend macht.360 _____ Die Entscheidung über eine Klage, mit der Unterhalt für einen bestimmten Zeit84 _____raum geltend gemacht wurde, wirkte nicht im Unterhaltsprozess für einen anderen Zeit_____raum.361 Die Rechtskraft eines zusprechenden Urteils über erst künftig zu entrichtende _____Unterhaltsleistungen ließ Mehrforderungen nur unter den Voraussetzungen des § 323 zu, _____es sei denn, im Erstverfahren war eine Teilklage erhoben worden.362 Ein Urteil, das einen _____Unterhaltsanspruch über den freiwillig bezahlten Betrag hinaus zuerkannte, stellte nicht _____rechtskräftig fest, dass der Unterhaltsanspruch im Umfang der freiwilligen Zahlung be_____stand.363 Entsprechendes gilt nunmehr für die Entscheidungen (Beschlüsse) in Unter_____haltssachen nach dem FamFG. Bei einem Urteil über einen Teilanspruch erwächst in _____Rechtskraft nur die Entscheidung über den geltend gemachten Teil.364 Diese Wirkung _____tritt auch ein, wenn sich das Urteil über den nicht zur Entscheidung gestellten Teil des _____Anspruchs auslässt;365 Ausnahmen können sich aber ergeben, wenn das Gericht über_____sieht, dass nur ein Teil des Anspruchs zur Entscheidung gestellt wird und in Verkennung _____dieses Umstandes über den gesamten Anspruch entscheidet.366 _____ In der Literatur ist verschiedentlich eine weitergehende Bindungswirkung auf Grund 85 _____materiell rechtskräftiger Entscheidungen auf präjudizielle Rechtsverhältnisse bei soge_____nannten „Ausgleichszusammenhängen“ oder „zwingenden Sinnzusammenhän_____gen“ befürwortet worden.367 _____ Die Rechtsprechung368 und die herrschende Meinung in der Literatur369 sind der da86 _____mit verbundenen Ausdehnung der Wirkungen der materiellen Rechtskraft nicht gefolgt. _____Die extensive Ausdehnung der materiellen Rechtskraft ist kaum mit dem Wortlaut des _____§ 322 Abs. 1 zu vereinbaren und nicht mit der Absicht des Gesetzgebers in Einklang zu _____bringen, präjudizielle Vorfragen von der Rechtskraft auszunehmen.370 Die Gesetzessys_____tematik spricht ebenfalls gegen die von Teilen der Literatur vertretene Erstreckung der _____Rechtskraft im vorgenannten Sinn. Der ausdrücklichen Anordnung der Rechtskraft_____wirkungen bei der Aufrechnung nach § 322 Abs. 2 hätte es ansonsten nicht bedurft.371 _____Schließlich stehen auch Überlegungen zur Prozesswirtschaftlichkeit und Rechtssicher_____heit einer ausdehnenden Rechtskraftwirkung entgegen. Wegen der Schwierigkeiten bei _____ _____360 BGHZ 85, 367, 372 = NJW 1983, 390. _____361 Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 28. _____362 BGH NJW-RR 1987, 642. _____363 BGHZ 93, 330, 334 = NJW 1985, 1340. 364 BGHZ 93, 330, 334 = NJW 1985, 1340. _____365 BGHZ 34, 337, 339 = NJW 1961, 917; BGHZ 36, 365, 367; 93, 330, 334 = NJW 1985, 1340. _____366 Vgl. dazu Rdn. 115. _____367 Zeuner Die objektiven Grenzen der Rechtskraft im Rahmen rechtlicher Sinnzusammenhänge 1959, Prozessrecht und materielles Recht 1970, 169 ff., 198 ff.; Grunsky Grundlagen des _____42 ff., 72 ff.; Henckel 2 10 _____Verfahrensrechts 1974, § 47 IV 2 b; Zeiss/Schreiber Zivilprozessrecht 2003 Rdn. 574; Foerste ZZP 108 (1995) 167 ff. _____368 BGHZ 150, 377, 383 = NJW-RR 2002, 1617 – Faxkarte; BGH NJW 2003, 3058, 3059. _____369 Musielak/Musielak Rdn. 26 f., MünchKomm/Gottwald Rdn. 53 ff.; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 _____§ 154 Rdn. 12 f.; Schilken Zivilprozessrecht5 Rdn. 1021; Lüke Zivilprozessrecht9 Rdn. 360 ff.; Peters ZZP 76 _____(1963), 229 ff.; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 28; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 28; differenzierend Stein/Jonas/Leipold Rdn. 202 ff. _____370 BGH NJW 2003, 3058, 3059; Reischl Die objektiven Grenzen der Rechtskraft im Zivilprozess 2002, _____137 f. _____371 BGH NJW 2003, 3058, 3059; Batschari/Durst NJW 1995, 1650, 1652.

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___der Grenzziehung der Rechtskraftwirkungen würden die Parteien gezwungen werden, ___gegen Urteile, bei denen die materielle Rechtskraft entweder für die Parteien nicht ein___deutig vorhersehbar ist oder deren Auswirkungen und Bedeutungen die Parteien für ihre ___zukünftige Rechtsstellung nicht klar ermessen können, Rechtsmittel einzulegen.372 ___ ___ 6. Bindung der Gerichte anderer Gerichtszweige und anderer Staatsorgane ___ ___ a) Allgemeines. Die Rechtskraftwirkungen materiell rechtskräftiger Entscheidun___gen nach § 322 sind nicht auf die Zivilgerichtsbarkeit beschränkt. ___ Unproblematisch ist dies für die Wirkung von Gestaltungsurteilen. Die Gestal___tungswirkung dieser Urteile ist von den Gerichten anderer Gerichtszweige und von Be___hörden anzuerkennen, sofern die Entscheidungen nicht nichtig sind.373 Kein Problem ___stellt in diesem Zusammenhang weiter die Tatbestandswirkung gerichtlicher Ent___scheidungen dar.374 Knüpft eine Norm des materiellen Rechts oder des Prozessrechts an ___das Vorliegen einer rechtskräftigen oder einer für vorläufig vollstreckbar erklärten Ent___scheidung an (Tatbestandswirkung), muss das Gericht, das die Norm anwendet, ein er___gangenes Urteil seiner Entscheidung zugrunde legen, ohne dass es darauf ankommt, ___welchem Rechtsweg die Gerichte angehören.375 Darauf sind die Wirkungen rechtskräfti___ger Entscheidungen aber nicht beschränkt. ___ Die materielle Rechtskraft von Entscheidungen der Zivilgerichte ist inner___halb ihrer objektiven und subjektiven Grenzen auch von den Gerichten anderer ___Gerichtszweige zu beachten.376 Dies folgt aus der grundsätzlichen Gleichwertigkeit ___sämtlicher Gerichtsbarkeiten, die gleichgeordnete Träger der rechtsprechenden Gewalt ___sind, 377 und dem Sinn und Zweck der materiellen Rechtskraft, Rechtsfrieden und ___Rechtssicherheit zu gewährleisten.378 Dafür spricht auch die durch das 4. VwGOÄndG ___vom 17. Dezember 1990379 am 1. Januar 1991 in Kraft getretene Bestimmung des § 17 ___Abs. 2 Satz 1 GVG. Danach hat das Gericht des zulässigen Rechtswegs den Rechtsstreit ___unter allen in Betracht kommenden rechtlichen Gesichtspunkten zu entscheiden. Die ___Bestimmung weist dem Gericht nunmehr eine den Rechtsweg überschreitende Kom___petenz zur Entscheidung des prozessualen Anspruchs (Streitgegenstands) zu, soweit ___der Rechtsweg für einen Klagegrund (Anspruchsgrundlage) gegeben ist.380 Auch dar___aus lässt sich eine über den Rechtsweg hinausgehende Bindungswirkung der Gerichte ___anderer Gerichtszweige an Entscheidungen der Zivilgerichte und umgekehrt ablei___ten. ___ ___ b) Arbeits-, Verwaltungs-, Sozial- und Finanzgerichtsbarkeit. Regelmäßig ist ___daher von einer Wirkung der materiell rechtskräftigen Entscheidung für alle Gerichts___ ___ ___372 BGHZ 150, 377, 383 = NJW-RR 2002, 1617 – Faxkarte; NJW 2003, 3058, 3059; Ahrens Der ___Wettbewerbsprozess6 Kap. 36 Rdn. 27. ___373 MünchKomm/Gottwald Rdn. 68; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 289; Schlosser Gestaltungsklagen und ___Gestaltungsurteile, 1966, 158. 374 Dazu Abschn. IV, Rdn. 43 und § 325 Rdn. 5 ff. ___375 MünchKomm/Gottwald Rdn. 67; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 288. ___376 MünchKomm/Gottwald Rdn. 69; Musielak/Musielak Rdn. 13; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 290; ___Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 11; Schwab ZZP 77 (1964), 124, 152; vgl. auch BGHZ 77, 338, 341 = ___NJW 1980, 2814; BGHZ 103, 242, 245 = NJW 1988, 1776; BGHZ 105, 94, 96 = NJW 1989, 216. 377 BGHZ 9, 329, 332 = NJW 1953, 1103. ___378 BGHZ 90, 4, 12 = NJW 1984, 1172; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 290. ___379 BGBl I, 2809. ___380 Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 11/7030, S. 37.

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_____zweige auszugehen, soweit die Verfahren keine Besonderheiten aufweisen, die einer _____solch weitgehenden Urteilswirkung entgegenstehen. Die Wirkungen der Rechtskraft von _____Urteilen der Zivilgerichte gelten für die Arbeitsgerichte und umgekehrt.381 Entsprechen_____des gilt für Verhältnis der Entscheidungen nach dem FamFG und der streitigen Zivilge_____richtsbarkeit,382 bei denen es sich ohnehin nicht um Gerichte unterschiedlicher Rechts_____wege handelt. _____ 91 Die Verwaltungs-, Sozial- und Finanzgerichte sind an materiell rechtskräftige _____Entscheidungen der Zivilgerichte nach allgemeinen Grundsätzen gebunden; gleiches gilt _____umgekehrt für die Zivilgerichte.383 Diese sind im Entschädigungsprozess und im Amts_____haftungsprozess an die Beurteilung der Rechtmäßigkeit oder Rechtswidrigkeit des Ver_____waltungsakts durch die Verwaltungsgerichte384 oder die Sozialgerichte385 gebunden. Die _____Rechtmäßigkeit oder Rechtswidrigkeit ist Vorfrage des Entschädigungs- oder Amtshaf_____tungsanspruchs. Ist in einem verwaltungsgerichtlichen Urteil rechtskräftig festgestellt, _____dass ein Verwaltungsakt rechtmäßig ist oder wird ein Enteignungstatbestand verneint, _____kann der Zivilrichter in einem Rechtsstreit zwischen denselben Parteien nicht auf eine _____Entschädigung wegen enteignungsgleichen rechtswidrigen Eingriffs erkennen. 386 Die _____rechtskräftige Entscheidung über einen Justizverwaltungsakt nach § 23 EGGVG und die _____rechtskräftige Entscheidung der Strafvollstreckungskammer nach § 109 StVollzG binden _____in einem nachfolgenden Prozess über den Amtshaftungsanspruch.387 Die Entscheidung _____über die Rechtmäßigkeit eines Bebauungsplans im Normenkontrollverfahren vor den _____Verwaltungsgerichten ist Vorfrage im Enteignungsprozess und bindet die Zivilrichter.388 _____Die Entscheidung über das Vorliegen eines Versicherungsfalls nach dem SGB VII bindet _____den Zivilrichter nach § 108 Abs. 2 SGB VII.389 Steht auf Grund der verwaltungsgerichtli_____chen Entscheidung rechtskräftig fest, dass ein Verwaltungsakt rechtswidrig ist, erfasst _____die Wirkung der materiellen Rechtskraft nicht auch die Begründung für die Rechtswid_____rigkeit.390 Hier sind die Zivilgerichte in ihrer Beurteilung frei und können z.B. zu dem _____Ergebnis kommen, dass ein Schaden nicht entstanden ist, weil der Antragsteller keinen _____Anspruch auf eine Genehmigung hat.391 Liegt eine rechtskräftige Entscheidung eines _____Gerichts eines anderen Gerichtszweigs noch nicht vor, können die Zivilgerichte Vorfra_____gen, die Gegenstand eines Rechtsstreits vor einem Gericht eines anderen Rechtswegs _____sind, selbst entscheiden.392 _____ Die Entscheidung zwischen den Parteien eines Zivilrechtsstreits (z.B. über das 92 _____Eigentum an einer Sache, ein Erbrecht, das Bestehen einer Forderung) hat, von _____Gestaltungsurteilen wegen deren Gestaltungswirkung abgesehen, keine Rechts_____kraftwirkung auf einen Prozess mit einer öffentlich-rechtlichen Partei vor den _____ _____ _____381 MünchKomm/Gottwald Rdn. 70; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 10. 382 BGHZ 40, 338, 341 = NJW 1964, 863. _____383 BGHZ 15, 17, 19 = NJW 1954, 1807; 20, 379, 382 = NJW 1956, 1358; 72, 273, 275 = NJW 1979, 36; BGHZ _____77, 338, 341 = NJW 1980, 2814; BGHZ 86, 226, 232 = NJW 1983, 1661; 90, 4, 12 = NJW 1984, 1172; 103, 242, 244 _____= NJW 1988, 1776; 134, 268, 273; 146, 153, 156; 161, 305, 309; MünchKomm/Gottwald Rdn. 66. _____384 BGHZ 9, 329, 333 = NJW 1953, 1103; 10, 220, 229 = NJW 1953, 1667; 20, 379, 383 = NJW 1956, 1358; _____BGHZ 77, 338, 341 = NJW 1980, 2814; BGHZ 95, 28, 35 = NJW 1985, 3025. 385 BGHZ 103, 242, 245 = NJW 1988, 1776. _____386 BGHZ 95, 28, 35, 37 = NJW 1985, 3025. _____387 BGHZ 161, 33, 34 = NJW 2005, 58. _____388 BGHZ 105, 94, 96 = NJW 1989, 216. _____389 BGHZ 181, 160 Rdn. 21 = NJW 2009, 3235. 390 BGHZ 20, 379, 382 = NJW 1956, 1358; BGHZ 90, 4, 12 = NJW 1984, 1172; BGHZ 134, 268, 273 = _____NJW 1997, 2174. _____391 BGHZ 20, 379, 382 = NJW 1956, 1358. _____392 MünchKomm/Gottwald Rdn. 75.

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___Verwaltungs-, Finanz- oder Sozialgerichten.393 Es fehlt im Regelfall an einer Identität der ___Parteien, die Voraussetzung einer Rechtskrafterstreckung ist. Der Entscheidung der Zivil___gerichte kommt jedoch eine Wirkung zu, die einer Tatbestandswirkung angenähert ist.394 ___Eine echte Tatbestandswirkung hat die Entscheidung des Zivilgerichts zwar nicht, weil das ___Vorliegen eines Zivilurteils nicht Tatbestandsmerkmal der jeweiligen Normen des öffentli___chen Rechts ist. Gleichwohl verfügt das Zivilurteil über eine der Tatbestandswirkung ange___näherte Folge. Denn ist z.B. in einem Zivilrechtsstreit zwischen A und B entschieden, dass ___A Erbe ist (oder Eigentümer einer Sache, Forderungsinhaber u.s.f.) und kommen keine ___weiteren Personen als Erbe (Eigentümer, Forderungsinhaber) in Betracht, sind die Finanz___behörden und -gerichte zwar nicht gehindert, im Steuerstreit den B als Erben (Eigentü___mer, Forderungsinhaber) anzusehen. Hierzu bedarf es jedoch der Feststellung besonde___rer Gründe, wie etwa eines Scheinprozesses zur Steuerumgehung, um die zivilrechtliche ___Entscheidung nicht auch für die steuerrechtliche Beurteilung zugrunde zu legen. ___ ___ c) Strafgerichtsbarkeit. Die Strafgerichte sind an zivilgerichtliche Gestaltungsurtei- 93 ___le und an Entscheidungen gebunden, die Tatbestandswirkung entfalten. Die Tatbe___standswirkung strafgerichtlicher Verurteilungen müssen auch die Zivilgerichte beach___ten. So ist die Tatbestandswirkung einer rechtskräftigen strafgerichtlichen Verurteilung ___in § 581 Abs. 1 vorgesehen.395 Zivilrechtliche Statusurteile und vergleichbare Beschlüs___se nach dem FamFG haben auch für den Strafprozess, etwa für den Tatbestand der ___Unterhaltspflichtverletzung, Bindungswirkung. 396 Im Übrigen ist der Strafrichters an ___zivilrechtliche Entscheidungen nicht gebunden.397 Das Strafverfahren, in dem der Unter___suchungsgrundsatz gilt, und das Zivilverfahren, das der Parteidisposition unterliegt, ___sind derart unterschiedlich ausgestaltet, dass ein wechselseitige Bindungswirkung nicht ___besteht. Für das Strafverfahren ergibt sich eine fehlende Bindung an zivilgerichtliche ___Entscheidungen aus § 262 Abs. 1 StPO. Zudem gelten im Zivilprozess für die Beweislast ___andere Regeln als im Strafprozess, in dem das Vorliegen sämtlicher Merkmale der Straf___norm nachgewiesen werden muss und der Grundsatz in dubio pro reo Anwendung fin___det. Dagegen indiziert im Zivilrecht z.B. die tatbestandsmäßig begangene unerlaubte ___Handlung die Rechtswidrigkeit, so dass der Schädiger mit Ausnahme so genannter offe___ner Tatbestände den Nachweis des Ausschlusses der Widerrechtlichkeit erbringen ___muss.398 Der Strafrichter ist deshalb an zivilrechtliche Entscheidungen, die eine Unter___haltspflicht bejahen oder verneinen, im Rahmen der Prüfung der Unterhaltspflichtver___letzung nach § 170 StGB nicht gebunden.399 Die zivilrechtliche Entscheidung, die auf ei___nem der Parteidisposition unterliegenden Verfahren beruht, hat aber auch wenn die ___Unterhaltspflicht verneint wird, für das Strafverfahren keine Bindungswirkung, sondern ___kann nur zu einem Tatbestandsirrtum des Angeklagten führen. ___ Die Zivilgerichte sind an Entscheidungen in Strafverfahren grundsätzlich ebenfalls 94 ___nicht gebunden.400 Das folgte mittelbar auch aus § 14 Abs. 2 Nr. 1 EGZPO a.F., wonach die ___ ___ ___393 MünchKomm/Gottwald Rdn. 76; Musielak/Musielak Rdn. 13; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 292; ___Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 11. 394 Zur Tatbestandswirkung des Zivilurteils vgl. Rdn. 43; MünchKomm/Gottwald Rdn. 76 gehen von ___Tatbestandswirkung aus. ___395 Vgl. hierzu BGHZ 85, 32, 34 = NJW 1983, 230. ___396 BGHSt 26, 111, 113 = NJW 1995, 1232; OLG Hamm NJW 2004, 2461. ___397 BGHSt 5, 106, 109 = NJW 1954, 81. 398 BGH NJW-RR 2005, 172. ___399 Zu Unrecht einschränkend: MünchKomm/Gottwald Rdn. 73. ___400 BGHZ 3, 65, 70 = NJW 1951, 923; 50, 115, 123 = NJW 1968, 1275; BGHZ 85, 32, 36 = NJW 1983, 230; ___einschränkend für die Restitutionsklage: Gaul Die Grundlagen des Wiederaufnahmerechts und die

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_____Vorschriften über die bindende Kraft des strafgerichtlichen Urteils für den Zivilrichter _____außer Kraft traten.401 Eine gegenteilige Regelung in § 415a, wonach rechtskräftige Urteile _____über Straftaten und Ordnungswidrigkeiten vollen Beweis der darin für erwiesen erachte_____ten Tatsachen begründen (§ 415a Abs. 1) und nur auf begründeten Antrag einer Partei _____über diese Tatsachen erneut Beweis zu erheben ist (§ 415a Abs. 2), ist nicht Gesetz ge_____worden.402 _____ 95 Eine ausnahmsweise Bindung der Zivilgerichte an strafgerichtliche Entschei_____dungen ist in § 406 Abs. 3 StPO vorgesehen, wenn der Verletzte oder sein Erbe im Verfah_____ren nach §§ 403 ff. StPO einen aus der Straftat resultierenden vermögensrechtlichen An_____spruch im Strafverfahren geltend macht. Das Strafgericht kann in der Sache endgültig _____entscheiden. Es kann auch ein Grundurteil erlassen (§ 406 Abs. 1 Satz 2 Halbsatz 1 StPO). _____Die Entscheidung des Strafgerichts, die den Anspruch zuerkennt, steht einem im bürger_____lichen Rechtsstreit ergangenen Urteil gleich (§ 406 Abs. 3 Satz 1 StPO). Das Zivilgericht, _____vor dem das Verfahren bei Erlass eines Grundurteils fortzusetzen ist, ist an die Entschei_____dung des Strafgerichts über den Grund nach § 318 ZPO gebunden (§ 406 Abs. 1 Satz 2 _____Halbsatz 2 StPO).403 _____ _____ d) Freiwillige Gerichtsbarkeit und Verfahren in Familiensachen. Rechtskräftige 96 _____Entscheidungen der streitigen Gerichtsbarkeit binden regelmäßig die Gerichte in Verfah_____ren der freiwilligen Gerichtsbarkeit sowie in Familiensachen und umgekehrt.404 Dies gilt _____einmal für rechtsgestaltende Entscheidungen. Die Zivilgerichte sind z.B. an Registerein_____tragungen, an Bestellungen von gesetzlichen Vertretern und Organen405 und an Geneh_____migungen, die in einem Verfahren der freiwilligen Gerichtsbarkeit oder einer Familien_____sache erteilt worden sind, gebunden.406 Dies folgt aus der rechtsgestaltenden Wirkung _____dieser Entscheidungen, die gegenüber jedermann eintritt, und nicht auf Grund der mate_____riellen Rechtskraft. Materiell rechtskräftig können Entscheidungen nach dem FamFG in _____Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit werden, soweit es sich um echte Streit_____sachen über subjektive Rechte der Verfahrensbeteiligten handelt. Materiell rechtskräftig _____werden weiter Entscheidungen der Gerichte in Ehe- und Familienstreitsachen. Dazu zäh_____len auch Verfahren nach §§ 1382, 1383 BGB.407 Das Verfahren in Wohnungseigentumssa_____chen richtet sich nicht mehr nach den Verfahrensbestimmungen der freiwilligen Ge_____richtsbarkeit sondern nach der ZPO. Die Entscheidungen nach dem WEG sind somit nach _____den allgemeinen zivilprozessualen Maßstäben der materiellen Rechtskraft fähig.408 In _____Landwirtschaftsachen sind nach § 9 des Gesetzes über das gerichtliche Verfahren in _____Landwirtschaftssachen (LwVfG) die Vorschriften des FamFG entsprechend anwendbar, _____soweit es sich nicht um streitige Landwirtschaftssachen handelt, für die nach § 48 LwVfG _____die ZPO Anwendung findet. Entscheidungen, die nach beiden Verfahrensordnungen in _____ _____ _____ _____Ausdehnung der Wiederaufnahmegründe, 1956, 77 ff.; Arens Willensmängel bei Parteihandlungen im _____Zivilprozess, 1968, 69 f. _____401 BGH NJW22 1983, 230, 231; MünchKomm/Gottwald Rdn. 70; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 302; Zöller/Gummer § 14 EGZPO Rdn. 2. _____402 Zu dieser in der Regierungsbegründung des Entwurfs eines Gesetzes zur Modernisierung der Justiz _____(Justizmodernisierungsgesetz JuMoG) vorgesehenen Bestimmung: BT-Drucks. 15/1508, 6, 20 f. _____403 Karlsruher Kommentar zur StPO/Engelhardt5 Rdn. 2. _____404 BGHZ 40, 338, 341 = NJW 1964, 863; RdL 1998, 111. 405 RGZ 81, 206; 105, 403; BGHZ 24, 47, 51 = NJW 1957, 832. _____406 Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 11 Rdn. 20. _____407 MünchKomm-BGB/Koch § 1382 Rdn. 39 und § 1383 Rdn. 25. _____408 BGH NJW 2013, 65 Rdn. 6.

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___Landwirtschaftssachen ergehen, können nach den allgemeinen Maßstäben materiell ___rechtskräftig werden.409 ___ Die Gerichte der freiwilligen Gerichtsbarkeit sind an Gestaltungsurteile der Prozess- 97 ___gerichte gebunden. Die Gerichte der freiwilligen Gerichtsbarkeit haben deshalb etwa ein ___Urteil über die Auflösung einer OHG nach § 133 HGB oder einer GmbH nach §§ 60 Abs. 1 ___Nr. 3, 61 GmbHG zu beachten.410 Eine Bindung an materiell rechtskräftige Urteile der Pro___zessgerichte besteht für die Gerichte der freiwilligen Gerichtsbarkeit nach allgemeinen ___Grundsätzen, d.h. innerhalb der objektiven und subjektiven Grenzen der Rechtskraft.411 ___Die vom Prozessgericht getroffene Entscheidung muss daher sämtliche Beteiligten des ___Verfahrens der freiwilligen Gerichtsbarkeit binden.412 Die rechtskräftige Verurteilung der ___Gesellschaft zur Löschung ihrer Firma bindet das Registergericht.413 Ist die beklagte Ge___sellschaft zur Einwilligung in die Löschung verurteilt, gilt die Anmeldung der Löschung ___nach § 894 mit Rechtskraft der Entscheidung als abgegeben. Die Einreichung der Ur___teilsausfertigung beim Handelsregister reicht für die Löschung aus.414 Ist in einem Fest___stellungsurteil über das Bestehen oder Nichtbestehen eines Grundbuchberichtigungsan___spruchs nach § 894 BGB rechtskräftig zwischen sämtlichen Beteiligten entschieden, sind ___das Grundbuchamt und die Gerichte der freiwilligen Gerichtsbarkeit gebunden.415 Eine ___Bindung tritt dagegen nicht ein, wenn die materiell rechtskräftige Entscheidung des Pro___zessgerichts nicht gegen alle diejenigen wirkt, die an dem Verfahren der freiwilligen Ge___richtsbarkeit beteiligt sind.416 ___ ___ e) Bundesverfassungsgericht. Das Bundesverfassungsgericht ist nach den allge- 98 ___meinen Grundsätzen, also innerhalb der objektiven und subjektiven Grenzen der ___Rechtskraft, an die materielle Rechtskraft zivilgerichtlicher Urteile gebunden. 417 Die ___Rechtskraft richterlicher Entscheidungen ist ein Element der Rechtssicherheit und we___sentlicher Bestandteil des Rechtsstaatsprinzips418 und deshalb auch von den Verfas___sungsgerichten zu beachten.419 Soweit formell und materiell rechtskräftige Entschei___dungen der Gerichte mit der Verfassungsbeschwerde angefochten werden, tritt eine ___Bindungswirkung naturgemäß nicht ein.420 Häufig wird es allerdings an einer Rechts___kraftwirkung in objektiver oder subjektiver Hinsicht fehlen. Denkbar ist aber, dass zwi___schen den Parteien eines Rechtsstreits Vorfragen materiell rechtskräftig entschieden ___sind oder das kontradiktorische Gegenteil feststeht. Ist in einem Rechtsstreit zwischen ___A und B rechtskräftig festgestellt, dass A das Eigentum an einer Sache zusteht und ___macht B in einem Folgeprozess geltend, er sei Eigentümer, ist auch das Bundesverfas___sungsgericht im Verfahren über die Verfassungsbeschwerde des B gegen eine Entschei___dung im Zweitprozess an die materielle Rechtskraft der im ersten Prozess getroffenen ___Entscheidung gebunden. Ebenso kann mit einer Verfassungsbeschwerde gegen eine ___Vollstreckungsmaßnahme die formell und materiell rechtskräftige Entscheidung, die ___ ___ ___409 BGHZ 40, 338, 341 = NJW 1964, 863. ___410 BayObLG NJW-RR 1988, 547, 548. 17 ___411 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 11 Rdn. 20 f. 412 BayObLG NJW-RR 1992, 893, 894. ___413 OLG München ZIP 2013, 1324. ___414 OLG München ZIP 2013, 1324. ___415 BayObLGZ 19, 303, 305; NJW-RR 1992, 893, 894; OLG Zweibrücken OLGZ 1984, 385, 386. 17 ___416 BayObLG NJW-RR 1992, 893, 894; Rosenberg/Schwab/Gottwald § 11 Rdn. 22 f. 417 MünchKomm/Gottwald Rdn. 79. ___418 BVerfG AP Nr. 32 zu Art. 20 GG. ___419 BVerfG WuM 1996, 264. ___420 BVerfG NJW 2000, 1484.

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_____vollstreckt werden soll, nicht unter verfassungsrechtlichen Gesichtspunkten zur Über_____prüfung gestellt werden. Das schließt allerdings nicht aus, dass das Bundesverfas_____sungsgericht die Verfahrensvorschriften und damit auch die Reichweite der Rechtskraft _____einer Entscheidung in einer Art und Weise auslegt, die in dem Rechtsinstitut nicht an_____gelegt ist, um einen Grundrechtsschutz zu gewährleisten,421 so etwa wenn einer rechts_____kräftig abgewiesenen Räumungsklage im Nachhinein unterlegt wird, die Klageabwei_____sung sei nur als derzeit unbegründet erfolgt. _____ Die Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts erwachsen, wie die Entschei99 _____dung anderer Gerichte, in materielle Rechtskraft.422 Diese bezieht sich entsprechend den _____allgemeinen Grundsätzen auf die Entscheidungsformel und nicht auf Urteilselemente _____und wirkt nur innerhalb der Grenzen des Streitgegenstands.423 Die materielle Rechtskraft _____einer Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts bindet dieses nach den allgemeinen _____Maßstäben in einem späteren Verfahren nur dann, wenn es sich um denselben Streitge_____genstand zwischen denselben Parteien handelt.424 Darüber hinaus sind die Zivilgerichte _____nach § 31 Abs. 1 BVerfGG an die Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts gebun_____den. Nach dieser Vorschrift binden die Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts _____unter anderem alle Gerichte und Behörden. Nach näherer Maßgabe des § 31 Abs. 2 Satz 1 _____BVerfGG haben die Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts zudem Gesetzes_____kraft. _____ Diese Bindungswirkung geht über die Wirkungen der materiellen Rechtskraft in ob100 _____jektiver und subjektiver Hinsicht hinaus, erfasst die tragenden Gründe der Entscheidung _____und erstreckt sich auch auf Verfahren anderer Parteien als diejenigen, in deren Rechts_____streit die Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts ergangen ist425 und bezieht sich _____auch auf Urteilselemente. Die Bindungswirkung nach § 31 BVerfGG erfasst die Urteils_____formel der Entscheidung und die die Urteilsformel tragenden Gründe, soweit sie Aus_____führungen zur Auslegung der Verfassung enthalten.426 Die Reichweite der Entscheidung _____des Bundesverfassungsgerichts ist erforderlichenfalls unter Heranziehung der die Ent_____scheidung tragenden Gründe zu ermitteln.427 Nur die Gründe sind tragend, die nicht _____hinweggedacht werden können, ohne dass nach der konkreten Begründung das Ergeb_____nis entfällt.428 Andere bei Gelegenheit der Entscheidung in den Gründen getroffene Aus_____führungen sind nicht tragend und unterfallen nicht § 31 BVerfGG.429 Ist eine Norm, die _____inhaltlich zwei Rechtssätze enthält, ohne Einschränkung für gültig erklärt worden, und _____folgt aus den Entscheidungsgründen, dass die Prüfung der Verfassungsmäßigkeit nur _____hinsichtlich eines Rechtssatzes erfolgt ist, kann die Verfassungsmäßigkeit der Norm in _____einem weiteren Verfahren noch hinsichtlich des anderen Rechtssatzes geprüft werden.430 _____ _____ _____421 BVerfG NJW 2003, 3759. 422 BVerfGE 33, 199, 203 = NJW 1972, 1701; 78, 320, 328 = NJW 1988, 2289; GSZ BGHZ 13, 265, 278 = _____NJW 1954, 1073; MünchKomm/Gottwald Rdn. 78; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 306. _____423 BVerfGE 33, 199, 203; 78, 320, 328. _____424 BVerfGE 78, 320, 328 = NJW 1988, 2289; NJW 2002, 1559, 1560. _____425 BVerfGE 19, 377, 391 = NJW 1966, 723; BVerfGE 20, 56, 87 = NJW 1966, 1499; BVerfGE 24, 289, 297 = 93 = NJW 1975, 1355; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 307 ff.; a.A. _____NJW 1969, 267; BVerfGE 40, 88, Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 17 Rdn. 4. _____426 BVerfGE 40, 88, 93 = NJW 1975, 1355; BVerfGE 61, 319, 356 = NJW 1983, 271; BVerfG NJW 2005, 2448; _____EuGRZ 2005, 730, 735. _____427 BVerfGE 52, 63; 69, 92, 103; offengelassen, ob die Bindungswirkung allein den in der _____Entscheidungsformel ausgedrückten Streitgegenstand betrifft oder auch die tragenden Gründe: BVerfGE 115, 97 Rdn. 29 = NJW 2006, 1191. _____428 BVerfGE 115, 97 Rdn. 31 = NJW 2006, 1191. _____429 BVerfGE 115, 97 Rdn. 31 = NJW 2006, 1191. _____430 BVerfGE 22, 387, 405; 69, 92, 104.

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___Das soll auch umgekehrt im Fall der Nichtigerklärung einer Norm gelten.431 Verbindlich ___ist auch die Auslegung einfacher Vorschriften durch das Bundesverfassungsgericht aus ___verfassungsrechtlicher Sicht. Das Bundesverfassungsgericht bestimmt die sich aus dem ___Verfassungsrecht ergebenden Maßstäbe oder Grenzen für die Auslegung einfachen ___Rechts verbindlich. 432 Hält das Bundesverfassungsgericht eine bestimmte Auslegung ___eines einfachen Gesetzes für mit dem Grundgesetz unvereinbar, darf kein anderes Ge___richt diese Auslegung für verfassungsgemäß halten.433 Verbindlich ist auch die Anord___nung der Weitergeltung einer mit dem Grundgesetz unvereinbaren Norm für eine Über___gangszeit. 434 Sind hinsichtlich einer Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts ___rechtserhebliche tatsächliche oder rechtliche Veränderungen oder ist ein Wandel der ___allgemeinen Rechtsauffassung eingetreten, kommt eine erneute Befassung des Bun___desverfassungsgerichts – etwa im Rahmen einer Vorlage nach Art. 100 Abs. 1 GG – in ___Betracht.435 Eine rechtserhebliche Änderung, die zur Beseitigung der Rechtskraft einer ___Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts führen kann, kann sich aus einer Ent___scheidung des EGMR ergeben.436 Dazu ist es nicht notwendig, dass die Entscheidung des ___EGMR denselben Streitgegenstands betrifft.437 Nach § 79 Abs. 2 BVerfGG bleiben vorbe___haltlich der Vorschrift des § 95 Abs. 2 BVerfGG oder einer anderen gesetzlichen Regelung ___die nicht mehr anfechtbaren Entscheidungen, die auf einer nach § 78 BVerfGG für nichtig ___erklärten Norm beruhen, unberührt; allerdings ist die Vollstreckung aus einer solchen ___Entscheidung unzulässig, was mit der Vollstreckungsabwehrklage nach § 767 geltend ___gemacht werden kann. Eine Rückabwicklung bereits geleisteter Zahlungen ist ausge___schlossen. Auf abgewickelte Rechtsverhältnisse soll eine Entscheidung des Bundesver___fassungsgerichts, aus der sich die Verfassungswidrigkeit einer Norm oder einer Recht___sprechungspraxis ergibt, keinen Einfluss mehr haben. 438 Entfaltet eine gerichtliche ___Entscheidung, deren Verfassungswidrigkeit aufgrund der Rechtsprechung des Bundes___verfassungsgerichts nachträglich erkannt wird, noch Wirkungen in die Zukunft, ist eine ___Anpassung an die materiell richtige Rechtslage so weit wie möglich vorzunehmen. Han___delt es sich um ein Urteil mit Gestaltungswirkung, das auf einer verfassungswidrigen ___Rechtsanwendung beruht, kann die Verfassungswidrigkeit in anderen Rechtstreiten ___noch geltend gemacht werden.439 ___ Eine Bindungswirkung nach § 31 BVerfGG kam den Beschlüssen der Vorprüfungs- 101 ___ausschüsse nach § 93a Abs. 3 BVerfGG a.F. nicht zu.440 Nach § 93c Abs. 1 Satz 2 BVerfGG ___steht nunmehr eine einer Verfassungsbeschwerde stattgebende Kammerentscheidung ___der Entscheidung des Senats gleich.441 Die Bindungswirkung gilt nicht für Entschei___dungselemente einer Kammerentscheidung, durch die eine Verfassungsbeschwerde zu___rückgewiesen wird. Eine Entscheidung, die mit Wirkung des § 31 Abs. 2 BVerfGG aus___spricht, dass ein Gesetz mit dem Grundgesetz unvereinbar oder nichtig ist, ist dem Senat ___vorbehalten. Die Bindungswirkung der Verfassungsgerichtshöfe der Länder erstreckt ___sich ebenfalls auf die Entscheidungsformel und die tragenden Gründe der Entschei___ ___ ___431 BSG, Urteil vom 31. Juli 2013 – B 5 RS 7/12 R, Rdn. 42, juris. ___432 BVerfGE 40, 88, 93 f. = NJW 1975, 1355. 433 BVerfGE 40, 88, 93 f. = NJW 1975, 1355. ___434 BVerwG NJW 2007, 2199 Rdn. 26. ___435 BVerfGE 87, 341, 346; BVerwGE 107, 169, 170. ___436 BVerfGE 128, 326 Rdn. 82. ___437 BVerfGE 128, 326 Rdn. 89. 438 BVerfG MDR 1972, 483; BGH NJW 2013, 1676 Rdn. 26. ___439 BGH NJW 2013, 1676 Rdn. 27. ___440 BVerfG NJW 1968, 982. ___441 BVerfG EuGRZ 2005, 730, 735.

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_____dung.442 Die weitgehende, über die Entscheidungsformel der Entscheidungen der Verfas_____sungsgerichtshöfe der Länder hinausgehende Bindungswirkung auch an die tragenden _____Entscheidungsgründe gilt für die Gerichte und Behörden des jeweiligen Bundeslands.443 _____ _____ f) Gerichtshof der Europäischen Union und Europäischer Gerichtshof für Men102 _____schenrechte. Die Entscheidungen des EuGH erlangen nach allgemeinen Grundsätzen in _____objektiver und subjektiver Hinsicht zwischen den Beteiligten eines Verfahrens und den_____jenigen, gegen die die Entscheidungen wirken, Rechtskraft.444 _____ In dem Vorabentscheidungsverfahren nach Art. 267 AEUV (Art. 234 EG a.F., 103 _____Art. 177 EGV a.F.) vor dem EuGH sind die Gerichte des Ausgangsverfahrens, in dem die _____Vorlage erfolgt ist, an die Entscheidung des EuGH gebunden.445 Eine erneute Vorlage an _____den EuGH in demselben Verfahren ist ausnahmsweise zulässig, wenn das nationale Ge_____richt beim Verständnis oder der Anwendung des Urteils Schwierigkeiten hat, wenn es _____dem Gerichtshof eine neue Rechtsfrage stellt oder wenn es ihm neue Gesichtspunkte _____unterbreitet, die ihn dazu veranlassen könnten, eine bereits gestellte Frage abweichend _____zu beurteilen. Dagegen kann mit einer erneuten Vorlage die Gültigkeit des früheren Ur_____teils des EuGH nicht in Zweifel gezogen werden.446 Nicht tragende Erwägungen des EuGH _____binden die nationalen Gerichte im Ausgangsverfahren nicht. Ob nicht nur die Entschei_____dungsformel, sondern auch die tragenden Erwägungen in den EuGH-Entscheidungen, _____die auf Vorabentscheidungsersuchen ergehen, die nationalen Gerichte binden, ist nicht _____zweifelsfrei. Die Frage ist im Ergebnis wegen des Sinns der Vorabentscheidungsersu_____chen, das Unionsrecht verbindlich auszulegen, aber zu bejahen. Bei einem Verstoß ge_____gen unionsrechtliche Vorschriften geht die Rechtskraft der Entscheidung im Interesse _____der Gewährleistung des Rechtsfriedens der richtigen Anwendung des Unionsrechts im _____Regelfall vor.447 Dies gilt auch, wenn ein nationales Gericht einer Vorlagepflicht nach _____Art. 267 Abs. 3 AEUV nicht nachgekommen ist und später in einem anderen Verfahren _____(zwischen anderen oder denselben Parteien) die unionsrechtliche Frage vom EuGH an_____ders beantwortet wird.448 _____ Allgemein und nicht nur im laufenden Verfahren verbindlich für die nationalen Ge104 _____richte sind Entscheidungen des Gerichtshofs, in denen die Ungültigkeit einer Bestim_____mung des Unionsrechts ausgesprochen wird.449 Eine erneute Vorlage an den EuGH in _____einem anderen Rechtsstreit durch ein nationales Gericht ist aber nicht ausgeschlossen, _____soweit hieran ein Interesse besteht.450 _____ Über diese Bindungswirkung hinaus entfalten Entscheidungen des EuGH auf Pro105 _____zesse mittelbar eine wesentlich weitreichendere Wirkung durch die Rechtsprechung des _____Bundesverfassungsgerichts, wonach der Anspruch auf den gesetzlichen Richter (Art. 101 _____Abs. 1 Satz 2 GG) verletzt ist, wenn das letztinstanzliche Gericht der Hauptsache eine _____Vorlage trotz der seiner Auffassung nach bestehenden Entscheidungserheblichkeit der _____ _____ _____442 Hessischer Staatsgerichtshof NJW-RR 2013, 181, 183. _____443 Hessischer Staatsgerichtshof NJW-RR 2013, 181, 183. _____444 EuGH, Urt. v. 5.3.1986 – Rs. 69/85, Slg. 1986, 947 Rdn. 13 – Wünsche Handelsgesellschaft; MünchKomm/Gottwald Rdn. 80. _____445 EuGH, Urt. v. 24.6.1969 – Rs. 29/68, Slg. 1969, 165 Rdn. 3 – Milchkontor; Urt. v. 5.3.1986 – Rs. 69/85, _____Slg. 1986, 947 Rdn. 13 – Wünsche Handelsgesellschaft. _____446 EuGH, Urt. v. 5.3.1986 – Rs. 69/85, Slg. 1986, 947 Rdn. 15 – Wünsche Handelsgesellschaft. _____447 EuGH Slg 2006, I-2585 = NJW 2006, 1577 Tz 24 – Kapferer/Schlank und Schick GmbH; näher hierzu Poelzig JZ 2007, 858; zu den Ausnahmen Rdn. 50. _____448 A.A. wohl Poelzig JZ 2007, 858, 867 f., die eine analoge Anwendung des § 580 Nr. 6 erwägt. _____449 EuGH, Urt. v. 13.5.1981 – Rs. 66/80, NJW 1982, 1205 Tz 13 – International Chemical Corporation. _____450 EuGH, Urt. v. 13.5.1981 – Rs. 66/80, NJW 1982, 1205 Tz 14 – International Chemical Corporation.

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___unionsrechtlichen Frage überhaupt nicht in Erwägung zieht, in seiner Entscheidung be___wusst von der Rechtsprechung des EuGH zu entscheidungserheblichen Fragen abweicht ___und gleichwohl nicht erneut vorlegt oder es für den Fall, dass eine einschlägige Recht___sprechung des EuGH zu entscheidungserheblichen Fragen des Unionsrechts noch nicht ___vorliegt oder eine Fortentwicklung nicht nur als entfernte Möglichkeit erscheint, seinen ___Bewertungsrahmen in unvertretbarer Weise überschritten hat.451 Dies ist etwa anzuneh___men, wenn mögliche Gegenauffassungen zu der entscheidungserheblichen Frage des ___Unionsrechts gegenüber der vom Gericht vertretenen Ansicht eindeutig vorzuziehen ___sind.452 Auf Grund dieser Rechtsprechung zur Verletzung des Rechts auf den gesetzlichen ___Richter im Rahmen der Vorlagepflicht an den EuGH besteht allerdings die Gefahr, dass ___das Bundesverfassungsgericht den Ausgang seiner Prüfung einer offensichtlich unhalt___baren Handhabung der Vorlagepflicht aus den Augen verliert und in typische, der Beur___teilung der Fachgerichtsbarkeit vorbehaltene Fragen zur Auslegung und Anwendung ___einfachen Rechts anhand des Unionsrechts und der Rechtsprechung des EuGH eingreift. ___So nimmt das Bundesverfassungsgericht für sich in Anspruch, nicht nur zu prüfen, ob ___einschlägige Rechtsprechung des EuGH zum Unionsrecht vorliegt, sondern auch, wenn ___dies der Fall ist, zu beurteilen, ob die EuGH-Rechtsprechung für den jeweiligen Streitfall ___erschöpfend ist.453 Damit greift das Bundesverfassungsgericht aber gerade in dem Be___reich vollharmonisierten Rechts, in dem das nationale Recht das Unionsrecht vollständig ___umsetzt, in die Zuständigkeit der Fachgerichte, insbesondere der obersten Bundesge___richte, ein und stört den Dialog der Fachgerichte mit dem EuGH. In der Sache erscheint ___auch zweifelhaft, ob das Bundesverfassungsgericht in Anbetracht der immer komplizier___ter werdenden unionsrechtlichen Probleme auf allen Gebieten des einfachen Rechts, die ___jeweilige Lückenlosigkeit der Rechtsprechung des EuGH zuverlässig beurteilen kann. So ___sind beispielsweise mehrere Instanzgerichte der Entscheidung des BVerfG454 zu einer ___Unvollständigkeit der Rechtsprechung des EuGH zur Warenähnlichkeit im Sinne von ___Art. 5 Abs. 1 lit b der Markenrechtsrichtlinie ausdrücklich nicht gefolgt.455 Unabhängig ___davon erscheint auch fraglich, ob das Bundesverfassungsgericht mit der Prüfung der ___Frage der Lückenlosigkeit der Rechtsprechung des EuGH zu entscheidungserheblichen ___Rechtsfragen nicht einen Eingriff in die Kompetenzen der obersten Bundesgerichte vor___nimmt, die anhand der Entscheidungspraxis des EuGH zu beurteilen haben, ob eine Vor___lage erforderlich ist oder ausreichende Leitlinien zur Beurteilung der unionsrechtlichen ___Fragestellungen vorhanden sind, deren Anwendung auf den konkreten Fall wiederum ___Sache der Gerichte der Mitgliedstaaten ist.456 Das BVerfG ist als letztinstanzliches Gericht ___selbst vorlagepflichtig.457 Vorlagefragen haben sich dem BVerfG erst ein einziges Mal ___gestellt und zwar zur Vereinbarkeit des Ankaufs von Staatsanleihen durch die EZB mit ___dem Unionsrecht.458 Das Bundesverfassungsgericht bejaht eine eigene verfassungsrecht___liche Zuständigkeit zur Prüfung, ob Handlungen der Organe und Einrichtungen der Uni___ ___ ___451 BVerfGE 73, 339, 366 = NJW 1987, 577; BVerfGE 75, 223 = NJW 1988, 1459; NJW 1988, 2173; BVerfGE ___82, 159, 195; NJW 1997, 2512; 2001, 1267; WM 2004, 1933, kritisch Kokott/Sobotta JZ 2006, 633, 636. ___452 BVerfGE 82, 159, 195; EuGRZ 2006, 477. 453 BVerfG GRUR 2005, 52; kritisch zur Rechtsprechung des BVerfG zur Ausstrahlung der Grundrechte ___auf das einfache Recht Isensee JZ 1996, 1085, 1090. ___454 BVerfG GRUR 2005, 52. ___455 OLG Hamburg GRUR-RR 2006, 219, 222; BPatG GRUR 2006, 1035, 1039 – EVIAN/REVIAN. ___456 EuGH NJW 2003, 3539 Rdn. 118 – Köbler; Slg. 2006, I-2093 Rdn. 30 – A-Punkt Schmuckhandels GmbH/Schmidt; GRUR 2010, 445 Rdn. 88 und 119 – Google France/Louis Vuitton; Gemeinsamer Senat der ___obersten Gerichtshöfe des Bundes BGHZ 194, 354 Rdn. 47. ___457 BVerfG NJW 2014, 907 Rdn. 101. ___458 BVerfG NJW 2014, 907; Hirsch Festgabe 50 Jahre Bundesverwaltungsgericht, S. 3, 5.

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_____on Kompetenzüberschreitungen oder Kompetenzausübungen im nicht übertragbaren _____Bereich der Verfassungsidentität darstellen und die Unanwendbarkeit kompetenzüber_____schreitender Handlungen für die deutsche Rechtsordnung darstellen.459 Fraglich ist wei_____ter, in welchem Umfang der EuGH im Vorabentscheidungsverfahren an die Vorlagefra_____gen des nationalen Gerichts gebunden ist. Der EuGH nimmt für sich eine Befugnis in _____Anspruch, im Interesse einer sachgerechten Beantwortung der Vorlagefragen, diese zu_____sammenzufassen oder umzuformulieren.460 Erfasst der EuGH den Kern der Vorlagefrage _____nicht, kann seine Antwort für das vorlegende Gericht nicht verbindlich sein. Das natio_____nale Gericht wird in diesem Fall erneut vorlegen müssen. Anders kann die Sache zu be_____urteilen sein, wenn der EuGH im Rahmen des Vorabentscheidungsersuchens eine im _____Tatsächlichen liegende Frage (mit-)entscheidet. Die Würdigung der Tatsachen ist im _____Verhältnis zwischen dem EuGH und den Gerichten der Mitgliedstaaten letzteren vorbe_____halten.461 _____ Eine Entscheidung des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte entfal106 _____tet in gewissem Umfang Bindungswirkung für die Gerichte in einem von ihnen entschie_____denen Fall. Die nationalen Gerichte sind zur Berücksichtigung eines Urteils des Europäi_____schen Gerichtshofs für Menschenrechte verpflichtet, wenn sie in verfahrensrechtlich _____zulässiger Weise erneut über den Gegenstand entscheiden, zu dem der Konventionsver_____stoß festgestellt worden ist, und dem Urteil des EGMR ohne materiellen Gesetzesverstoß, _____insbesondere ohne Verstoß gegen das Grundgesetz, Rechnung tragen können.462 Die _____Entscheidung des EGMR ist für die beteiligten Parteien verbindlich und erwächst in ma_____terielle Rechtskraft.463 Der Gerichtshof kann jedoch die angegriffene Maßnahme der an _____dem Verfahren vor dem Gerichtshof beteiligten Parteien nicht unmittelbar aufheben. _____Vielmehr verpflichtet die Entscheidung des Gerichtshofs die am Verfahren beteiligte Ver_____tragspartei der Europäischen Menschenrechtskonvention, soweit möglich bezogen auf _____den Streitgegenstand den Zustand herzustellen, wie er ohne Konventionsverletzung be_____stünde.464 Um der Verpflichtung nachzukommen, die Entscheidung des EGMR möglichst _____umfassend umzusetzen, hat der deutsche Gesetzgeber den Restitutionsgrund des § 580 _____Nr. 8 in die ZPO eingeführt. Danach kann ein durch rechtskräftiges Urteil abgeschlosse_____nes Verfahren wieder aufgenommen werden, wenn der EGMR eine Konventionsverlet_____zung festgestellt hat und das Urteil auf ihr beruht. Die Vorschrift gilt nur für Urteile, die _____nach dem 1. Januar 2007 rechtskräftig geworden sind. Entscheidet das nationale Gericht _____– etwa aufgrund eines in der jeweiligen Verfahrensordnung vorgesehenen Antrags oder _____wegen veränderter Umstände – erneut, muss es zwar einerseits der Entscheidung des _____Gerichtshofs Rechnung tragen, jedoch auch die Rechte einer möglicherweise an dem _____Individualbeschwerdeverfahren vor dem Gerichtshof, an dem nur der Beschwerdeführer _____und die Bundesrepublik Deutschland als Vertragspartei beteiligt sind, nicht beteiligten _____weiteren Partei berücksichtigen.465 Dagegen ist es bei vor dem 1. Januar 2007 durch _____rechtskräftiges Urteil abgeschlossenen Verfahren weder verfassungsrechtlich noch _____konventionsrechtlich geboten, dass die Parteien das Verfahren wegen einer entgegen_____ _____ _____459 BVerfG NJW 2010, 3422 Rdn. 55; BVerfG Beschluss vom 14.1.2014 – 2 BvE 13/13 Rdn. 17 nicht abgedruckt in NJW 2014, 907. _____460 EuGH GRUR 2007, 970 – Benetton/G-Star; Büscher GRUR 2009, 230, 233. _____461 EuGH, GRUR 1999, 723 Rdn. 51 ff. ­ Windsurfing Chiemsee; GRUR Int. 2000, 354 Rdn. 30 f. – Lifting _____Creme; BGH GRUR 2013, 833 Rdn. 35 – Culinaria/Villa Culinaria. _____462 BVerfG NJW 2004, 3407, 3408; 2005, 1765; 2005, 2685, 2688; ausführlich zur Bindungswirkung von EGMR – Urteilen: Cremer EuGRZ 2004, 683; hierzu auch Papier EuGRZ 2006, 1. _____463 BVerfG NJW 2004, 3407, 3409. _____464 BVerfG NJW 2004, 3407, 3409. _____465 BVerfG NJW 2004, 3407, 3411; Beschluss vom 8.8.2013 – BvR 1380/08 Rdn. 33.

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___stehenden Entscheidung des EGMR wieder aufnehmen können.466 Ebenso wie das Bun___desverfassungsgericht ist offensichtlich auch der EGMR der Gefahr ausgesetzt, die Vor___schriften, über deren Einhaltung er zu wachen hat, einer allzu weitreichenden Ausle___gung zu unterziehen und in typisch fachgerichtliche Fragestellungen einzugreifen. ___Beispiel hierfür ist etwa eine Entscheidung zum Recht auf ein faires Verfahren nach ___Art. 6 Abs. 1 EMRK.467 Nach dieser Entscheidung ist das Recht auf ein faires Verfahren ___verletzt, wenn die Rechtskraft einer die Klage abweisenden Entscheidung für einen be___stimmten Zeitraum nicht auch für einen anderen Zeitraum gilt, wenn dieselben Parteien ___beteiligt sind und sich in beiden Verfahren dieselben Rechtsfragen stellen. Die Entschei___dung des EGMR ist mit den von der deutschen Rechtsprechung zur Reichweite der ___Rechtskraft vertretenen Grundsätzen nicht vereinbar.468 Eine Verletzung des Rechts auf ___ein faires Verfahren liegt in der beschränkten Rechtskraftwirkung entgegen der anders ___lautenden Entscheidung des EGMR nicht. Die Entscheidungen des EGMR haben über das ___Verfahren, in dem der Konventionsverstoß festgestellt worden ist, hinaus auch keine ___Verbindlichkeit. ___ Missachtet ein nationales Gericht, das mit dem Verfahren erneut befasst wird, die 107 ___beschriebene Bindungswirkung der Entscheidung des Gerichtshofs, kann dies nach den ___allgemeinen Grundsätzen mit der Verfassungsbeschwerde gestützt auf ein einschlägiges ___Grundrecht und das Rechtsstaatsprinzip geltend gemacht werden.469 Der Entscheidung ___des Gerichtshofs kommt keine die materielle Rechtskraft beseitigende Wirkung der Urtei___le der nationalen Zivilgerichte zu.470 ___ ___ g) Verwaltungsbehörden. Die Zivilgerichte sind an die Gestaltungs- und die Tatbe- 108 ___standswirkung behördlicher Entscheidungen gebunden. Einen bestandskräftigen Verwal___tungsakt mit Gestaltungswirkung müssen die Gerichte daher beachten. Rechtsgestaltende ___Verwaltungsakte sind z.B.: ein Verwaltungsakt über die Änderung des Familiennamens,471 ___der Umlegungsplan nach §§ 70, 71 BauGB,472 die Ernennung und Rücknahme der Ernen___nung in das Beamtenverhältnis,473 eine Auf- oder Verrechnungserklärung durch Verwal___tungsakt,474 eine Überleitungsanzeige.475 ___ Die Tatbestandswirkung eines Verwaltungsakts bedeutet, dass die Zivilgerichte 109 ___zu akzeptieren haben, dass ein entsprechender Verwaltungsakt ergangen ist, ohne in die ___Prüfung einzutreten, ob der Verwaltungsakt rechtmäßig oder rechtswidrig ist.476 Ob der ___Verwaltungsakt nach allgemeinen Regeln nichtig ist, haben die Zivilgerichte allerdings ___zu beurteilen.477 Die Tatbestandswirkung eines Verwaltungsakts reicht nicht weiter als ___die Rechtskraft eines Urteils. Sie erfasst daher keine Vorfrage, die bei einem Urteil nicht ___in Rechtskraft erwüchse. Versagt eine Behörde die Genehmigung eines Vertrages mit der ___Begründung, der Vertrag sei genehmigungspflichtig, aber nicht genehmigungsfähig, ___erfasst die Tatbestandswirkung nur die Versagung der Genehmigung, nicht aber auch ___ ___ ___466 BVerfG Beschluss vom 8.8.2013 – BvR 1380/08 Rdn. 38. ___467 EGfMR, Urteil vom 31. Mai 2012 – Nr. 50208/06. ___468 Rdn. 82. 469 BVerfG NJW 2004, 3407, 3411; 2005, 1765; 2005, 2685, 2688. ___470 BVerfG NJW 2004, 3407, 3409, 3410; NJW 2013, 3714 Rdn. 43. ___471 OVG Frankfurt (Oder) FamRZ 2004, 1399. ___472 BGHZ 111, 52, 58; OLG Zweibrücken Rpfleger 2003, 122. ___473 LSG Niedersachsen, Urt. v. 19.4.2001 – L 8 AL 489/00. 474 BSG NZS 2013, 665 Rdn. 21. ___475 BVerwGE 92, 281, 282. ___476 BGHZ 158, 19, 22 = NJW 2004, 1805; GRUR 2014, 405 Rdn. 10 – Atemtest II. ___477 BGH GRUR 2014, 405 Rdn. 11 – Atemtest II; LSG, Urteil vom 20.12.2012 – L 9 SO 22/09, juris Rdn. 25.

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_____die Frage, ob der Vertrag überhaupt genehmigungspflichtig ist. Diese Frage haben die _____Zivilgerichte ohne Bindung an den bestandskräftigen Verwaltungsakt selbst zu ent_____scheiden, wenn nicht ausnahmsweise eine Bindungswirkung an die Beurteilung der Ge_____nehmigungsbedürftigkeit durch die Verwaltungsbehörde gesetzlich angeordnet ist.478 _____Die Tatbestandswirkung einer durch Verwaltungsakt erklärten Aufrechnung oder Ver_____rechnung reicht nicht weiter als die Gestaltungswirkung einer bürgerlich-rechtlichen _____Willenserklärung.479 _____ Auch an Registereintragungen der Verwaltungsbehörden sind die Zivilgerichte 110 _____gebunden. Ist eine Marke in das Markenregister eingetragen, darf das Prozessgericht im _____Verletzungsrechtsstreit der Marke nicht jedweden Schutz versagen, indem es die Eintra_____gungsvoraussetzungen verneint.480 Eine entsprechende Bindung gilt auch für eine auf _____eine Gemeinschaftsmarke gestützte Verletzungsklage.481 Hier kann der Beklagte den Be_____stand der Gemeinschaftsmarke aber mit einer Widerklage auf Erklärung des Verfalls oder _____der Nichtigkeit anfechten (Art. 99 Abs. 1 GMV482). Das Prozessgericht ist im Verletzungs_____rechtsstreit auch an den Inhalt eines erteilten Patents sowie Begrenzungen im Verfahren _____nach § 64 PatG und im Einspruchs- und Nichtigkeitsverfahren gebunden. 483 In Ge_____brauchsmusterstreitigkeiten besteht dagegen eine solche Bindungswirkung nicht.484 Die _____materiellen Schutzvoraussetzungen des Gebrauchsmusters werden im Eintragungsver_____fahren nicht geprüft (§ 8 Abs. 1 Satz 2, § 13 Abs. 1, § 15 Abs. 1 GebrMG). Sind die Voraus_____setzungen für den Gebrauchsmusterschutz zum Zeitpunkt der Eintragung nicht erfüllt, _____ist kein Schutzrecht entstanden. 485 Es liegt lediglich ein im Register eingetragenes _____Scheinrecht vor. Im Gegensatz zur fehlenden Patentfähigkeit des Patents, die mit der _____Nichtigkeitsklage geltend gemacht werden muss, kann sich der in Anspruch Genomme_____ne im Verletzungsprozess auf die fehlende Schutzfähigkeit des Gebrauchsmusters beru_____fen.486 _____ Entsprechendes galt für das Geschmacksmuster nach dem Geschmacksmusterge111 _____setz.487 Auch hier musste im Verletzungsverfahren eine Prüfung erfolgen, ob die Schutz_____voraussetzungen des Geschmacksmusters (insbesondere Musterfähigkeit, Neuheit, Ei_____gentümlichkeit) vorlagen.488 Zugunsten des Rechtsinhabers wurde allerdings nach § 39 _____GeschmMG vermutet, dass die an die Rechtsgültigkeit eines Geschmacksmusters zu stel_____lenden Anforderungen erfüllt waren. Mit Wirkung ab 1. Januar 2014 ist das Designgesetz _____an die Stelle des Geschmacksmustergesetzes getreten. Dieses sieht in seinem § 52a vor, _____dass eine Partei sich auf eine fehlende Rechtsgültigkeit eines eingetragenen Designs nur _____durch Erhebung einer Widerklage auf Feststellung oder Erklärung der Nichtigkeit oder _____ _____ _____478 BGHZ 158, 19, 22 = NJW 2004, 1805. _____479 BFHE 149, 482. 480 BGHZ 156, 112, 118 = NJW-RR 2004, 130 – Kinder I; GRUR 2005, 414, 416 – Russisches _____Schaumgebäck;. GRUR 2008, 798 Rdn. 14 – POST I; GRUR 2010, 1103 Rdn. 19 – Pralinenform II. _____481 BGH GRUR 2012, 618 Rdn. 15 – Medusa. _____482 Verordnung (EG) Nr. 207/2009 des Rates über die Gemeinschaftsmarke vom 26. Februar 2009 (ABl. _____Nr. L 78/1). _____483 BGH GRUR 1957, 270, 271 – Unfall-Verhütungsschuh; GRUR 1964, 433, 436 – Christbaumbehang; BGHZ 72, 119, 130 = NJW 1978, 2296 – Windschutzblech; GRUR 1999, 914, 916 – Kontaktfederblock. _____484 Ahrens GRUR 2009, 196, 198; a.A. MünchKomm/Gottwald Rdn. 73 für Gebrauchsmuster; ders. _____Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 12 Rdn. 6. _____485 BGH GRUR 1957, 270, 271 – Unfall-Verhütungsschuh; GRUR 1962, 140, 141 – Stangenführungsrohre; _____BGHZ 64, 155, 157 = NJW 1975, 1280 – Lampenschirm; GRUR 2000,10 1018, 1019 – Sintervorrichtung. 486 BGH GRUR 1969, 184 – Lotterielos; Benkard/Schäfers PatG § 19 GebrMG Rdn. 1. _____487 Gesetz über den rechtlichen Schutz von Mustern und Modellen (Geschmacksmustergesetz – _____GeschmMG) v. 12.3.2004 (BGBl I, 390). _____488 Eichmann in Eichmann/v. Falkenstein GeschmMG4 § 39 Rdn. 4 und § 42 Rdn. 39.

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___durch Stellung eines Antrags beim Deutschen Patent- und Markenamt nach § 34 Design___gesetz berufen kann. Damit ist der Verletzungsrichter grundsätzlich an die Eintragung ___des Designs gebunden, obwohl es sich anders als bei der Marke und beim Patent nicht ___um ein geprüftes Schutzrecht handelt. Eine Bindung an die Eintragung gilt weiterhin im ___Grundsatz für das eingetragene Gemeinschaftsgeschmacksmuster, dessen Schutz sich ___nach der Gemeinschaftsgeschmacksmusterverordnung richtet.489 Im Verletzungsrechts___streit hat der Verletzungsrichter von der Rechtsgültigkeit des Gemeinschaftsgeschmacks___musters auszugehen, die im laufenden Verfahren nur mit der Widerklage auf Erklärung ___der Nichtigkeit bestritten werden kann (Art. 85 abs. 1 GGV), obwohl bei den in das Regis___ter eingetragenen Gemeinschaftsgeschmacksmustern keine Prüfung der materiellen ___Schutzvoraussetzungen im Eintragungsverfahren stattfindet.490 ___ ___ VII. Subjektiver Umfang der materiellen Rechtskraft ___ ___ Der subjektive Umfang der materiellen Rechtskraft bestimmt diejenigen Parteien, für ___und gegen die die materiell rechtskräftige Entscheidung wirkt. Sie bindet nur die Partei___en des Prozesses und diejenigen Dritten, gegen die die rechtskräftige Entscheidung Wir___kung entfaltet. Wegen der Einzelheiten zum subjektiven Umfang der materiellen Rechts___kraft wird auf die Kommentierung zu §§ 325 bis 327 verwiesen. ___ ___ VIII. Objektiver Umfang der materiellen Rechtskraft ___ ___ Der objektive Umfang der materiellen Rechtskraft bezeichnet die inhaltliche Reich___weite der materiell rechtskräftigen Entscheidung. ___ ___ 1. Erhobener Anspruch i.S. des § 322 Abs. 1. Die Reichweite der materiellen ___Rechtskraft wird nach § 322 Abs. 1 durch den erhobenen Anspruch bestimmt. Bezeichnet ___wird damit nicht der Anspruch i.S. des materiellen Rechts, sondern der prozessuale An___spruch.491 Das ist der Streitgegenstand des Prozesses i.S. der §§ 253 Abs. 2 Nr. 2, 261 ___Abs. 2, der sich nach der herrschenden prozessrechtlichen Auffassung aus dem Klagean___trag, in dem die vom Kläger begehrte Rechtsfolge konkret bezeichnet wird, und aus dem ___Lebenssachverhalt, dem Anspruchsgrund, ergibt, aus dem der Kläger die begehrte ___Rechtsfolge ableitet.492 ___ ___ 2. Urteilsgegenstand ___ ___ a) Das Verhältnis Streitgegenstand und Urteilsgegenstand. Der Streitgegenstand ___i.S. der §§ 253 Abs. 2 Nr. 2, 261 Abs. 2 und der Gegenstand des Urteils sind im Regelfall ___identisch. Der Streitgegenstandsbegriff unterscheidet sich bei der Rechtshängigkeit, der ___ ___ ___ ___489 Verordnung (EG) Nr. 6/2002 des Rates v. 12.12.2001 über das Gemeinschaftsgeschmacksmuster (ABl. Nr. L 3 v. 5.1.2002, S. 1). ___490 Erwägungsgrund 18 der Gemeinschaftsgeschmacksmusterverordnung. ___491 BGHZ 42, 340, 344 = NJW 1965, 689; VersR 1978, 59; BGHZ 117, 1, 5 = NJW 1992, 1172; BGHZ 124, 164, ___166 = NJW 1994, 460; NJW 2003, 3058, 3059; BGHZ 157, 47, 50 = NJW 2004, 1252; NJW 2013, 540 Rdn. 14; ___WM 2013, 2216 Rdn. 25; Baumbach/Hartmann Rdn. 15; Musielak/Musielak Rdn. 16; ders. NJW 2003, 3593; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 30. ___492 BGH GRUR 2001, 755, 756 – Telefonkarte; NJW 2000, 3492, 3493; 2003, 585, 586; BGHZ 153, 173, 175 = ___NJW 2003, 828; BGHZ 154, 342, 348 = NJW 2003, 2317 – Reinigungsarbeiten; NJW-RR 2013, 748 Rdn. 13 – ___Peek & Cloppenburg III; WM 2013, 2216 Rdn. 22; MünchKomm/Gottwald Rdn. 111.

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_____Rechtskraft, der Klagehäufung und der Klageänderung nicht.493 Gleichwohl können sich _____der rechtshängig gewordene Streitgegenstand und die materiell rechtskräftige Entschei_____dung unterscheiden. Nicht deckungsgleich sind der Streitgegenstand und der Urteilsge_____genstand, wenn das Gericht im Wege des Teilurteils (§ 301) nur über einen Teil des An_____spruchs erkennt,494 wenn es einen Streitgegenstand übergeht (§ 321 ZPO) oder wenn es, _____ohne ein Teilurteil zu erlassen, abschließend entscheidet, den Streitgegenstand aber _____unzutreffend erfasst.495 _____ _____ b) Keine Beschränkung auf bestimmte Anspruchsgrundlagen. Die materielle 116 _____Rechtskraft erfasst grundsätzlich den Streitgegenstand insgesamt, ohne dass die Partei_____en eine Beschränkung auf bestimmte Anspruchsgrundlagen vornehmen können.496 Et_____was anderes gilt nur dann, wenn der gerichtlichen Entscheidung eindeutig zu entneh_____men ist, dass das Gericht über den Sachverhalt nicht abschließend entscheiden und dem _____Kläger eine erneute Klage vorbehalten will.497 Das ist etwa der Fall, wenn das Gericht den _____prozessualen Anspruch unzutreffend und zwar zu eng erfasst und deshalb bestimmte _____materiell-rechtliche Anspruchsgrundlagen nicht in die Beurteilung einbezieht, weil es _____meint, sie gehörten zu einem anderen Streitgegenstand, den der Kläger nicht in den _____Rechtsstreit eingeführt hat. Eine derartige Beschränkung tritt auch ein, wenn das Gericht _____sich – fälschlicherweise – als nicht zuständig ansieht, über bestimmte Anspruchsgrund_____lagen zu entscheiden, obwohl sie zum Streitgegenstand gehören. Eine Beschränkung _____auf bestimmte materielle Anspruchsgrundlagen kann regelmäßig nicht durch die _____Wahl des Gerichtsstands erfolgen. Nach der Neufassung des § 17 Abs. 2 GVG durch das _____4. VwGOÄndG vom 17. Dezember 1990498 mit Wirkung zum 1. Januar 1991 ist in der Recht_____sprechung anerkannt, dass im besonderen Gerichtsstand der unerlaubten Handlung _____nach § 32 alle materiellen Anspruchsgrundlagen zu prüfen sind und damit auch nichtde_____liktsrechtliche Anspruchsgrundlagen in die Beurteilung einzubeziehen sind.499 Die Än_____derung der Rechtsprechung ist nicht auf den besonderen Gerichtsstand der unerlaubten _____Handlung beschränkt, sondern gilt auch für Klagen, mit denen Ansprüche in anderen _____besonderen Gerichtsständen verfolgt werden, und für Klagen, mit denen Ansprüche in _____einem ausschließlichen Gerichtsstand geltend gemacht werden. Den aus § 17 Abs. 2 GVG _____abgeleiteten Überlegungen, dass derselbe Streitgegenstand nicht mehrfach Gegenstand _____eines Rechtsstreits werden soll, liegt ein verallgemeinerungsfähiges Prinzip zugrunde.500 _____Ist ein Rechtsstreit, der eine Anspruchsgrundlage zum Gegenstand hat, für die eine aus_____schließliche Zuständigkeit besteht, bei einem anderen als dem ausschließlich zuständi_____ _____ _____ _____493 BGHZ 154, 342, 348 = NJW 2003, 2317 – Reinigungsarbeiten; BGHZ 157, 47, 50 = NJW 2004, 1252; BGHZ 194, 314 Rdn. 21 – Biomineralwasser; MünchKomm/Gottwald Rdn. 112; Zöller/Vollkommer Vor § 322 _____Rdn. 39; Schwab Der Streitgegenstand im Zivilprozess, S. 139 f.; Büscher GRUR 2012, 16, 24; a.A. _____Stein/Jonas/Leipold Rdn. 92 ff., die für eine Beschränkung des Gegenstands der Rechtskraft gegenüber dem _____Streitgegenstand bei Rechtshängigkeit und Klageänderung eintreten. _____494 Dazu nachstehend Rdn. 126 ff. _____495 BGHZ 34, 337, 339 = NJW 1961, 917; WM 1985, 1408; GRUR 1999, 183, 185 – Ha-Ra/HARIVA; GRUR 2002, 915, 916 – Wettbewerbsverbot in Realteilungsvertrag; BFH/NV 2006, 86; BAG, Urt. v. 21.6.2006 – _____7 AZR 416/05. _____496 HM BGH GRUR 2002, 787, 788 – Abstreiferleiste; BGHZ 157, 47, 50; WM 2009, 501 Rdn. 45; NJW 2013, _____540 Rdn. 14; MünchKomm/Gottwald Rdn. 112; MünchKomm/Becker-Eberhard Vorbem. § 253 Rdn. 39. _____497 BGH GRUR 2002, 787, 788 – Abstreiferleiste; BGHZ WM 2009, 501 Rdn. 45. 498 BGBl I, 2809. _____499 BGHZ 153, 173, 176 = NJW 2003, 828; NJW 2013, 540 Rdn. 14; KG NJW-RR 2001, 62 und NJW 2006, _____2336, 2337; OLG Brandenburg, Beschluss vom 21. Februar 2013 – 1 (Z) Sa 1/13. _____500 Vgl. BGHZ 153, 173, 176 und 178 = NJW 2003, 828.

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___gen Gericht anhängig, verfügt dieses Gericht auch nicht über eine eingeschränkte Prü___fungskompetenz. Das angerufene Gericht ist vielmehr insgesamt unzuständig. Der ___Rechtsstreit ist an dasjenige Gericht zu verweisen, dessen ausschließliche Zuständigkeit ___für den Streitgegenstand besteht.501 ___ Mit der umfassenden Zuständigkeit des Gerichts des besonderen oder aus- 117 ___schließlichen Gerichtsstands zur Prüfung sämtlicher materiellen Anspruchsgrundla___gen ist auch eine Erweiterung der materiellen Rechtskraft verbunden. Vor Änderung ___des § 17 Abs. 2 GVG mit Wirkung vom 1. Januar 1991 nahm die Rechtsprechung z.B. an, ___der Kläger könne sein Begehren im allgemeinen Gerichtsstand des Beklagten unter ___Berufung auf nichtdeliktische Anspruchsgrundlagen erneut geltend machen, wenn ___eine auf deliktische Anspruchsgrundlagen gestützte Klage im besonderen Gerichts___stand abgewiesen worden war.502 Da nach der Rechtsprechung unter Geltung des § 17 ___Abs. 2 GVG n.F. auch im besonderen Gerichtsstand der unerlaubten Handlung eine ___umfassende Prüfungskompetenz für sämtliche materiellen Anspruchsgrundlagen be___steht, erwächst nunmehr eine Entscheidung eines nach § 32 zuständigen Gerichts nicht ___nur eingeschränkt auf deliktischen Ansprüche, sondern uneingeschränkt in materielle ___Rechtskraft. 503 Entsprechendes gilt für Entscheidungen von Gerichten, für die auf ___Grund anderer Bestimmungen ein besonderer oder ein ausschließlicher Gerichtsstand ___für bestimmte materielle Ansprüche besteht. Dies gilt auch dann, wenn der Kläger z.B. ___ausschließlich deliktische Ansprüche im Gerichtsstand der unerlaubten Handlung gel___tend macht und zu nichtdelektischen Ansprüchen nicht im Einzelnen vorträgt. Um___fasst der Streitgegenstand nach dem Antrag und dem Lebenssachverhalt auch nichtde___lektische Ansprüche, werden diese von der materiellen Rechtskraft der Entscheidung ___miterfasst. Die materielle Rechtskraft bezieht sich auf den Streitgegenstand und nicht ___darauf, was der Kläger hierzu an Tatsachen oder Rechtsausführungen vorgetragen hat. ___Eine Ausnahme gilt nur, wenn das Gericht erkennbar einen Gesichtspunkt bewusst aus___gespart hat.504 ___ Nach diesen Grundsätzen sind auch die Fälle zu lösen, in denen Gerichte zwischen 118 ___dem Inkrafttreten des § 17 Abs. 2 GVG n.F. am 1. Januar 1991 und der Änderung der ___Rechtsprechung mit der Entscheidung des Bundesgerichtshofs vom 10. Dezember 2002505 ___zur umfassenden Prüfungskompetenz die Entscheidung auf bestimmte materielle An___spruchsgrundlagen, die vermeintlich nicht in die Prüfungszuständigkeit fielen, be___schränkt haben. Dabei muss für diesen Zeitraum ein großzügiger Maßstab an die Be___schränkung der Prüfung angelegt werden, weil diese Beschränkung bis zur Neufassung ___des § 17 Abs. 2 GVG der herrschenden Meinung in der Rechtsprechung entsprach506 und ___erstmals mit der Entscheidung vom 10. Dezember 2001507 die bisherige Rechtsprechung ___aufgegeben worden ist.508 Regelmäßig ist daher, sofern keine besonderen Anhaltspunkte ___vorliegen, für den Zeitraum bis zum Bekanntwerden der Entscheidung des Bundesge___richtshofs vom 10. Dezember 2002 von einer bewusst eingeschränkten Prüfung des Ge___richts auszugehen. ___ ___ 6 ___501 A.A. Busse/Keukenschrijver Patentgesetz § 143 Rdn. 69. 502 RGZ 27, 385, 389; BGH VersR 1978, 59; BGHZ 98, 362, 366 = NJW 1987, 442; BGHZ 132, 105, 111 = ___NJW 1996, 1411; BGHZ 153, 173, 176 = NJW 2003, 828; Stein/Jonas/Schumann20 Einl. 295, 351; Jauernig ___Zivilprozessrecht23 S. 38; Schellhammer Zivilprozess12 Rdn. 1439. ___503 Zöller/Vollkommer Einl. Rdn. 85. ___504 BGH GRUR 2002, 787, 788 – Abstreiferleiste. 505 BGHZ 153, 173 = NJW 2003, 828. ___506 BGHZ 153, 173, 174 = NJW 2003, 828. ___507 BGHZ 153, 173 = NJW 2003, 828. ___508 Offen gelassen noch in BGH NJW 2002, 1425.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ 119 Anders verhält sich der Umfang der Prüfungskompetenz im Anwendungsbereich _____der Brüssel-I-VO und der Brüssel-Ia-VO.509 Der Gerichtsstand des Erfüllungsortes (Art. 5 _____Nr. 1) gilt nicht für Klagen auf Grund gesetzlicher Schuldverhältnisse.510 Die Zuständig_____keit besteht auch nicht als Annexzuständigkeit zu einem vertraglichen Anspruch, für _____den die Zuständigkeit nach Art. 5 Nr. 1 begründet ist.511 Entsprechendes gilt für eine _____Klage im Gerichtsstand der unerlaubten Handlung nach Art. 5 Nr. 3 Brüssel-I-VO. Eine _____Annexzuständigkeit für vertragliche Ansprüche gilt, wie umgekehrt bei Art. 5 Nr. 1, _____auch hier nicht.512 Allerdings sind die Bestimmungen der Brüssel-I-VO autonom auszu_____legen; dies gilt auch für die Einordnung als vertraglicher oder deliktsrechtlicher An_____spruch. Deshalb ist nicht ausgeschlossen, dass am Gerichtsstand des Vertrages über _____einen Anspruch entschieden wird, der nach nationalem Recht dem Deliktsrecht unter_____fällt oder umgekehrt,513 wenn der Anspruch nach der Brüssel-I-VO anders eingeordnet _____wird als nach nationalem Recht. Entscheidet das nach Art. 5 Nr. 1 oder Nr. 3 Brüssel-I_____VO zuständige Gericht nur über diejenigen Ansprüche, für die eine Zuständigkeit gege_____ben ist, so erwächst nur dieser Teil in Rechtskraft und es bleibt eine erneute Klage zu_____lässig, mit der die materiellen-rechtlichen Ansprüche, über die bislang keine Entschei_____dung ergangen ist, geltend gemacht werden.514 Dies gilt auch, wenn die Klage, soweit _____keine Zuständigkeit bestand, in diesem Umfang als unzulässig abgewiesen worden ist. _____Entsprechendes gilt für die internationale Zuständigkeit nach Art. 5 Nr. 1 und 3 LugÜ.515 _____516 Für die Auslegung des LugÜ 1988 und das LugÜ 2007 gelten grundsätzlich dieselben _____Maßstäbe wie für die Auslegung der Brüssel-I-VO.517 Allerdings richtet sich die Frage _____von Vorabentscheidungsersuchen der Gerichte der Mitgliedstaaten an den EuGH für _____das LugÜ II nach Art. 267 AEUV,518 während die Gerichte der Vertragsstaaten das LugÜ _____I selbständig abschließend auszulegen haben.519 Die vorstehenden Grundsätze auch für _____die VO 1215/2012,520 die mit Wirkung vom 10. Januar 2015 die Brüssel-I-VO ersetzt und _____in der sich in Art. 7 Nr. 1 und 2 mit Art. 5 Nr. 1 oder Nr. 3 Brüssel-I-VO inhaltsgleiche _____Vorschriften finden. _____ _____ _____ _____509 VO (EG) Nr. 44/2001 v. 22.12.2000 des Rates über die gerichtliche Zuständigkeit und die _____Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen (ABl. EG Nr. L 12 v. _____16.1.2001, S. 1); für Verfahren, öffentliche Urkunden oder gerichtliche Vergleiche, die nach dem 9. Januar _____2015 eingeleitet, förmlich errichtet oder geschlossen worden sind, gilt nach Art. 66 Abs. 1 die Verordnung (EU) Nr. 1215, 2012 vom 12. Dezember 2012 (Brüssel-Ia-VO). _____510 Zöller/Geimer EuGVO Art. 5 Rdn. 12. _____511 MünchKomm/Gottwald EuGVO Art. 5 Rdn. 13. _____512 EuGH NJW 1988, 3088 – Kalfelis mit ablehnender Anmerkung Geimer NJW 1988, 3089; BGH NJW-RR _____2005, 581, 582 f.; NJW 2008, 2344 Rdn. 11; Thomas/Putzo/Hüßtege EuGVVO Art. 5 Rdn. 19; a.A. Zöller/Geimer EuGVVO Art. 5 Rdn. 34. _____513 BGHZ 187, 156 Rdn. 13. _____514 MünchKomm/Gottwald Rdn. 118 und EuGVVO Art. 5 Rdn 13; vgl. auch BGH VersR 1978, 59. _____515 Übereinkommen über die gerichtliche Zuständigkeit und die Vollstreckung gerichtlicher _____Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen geschlossen in Lugano am 16. September 1988 (ABl. Nr. L 319 _____S. 9, ber. ABl. 1989 Nr. L S. 38, ABl. 2001 Nr. L 148 S. 86) und Übereinkommen über die gerichtliche Zuständigkeit und die Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen _____geschlossen in Lugano am 30. Oktober 2007 (ABl. Nr. L 339 S. 23) nachstehend auch LugÜ I und II. _____516 BGH NJW 2008, 2344 Rdn. 11. _____517 BGHZ 187, 156 Rdn. 10; ZIP 2012, 1527 Rdn. 17. _____518 BGH ZIP 2012, 1527 Rdn. 28. 519 BGHZ 176, 342 Rdn. 9; 187, 156 Rdn. 10. _____520 Verordnung (EU) Nr. 1215/2012 des Europäischen Parlaments und des Rates vom 12. Dezember 2012 _____über die gerichtliche Zuständigkeit und die Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen in Zivil_____und Handelssachen.

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___ c) Die Ermittlung des Urteilsgegenstandes. Da die materielle Rechtskraft die ange- 120 ___ordnete Rechtsfolge und nicht einzelne Urteilselemente (Vorfragen des Urteils, tatsächli___che Feststellungen, rechtliche Folgerungen) erfasst, ist zur Bestimmung des Urteilsgegen___standes zunächst auf die Urteilsformel abzustellen. Zur Auslegung der Urteilsformel ist in ___erster Linie der Wortlaut maßgeblich.521 Für die Bestimmtheit der Urteilsformel nach § 313 ___Abs. 1 Nr. 4 gelten die Grundsätze zur Bestimmtheit des Klageantrags entsprechend.522 Zur ___Auslegung der Urteilsformel sind, soweit Zweifel bestehen, Tatbestand und Entschei___dungsgründe des Urteils und der Parteivortrag zu berücksichtigen.523 ___ Die Urteilsformel muss auch äußerlich hinreichend bestimmt sein. Sie muss 121 ___deshalb grundsätzlich in einer einheitlichen Urkunde festgelegt werden.524 Ausnahmen ___sind zur Gewährung eines effektiven Rechtsschutzes oder zur Vermeidung eines unan___gemessenen Aufwands zulässig, wenn der Gegenstand der Verurteilung nicht mit Wor___ten umschrieben werden kann. In diesen Fällen können Abbildungen in das Urteil auf___genommen oder als Anlage zum Urteil genommen werden.525 Es kann auch auf näher ___bezeichnete Anlagen in den Akten Bezug genommen werden, ohne dass diese mit dem ___Urteil körperlich verbunden sein müssen.526 Als Teil der Urteilsformel bestimmen diese ___Anlagen den Umfang der Rechtskraft mit. Fehlt eine Bezugnahme in der Urteilsformel ___auf die entsprechenden Anlagen, kann dies zur Unbestimmtheit des Titels führen.527 ___Teilweise wird auf außerhalb des Titels liegende Umstände nur zurückgegriffen, wenn ___das Vollstreckungsorgan den Titel selbst erlassen hat.528 Diese für das formalisierte Voll___streckungsverfahren entwickelten Maßstäbe sind für die Auslegung der Reichweite der ___Rechtskraft eines Titels nicht geeignet. Hier muss es zulässig sein, auch auf das Partei___vorbringen zur Bestimmung des Umfangs der Rechtskraft abzustellen, sofern sich der ___Umfang nicht schon aus dem Urteilsinhalt mit ausreichender Sicherheit ergibt.529 In den ___Fällen, in denen die Urteilsformel allein anhand ihres Wortlautes eindeutig ist, ist zur ___Auslegung der Urteilsformel allerdings nicht auf Tatbestand und Entscheidungsgründe ___zurückzugreifen.530 ___ Tatbestand und Entscheidungsgründe haben aber nicht nur bei der Auslegung 122 ___der Urteilsformel für den Umfang der Rechtskraft Bedeutung. Zusätzlich zur Urteilsfor___mel müssen zur Bestimmung des Urteilsgegenstandes Tatbestand und Entscheidungs___gründe531 und – soweit dies zur Festlegung nicht ausreicht – der Parteivortrag berück___ ___ ___ 521 BGH NJW 1985, 2022; GRUR 2002, 915, 916 – Wettbewerbsverbot in Realteilungsvertrag; NJW-RR ___2002, 136f; NJW-RR 2010, 19 Rdn. 15. ___522 St. Rspr.: BGHZ 158, 174, 186 = NJW 2004, 2080 – Direktansprache am Arbeitsplatz; NJW 2011, 749 ___Rdn. 34. ___523 BGHZ 34, 337, 339 = NJW 1961, 917; NJW 1985, 2022; GRUR 1992, 525, 526 – Professorenbezeichnung in der Arztwerbung II; BGHZ 124, 164, 166 = NJW 1994, 460; NJW-RR 2009, 1650 Rdn. 13 – ___Versicherungsberater; NJW-RR 2010, 983 Rdn. 17. ___524 BGHZ 142, 388, 391 = NJW 2000, 2207 – Musical-Gala; BAG NZA 2011, 1304 Rdn. 19. ___525 BGH GRUR 2003, 786, 787 – Innungsprogramm; GRUR 2008, 357 Rdn. 24 – Planfreigabesystem; ___Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren10 Kap. 57 Rdn. 7; Zöller/Stöber § 704 Rdn. 4. ___526 BGHZ 94, 276, 291 = NJW 1986, 192 – Inkasso-Programm (für ein Computerprogramm); BGHZ 142, 388, 391 = NJW 2000, 2207 – Musical-Gala (Videokassette). ___527 BGHZ 165, 223, 229. ___528 BGH NJW 2010, 2137 Rdn. 11f; BGHZ 190, 172, 182. ___529 BGH NJW 1985, 2825, 2826; BGHZ 124, 164, 166 = NJW 1994, 460; NJW 2008, 2716 Rdn. 13 – ___Schmiermittel; NJW-RR 2012, 872 Rdn. 11 – Rohrreinigungsdüse II; BGH, Urteil vom 24. Juli 2014 – I ZR 27/13 Rdn. 19 – K-Theory. ___530 BGH NJW 2008, 2716 Rdn. 13 – Schmiermittel; NJW-RR 2009, 1650 Rdn. 13 – Versicherungsberater; ___BGH, Urteil vom 24. Juli 2014 – I ZR 27/13 Rdn. 19 – K-Theory. ___531 BGHZ 124, 164, 166 = NJW 1994, 460.

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_____sichtigt werden.532 Dies ist regelmäßig zur Bestimmung des Lebenssachverhalts, der zum _____Streitgegenstand gehört, erforderlich. Bei einer Divergenz zwischen Urteilsformel und _____Entscheidungsgründen ist für die Reichweite der materiellen Rechtskraft in erster Linie _____die Urteilsformel maßgebend.533 _____ _____ d) Einzelheiten zur Ermittlung. Bei Urteilen, die die Klage abweisen, lässt sich der 123 _____Umfang der materiellen Rechtskraft ohnehin nur aus Tatbestand und Entscheidungs_____gründen und gegebenenfalls aus dem Parteivortrag entnehmen.534 _____ Der Umfang der materiellen Rechtskraft folgt bei Versäumnisurteilen, die der Kla124 _____ge stattgeben, aus der Urteilsformel und dem Vorbringen des Klägers.535 Dies gilt für ein _____die Klage abweisendes Versäumnisurteil ebenfalls, weil der Umfang der Rechtskraft sich _____nach dem Streitgegenstand richtet, den der Kläger bestimmt.536 Ist die Klage durch Ver_____säumnisurteil abgewiesen (§ 330), steht einer erneuten Klage mit dem Vortrag, die For_____derung sei im Gegensatz zum Zeitpunkt der Entscheidung durch Versäumnisurteil nun_____mehr fällig, die Rechtskraft des klageabweisenden Versäumnisurteils entgegen.537 Das _____klageabweisende Versäumnisurteil weist die Klage schlechthin ab (§ 330).538 Etwas ande_____res gilt nur, wenn die Urteilsformel eine Einschränkung enthält (z.B. Klageabweisung _____wegen mangelnder Fälligkeit). Wird die Berufung des in der mündlichen Verhandlung _____nicht erschienenen Klägers (und Berufungsklägers) nach § 539 Abs. 1 zurückgewiesen, _____reicht die Rechtskraftwirkung nicht weiter als die vorinstanzliche Entscheidung, die der _____Kläger angefochten hatte.539 Das gilt unabhängig von der Frage, ob ein Verbot der refor_____matio in peius in diesem Zusammenhang angenommen540 oder – richtigerweise – ver_____neint wird.541 Das Versäumnisurteil nach § 539 Abs. 1 enthält keine Abweisung der Klage _____schlechthin, wie das Versäumnisurteil erster Instanz, sondern weist lediglich das gegen _____die erstinstanzliche Entscheidung gerichtete Rechtsmittel zurück. Da es nicht begründet _____wird (§ 539 Abs. 3, § 313b), ist einem Versäumnisurteil nach § 539 Abs. 1 auch keine wei_____tergehende Wirkung zu entnehmen als die Bestätigung der Entscheidung der ersten In_____stanz. Beim Anerkenntnisurteil kommt es auf die Urteilsformel, zu deren Auslegung die _____Anerkenntniserklärung des Beklagten heranzuziehen ist, und das Klagevorbringen an,542 _____ _____ _____532 BGHZ 34, 337, 339 = NJW 1961, 917; BGHZ 35, 338, 340 = NJW 1961, 1969; BGHZ 36, 365, 367; _____NJW 1986, 2508, 2509; NJW-RR 2005, 1011, 1012; NJW-RR 2006, 712 Rdn. 16; BSG NZA-RR 2010, 435 Rdn. 33; _____hierzu auch BVerfG NJW 2003, 3759; MünchKomm/Gottwald Rdn. 86; weitergehend die h.M. in der Literatur, wonach in Divergenzfällen stets die Urteilsformel Vorrang hat: Baumbach/Hartmann Rdn. 14; _____Musielak/Musielak § 313 Rdn. 13; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 18; einschränkend auf Fälle, in denen die _____Entscheidungsgründe in sich widersprüchlich sind und einzelne Teile mit der Urteilsformel _____übereinstimmen Stein/Jonas/Leipold Rdn. 169; offen gelassen BGH NJW 1997, 3447, 3448 und NJW-RR _____2002, 136; a.A. Lindacher ZZP 88 (1975), 64, 71. 533 BGH NJW 1985, 2022; NJW-RR 2002, 136; NJW 2008, 2716 Rdn. 13 – Schmiermittel. _____534 BGH NJW 1986, 2508; 1990, 1795, 1796; 1995, 1757; BAG NZA-RR 2013, 211 Rdn. 16; hierzu auch _____BVerfG NJW 2003, 3759. _____535 BGH NJW 1972, 2268, 2269; BGHZ 124, 164, 166 = NJW 1994, 460. _____536 BGH NJW-RR 2012, 872 Rdn. 11 – Rohrreinigungsdüse II. _____537 BGHZ 153, 239, 242 = NJW 2003, 1044; a.A. Musielak/Musielak Rdn. 55f; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 252. _____538 RGZ 7, 395, 397; BGHZ 35, 338, 341; 153, 239, 242. _____539 MünchKomm/Gottwald Rdn. 179; Zöller/Heßler § 539 Rdn. 10; Just NJW 2003, 2289, 2290; Siemon _____MDR 2004, 301, 306; Heiderhoff ZZP 118, 185, 200; Stamm ZZP 122, 399, 410; a.A. BGHZ 153, 239, 244; _____Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 32. 540 Siemon MDR 2004, 301, 304. _____541 BGHZ 104, 212, 214; hierzu auch BGHZ 130, 390, 399; 158, 166, 169. _____542 RGZ 147, 27, 30; BGHZ 5, 189, 192; BGH, Urteil vom 24. Juli 2014 – I ZR 27/13 Rdn. 19 – K-Theory; OLG _____Köln NJW-RR 1993, 1407f; MünchKomm/Gottwald Rdn. 176; a.A. Stein/Jonas/Leipold Rdn. 252.

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___weil das Urteil weder Tatbestand noch Entscheidungsgründe enthält (§ 313b Abs. 1) und ___die Prozesssituation dem Versäumnisurteil gegen den Beklagten im wesentlichen ver___gleichbar ist, nur dass hier auch die Anerkenntniserklärung zu berücksichtigen ist. Al___lerdings hat die Rechtsprechung für die Bindungswirkung eines Anerkenntnisurteils im ___Unterhaltsverfahren angenommen, es sei auf die tatsächlichen Verhältnisse zum Urteils___zeitpunkt abzustellen und, wenn die Berechnung des titulierten Unterhalts nicht nach___zuvollziehen sei, sei der geschuldete Unterhalt nach den gesetzlichen Vorschriften neu ___zu berechnen.543 Das betrifft aber nur den besonderen Fall der Titulierung eines künfti___gen Unterhaltsanspruchs; diese Maßstäbe sind für die Bestimmung der Reichweite der ___Rechtskraft eines Anerkenntnisurteils nicht verallgemeinerungsfähig. Die Rechtskraft ___eines Verzichtsurteils richtet sich – wie beim Anerkenntnisurteil – nach der Urteilsfor___mel, zu deren Auslegung die Verzichtserklärung des Klägers heranzuziehen ist, und ___nach dem Klagevorbringen.544 Grundsätzlich bezieht sich die Verzichtserklärung nur auf ___die Ansprüche, die noch rechtshängig sind und umfasst ohne zusätzliche Anhaltspunkte ___keine Ansprüche, über die bereits abschließend erkannt worden ist.545 ___ Ist in einem Feststellungsurteil die Wirksamkeit eines Vertrages festgestellt (Ur- 125 ___teilsformel, z.B. es wird festgestellt, dass die Wettbewerbsklausel … nicht gegen kartell___rechtliche Vorschriften verstößt), erfasst diese Feststellung sowohl die Wirksamkeit nach ___materiellem als auch nach formellem Recht.546 Dieser Umfang der materiellen Rechts___kraft gilt selbst dann, wenn das Gericht nur einen der beiden Komplexe, also entweder ___nur die Wirksamkeit nach formellem oder materiellem Recht, geprüft hat. Der Tenor ist ___in einem derartigen Fall eindeutig und bedarf nicht der Auslegung anhand der Entschei___dungsgründe. Ein Feststellungsurteil, das die Schadensersatzverpflichtung rechtskräftig ___festgestellt hat, entscheidet rechtskräftig über die Einwendungen, die zum Zeitpunkt der ___letzten mündlichen Verhandlung vorgelegen haben.547 Die Geltendmachung eines Mit___verschuldens im späteren Verfahren über die Höhe ist ausgeschlossen. Dies gilt auch für ___den Einwand aus § 254 Abs. 2 BGB.548 ___ Ist ein Anspruch im Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung nur des___halb nicht gegeben, weil er nicht fällig ist, ist die Klage als derzeit unbegründet abzu___weisen (hierzu auch Rdn. 203 und zu den Wirkungen eines Versäumnisurteils, durch ___das ein Rechtsmittel gegen eine Entscheidung zurückgewiesen wird, das sich gegen ein ___Urteil richtet, mit dem die Klage als zur Zeit unbegründet abgewiesen wurde, Rdn. 170). ___Ist die Klage als derzeit unbegründet rechtskräftig abgewiesen, ist eine erneute Klage ___zulässig, wenn der Kläger konkret darlegt, dass die Klageforderung nunmehr fällig ist.549 ___Die konkrete Darlegung genügt; ob die Forderung tatsächlich fällig ist, gehört zur Be___gründetheit der erneuten Klage. Im Folgeprozess ist das Gericht nicht an die Beurteilung ___der Anspruchsvoraussetzungen gebunden, die das Erstgericht bejaht hat. Auch eine ___Bindung an die Beurteilung von anderen Anspruchsgrundlagen – abweichendes gilt für ___prozessuale Ansprüche, die im Erstprozess verneint worden sind – tritt nicht ein. Rechts___kräftig festgestellt ist durch den Erstprozess nur, dass keine mit dem Streitgegenstand ___geltend gemachte Forderung fällig war.550 Das Gericht kann im Folgeprozess deshalb die ___Klage aus anderen Gründen als (uneingeschränkt) unbegründet oder erneut als zur Zeit ___ ___543 BGHZ 173, 210, 215; Rosenberg/Schwab/Gottwald § 153, Rdn. 32. ___544 MünchKomm/Gottwald Rdn. 176; Musielak/Musielak Rdn. 53; a.A. Stein/Jonas/Leipold Rdn. 252. ___545 BGH GRUR-RR 2012, 88. ___546 BGH GRUR 2002, 915, 916 – Wettbewerbsverbot in Realteilungsvertrag. 547 BGH NJW 1989, 105. ___548 BGH NJW 1989, 105. ___549 OLG Stuttgart OLGR 2006, 556. ___550 BGH WM 1989, 1987.

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_____unbegründet abweisen; das Gericht kann auch der Klage im Folgeprozess stattgeben, _____wenn es nunmehr aufgrund neuer Tatsachen von der Fälligkeit der Forderung ausgeht.551 _____Bei der die Klage mangels Fälligkeit abweisenden Entscheidung erwachsen in Rechts_____kraft die die Abweisung tragenden Gründe.552 Rechtskräftig festgestellt ist damit, dass _____der Kläger gegen den Beklagten im Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhand_____lung keinen fälligen Anspruch hatte.553 Zu dieser Feststellung darf sich der Richter im _____Folgeprozess nicht in Widerspruch setzen.554 Tatsachen, die nach dem Zeitpunkt ent_____standen sind, bis zu dem die Parteien Angriffs- und Verteidigungsmittel geltend machen _____konnten, sind neu und durch die rechtskräftige Entscheidung nicht präkludiert. Maßgeb_____liche Zeitpunkte sind der Schluss der mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz, _____im schriftlichen Verfahren der Zeitpunkt, bis zu dem Schriftsätze eingereicht werden _____konnten (§ 128), und im Fall der Zurückweisung des Rechtsmittels im Verfahren nach _____§ 522, der Zeitpunkt bis zu dem das Berufungsgericht Vortrag der Parteien berücksichti_____gen musste.555 _____ Ist durch ein Feststellungsurteil die Nichtigkeit eines Vertrages oder eines Be_____schlusses festgestellt, bezieht sich die Rechtskraft nur auf den Entscheidungssatz und _____nicht auf die einzelnen Urteilselemente, die tatsächlichen Feststellungen und rechtli_____chen Folgerungen.556 Weitergehende Rechtskraftwirkungen lassen sich mit einer Zwi_____schenfeststellungsklage erreichen.557 _____ _____ 3. Teilurteil. Hat das Gericht ein Teilurteil erlassen, erwächst nur derjenige Teil in 126 _____Rechtskraft, über den entschieden worden ist.558 Der Umfang der Rechtskraft ist durch _____Auslegung des Teilurteils nach den vorstehenden allgemeinen Grundsätzen zu ermit_____teln.559 Urteilselemente, tatsächliche Feststellungen oder rechtliche Schlussfolgerungen _____in den Entscheidungsgründen erwachsen nicht in materielle Rechtskraft und können _____daher keine Bindungswirkung für den noch verbliebenen Teil begründen.560 Maßgeblich _____ist das wirklich Erkannte.561 Auf die Auslegung des Gerichts, das das Teilurteil erlassen _____hat, im Schlussurteil kommt es nicht an.562 Gleiches gilt für ein Zwischenurteil über den _____Grund.563 Ist in einem Teilurteil ausgeführt, über den begründeten Anspruch sei zum Teil _____nicht entschieden, weil eine zur Aufrechnung gestellte Gegenforderung noch der Prü_____fung bedürfe, und erlässt das Gericht insoweit kein Vorbehaltsurteil nach § 302, so ist es _____nicht gehindert, den Anspruch später abzuweisen, weil er auch ohne Rückgriff auf die _____zur Aufrechnung gestellte Forderung nicht besteht.564 Durfte ein Teilurteil nicht ergehen, _____so kann dieses Urteil gleichwohl rechtskräftig werden und der Mangel durch Eintritt der _____Rechtskraft geheilt werden.565 Wird ein Teilurteil, das unter Verletzung des Gebots der _____ _____ _____551 BGH NJW-RR 2011, 1528 Rdn. 12. 552 BGH WM1989, 1897; NJW-RR 2011, 1528 Rdn. 12. _____553 BGH WM 1989, 1897. _____554 BGH NJW-RR 2011, 1528 Rd. 12. _____555 BGH NJW-RR 2011, 1528 Rdn. 13. _____556 BGH NJW 2012, 3577 Rdn. 36 – Missbräuchliche Vertragsstrafe; NJW-RR 2014, 733 Rdn. 28 – _____Verrechnung von Musik in Werbefilmen. 557 BGH NJW 2013, 1744 Rdn. 19. _____558 BGH NJW-RR 1987, 683, 685. _____559 BGH WuM 2011, 527 Rdn. 9 ff. _____560 BGH NJW-RR 2010, 17 Rdn. 20; NJW-RR 2013, 683 Rdn. 12. _____561 BGH NJW-RR 1997, 188, 189. 562 BGH NJW-RR 2002, 136. _____563 BGH NJW-RR 1997, 188, 189. _____564 BGH NJW 1967, 1231. _____565 BGH NJW 2013, 1009 Rdn. 19; NJW-RR 2014, 270 Rdn. 10.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___Widerspruchsfreiheit ergangen ist, nur teilweise angefochten, so kann das Teilurteil we___gen dieses Verfahrensfehlers nicht von Amts wegen insgesamt aufgehoben werden; das ___Verbot der reformatio in peius geht vor.566 Ist etwa gegen einen Streitgenossen ein die ___Klage abweisendes Teilurteil ergangen, kommt es nach Eintritt der Rechtskraft nicht ___darauf an, dass die Voraussetzungen eines Teilurteils wegen möglicher Widersprüch___lichkeit zu einer Entscheidung im Verhältnis zu den anderen Streitgenossen nicht vorla___gen. ___ ___ 4. Urteil bei Teilklage ___ ___ a) Offene Teilklage. Bei einer offenen Teilklage gibt der Kläger ausdrücklich oder ___schlüssig zu erkennen, nur einen Teilanspruch geltend zu machen.567 Hat der Kläger nur ___einen Teilanspruch in diesem Sinne verfolgt, erfasst die Rechtskraft des Urteils nur die___sen Teil und erstreckt sich nicht auf den nicht eingeklagten Restanspruch.568 ___ Wird der Teilklage stattgegeben, erstreckt sich die Rechtskraft nach herrschender ___Meinung nur auf diesen Teil. Dies gilt für den Teil eines einheitlichen Zahlungsan___spruchs und für einen in Zeitabschnitten zu bemessenden Anspruch, von dem nur ein ___Teil für einen bestimmten Zeitraum geltend gemacht worden ist.569 Die den Teilanspruch ___zuerkennende Entscheidung hat keine Rechtskraftwirkungen im Hinblick auf Feststel___lungen in den Gründen, die dem nicht eingeklagten Anspruch entgegenstehen570 oder ___im Hinblick auf Feststellungen zum Grund des Anspruchs.571 Die fehlende Bindungswir___kung der Entscheidung über eine Teilklage für einen Folgeprozess gilt sowohl für Fra___gen, die die Zulässigkeit der Klage betreffen, als auch für solche, die zur Begründetheit ___der Klage gehören. Das Gericht kann im Folgeprozess nach vorausgegangener erfolgrei___cher Teilklage eine Prozessvoraussetzung oder den Grund der Haftung verneinen oder ___die Höhe des Anspruchs anders beurteilen. Gegen eine Bindung dem Grunde nach spre___chen der Wortlaut des § 322 Abs. 1, der hierfür keinen Anhalt gibt, die Dispositionsmaxi___me und die Gefahr einer Manipulation des Instanzenzuges durch Geltendmachung von ___Teilbeträgen – etwa vor dem Amtsgericht unterhalb der Berufungssumme – mit Rechts___kraftwirkungen für die gesamte Forderung. ___ Die stattgebende Teilklage schließt nach h.M. Nachforderungen nicht aus, wenn der ___Anspruch teilbar ist.572 Der Kläger kann dementsprechend erst über einen Teil des Zuge___winnanspruchs eine rechtskräftige Entscheidung erwirken und später einen weiteren ___Teil oder den Rest einklagen.573 Entsprechendes gilt für alle teilbaren Ansprüche.574 ___ Wird die offene Teilklage ganz oder teilweise abgewiesen, kann dies die Prü___fung der Gesamtforderung notwendig machen. Zwingend ist das nicht. Wird etwa die ___Mietzinsklage für einen bestimmten Monat abgewiesen, braucht das Gericht die davor ___ ___ ___566 BGH NJW 2013, 1009 Rdn. 16. ___567 Beinert Der Umfang der Rechtskraft bei Teilklagen, 1999, 20. ___568 BGHZ 34, 337, 339 = NJW 1961, 917; BGHZ 36, 365, 367; 93, 330, 334 = NJW 1985, 1340; NJW 1994, ___3165; BGHZ 187, 227 Rdn. 9 = NJW 2011, 1367; MünchKomm/Gottwald Rdn. 124. 569 BGH NJW 2003, 3058, 3059; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 139. ___570 BGH NJW-RR 1987, 525, 526; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 140. ___571 BGH NJW 1985, 1340, 1341; NJW 1997, 3019, 3020; NJW 1998, 995; BeckRS 2012, 19866 Rdn. 5; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 125; Eckardt Jura 1996, 624, 628; a.A. Stein/Jonas/Leipold Rdn. 140; ders. FS ___Zeuner, S. 431, 445; Reischl Die objektiven Grenzen der Rechtskraft im Zivilprozess 2002, 292 f. 572 BGHZ 36, 365, 368; NJW 1994, 3165; NJW 2004, 1243, 1244. ___573 BGH NJW 1994, 3165. ___574 Kein teilbarerer Anspruch ist z.B. der Anspruch auf Einräumung des Miteigentums, vgl. BGHZ 36, ___365, 368.

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_____und danach liegenden Zeiträume nicht zu prüfen. Anders verhält es sich, wenn ein Teil_____betrag eines Gesamtanspruchs eingeklagt wird. Der Kläger macht z.B. 1.000 € eines _____Kaufpreisanspruchs über 5.000 € geltend. Hier kann die Klage ganz oder teilweise nur _____abgewiesen werden, wenn die Klage bei vollständiger Abweisung insgesamt, bei teilwei_____ser Abweisung wegen des gesamten überschießenden Betrages unbegründet ist. Von _____einem Teil der Literatur wird deshalb für diesen Fall angenommen, die Rechtskraftwir_____kung erstrecke sich auf die gesamte Forderung.575 Die h.M. ist dem zu Recht nicht ge_____folgt.576 Gegen die Ausweitung der Rechtskraft sprechen der Wortlaut des § 322 Abs. 1, der _____Gleichklang mit dem Kostenrisiko577 und ein Vergleich mit § 322 Abs. 2, wonach die Ent_____scheidung, dass die zur Aufrechnung gestellte Gegenforderung nur in Höhe des Betrags _____in Rechtskraft erwächst, für den die Aufrechnung geltend gemacht worden ist. Im Übri_____gen entspricht diese Begrenzung der Rechtskraft auch der von der h.M. vertretenen An_____sicht zum Umfang der Rechtskraft bei zusprechenden Teilklagen. _____ _____ b) Verdeckte Teilklage. Bringt der Kläger nicht zum Ausdruck, nur einen Teil des 131 _____Anspruchs geltend zu machen, fordert er jedoch nach Abschluss des ersten Prozesses _____weitere Ansprüche ein, liegt eine verdeckte Teilklage vor. Die überwiegende Meinung _____behandelt die verdeckte Teilklage im Wesentlichen nach denselben Grundsätzen _____wie die offene Teilklage. Sie nimmt im Grundsatz an, dass der Kläger im Erstprozess _____sich weitergehende Ansprüche nicht vorzubehalten braucht, um die Möglichkeit von _____Nachforderungen nicht zu verlieren.578 Diese Ansicht ist auf der Grundlage der von der _____h.M. zur offenen Teilklage vertretenen Folgerungen konsequent. Sie hat den Wortlaut _____des § 322 Abs. 1 für sich und steht im Einklang mit dem Rechtsgedanken des § 322 Abs. 2. _____Nicht ganz von der Hand zu weisen ist allerdings, dass die Ansicht der h.M. zur verdeck_____ten Teilklage die Interessen des Beklagten an einer abschließenden Entscheidung in ei_____nem Prozess in geringerem Umfang berücksichtigt als bei der offenen Teilklage.579 Diesen _____Interessen des Beklagten kann aber dadurch Rechnung getragen werden, dass keine _____allzu strengen Anforderungen an das Feststellungsinteresse bei einer negativen Fest_____stellungswiderklage des Beklagten gestellt werden. Im Übrigen sieht die Rechtspre_____chung von dem Grundsatz der Möglichkeit der Nachforderung gewisse Ausnahmen vor, _____die den Interessen des Beklagten ausgewogen Rechnung tragen. Für die verdeckte Teil_____ _____ _____575 AK-ZPO/Fenge Rdn. 21; Musielak Rdn. 71 ff.; ders. FS Schumann, S. 301 ff.; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 142; ders. FS Zeuner, S. 431, 439; Beinert Der Umfang der Rechtskraft bei Teilklagen, 1999, 5, 43 ff.; _____Reischl Die objektiven Grenzen der Rechtskraft im Zivilprozess, 2002, 293. _____576 RGZ 120, 317, 319; 172, 18; BGHZ 85, 367, 373; 93, 330, 334 = NJW 1985, 1340; BGHZ 102, 135, 139 = _____NJW 1988, 406; NJW 1999, 287, 289 – Ha-Ra/Hariva; BGHZ 173, 374 Rdn. 15 f.; BGH, Urteil vom 27. Juli _____2012 – V ZR 258/11 Rdn. 5; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 65; MünchKomm/Gottwald Rdn. 120; 12 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 22 und 26; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 47; Schellhammer Zivilprozess _____Rdn. 856 ff.; Habscheid FamRZ 1962, 352 Lindacher ZZP 76 (1963), 451, 455; Pohle ZZP 77 (1964) 98; Batsch _____ZZP 86 (1973), 254, 282; Kuschmann FS Schiedermair 1976, 351, 367; Eckardt Jura 1996, 624, 630; Jauernig FS _____50 Jahre Bundesgerichtshof III, S. 311, 332. _____577 MünchKomm/Gottwald Rdn. 120. _____578 BGH NJW 1985, 2825, 2826; 1994, 3165; BGHZ 135, 178, 181 = NJW 1997, 1990; NJW 1997, 3019, 3020; NJW 2002, 2167f; BGHZ 173, 374 Rdn. 15 f. = NJW 2008, 373 – Zerkleinerungsvorrichtung; BGHZ 187, 227 _____Rdn. 9 = NJW 2011, 1367; BeckRS 2012, 19866; MünchKomm/Gottwald Rdn. 128 ff.; Stein/Jonas/Leipold _____Rdn. 145 ff.; Thomas/Putzo/Reichold § 322 Rdn. 23; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 48; Brox NJW 1962, _____1203, 1204; Pohle ZZP 77 (1964), 98, 105; Kuschmann FS Schiedermaier 1976, 351, 366; Lindacher ZZP 76 _____(1963), 451, 456; Rüßmann ZZP 111 (1998) 399, 422; a.A. Musielak Rdn. 73; Jauernig JZ 1997, 1127; ders. FS 50 Jahre Bundesgerichtshof III, 311, 322 ff.; Beinert Der Umfang der Rechtskraft bei Teilklagen, 1999, 55 ff., _____115 ff., 152; Reischl Die objektiven Grenzen der Rechtskraft im Zivilprozess, 2002, 293; einschränkend auch _____Marburger Gedächtnisschrift für Knobbe-Keuk (1997) S. 187, 198. _____579 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 146.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___klage gilt daher ebenfalls, dass der zusprechenden Entscheidung keine Rechtskraftbin___dung, auch nicht dem Grunde nach, für den überschießenden Teil zukommt und auch ___die ganz oder teilweise klageabweisende Entscheidung Rechtskraft nur im Umfang des ___eingeklagten Betrages entfaltet. ___ Ausnahmen von der regelmäßig vorhandenen Möglichkeit, Nachforderungen bei 132 ___der verdeckten Teilklage zu stellen, nimmt die Rechtsprechung in folgenden Fällen an: ___ Hat der Kläger im ersten Prozess nicht erkennbar nur einen Teil einklagt, spricht bei 133 ___einer Klage über wiederkehrende zukünftige Leistungen eine Vermutung dafür, dass ___keine verdeckte Teilklage erhoben ist und Nachforderungen ausgeschlossen sind.580 Wie___derkehrende Leistungen in diesem Sinn sind auf einseitigen Verpflichtungen beruhende ___Leistungen, die sich in ihrer Gesamtheit als Folge ein und desselben Streitverhältnisses ___ergeben, so dass die einzelne Leistung nur noch vom Zeitablauf abhängig ist, ohne dass ___aber der Umfang der Schuld von vornherein feststeht.581 Wichtigste Fälle dieses Aus___nahmetatbestandes sind Unterhalts-,582 Renten-,583 Ruhegehalts-584 und Verdienstausfall___klagen.585 Mehrforderungen sind daher nur unter den Voraussetzungen des § 323 oder ___der §§ 238 bis 240 FamFG zulässig, wenn keine offene Teilklage erhoben worden war.586 ___Wird nur der über den freiwillig gezahlten Unterhalt hinausgehende Unterhalt einge___klagt, liegt eine offene Teilklage vor; über den ausgeurteilten Betrag hinausgehende An___sprüche müssen mit der Nachforderungsklage geltend gemacht werden.587 ___ Bei Schmerzensgeldansprüchen geht die Rechtsprechung ebenfalls davon aus, 134 ___dass der gesamte Anspruch geltend gemacht wird, wenn keine offene Teilklage erhoben ___wird. Dies gilt für beziffert und zulässigerweise unbeziffert erhobene Schmerzensgeld___klagen gleichermaßen.588 Die Rechtskraft einer Entscheidung, durch die dem Kläger für ___eine Körperverletzung antragsgemäß ein uneingeschränktes Schmerzensgeld zuerkannt ___worden ist, schließt deshalb die Nachforderung eines weiteren Schmerzensgeldes auch ___für im Vorprozess nicht berücksichtigte Verletzungsfolgen aus, die bei der ersten Ent___scheidung bereits eingetreten und objektiv erkennbar oder die vorhersehbar waren und ___bei der Entscheidung berücksichtigt werden konnten.589 Nur diejenigen Verletzungsfol___gen, die zum Zeitpunkt der Erstentscheidung noch nicht eingetreten oder nicht erkenn___bar waren und deshalb unberücksichtigt bleiben mussten, können Gegenstand einer ___Nachforderungsklage sein.590 In der Äußerung einer Mindestvorstellung zur Höhe des ___Schmerzensgeldes kann eine Teilklage liegen. 591 Voraussetzung dafür ist, dass der ___Schmerzensgeldanspruch unter Ausklammerung in der Zukunft noch auftretender Schä___den beansprucht wird. Dagegen liegt keine Teilklage vor, wenn mit der Schmerzensgeld___ ___ ___580 BGH NJW 1986, 3142. ___581 BGH NJW 1986, 3142. 582 BGHZ 93, 330, 337 = NJW 1985, 1340; BGHZ 94, 145, 146 = NJW 1985, 1701; BGHZ 98, 353, 357 = ___NJW 1987, 1201; NJW-RR 1987, 642; NJW 1994, 3165. ___583 LAG Düsseldorf LAGE § 322 ZPO 2002 Nr. 1. ___584 BGH NJW 1986, 3142. ___585 BGHZ 34, 110, 113 = NJW 1961, 871. ___586 BGHZ 98, 353, 357 = NJW 1987, 1201; NJW-RR 1987, 642. 587 BGHZ 93, 330, 335 = NJW 1985, 1340. ___588 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 149; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 23; a.A. MünchKomm/Gottwald ___Rdn. 126; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 49, die die Rechtsprechung offensichtlich auf Klagen mit ___zulässigerweise unbestimmtem Antrag beschränkt ansehen. ___589 BGH NJW 1976, 1149; 1980, 2754; 1988, 2300; 2004, 1243, 1244; NJW-RR 2006, 712 Tz 7; a.A. MünchKomm/Gottwald Rdn. 133; zur Zulässigkeit einer offenen Teilklage bei einem ___Schmerzensgeldanspruch BGH NJW 2004, 1243, 1244; Kannowski ZZP 119 (2006), 63. ___590 BGH NJW 2004, 1243, 1244. ___591 BGH NJW 2004, 1243, 1244; OLG Schleswig MDR 2001, 1116; OLG München BeckRS 2012, 2994.

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_____klage die gesamten Verletzungsfolgen geltend gemacht werden und der Kläger keinen _____bezifferten Klageantrag stellt, sondern nur eine Vorstellung zur Höhe des Schmerzens_____geldanspruchs äußert, die mindestens erreicht werden soll. _____ 135 Ist der Schaden nach § 287 zu schätzen oder ist die Klage zulässigerweise unbezif_____fert erhoben, sind Nachforderungsklagen ausgeschlossen, wenn der Kläger nicht er_____kennbar nur eine Teilklage erhoben hat.592 _____ _____ c) Materiell-rechtliche Wirkungen einer verdeckten Teilklage. Von der Reich136 _____weite der materiellen Rechtskraft zu unterscheiden ist die Frage, ob der Begrenzung der _____Klageforderung im Erstprozess ein Verzicht auf weiter gehende Ansprüche zu entneh_____men ist und zwischen den Parteien ein Erlassvertrag i.S. von § 397 BGB durch schlüssige _____Annahme der gegnerischen Partei zustande kommt.593 Mit der Annahme eines Erlassver_____trages ist aber Zurückhaltung geboten und insoweit sind strenge Anforderungen zu stel_____len.594 Im Übrigen kommt auch eine Verwirkung von weitergehenden Ansprüchen nach _____§ 242 BGB in Betracht, wenn der Kläger seine Klage, ohne dies offen zu legen, auf einen _____Teilanspruch beschränkt.595 _____ _____ 5. Urteile bei Stufenklage. Bei der Stufenklage erwächst jede Entscheidung über 137 _____die jeweilige Stufe in materielle Rechtskraft. Eine Verurteilung in der ersten Stufe (Aus_____kunft, Rechnungslegung, Vorlage eines Verzeichnisses) und der zweiten Stufe (Eides_____stattliche Versicherung) führt allerdings keine innerprozessuale Bindungswirkung _____(§ 318) und keine Rechtskraftwirkung für den Grund des Hauptanspruchs herbei.596 Die _____Abweisung der Klage auf der ersten oder zweiten Stufe schafft ebenfalls keine Rechts_____kraft für den Hauptanspruch (dritte Stufe). Anders verhält es sich nur, wenn das Gericht _____einheitlich über die mehreren in einer Stufenklage verbundenen Anträge entscheidet; _____möglich ist dies, wenn schon die Prüfung des Auskunftsanspruchs ergibt, dass dem _____Hauptanspruch die materiell-rechtliche Grundlage fehlt597 und wenn der Kläger den An_____trag zur dritten Stufe (Hauptanspruch) in der mündlichen Verhandlung auch gestellt _____hat.598 Die Verurteilung zur Rechnungslegung (erste Stufe) ist allerdings präjudiziell für _____die Verpflichtung zur Abgabe der eidesstattlichen Versicherung. Hier ist die auf der ers_____ten Stufe ausgesprochene Rechtsfolge (Rechnungslegung) Vorfrage der Verurteilung auf _____der zweiten Stufe (Abgabe der eidesstattlichen Versicherung).599 Ergeht im Rahmen der _____Stufenklage keine Entscheidung über den Hauptanspruch, steht die Rechtskraft der Ab_____weisung des Auskunftsanspruchs und des Anspruchs auf Abgabe der eidesstattlichen _____Versicherung einer erneuten Klage über den Hauptanspruch nicht entgegen.600 Ist die _____Stufenklage aber noch nicht insgesamt erledigt, besteht anderweitige Rechtshängigkeit; _____ _____ _____592 BGH NJW 1994, 3165, 3166; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 150; Beinert Der Umfang der Rechtskraft bei _____Teilklagen, 1999, 121; Kuschmann FS Schiedermaier, S. 351, 375. _____593 BGH NJW 1979, 720; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 153; a.A. Beinert Der Umfang der Rechtskraft bei _____Teilklagen, 1999, 65. _____594 BGH NJW-RR 2001, 1044, 1045. 595 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 153; Pohle ZZP 77 (1964) 98, 109; Klaus Schmidt Zur Frage der _____Rechtskrafterstreckung bei Teilklagen auf den noch nicht anhängig gemachten Rest der Forderung, _____S. 92 ff.; Beinert Der Umfang der Rechtskraft bei Teilklagen, 1999, 69. _____596 BGH NJW 1969, 880; WM 1975, 1086, 1087; NJW 1985, 862; ZIP 1999, 447; NJW-RR 2011, 189 Rdn. 24; _____BAG NZA 2010, 576; Zöller/Greger § 254 Rdn. 9. 597 BGH NJW 2002, 1042, 1044; NJW-RR 2011, 189 Rdn. 24. _____598 A.A. BGH NJW-RR 1990, 390. _____599 BGH WM 1975, 1086, 1087. _____600 MünchKomm/Gottwald Rdn. 107.

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___der Zahlungsantrag wird bereits mit Erhebung der Stufenklage rechtshängig, und diese ___Rechtshängigkeit endet nicht dadurch, dass die Stufenklage nicht weiterbetrieben ___wird.601 ___ ___ 6. Urteil bei Klagehäufung ___ ___ a) Objektive Klagehäufung. Eine objektive Klagehäufung (§ 260) ist bei einer 138 ___Mehrheit von Streitgegenständen gegeben. Sie kann darauf beruhen, dass der Kläger ___mehrere Anträge stellt, wobei er die Klage auf einen Lebenssachverhalt stützt,602 dass ___der Kläger einen Antrag stellt, den er aus mehreren Lebenssachverhalten herleitet oder ___dass er mehrere Anträge stellt und für jeden einen gesonderten Lebenssachverhalt ___vorträgt.603 Es kann eine kumulative, alternative oder eventuelle Klagehäufung vorlie___gen. ___ Ist eine kumulative Klagehäufung gegeben, entscheidet das Gericht über sämtli- 139 ___che Streitgegenstände; die Entscheidung erwächst nach allgemeinen Grundsätzen hin___sichtlich jedes Streitgegenstandes in materielle Rechtskraft. Die alternative Klagehäu___fung ist regelmäßig unzulässig.604 Zulässig ist sie bei einer Wahlschuld.605 Unzulässig ist ___die alternative Klagehäufung auch dann, wenn nicht der Antrag alternativ gefasst ist, ___sondern der Kläger alternativ mehrere Lebenssachverhalte zur Begründung seines An___trags vorträgt.606 Wird die Entscheidung gleichwohl formell rechtskräftig und hat das ___Gericht klargestellt, auf welchen Streitgegenstand es seine Entscheidung stützt, liegt ___eine auch materiell rechtskräftige Entscheidung über den Streitgegenstand vor, auf den ___das Gericht abgestellt hat. Legt das Gericht nicht fest, aus welchem der alternativ vorge___tragenen Lebenssachverhalte die Entscheidung abgeleitet wird, wird die Entscheidung ___nicht materiell rechtskräftig.607 Im gewerblichen Rechtsschutz hatte sich – offensichtlich ___aus prozessökonomischen Gründen – bei einem Vorgehen des Klägers aus mehreren ___Schutzrechten die alternative Klagehäufung unbeanstandet durch die Gerichte und ohne ___Rüge seitens des Beklagten durchgesetzt. Die Rechtsprechung, die diese Verfahrens___weise im Bereich des gewerblichen Rechtsschutzes über Jahrzehnte toleriert hat, hat im ___Jahre 2011 einen Wechsel vollzogen und sieht die alternative Klagehäufung von der vor___stehend näher beschriebenen Ausnahme der Wahlschuld abgesehen nunmehr grund___sätzlich als unzulässig an.608 Geht der Kläger aus mehreren Schutzrechten vor (z.B. meh___reren Kennzeichenrechten, Designs oder Urheberrechten) oder stützt er sein Begehren ___auf ein gewerbliches Schutzrecht und auf eine wettbewerbsrechtliche Grundlage, stellt ___das Vorgehen aus jedem einzelnen Schutzrecht oder auf ein Schutzrecht und einen wett___bewerbsrechtlichen Anspruch auch bei identischem Klageantrag einen eigenen Streitge___ ___ 601 BGH NJW-RR 1995, 513. ___602 BGH GRUR 2006, 79 = WRP 2006, 75 Tz 5 = NJW-RR 2006, 45 – Jeans I. ___603 BGH GRUR 2001, 755, 757 – Telefonkarte. ___604 BGH NJW-RR 1990, 122; anders BGH NJW-RR 1997, 1374. ___605 Zöller/Vollkommer § 260 Rdn. 5. ___606 Streitig, wie hier: BGHZ 189, 56 Rdn. 8 – TÜV I; NJW-RR 2012, 1506 Rdn. 23 – Pelikan; MDR 2014, 980 Rdn. 6; WM 2014, 1786 Rdn. 17; OLG München OLG-Rep 2003, 37 und 179; Zöller/Greger § 260 Rdn. 5; ___Schwab Der Streitgegenstand im Zivilprozess, 1954, 90; Berneke WRP 2007, 579, 585; Büscher GRUR 2012, ___16; Ahrens WRP 2013, 129; a.A. OLG Hamm NJW-RR 1992, 1279; OLG Nürnberg GRUR-RR 2008, 55; OLG Köln ___GRUR-RR 2010, 202; Götz GRUR 2008, 401, 407; Bergmann GRUR 2009, 224, 225; von Ungern-Sternberg ___GRUR 2009, 1009, 1012; Schwippert FS Loschelder, S. 345, 348; Henckel Parteilehre und Streitgegenstand im Zivilprozess, 1961, 291. ___607 OLG Hamm NJW-RR 1992, 1279. ___608 BGHZ 189, 56 Rdn. 8 – TÜV I; GRUR 2011, 1043 Rdn. 37 – TÜV II; BGHZ 194, 339 Rdn. 18 – ___Biomineralwasser.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____genstand dar.609 In Rechtskraft erwächst die Entscheidung, soweit das Gericht über den _____Streitgegenstand entscheidet. Der Kläger muss nach allgemeinen zivilprozessualen _____Grundsätzen deshalb angeben, ob er die verschiedenen Streitgegenstände kumulativ _____oder eventuell verfolgt und in letzterem Fall muss er die Reihenfolge angeben, in der er _____die prozessualen Ansprüche geltend macht. _____ Eine eventuelle Klagehäufung liegt vor, wenn zwei Streitgegenstände (Haupt140 _____und Hilfsantrag und/oder verschiedene Lebenssachverhalte) in einem Bedingungsver_____hältnis stehen.610 Die Bedingung für die Entscheidung über den hilfsweise geltend ge_____machten Streitgegenstand kann darin bestehen, dass über den in erster Linie verfolg_____ten Streitgegenstand positiv entschieden wird.611 Sehr viel häufiger in der Praxis ist _____aber der umgekehrte Fall, dass der weitere Streitgegenstand nur für den Fall zur Ent_____scheidung gestellt wird, dass der Kläger mit dem in erster Linie verfolgten Streitgegen_____stand nicht durchdringt. Der hilfsweise verfolgte weitere Streitgegenstand wird auflö_____send bedingt rechtshängig.612 Mit dem Eintritt der auflösenden Bedingung entfällt die _____Rechtshängigkeit rückwirkend. Die Entscheidung über den weiteren Streitgegenstand _____kann allgemein vom Eintritt eines bestimmten innerprozessualen Vorgangs abhängig _____gemacht werden.613 Materielle Rechtskraft tritt hinsichtlich derjenigen Streitgegenstän_____de ein, über die das Gericht in der Sache entscheidet. Die Wirksamkeit der Entschei_____dung über den Hilfsantrag hängt davon ab, dass über den Hauptantrag rechtskräftig _____entschieden ist614 und zwar je nach der Bedingung für die Entscheidung über den Hilfs_____antrag entweder durch Abweisung des Hauptantrags oder durch eine zusprechende Ent_____scheidung. _____ _____ b) Subjektive Klagehäufung. Die subjektive Klagehäufung (Streitgenossenschaft) 141 _____richtet sich nach §§ 59 ff. Bei der einfachen Streitgenossenschaft wirkt die formell und _____materiell rechtskräftige Entscheidung nur für und gegen den jeweiligen Streitgenos_____sen.615 _____ 142 Bei der notwendigen Streitgenossenschaft nach § 62 gilt die in § 61 angeordnete _____Selbständigkeit der einzelnen Streitgenossen nicht.616 Unterschieden wird zwischen der _____auf prozessualen (§ 62 Abs. 1 Fall 1) und der auf materiell-rechtlichen Gründen (§ 62 _____Abs. 1 Fall 2) bestehenden notwendigen Streitgenossenschaft.617 Da die Entscheidung bei _____der notwendigen Streitgenossenschaft gegen alle Streitgenossen einheitlich ergehen _____muss, ist eine Entscheidung durch Teilurteil im Regelfall ausgeschlossen.618 Aus pro_____zessökonomischen Gründen ist eine Klage gegen einzelne Streitgenossen auch bei einer _____notwendigen Streitgenossenschaft zulässig, wenn die übrigen Streitgenossen vor Klage_____erhebung erklärt haben, zu der mit der Klage begehrten Leistung verpflichtet und bereit _____ _____ _____609 BGH GRUR 2001, 755, 756 = MDR 2001, 949 – Telefonkarte; GRUR 2007, 691 Tz 18 – Staatsgeschenk; _____BGH GRUR 2007, 1071 Rdn. 56 – Kinder II; GRUR 2013, 397 Rdn. 13 – Peek & Cloppenburg III. _____610 BGH NJW 1996, 3147, 3150. _____611 BGH NJW 2001, 1285, 1286. _____612 BGHZ 106, 219, 221 = NJW 1989, 1486. 613 BGH NJW 1996, 3147, 3150, Eventualantrag für den Fall, dass nach Auffassung des Revisionsgerichts _____die Sache wegen eines anderen Antrags an das Berufungsgericht zurückverwiesen werden muss. _____614 BGH NJW 1995, 2361. _____615 BGH NJW 2003, 3203. _____616 Wegen der Einzelheiten zu den Voraussetzungen der notwendigen Streitgenossenschaft wird auf die Kommentierung zu § 62 verwiesen. _____617 BGHZ 30, 195, 196 ff. = NJW 1959, 1683. _____618 BGHZ 63, 51, 52 = NJW 1974, 2124; 1988, 2113; BGHZ 131, 376, 381 = NJW 1996, 1060; NJW 1999, 1638, _____1639; 2000, 291, 292.

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___zu sein619 oder gegen sie schon eine rechtskräftige Entscheidung vorliegt.620 Bei der aus ___prozessualen Gründen bestehenden notwendigen Streitgenossenschaft kann eine Klage ___gegen einen der Streitgenossen als unzulässig abgewiesen werden. Die notwendige ___Streitgenossenschaft aus prozessualen Gründen beruht nämlich auf dem Gedanken, dass ___die Entscheidung des Einzelprozesses für die übrigen Streitgenossen präjudiziell ist und ___auf Grund besonderer Vorschriften gegen diese Rechtskraftwirkung ausübt.621 Werden in ___einem solchen Fall mehrere Prozesse zeitlich nebeneinander oder wird ein einheitlicher ___Prozess anhängig, ist auch einheitlich in der Sache zu entscheiden. Da die Rechtskraft ___bei einer Klageabweisung als unzulässig nicht auf die übrigen Streitgenossen erstreckt ___wird, kann im Fall von § 62 Abs. 1 Fall 1 eine Klage gegen einen Streitgenossen als unzu___lässig abgewiesen werden. Anders verhält es sich im Fall des § 62 Abs. 1 Fall 2, bei dem ___die Entscheidung einheitlich ausfallen muss.622 ___ Bei der Rechtskraft ist zu unterscheiden zwischen den Fallgestaltungen des § 62 143 ___Abs. 1 (Streitgenossenschaft aus prozessualen oder materiell-rechtlichen Gründen) und ___zwischen der Anfechtungsmöglichkeit durch die Streitgenossen oder durch den Geg___ner. ___ Hat einer der Streitgenossen rechtzeitig (die Rechtsmittelfristen für die Streitgenos- 144 ___sen laufen gesondert) ein Rechtsmittel gegen eine gegen die Streitgenossen gerichtete ___Entscheidung eingelegt, tritt im Fall einer notwendigen Streitgenossenschaft nach § 62 ___Abs. 1 Fall 1 und Fall 2 gegen sämtliche Streitgenossen keine Rechtskraft ein.623 Der not___wendige Streitgenosse, der gegen die Entscheidung kein Rechtsmittel eingelegt hat, ist ___an dem von dem oder den anderen Streitgenossen angestrengten Rechtsmittelverfahren ___zu beteiligen.624 Geschieht dies in der Berufungsinstanz nicht, kann die Beteiligung in ___der Revisionsinstanz nachgeholt werden.625 Ist gegen einen oder nur einen Teil der ___Streitgenossen durch (verfahrenswidriges) Teilurteil entschieden, wird das Urteil gegen ___den oder die Streitgenossen, gegen die es gerichtet ist, formell und materiell rechtskräf___tig, wenn es von der unterlegenen Partei nicht angefochten wird.626 Das Teilurteil wirkt ___im Falle einer notwendigen Streitgenossenschaft nach § 62 Abs. 1 Fall 2 aber nicht zu ___Lasten der übrigen Streitgenossen.627 Dagegen kann in den Fällen allseitiger Rechtskraft___erstreckung aus prozessualen Gründen (§ 62 Abs. 1 Fall 1)628 ein unzulässiges Teilurteil ___auch Rechtskraftwirkung gegen die anderen Streitgenossen entfalten.629 Ergeht in einem ___Rechtsstreit, an dem nur ein Streitgenosse einer notwendigen Streitgenossenschaft im ___Sinne des § 62 Abs. 1 Fall 2 beteiligt ist, eine Entscheidung, bei der die notwendige Streit___genossenschaft übersehen wird, und wird dieses Urteil nicht angefochten, wird das Urteil ___formell und materiell rechtskräftig, wirkt aber nicht gegen die anderen, am Rechtstreit ___unbeteiligten Streitgenossen.630 Das gilt auch im Fall einer notwendigen Streitgenossen___schaft aus prozessualen Gründen. ___ ___619 BGH NJW 1962, 1722, 1723; NJW-RR 1991, 333, 334; NJW 1992, 1101, 1102; WM 2001, 1905, 1907. ___620 RGZ 71, 366, 371; 93, 292, 295; BGH WM 2001, 1905, 1907. ___621 BGHZ 30, 195, 198 = NJW 1959, 1683; BGHZ 92, 351, 353 = NJW 1985, 385. ___622 BGHZ 30, 195, 197 = NJW 1959, 1683. ___623 BGHZ 92, 351, 352 = NJW 1985, 385; BGHZ 131, 376, 382 = NJW 1996, 1060; BGHZ 146, 341, 349 = NJW 2001, 1056; BGHZ 150, 187, 192 = NJW 2002, 1872. ___624 BGHZ 192, 345 Rdn. 22 – Tintenpatrone II. ___625 BGH WM 2001, 1905, 1906. ___626 RGZ 132, 349, 352; BGH NJW 1989, 2133, 2134; BGHZ 131, 376, 382 = NJW 1996, 1060. 17 ___627 BGHZ 131, 376, 382 = NJW 1996, 1060; Rosenberg/Schwab/Gottwald § 49 Rdn. 54; MünchKomm/Schultes § 62 Rdn. 53. ___628 Hierzu § 62 Rdn. 9 ff. ___629 RGZ 132, 349, 352; Zöller/Vollkommer § 62 Rdn. 31. ___630 BGH NJW 1989, 2133, 2134.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ 145 Für den Gegner der Streitgenossen kommt es nicht darauf an, auf welche Fallge_____staltungen des § 62 Abs. 1 die Streitgenossenschaft beruht. Er muss das Urteil gegenüber _____sämtlichen notwendigen Streitgenossen anfechten. Das nur gegen einzelne notwendige _____Streitgenossen eingelegte Rechtsmittel ist unzulässig. 631 Im Zweifel richtet sich ein _____Rechtsmittel aber gegen alle notwendigen Streitgenossen, die obsiegt haben.632 Ent_____scheidet das Gericht (verfahrenswidrig) durch Teilurteil zugunsten einzelner Streitge_____nossen und zu Lasten des Gegners, wird das Teilurteil nach allgemeinen Regeln formell _____und materiell rechtskräftig. Da über das Rechtsverhältnis nur einheitlich entschieden _____werden soll,633 erstreckt sich die Rechtskraft des für die übrigen Streitgenossen günstigen _____Teilurteils auch auf sie.634 _____ _____ 7. Unterlassungsurteil. Für die Bestimmung des Umfangs der Rechtskraft bei Un146 _____terlassungsurteilen gelten gegenüber anderen Leistungsurteilen keine Besonderheiten. _____Gleichwohl kann es schwierig sein, die Reichweite der Rechtskraft bei Unterlassungsur_____teilen festzulegen. _____ 147 Der Kläger braucht das beantragte Verbot nicht auf die konkrete Verletzungsform zu _____beschränken. Er kann über die konkrete Verletzungsform hinaus Verallgemeinerungen _____wählen, bei denen das Charakteristische der Verletzungsform zum Ausdruck kommt.635 _____Die durch die Verletzungshandlung begründete Vermutung der Wiederholungsgefahr _____beschränkt sich nicht auf die identische Verletzungsform, sondern umfasst alle im Kern _____gleichartigen Verletzungshandlungen.636 Wählt der Kläger einen eng auf die konkrete _____Verletzung beschränkten Unterlassungsantrag, so erfasst das rechtskräftige Verbotsur_____teil die konkrete Verletzungsform und geht regelmäßig nicht darüber hinaus.637 Ergibt _____die Auslegung des Klagevorbringens trotz eines eng an der konkreten Verletzungsform _____ausgerichteten Antrags, dass der Kläger auch Abweichungen, die den Kern der Verlet_____zungshandlung unberührt lassen, als vom Verbot mit umfasst untersagt wissen will, und _____sind diese Gegenstand der Prüfung im Erkenntnisverfahren gewesen, bezieht sich hier_____auf ebenfalls die materielle Rechtskraft der Entscheidung.638 Erforderlich ist, dass nach _____Auslegung des Titels anhand der allgemeinen Grundsätze eine spätere Zuwiderhandlung _____von dem Verbot zweifelsfrei erfasst ist.639 Wählt der Kläger einen Antrag, der nicht nur _____die konkrete Verletzungsform wiedergibt, sondern nimmt er eine zulässige Verallgemei_____nerung vor, die das Charakteristische der Verletzungsform anführt, erfasst das Verbot _____sämtliche Zuwiderhandlungen, die – erforderlichenfalls nach Auslegung des Urteils – _____ _____ _____631 RGZ 61, 394, 399; BGHZ 23, 73, 75 = NJW 1957, 537; FamRZ 1975, 405, 406; NJW 2012, 1224 Rdn. 9; _____Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 49 Rdn. 41; a.A. § 62 Rdn. 82. _____632 BGH NJW 1994, 315; WM 2001, 1905, 1906. 633 BGHZ 23, 73, 74 = NJW 1957, 537. _____634 § 62 Rdn. 82; allgemein zum Günstigkeitsprinzip: Zöller/Vollkommer § 62 Rdn. 22. _____635 BGH GRUR 2003, 446, 447 – Preisempfehlung für Sondermodelle; BGHZ 166, 233 Rdn. 36 – _____Parfümtestkäufe; NJW 2014, 775 Rdn. 18 – Restwertbörse II. _____636 BGHZ 126, 287, 295 – Rotes Kreuz; BGH GRUR 2000, 436, 437 – Ehemalige _____Herstellerpreisempfehlung; GRUR 2011, 433 Rdn. 26 – Verbotsantrag bei Telefonwerbung; NJW 2014, 775 Rdn. 18 – Restwertbörse II. _____637 BGH GRUR 2001, 453, 454 – TCM-Zentrum; Teplitzky GRUR 1998, 320, 323. _____638 RGZ 147, 27, 31; BGHZ 5, 189, 193f – Zwilling; BGHZ 126, 287, 296 – Rotes Kreuz; BGH WRP 1989, 572, _____574 – Bioäquivalenz-Werbung; GRUR 2010, 156 Rdn. 25 = NJW-RR 2010, 462 – EIFEL-ZEITUNG; GRUR 2010, _____749 Rdn. 44 – Erinnerungswerbung im Internet; BGHZ 183, 309 Rdn. 30 = NJW-RR 2010, 554 – Fischdosendeckel; MDR 2013, 1118 Rdn. 14; Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren10 _____Kap. 57 Rdn. 12. _____639 BGH WRP 1989, 572, 574 – Bioäquivalenz-Werbung; MDR 2013, 1118 Rdn. 14; BGH Beschluss vom _____3. April 2014 – I ZB 42/11; Fezer/Büscher UWG § 12 Rdn. 365.

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___unter den Verbotstenor fallen.640 Der Umfang der materiellen Rechtskraft gilt gleicher___maßen für der Klage stattgebende wie für die Klage abweisende Urteile.641 Hat der Klä___ger etwa ein zulässige Verallgemeinerungen umfassendes Urteil erstritten, steht die ___Rechtskraft der Entscheidung sowohl einer Feststellungsklage des Beklagten entgegen, ___zu der Handlung berechtigt zu sein,642 als auch einer erneuten Klage des Klägers, mit ___der er einen konkreten, von dem allgemeinen Verbotstenor bereits erfassten Unterlas___sungsantrag (nochmals) verfolgt. Ist ein zulässigerweise allgemein gefasster Unterlas___sungsantrag als unbegründet abgewiesen worden, erfasst die Rechtskraft der Entschei___dung sämtliche konkreten Verletzungshandlungen, die von dem beantragten Verbot ___erfasst worden wären.643 Von diesen Grundsätzen ist der BGH in der Entscheidung ___„Markenparfümverkäufe“ abgerückt.644 Zwischen den Parteien waren zwei Rechtsstrei___tigkeiten anhängig, in denen ein jeweils allgemein gefasstes Verbot beantragt war, das ___die unterschiedlichen Verletzungshandlungen (Import markenrechtlich nicht erschöpf___ter Ware aus der Türkei und Import ebensolcher Ware aus den USA in den Europäi___schen Wirtschaftsraum) umfasste. Nach den Grundsätzen der Entscheidung „Dauernd ___billig“645 hätte, nachdem in einem der zwei Prozesse ein allgemein gefasstes Verbot ___rechtskräftig ausgesprochen war, die andere Klage wegen entgegenstehender Rechts___kraft als unzulässig abgewiesen werden müssen. Der BGH hat in der Entscheidung ___„Markenparfümverkäufe“ den Streitgegenstand und daraus folgend den Umfang der ___materiellen Rechtskraft des Unterlassungsurteils auf die Verletzungshandlung be___schränkt646 und die Konsequenz einer Abweisung der zweiten Klage als unzulässig we___gen entgegenstehender Rechtskraft nicht gezogen. Durch das Abstellen auf die konkre___ten Verletzungshandlungen (Import markenrechtlich nicht erschöpfter Ware aus der ___Türkei und aus den USA mit der Folge, dass es sich um zwei Streitgegenstände handelt) ___statt auf die vom allgemein gefassten Unterlassungsantrag bezeichnete Verletzungs___form (Import markenrechtlich nicht erschöpfter Ware in den EWR ein Streitgegenstand) ___fallen der Umfang der materiellen Rechtskraft und der Umfang des Verbotsausspruchs ___auseinander. Diese Konsequenz wirft weitere Probleme auf,647 die durch die Grundsätze ___der Entscheidung „Dauernd billig“ vermieden werden, die sich nahtlos mit der sog. ___„Kerntheorie“ zum Umfang des Verbotsausspruchs vereinbaren lässt. Von der Entschei___dung „Markenparfümverkäufe“ ist der BGH in der Folgezeit wieder abgerückt, indem er ___bei der Frage der Reichweite des Verbotsantrags nicht so sehr die konkrete Verletzungs___handlung, sondern stärker die Verletzungsform in den Mittelpunkt der Prüfung rückt.648 ___Durch die konkrete Verletzungsform wird das Charakteristische der Verletzungshand___lung umschrieben und die Reichweite des Verbots und damit auch der Umfang der ___Rechtskraft bestimmt. Voraussetzung ist aber, dass die Verletzungshandlungen, die die ___ ___ 640 BGH WRP 1989, 572, 574 – Bioäquivalenz-Werbung; GRUR 2012, 1279 Rdn. 64 – DAS GROSSE ___RÄTSELHEFT; OLG Nürnberg GRUR-RR 2004, 61, 62; Fezer/Büscher UWG § 12 Rdn. 291; Teplitzky ___Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren10 Kap. 57 Rdn. 16a. ___641 BGH GRUR 1993, 157, 158 – Dauernd billig. ___642 Ahrens Der Wettbewerbsprozess5 Kap. 36 Rdn. 83. ___643 BGH GRUR 1993, 157, 158 – Dauernd billig. 644 BGHZ 166, 253 = GRUR 2006, 421 = NJW-RR 2006, 1118. ___645 BGH GRUR 1993, 157. ___646 BGHZ 166, 253 Tz 29 f.; zustimmend Lehment WRP 2007, 237; a.A. Ahrens JZ 2006, 1184; ___Kamlah/Ulmar WRP 2006, 967; Teplitzky WRP 2007, 1; ders. WRP 2007, 397; Vollkommer BGHRep ___2006, 743. 647 Hierzu Ahrens JZ 2006, 1184; Kamlah/Ulmar WRP 2006, 967; Teplitzky WRP 2007, 1; ders. WRP 2007, ___397; Vollkommer BGHRep 2006, 743. ___648 BGH GRUR 2012, 213 Rdn. 27 – Frühlings-Special; GRUR 2013, 857 Rdn. 16 – Voltaren; NJW-RR 2013, ___1377 Rdn. 11 – Einkaufswagen III; NJW 2014, 630 Rdn. 18.

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_____Reichweite des Verbots bestimmen, in die Prüfung im Erkenntnisverfahren einbezogen _____worden sind.649 _____ Hat der Kläger die Rechtskraft der Entscheidung durch Beschränkung auf einen 148 _____engen Verbotsantrag eingeschränkt, ist er aus Rechtsgründen nicht gehindert, eine _____erneute Klage anhängig zu machen, mit der unter Ausklammerung des bereits ausgeur_____teilten Verbots ein allgemein gefasster Unterlassungsausspruch begehrt wird.650 _____ Wird eine Unterlassungsklage allein wegen fehlender Begehungsgefahr abgewie149 _____sen, steht die Rechtskraft der Entscheidung auch ohne ausdrücklichen Vorbehalt einer _____weiteren Klage nicht entgegen, die auf einen nach Schluss der mündlichen Verhandlung _____eingetretenen Sachverhalt gestützt wird, aus dem der Kläger eine Erstbegehungs- oder _____Wiederholungsgefahr ableitet.651 Durch eine klageabweisende Entscheidung, die allein _____auf das Fehlen der Begehungsgefahr gestützt wird, ist keine Aussage über die Rechtmä_____ßigkeit des beanstandeten Verhaltens getroffen. Dagegen kommt einem Urteil, das im _____Unterlassungsprozess auch über die Rechtmäßigkeit des zu verbietenden Verhal_____tens entscheidet, eine weiter gehende Wirkung zu als einer Klageabweisung wegen _____fehlender Erstbegehungs- oder Wiederholungsgefahr. Durch ein derartiges Urteil steht _____das kontradiktorische Gegenteil fest. Bei einem rechtskräftigen Verbot folgt hieraus, dass _____der Beklagte zu einem entsprechenden Verhalten nicht berechtigt ist. _____ Aus einer rechtskräftigen Klageabweisung ergibt sich umgekehrt, dass der Beklagte 150 _____sich dem beantragten Verbot entsprechend verhalten darf.652 Allerdings muss in jedem _____Einzelfall durch Auslegung ermittelt werden, wie weit die Begründung der klageabwei_____senden Entscheidung reicht. Aus der Entscheidung, mit der eine Klage auf Unterlassung _____abgewiesen wurde, ein dem Kläger gehöriges Grundstück zu betreten, zu befahren oder _____in sonstiger Weise wie einen Weg zu benutzen, ergibt sich, dass der Beklagte zum Betre_____ten, Befahren und zur Benutzung des Grundstücks in sonstiger Weise als Weg berechtigt _____ist. Daraus folgt aber nicht auch zwangsläufig, dass dem Beklagten ein die Bebauung _____hinderndes Recht an dem Grundstück des Klägers zusteht, wohl aber, dass er ein die _____Bebauung beschränkendes Recht hat.653 _____ Zur Wirkung des rechtskräftigen Unterlassungsurteils auf einen nachfolgenden 151 _____Schadensersatzprozess und einer rechtskräftigen Entscheidung im Schadensersatzpro_____zess auf einen Unterlassungsrechtsstreit gilt das in Abschnitt VI 4 Ausgeführte. _____ _____ 8. Prozessurteil. Urteile, durch die die Klage als unzulässig abgewiesen oder ein 152 _____Rechtsmittel verworfen wird, erwachsen in formelle und materielle Rechtskraft.654 In _____Rechtskraft erwächst aber nur der jeweilige verfahrensrechtliche Grund, der zur rechts_____kräftigen Abweisung der Klage als unzulässig oder zur Verwerfung des Rechtsmittels _____führt.655 Die Klage kann daher erneut erhoben werden, ohne dass die rechtskräftige Ent_____scheidung dem entgegensteht, wenn der Mangel nach der mündlichen Verhandlung, auf _____die die rechtskräftige Entscheidung ergangen ist, behoben wird.656 _____ Ist die Rechtsmittelfrist noch nicht abgelaufen, kann das Rechtsmittel wiederholt 153 _____werden. Dieser wiederholten Rechtsmitteleinlegung steht die Rechtskraft der Vorent_____scheidung nicht entgegen, wenn der Mangel behoben wird, der bei dem früheren _____ _____649 BGH GRUR 2010, 855 Rdn. 17 – Folienrollos; MDR 2013, 1118 Rdn. 14; NJW 2014, 2870. _____650 BGH GRUR 2011, 742 Rdn. 17 bis 19 – Leistungspakete im Preisvergleich. _____651 BGH GRUR 1963, 378, 381 – Deutsche Zeitung; GRUR 1990, 687, 689 – Anzeigenpreis II. _____652 BGH NJW 1965, 42. 653 Weitergehend BGH NJW 1965, 42; enger MünchKomm/Gottwald Rdn. 102. _____654 RGZ 159, 173, 176; BGH NJW 1981, 1962; 1985, 2535. _____655 BGH NJW 1981, 1962; 1985, 2535; NJW-RR 2012, 1506 Rdn. 25 – Pelikan. _____656 BGHZ 11, 222, 223 f.; BGH NJW-RR 2012, 1506 Rdn. 25 – Pelikan; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 126 f.

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___Rechtsmittel nach der rechtskräftigen Entscheidung zur Verwerfung führte.657 In diesem ___Zusammenhang kommt es nicht darauf an, ob das Rechtsmittel unzulässig eingelegt ___oder erst durch Versäumung der Begründungsfrist unzulässig geworden ist.658 ___ War die Klage wegen Unzuständigkeit des Gerichts als unzulässig abgewiesen wor- 154 ___den, kann sie beim zuständigen Gericht erneut erhoben werden. Eine wegen Unbe___stimmtheit des Klageantrags als unzulässig abgewiesene Klage kann mit einem bestimm___ten Antrag erneuert werden. Wird auf eine Schiedseinrede die Klage durch Prozessurteil ___als unzulässig abgewiesen, kann die Partei, die die Schiedseinrede erhoben hat, im nach___folgenden Verfahren nicht geltend machen, die staatlichen Gerichte seien zuständig.659 ___Umstritten ist, ob diese Wirkung auf der Rechtskraft des Prozessurteils,660 einer Bin___dungswirkung sui generis,661 oder Treu und Glauben beruht.662 In einem solchen Fall steht ___durch das die Klage abweisende Prozessurteil aufgrund der Rechtskraftwirkung die Zu___ständigkeit der Schiedsgerichte fest. Das folgt aus dem kontradiktorischen Gegenteil der ___Entscheidung des staatlichen Gerichts, weil nur bei wirksamer Schiedsvereinbarung und ___Zuweisung des Anspruchs zur Schiedsabrede die Klage abgewiesen werden kann. ___ Wegen der unterschiedlichen Rechtskraftwirkungen darf das Gericht grundsätz- 155 ___lich die Zulässigkeit der Klage nicht offen lassen und in der Sache entscheiden.663 ___Ausnahmen gelten aus Gründen der Prozesswirtschaftlichkeit, wenn das Rechtsschutz___bedürfnis oder bei einer Feststellungsklage das Feststellungsinteresse zweifelhaft ist ___oder fehlt, die Klage oder die Feststellungsklage allerdings in der Sache unbegründet ___ist664 und wenn die in § 8 Abs. 3 Nr. 2 und Nr. 3 UWG geregelte Prozessführungsbefugnis ___problematisch ist oder fehlt, eine klageabweisende Entscheidung aber möglich ist.665 ___ Nicht in Rechtskraft erwachsen Ausführungen, die das Gericht über diejenigen 156 ___Gründe hinaus, die die klageabweisende Entscheidung wegen Unzulässigkeit tragen, in ___die Entscheidung aufnimmt.666 Weist das Gericht die Klage ab und geht es sowohl von ___der Unzulässigkeit als auch von der Unbegründetheit der Klage aus, nimmt die h.M. ___zu Recht an, dass der Ausspruch über die Unzulässigkeit in Rechtskraft erwächst, wäh___rend den Ausführungen zur Unbegründetheit keine Rechtskraftwirkung zukommt.667 Sie ___gelten als nicht geschrieben (Beispiel: Das Gericht verneint seine Zuständigkeit und hält ___den Anspruch zudem für unbegründet). Lässt das Gericht verfahrenswidrig offen, ob die ___Klage unzulässig ist und weist es die Klage jedenfalls als unbegründet ab, so erwächst ___auch diese prozessordnungswidrige Entscheidung in materielle Rechtskraft mit der Fol___ge einer klageabweisenden Entscheidung in der Sache.668 Denn das Gericht hat – was ___ ___ ___657 BGH NJW 1981, 1962, 1963; NJW 1991, 1116, 1117. ___658 BGH NJW 1991, 1116. ___659 BGH NJW-RR 2009, 1582 Rdn. 9. 660 RGZ 40, 401, 403f; OLG Oldenburg NJW 1971, 1461, 1462; MünchKomm/Münch § 1032 Rdn. 21. ___661 Zöller/Geimer § 1032 Rdn. 12. ___662 BGH NJW-RR 2009, 1582 Rdn. 9 die Rechtskraftwirkung offenlassend und einen Verstoß gegen Treu ___und Glauben bejahend; MünchKomm/Gottwald Rdn. 170; Musielak/Voit § 1032 Rdn. 9; für den ___umgekehrten Fall der Anrufung zunächst des Schiedsgerichts ebenso BGHZ 50, 191, 196. ___663 BGH NJW 2000, 3718, 3719; NJW-RR 2012, 1506 Rdn. 25 – Pelikan. 664 BGHZ 12, 308, 316 = NJW 1954, 1159; BGHZ 166, 1 Rdn. 7; GRUR 2013, 850 Rdn. 10 – ___Grundpreisangabe im Supermarkt. ___665 BGH GRUR 1999, 1119, 1120 – RUMMS!; NJW 2003, 2988, – Foto-Aktion; GRUR 2013, 850 Rdn. 10 – ___Grundpreisangabe im Supermarkt. ___666 BGH FamRZ 1990, 282, 283. 667 BGHZ 11, 222, 224; NJW-RR 2012, 1506 Rdn. 26 – Pelikan; MünchKomm/Gottwald Rdn. 172; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 138; Jauernig Das fehlerhafte Zivilurteil 1958, 191. ___668 BGH NJW 2008, 1227 Rdn. 17; MünchKomm/Gottwald Rdn. 175; a.A. Zöller/Vollkommer Vor. § 322 ___Rdn. 43; Grundmann ZZP 100 (1987) 37, 39; wohl auch Stein/Jonas/Leipold Rdn. 137.

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_____sich eindeutig durch Auslegung ergibt – die Klage ausschließlich aus materiell-recht_____lichen und nicht prozessualen Gründen abgewiesen. Ob dies fehlerhaft war, ist für die _____Rechtskraft bedeutungslos (Beispiel: Das Gericht lässt ausdrücklich offen, ob es zustän_____dig ist, und weist die Klage aus Sachgründen ab). Hat das Gericht die Frage der Zulässig_____keit der Klage nicht dahinstehen lassen, sondern die Klage entweder als unzulässig oder _____als unbegründet abgewiesen, steht weder die Unzulässigkeit noch die Unbegründetheit _____fest. Folge ist, dass die Entscheidung mangels Bestimmtheit nicht in Rechtskraft er_____wächst (Beispiel: Das Gericht nimmt an, dass die Klage entweder wegen fehlender Be_____stimmtheit des Klageantrags unzulässig ist oder, falls der Klageantrag bestimmt ist, die _____Klage unbegründet ist). _____ Liegt eine rechtskräftige Entscheidung vor, in der die Zulässigkeit der Klage aus157 _____drücklich oder konkludent bejaht worden und dementsprechend eine Entscheidung in _____der Sache ergangen ist, bindet dies das Gericht des Zweitprozesses bei der Beurteilung _____der Zulässigkeit der Klage nicht, wenn sich in einem Folgeprozess erneut die Zulässig_____keitsfrage stellt.669 Es handelt sich bei der Bejahung der Zulässigkeit nur um eine _____nicht in Rechtskraft erwachsende Vorfrage. Ist im Erstprozess die Klage mangels Fäl_____ligkeit als derzeit unbegründet abgewiesen, kann in einem zweiten Prozess die Zulässig_____keit der erneut erhobenen Klage verneint werden. _____ _____ 9. Feststellungsurteil _____ _____ 158 a) Positive Feststellungsklage. Durch das einer positiven Feststellungsklage statt_____gebende Urteil wird festgestellt, dass das streitgegenständliche Rechtsverhältnis besteht, _____einzelne Folgen des Rechtsverhältnisses gegeben sind oder das in Anspruch genommene _____Recht dem Rechtsträger zusteht.670 Die Bindungswirkung des Feststellungsurteils reicht _____so weit, wie über den durch die Feststellungsklage erhobenen Anspruch entschieden _____worden ist.671 So erfasst die rechtskräftige Feststellung der Pflichtteilsberechtigung nicht _____den Pflichtteilsergänzungsanspruch.672 Der Umfang der Rechtskraft ist zunächst der Ur_____teilsformel zu entnehmen; Tatbestand und Entscheidungsgründe sowie das Parteivor_____bringen sind ergänzend nur heranzuziehen, wenn dies zur Auslegung der Urteilsformel _____erforderlich ist.673 Die Bindungswirkung gilt nur zwischen den Parteien des Rechtsstreits _____und denjenigen Dritten, gegen die das Urteil nach §§ 325–327 wirkt. Abstrakte Rechtsfra_____gen können nicht Gegenstand einer Feststellungsklage sein. Wird dies verkannt und ein _____entsprechendes Urteil formell rechtskräftig, kommt der Entscheidung regelmäßig keine _____materielle Rechtskraft zu. Ein derartiges Urteil ist einer Entscheidung vergleichbar, die _____keinen vollstreckungsfähigen Inhalt hat. In einer gesetzlichen Bestimmung kann aller_____dings ausnahmsweise die Klärung abstrakter Rechtsfragen vorgesehen sein (vgl. § 96 _____Abs. 2 GWB a.F.).674 _____ Mit der uneingeschränkten Feststellung des Rechts oder Rechtsverhältnisses sind 159 _____Einwendungen und Einreden ausgeschlossen, die zum Zeitpunkt der letzten mündlichen _____Verhandlung in der Tatsacheninstanz bereits bestanden und die uneingeschränkte Haf_____tung in Frage stellen.675 Darauf, ob die entsprechenden Einwendungen und Einreden _____ _____669 MünchKomm/Gottwald Rdn. 171; Musielak/Musielak Rdn. 45; a.A. Stein/Jonas/Leipold Rdn. 134. _____670 BGHZ 109, 275, 276 = NJW 1990, 834; BGH NJW 2004, 294, 295. _____671 BGHZ 117, 1, 2 = NJW 1992, 1172; BGH NJW-RR 1994, 409; NJW 2008, 2716 Rdn. 13. _____672 BGHZ 132, 240, 243 = NJW 1996, 1743. 673 BGH NJW 1987, 371; NJW 2008, 2716, 2717. _____674 Zur Reichweite der Rechtskraft in einem derartigen Fall vgl. BGH GRUR 2002, 915 – _____Wettbewerbsverbot in Realteilungsvertrag. _____675 BGH NJW 1989, 105.

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___geltend gemacht worden sind oder ob sie z.B. mangels Kenntnis des Beklagten gar nicht ___erhoben werden konnten, kommt es nicht an, soweit die tatsächlichen Voraussetzungen ___objektiv vorlagen. Unerheblich ist zudem, ob das Gericht alle Gesichtspunkte zutreffend ___gewürdigt hat. Ist das Bestehen der Schadensersatzverpflichtung dem Grunde nach fest___gestellt, ist der Beklagte im späteren Betragsverfahren mit dem Mitverschuldenseinwand ___ausgeschlossen.676 ___ Im Feststellungsprozess und nicht nur im Leistungsprozess muss bei bestehender ___Aufrechnungslage die Aufrechnung geltend gemacht werden, um eine Präklusion im ___späteren Betragsverfahren zu verhindern.677 Bestand jedoch zum Zeitpunkt der letzten ___mündlichen Verhandlung noch keine Aufrechnungslage (nur der Grund der Gegenforde___rung, nicht aber deren Höhe stand fest oder die Hauptforderung war noch nicht entstan___den oder erfüllbar), ist der Beklagte mit der Aufrechnung nicht präkludiert, auch wenn ___er sie sich nicht vorbehalten hat.678 ___ Mit der Feststellungsklage kann der Gläubiger, gegebenenfalls neben der Leistungs___klage, einen bestimmten Anspruchsgrund materiell rechtskräftig feststellen las___sen, etwa dann, wenn aus materiell-rechtlichen (Aufrechnungsausschluss nach § 393 ___BGB) oder vollstreckungsrechtlichen Gründen (§ 850f Abs. 2) hieran ein Interesse be___steht. 679 Wegen der engen Rechtskraftwirkung eines Urteils, die sich nicht auf den ___Rechtsgrund der Verurteilung erstreckt, muss der Gläubiger von dieser Möglichkeit Ge___brauch machen, wenn er auch den Haftungsgrund – etwa aus vorsätzlich unerlaubter ___Handlung – festgestellt haben will.680 ___ Wird auf einseitige Erledigungserklärung des Klägers festgestellt, dass die Haupt___sache erledigt ist, erwächst das Feststellungsurteil in materielle Rechtskraft. Eine neue ___Klage mit demselben Streitgegenstand, den der Kläger für erledigt erklärt hat, ist ausge___schlossen.681 Eine Bindungswirkung für einen Folgeprozess über Annexansprüche, die ___das Bestehen des Anspruchs voraussetzt, der Gegenstand der für erledigt erklärten Fest___stellungsklage war, tritt nicht ein.682 Die auf die einseitige Erledigungserklärung erge___hende Entscheidung, durch die die Erledigung festgestellt wird, hätte sonst für Folgean___sprüche weiterreichende Wirkungen als ein positives Leistungsurteil. Für eine derartige ___über die Urteilsformel des auf einseitige Erledigungserklärung ergehenden Feststel___lungsurteils besteht kein Anhalt im Gesetz und auch sonst kein Grund. Wird die Klage ___nach einseitiger Erledigungserklärung des Klägers abgewiesen, kommt es für den Um___fang der materiellen Rechtskraft darauf an, ob die Abweisung wegen Unzulässigkeit oder ___Unbegründetheit der Klage oder wegen Fehlens eines erledigenden Ereignisses erfolgt ___ist.683 Ist im ersten Prozess ausschließlich über die Haftungsfrage entschieden (z.B. wird ___im Erstprozess die fortdauernde Wirksamkeit des Mietvertrages festgestellt), kann im ___Folgeprozess geltend gemacht werden, nicht mit dem Privatvermögen, sondern mit einer ___anderen Vermögensmasse zu haften.684 ___ Wird eine positive Feststellungsklage abgewiesen, ist rechtskräftig festgestellt, ___dass das geltend gemachte Recht dem vermeintlichen Rechtsträger nicht zusteht (z.B. ___ ___ ___676 BGH NJW 1982, 2257; 1989, 105. 677 BGHZ 103, 362, 365 = NJW 1988, 2542. ___678 BGHZ 103, 362, 367= NJW 1988, 2542. ___679 BGHZ 109, 275, 276 = NJW 1990, 834; BGHZ 152, 166, 171 = NJW 2003, 515; BGHZ 183, 77 Rdn. 18. ___680 BGHZ 183, 77 Rdn. 15 ff. ___681 MünchKomm/Gottwald Rdn. 180; Deppert FS Wenzel, S. 23, 33. 682 Zöller/Vollkommer § 91a Rdn. 46; a.A. OLG Nürnberg NJW-RR 1989, 444; MünchKomm/Gottwald ___Rdn. 180; Musielak/Lackmann § 91a Rdn. 46. ___683 Zöller/Vollkommer § 91a Rdn. 46. ___684 BGH NJW-RR 1990, 701, 702.

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_____Gestaltungsrecht, absolutes oder relatives Recht), das Rechtsverhältnis nicht besteht _____oder die geltend gemachte Rechtsfolge nicht gegeben ist.685 Der Umfang der Rechtskraft _____ist, wie allgemein bei klageabweisenden Urteilen, den Entscheidungsgründen gegebe_____nenfalls durch Auslegung zu entnehmen. Die rechtskräftige Abweisung der auf Feststel_____lung einer Forderung erhobenen Klage in der Sache führt dazu, dass eine später auf die_____selbe Forderung gestützte Klage keinen Erfolg haben kann, es sei denn, es werden nach _____Schluss der mündlichen Verhandlung des Vorprozesses entstandene Tatsachen geltend _____gemacht, aus denen sich jetzt die Forderung ergibt.686 _____ _____ b) Negative Feststellungsklage. Wird einer negativen Feststellungsklage stattge164 _____geben, entspricht die Rechtskraftwirkung der klageabweisenden Entscheidung, die auf _____eine gegenläufige positive Feststellungsklage ergeht. Die Reichweite der erfolgreichen _____negativen Feststellungsklage richtet sich – wie allgemein – nach der Urteilsformel, zu _____deren Auslegung Tatbestand und Entscheidungsgründe heranzuziehen sind, und nach _____dem zur Begründung vorgetragenen Lebenssachverhalt. 687 Der unterlegene Beklagte _____kann bei identischem Lebenssachverhalt die begehrte Rechtsfolge nicht aus einem ande_____ren materiellen Anspruchsgrund erneut ableiten. Umstritten ist, ob die Rechtskraftwir_____kung bei der negativen Feststellungsklage über den zur Beurteilung gestellten Erwerbs_____grund hinausgeht und auch weitere im Prozess nicht geltend gemachte Erwerbsgründe _____erfasst, wenn der Beklagte ein absolutes Recht für sich in Anspruch nimmt.688 Die Frage _____lässt sich nicht allgemein beantworten, sondern ist vom Streitgegenstand abhängig. Ob_____siegt der Kläger etwa mit einer negativen Feststellungsklage, die darauf gerichtet ist, _____dass dem Beklagten kein Eigentum an einem bestimmten Gegenstand zusteht, erfasst die _____Rechtskraftwirkung auch andere Erwerbstatbestände und schließt es aus, dass der Be_____klagte sich in einem Folgeprozess auf einen anderen Erwerbsvorgang beruft, der zum _____Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung bereits bestand. Den Streitgegenstand _____hat der Kläger mit der negativen Feststellungsklage dahin bestimmt, dass dem Beklagten _____unter keinem rechtlichen Gesichtspunkt das absolute Recht zusteht. Streitgegenstand ist _____in einem derartigen Fall die begehrte Rechtsfolge: die Feststellung, dass dem Beklagten _____das Eigentum an dem Gegenstand nicht zusteht, und nicht ein konkreter Erwerbsvor_____gang. Den Erwerbsvorgang muss der Beklagte vortragen; dieser bestimmt aber nicht den _____Streitgegenstand. Hat der Kläger den Streitgegenstand dagegen auf einen bestimmten _____Erwerbsvorgang beschränkt, indem er z.B. auf Feststellung klagt, dass der Beklagte _____durch einen bestimmten Vorgang nicht Eigentümer der Sache geworden ist, ist auch nur _____dies Streitgegenstand. Deutlich wird dieses Ergebnis auch im umgekehrten Fall der Ab_____weisung einer positiven Feststellungsklage. Hat der Kläger auf Feststellung geklagt, dass _____er Eigentümer einer Sache ist, und wird die Klage abgewiesen, sind davon sämtliche Er_____werbsvorgänge bis zum Zeitpunkt der mündlichen Verhandlung erfasst. _____ Wird eine negative Feststellungsklage aus sachlichen Gründen abgewiesen, 165 _____hat die Entscheidung dieselbe Rechtskraftwirkung wie ein Urteil, das das Gegenteil des_____sen, was mit der negativen Feststellungsklage beantragt wird, positiv feststellt.689 Die _____Reichweite des klageabweisenden Urteils ist ebenfalls durch Auslegung von Tatbestand _____ _____ _____685 BGH NJW-RR 2006, 712 Rdn. 15; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 105. _____686 BGH NJW-RR 2006, 712 Rdn. 15 f.; WM 2008, 1569 Rdn. 20 f. _____687 BGH NJW 1981, 2306. 688 Für eine Beschränkung auf den Erwerbsgrund: Stein/Jonas/Leipold Rdn. 95; Schwab Der _____Streitgegenstand im Zivilprozess, 1954, 174; für eine Erstreckung der Rechtskraft auf alle Erwerbsgründe: _____Zöller/Vollkommer Rdn. 12; Henckel Parteilehre und Streitgegenstand im Zivilprozess, 1961, 284. _____689 BGH NJW 1986, 2508, 2509; 1995, 1753; 2003, 3058, 3059.

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___und Entscheidungsgründen des Urteils zu ermitteln.690 Hat der Kläger auf Feststellung ___geklagt, dass dem Beklagten ein Recht oder ein Anspruch nicht zusteht oder ein Rechts___verhältnis nicht besteht, folgt aus der klageabweisenden Entscheidung, dass der Beklag___te Inhaber des Rechts oder des Anspruchs ist bzw. das Rechtsverhältnis besteht.691 Der ___Kläger kann nicht in einem neuen Rechtsstreit mit dem Beklagten – unabhängig von ___den Parteirollen – nochmals geltend machen, der Beklagte sei nicht Inhaber des Rechts ___u.s.f. ___ Verhält sich die die negative Feststellungsklage abweisende Entscheidung nur zum ___Grund des Anspruchs, weil sie sich nicht gegen einen genau bezifferten Anspruch rich___tet, steht auch nur der Anspruch dem Grunde rechtskräftig fest.692 Im Betragsverfahren ___kann eine bezifferte Leistungsklage daher noch abgewiesen werden.693 Richtet sich die ___negative Feststellungsklage gegen einen der Höhe nach bezifferten Anspruch und wird ___sie abgewiesen, steht der Anspruch auch der Höhe nach positiv fest.694 Die Wirkungen ___der Rechtskraft eines die negative Feststellungsklage abweisenden Urteils gelten auch ___dann, wenn im Erstprozess die Beweislast verkannt wird, z.B. weil das den ersten Pro___zess entscheidende Gericht die Beweislast fälschlicherweise nach den Parteirollen und ___nicht nach den materiellen Beweislastregeln verteilt.695 Eine derartige Entscheidung ist ___auch nicht im Wege der Auslegung in ihrer Rechtskraftwirkung zu beschränken.696 ___ ___ 10. Gestaltungsurteil. Wegen der Wirkung rechtskräftiger stattgebender Gestal___tungsurteile wird auf § 325 Abschn. I 5 Rdn. 8 verwiesen. ___ Wird die Gestaltungsklage abgewiesen, folgt daraus, dass der Kläger zum maßgebli___chen Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz ___keinen Anspruch auf die begehrte Gestaltung hat. Die unterlegene Partei kann daher das ___Gestaltungsrecht bei identischem Grund nicht noch einmal ausüben.697 Dies gilt auch bei ___Gestaltungsrechten, die auf einen wichtigen Grund gestützt sind.698 Wird eine Statuskla___ge mangels ausreichender Indiztatsachen abgewiesen, so kann eine erneute Klage nicht ___auf denselben Lebenssachverhalt gestützt werden, wenn nur der Vortrag um weitere ___Einzeltatsachen ergänzt wird.699 ___ ___ 11. Urteil bei Schmerzensgeldklage. Liegt eine Teilklage über einen Schmerzens___geldanspruch vor, schließt die rechtskräftige Entscheidung Nachforderungen nicht ___aus.700 Das Gericht kann dem Gläubiger denjenigen Schmerzensgeldbetrag zuerkennen, ___der zum Zeitpunkt der Entscheidung bereits feststeht. Neben der auf Zahlung des bereits ___feststehenden Betrages gerichteten Teilklage kann der Gläubiger Feststellungsklage we___gen der zukünftigen immateriellen Schäden erheben. Erhebt der Kläger keine offene ___Teilklage, geht die Rechtsprechung davon aus, dass der gesamte Schadensersatzan___ ___690 RGZ 90, 290, 292. ___691 RGZ 29, 345, 347. ___692 BGH NJW 1986, 2508. ___693 BGH NJW 1986, 2508; MünchKomm/Gottwald Rdn. 182. ___694 RGZ 90, 290, 292; BGH NJW 1986, 2508, 2509. 695 BGH NJW 1986, 2508, 2509. ___696 Musielak/Musielak Rdn. 62; Arens FS Müller-Freienfels, 13, 23; Habscheid NJW 1988, 2641; a.A. die ___überwiegende Ansicht in der Literatur: MünchKomm/Gottwald Rdn. 183; Prütting/Gehrlein/Völzmann___Stickelbrock Rdn. 64; HK-ZPO/Saenger Rdn. 38; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 107; Zöller/Vollkommer Rdn. 11; ___Tiedtke NJW 1983, 2011; ders. NJW 1990, 1697; Lepp NJW 1988, 806. 697 BAG NJW 1994, 473, 474. ___698 BAG NZA 2013, 1003 Rdn. 26; MünchKomm/Gottwald Rdn. 186. ___699 BGH NJW 2003, 585, 586. ___700 BGH NJW 2004, 1243, 1244; Kannowski ZZP 119 (2006), 63.

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_____spruch geltend gemacht wird.701 Nachforderungen auf ein weiteres Schmerzensgeld sind _____deshalb ausgeschlossen für im Vorprozess nicht berücksichtigte Verletzungsfolgen, die _____bei der ersten Entscheidung bereits eingetreten und objektiv erkennbar oder die vorher_____sehbar waren und bei der Entscheidung berücksichtigt werden konnten.702 Dagegen _____kann der Kläger, auch wenn er den gesamten Schmerzensgeldanspruch im Erstprozess _____verfolgt hat, Nachforderungen für diejenigen Verletzungsfolgen stellen, die im Zeitpunkt _____der letzten mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz noch nicht eingetreten _____waren und deren Eintritt objektiv nicht vorhersehbar war und mit denen der Kläger nicht _____ernsthaft zu rechnen brauchte.703 _____ _____ 12. Anerkenntnis-, Verzichts- und Versäumnisurteile. Anerkenntnis- und Ver170 _____zichtsurteile (§§ 306, 307) sowie Versäumnisurteile verfügen regelmäßig nicht über einen _____Tatbestand und Entscheidungsgründe (§ 313b Abs. 1 Satz 1). Zur Auslegung der Reichwei_____te der Rechtskraft ist daher bei Versäumnisurteilen gegen den Beklagten auf das Klage_____vorbringen und den Klageantrag abzustellen, bei Anerkenntnis- und Verzichtsurteilen _____auf die beiderseitigen Parteierklärungen.704 Anerkenntnis-, Verzichts- und Versäumnis_____urteile entfalten Rechtskraft nach den allgemeinen Grundsätzen nur innerhalb der auch _____bei anderen Urteilen geltenden zeitlichen Grenzen; nach Schluss der mündlichen Ver_____handlung eingetretene neue Tatsachen sind zu berücksichtigen.705 Kann einem Ver_____zichts-, Anerkenntnis- oder Versäumnisurteil nicht im Wege der Auslegung entnommen _____werden, wie sich die Klageforderung zusammensetzt, wird es nicht materiell rechtskräf_____tig.706 Ein rechtskräftiges, im Urkundsverfahren erlassenes Anerkenntnisurteil ohne Vor_____behalt nach § 599 wird materiell rechtskräftig mit der Folge, dass eine abweichende Ent_____scheidung im Nachverfahren nicht ergehen kann.707 Ein in der Urteilsformel fehlender _____Vorbehalt kann allerdings im Wege der Auslegung angenommen werden, wenn das Ur_____teil als Vorbehaltsurteil bezeichnet ist. Fehlt ein Vorbehalt, ist dem Beklagten in jedem _____Fall zu dem fristgebundenen Antrag auf Urteilsergänzung nach §§ 321, 599 Abs. 2 zu ra_____ten. Das als solches bezeichnete Vorbehaltsurteil wird materiell rechtskräftig erst, wenn _____es im Nachverfahren bestätigt wird.708 Wird eine Leistungsklage wegen Säumnis des Klä_____gers abgewiesen, steht rechtskräftig fest, dass dem Kläger der geltend gemachte prozes_____suale Anspruch unter keinem rechtlichen Gesichtspunkt zusteht.709 Ist danach die Klage _____durch Versäumnisurteil uneingeschränkt abgewiesen worden, ist der Kläger in einem _____erneuten Prozess mit dem Vortrag ausgeschlossen, die Klageforderung sei im Zeitpunkt _____des Erstprozesses nicht fällig gewesen. In die durch Versäumnisurteil abgewiesene Ent_____scheidung lässt sich nicht im Nachhinein (auch nicht durch Auslegung) eine Klageab_____weisung als derzeit unbegründet hineinlesen.710 Dies gilt allerdings nicht, wenn es sich _____bei dem Versäumnisurteil um ein Berufungsurteil handelt, mit dem die Berufung des _____ _____ _____701 Näher hierzu Rdn. 134. _____702 BGH NJW 1976, 1149; 1980, 2754; 1988, 2300; 2004, 1243, 1244; NJW-RR 2006, 712 Tz 7; a.A. _____MünchKomm/Gottwald Rdn. 133. _____703 BGH NJW 2004, 1243, 1244; NJW-RR 2006, 712 Tz 7. 704 Zum Versäumnisurteil BGH NJW-RR 1987, 831, 832. _____705 BGHZ 97, 304, 310 = NJW 1986, 2046. _____706 Zum Anerkenntnisurteil OLG Hamm NJW-RR 1999, 70. _____707 OLG Karlsruhe NJW-RR 1991, 1151. _____708 RGZ 47, 186, 190. 709 BGHZ 35, 338, 341 = NJW 1961, 1969. _____710 BGHZ 153, 239, 242 = NJW 2003, 1044; a.A. MünchKomm/Gottwald Rdn. 178; Musielak/Musielak _____Rdn. 55; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 56; Reischl ZZP 116 (2003), 493, 495 ff.; Siemon MDR 2004, 301, _____304 f.

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___Klägers gegen ein klageabweisendes kontradiktorisches Urteil der ersten Instanz zu___rückgewiesen wurde, mit dem die Klage mangels Fälligkeit abgewiesen worden war.711 ___Hat der Beklagte keine Anschlussberufung eingelegt, beschränkt sich das das Rechtsmit___tel zurückweisende Versäumnisurteil auf die Bestätigung des erstinstanzlichen Urteils ___und damit auf die die Klage wegen fehlender Fälligkeit als derzeit unbegründet abwei___sende Entscheidung. Das gilt auch dann, wenn man mit der Rechtsprechung annimmt, ___dass ein Verstoß gegen das Verbot der Schlechterstellung nicht vorliegt, wenn das ___Rechtsmittelgericht auf das Rechtsmittel des Klägers gegen ein die Klage als derzeit un___begründet abweisendes Urteil der Vorinstanz die Klage uneingeschränkt als unbegrün___det abweist.712 Denn dem nicht begründeten Versäumnisurteil, durch das das Rechtsmit___telgericht die Berufung zurückweist und damit das Urteil der Vorinstanz bestätigt, lässt ___sich eine über die nur eingeschränkte Klageabweisung der ersten Instanz hinausgehen___de uneingeschränkte Abweisung der Klage als unbegründet nicht entnehmen. ___ ___ IX. Präklusionswirkung ___ ___ 1. Allgemeines. Die materiell rechtskräftige Entscheidung schließt innerhalb der 171 ___Grenzen des Streitgegenstands beide Parteien mit dem Vortrag bestimmter Tatsachen ___aus, die die rechtskräftige Entscheidung in Frage stellen und die die jeweilige Partei im ___Vorprozess objektiv hätte geltend machen können.713 Diese Folge der rechtskräftigen ___Entscheidung wird als Präklusionswirkung bezeichnet. Sie betrifft sowohl das Vorbrin___gen des Klägers zur Begründung seiner Klage714 als auch die Einwendungen und Einre___den des Beklagten.715 Die Präklusion führt dazu, dass eine Partei in einem neuen Rechts___streit bei identischem Streitgegenstand ein gegenteiliges Prozessergebnis nicht dadurch ___erreichen kann, dass sie erneut oder erstmals Tatsachen vorbringt, die zum Zeitpunkt ___des Schlusses der mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz des Vorprozesses ___bereits bestanden. ___ Das Urteil beruht grundsätzlich auf dem Sach- und Streitstand des Schlusses der 172 ___mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz, weil bis zu diesem Zeitpunkt neue ___Angriffs- und Verteidigungsmittel vorgebracht werden können.716 Dieser Zeitpunkt bildet ___regelmäßig die Grenze der Wirkung der rechtskräftigen Entscheidung in zeitlicher Hin___sicht. Neue Tatsachen, die nach diesem Zeitpunkt erst eingetreten sind, sind durch die ___Rechtskraft nicht präkludiert.717 Dieser Grundsatz hat in § 767 Abs. 2 seine gesetzliche ___Ausprägung erhalten. Er gilt aber allgemein und nicht nur für die Vollstreckungsab___wehrklage nach § 767, sondern immer, wenn es um die Rechtskraftwirkungen einer Ent___scheidung geht. Er findet z.B. Anwendung, wenn mit einer Bereicherungsklage nach ___Beendigung der Zwangsvollstreckung der beigetriebene Betrag mit der Begründung zu___rückgefordert wird, die titulierte Forderung sei auf Grund von nach der maßgeblichen ___letzten mündlichen Tatsachenverhandlung eingetretenen Tatsachen erloschen718 oder ___ ___ ___711 MünchKomm/Gottwald Rdn. 179; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 56; Just NJW 2003, 2289, 2290; ___Hau JuS 2003, 1157, 1158; Siemon MDR 2004, 301, 306; a.A. BGHZ 153, 239, 244 = NJW 2003, 1044. 712 BGHZ 104, 212, 214 = NJW 1988, 1982; Zöller/Volllkommer § 528 Rdn. 25; a.A. ___Baumbach/Lauterbauch/Hartmann § 528 Rdn. 13; Hau JuS 2003, 1157, 1159. ___713 Vgl. § 767 Rdn. 54; hierzu auch BGH ZIP 2011, 2491 Rdn. 21; NJW-RR 2011, 1528 Rdn. 12; MDR 2014, ___337 Rdn. 11. ___714 BGHZ 157, 47, 50 = NJW 2004, 1252. 715 § 767 Rdn. 54. ___716 BGH MDR 2014, 337 Rdn. 11. ___717 BGHZ 37, 375, 377 = NJW 1962, 1862; BGHZ 83, 278, 280 = NJW 1982, 1147. ___718 BGHZ 83, 278, 280 = NJW 1982, 1147.

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_____wenn es um die Rechtskraftwirkung der Urteilsfolge des Erstprozesses auf eine Vorfrage _____des Folgeprozesses geht. Auch eine negative Feststellungsklage scheidet aus, soweit _____§ 767 Abs. 2 entgegensteht.719 Die Präklusion neuen Vorbringens durch die unterlegene _____Partei greift unabhängig von der Parteistellung ein und verhindert einen Eingriff in die _____materielle Rechtskraft des Vorprozesses. 720 Die Vollstreckungsabwehrklage lässt die _____Rechtskraft des Urteils unberührt.721 Sie kann daher nur auf neue Tatsachen gestützt _____werden. _____ In § 767 Abs. 2 ordnet das Gesetz ausdrücklich an, dass mit der Vollstreckungsge173 _____genklage nur Einwendungen geltend gemacht werden können, deren Gründe nach dem _____Schluss der mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz entstanden sind und _____durch Einspruch nicht mehr geltend gemacht werden können. Die h.M. liest § 767 Abs. 2 _____so, als wenn dort stünde „durch Einspruch nicht mehr geltend gemacht werden konn_____ten“.722 Präkludiert sind deshalb auch Einwendungen, die bei einem Versäumnisurteil _____noch durch Einspruchserhebung in den Prozess eingeführt werden konnten. Beim Ver_____säumnisurteil tritt deshalb an die Stelle des Schlusses der mündlichen Verhandlung in _____der Tatsacheninstanz der Zeitpunkt des Ablaufs der Einspruchsfrist.723 Wird ausnahms_____weise in der Revisionsinstanz neuer Tatsachenvortrag berücksichtigt, tritt der Zeitpunkt _____des Schlusses der mündlichen Revisionsverhandlung hinsichtlich der nicht berücksich_____tigten Tatsachen an die Stelle des Zeitpunkts der letzten mündlichen Verhandlung in der _____Tatsacheninstanz, der in der Praxis fast ausschließlich maßgeblich ist.724 In der Revisi_____onsinstanz können aus prozessökonomischen Gründen neue Tatsachen berücksichtigt _____werden, wenn sie unstreitig oder offenkundig sind. Hätte eine Partei im Revisionsverfah_____ren neue Tatsachen vortragen können, macht sie von der Möglichkeit aber keinen Ge_____brauch, ist der Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung in der Berufungs_____instanz und nicht in der Revisionsinstanz maßgeblich. 725 Wird ein Rechtsmittel _____zurückgenommen, ist der Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung in der _____Vorinstanz maßgeblich.726 _____ 174 Ist das schriftliche Verfahren nach § 128 Abs. 2 angeordnet, tritt an die Stelle des _____Zeitpunkts des Schlusses der mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz der _____Zeitpunkt, bis zu dem Schriftsätze eingereicht werden können (§ 128 Abs. 2 Satz 2). Für _____Vollstreckungsbescheide ordnet § 796 Abs. 2 an, dass die Einwendung nach dem Zeit_____punkt der Zustellung des Vollstreckungsbescheids entstanden sein muss und durch Ein_____spruch nicht mehr geltend gemacht werden kann. Hier gelten die Überlegungen zu § 767 _____zur Einspruchsfrist bei Versäumnisurteilen entsprechend;727 maßgeblich ist deshalb der _____Ablauf der Einspruchsfrist. _____ Nicht präkludiert sind neue Tatsachen, die in einem Fortsetzungszusammenhang 175 _____mit Tatsachen stehen, die bereits während des Zeitraums des Vorprozesses vorlagen.728 _____ _____ _____719 BGHR ZPO § 256 Abs. 1 – Negative Feststellungsklage 15. _____720 BGHZ 157, 47, 52 = NJW 2004, 1252. _____721 BGHZ 100, 211, 212 = NJW 1987, 3266; BGHZ 231, 82, 83 = NJW 1996. _____722 BGH NJW 1982, 1812; NJW-RR 2010, 1598 Rdn. 7; Thomas/Putzo/Seiler § 767 Rdn. 21a. 723 BGH NJW 1982, 1812. _____724 MünchKomm/Gottwald Rdn. 137; ein Beispiel für die Maßgeblichkeit des Zeitpunkts der mündlichen _____Revisionsverhandlung ist die Löschung des der Klage zugrunde liegenden Schutzrechts im amtlichen _____Register während des Revisionsverfahrens, vgl. hierzu BGH GRUR 2000, 128, 130 – Ballermann, zur _____Löschung der Klagemarke im Revisionsverfahren. 725 BGHZ 139, 214, 200 = NJW 1998, 2972; NJW 1999, 278; Raebel in Schuschke/Walker5 § 767 Rdn. 32. _____726 BGHZ 163, 339, 342 = NJW 2005, 2926; OLG Hamm BauR 2007, 919. _____727 Rdn. 173. _____728 BGH NJW 1998, 374, 375.

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___Auch für diese Tatsachen stellt der Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhand___lung die zeitliche Schnittstelle dar. ___ Von der Präklusion erfasst werden nicht nur Tatsachenvortrag und Tatsachen- 176 ___feststellungen, sondern grundsätzlich auch neue Beweismittel.729 In beschränktem Um___fang können neue Beweismittel mit der Restitutionsklage (§ 580) geltend gemacht wer___den. ___ ___ 2. Neuer Streitgegenstand. Im Ansatz unproblematisch ist die Beurteilung der 177 ___Präklusionswirkung, wenn mit einer neuen Klage ein neuer Streit- und Urteilsgegen___stand730 geltend gemacht wird, bei dem die im Erstprozess rechtskräftig entschiedene ___Rechtsfolge auch nicht Vorfrage und deshalb präjudiziell ist. Die unterschiedlichen ___Streitgegenstände stehen selbständig nebeneinander.731 Dies gilt unabhängig davon, ob ___der Klageantrag des Zweitprozesses verändert wird oder nicht. Wird eine Klage auf ___Zahlung des Kaufpreises aus einem 2004 abgeschlossenen Kaufvertrag auf Grund ___mündlicher Verhandlung vom 1. Dezember 2005 abgewiesen, ist der Kläger nicht ge___hindert, Rückzahlung eines dem Beklagten gewährten Darlehens zu beanspruchen. ___Liegen zwar unterschiedliche Streitgegenstände im Erst- und Folgeprozess vor, ist die ___im Erstprozess rechtskräftig entschiedene Rechtsfolge aber Vorfrage des Zweitprozes___ses, ist das Gericht des Zweitprozesses an die materiell rechtskräftige Entscheidung des ___Erstprozesses gebunden.732 Dies gilt allerdings nicht, wenn neue Tatsachen nach dem ___Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung des Erstprozesses eingetreten sind. Ist ___im Erstprozess rechtskräftig festgestellt, dass das Mietverhältnis der Parteien nicht er___loschen ist, kann der Beklagte im Mietzinsprozess des Klägers, in dem Mietzins für ___einen nach der mündlichen Verhandlung des Erstprozesses liegenden Zeitraum begehrt ___wird, geltend machen, dass das Mietverhältnis auf Grund eines nach Schluss der ___mündlichen Verhandlung des Erstprozesses entstandenen Kündigungsgrundes wirk___sam gekündigt worden ist.733 ___ ___ 3. Identischer Streitgegenstand ___ ___ a) Grundsätze. Sind der Streitgegenstand im Erst- und im Folgeprozess identisch, 178 ___ist die Partei mit dem Vortrag von Tatsachen ausgeschlossen, die bis zum Zeitpunkt des ___Schlusses der mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz des ersten Prozesses ___entstanden sind.734 Dieser Ausschluss bezieht sich auf alle Tatsachen, die den dem ___Streitgegenstand zugrunde liegenden Lebenssachverhalt ausfüllen und die deshalb bei ___natürlicher Betrachtung zu dem durch den Sachvortrag zur Entscheidung gestellten Tat___sachenkomplex gehört hätten.735 Unerheblich ist, ob die Tatsachen im Verfahren vorge___tragen worden sind oder nicht, ob sie den Parteien bekannt waren und sie die Tatsachen ___vortragen konnten.736 Auf eine Erkennbarkeit der Tatsachen für die Parteien oder gar ein ___ ___ ___729 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 217. ___730 Zum Urteilsgegenstand und dem Verhältnis zum Streitgegenstand oben Abschnitt VIII 2. 731 BGH NJW 2011, 2787 Rdn. 11 – Leistungspakete im Preisvergleich; Zöller/Volllkommer Vor § 322 ___Rdn. 54. ___732 BGH NJW 1985, 2535, 2536; NJW 2012, 3577 Rdn. 36 – Missbräuchliche Vertragsstrafe. ___733 BGH NJW 1998, 374, 375. ___734 BGHZ 157, 47, 50 = NJW 2004, 1252. 735 BGHZ 123, 137, 147 = NJW 1993, 2684; BGHZ 157, 47, 51 = NJW 2004, 1252; BGHZ 198, 294 Rdn. 15 = ___NJW 2014, 314. ___736 BGHZ 123, 137, 141 = NJW 1993, 2684; BGHZ 157, 47, 50 = NJW 2004, 1252; BGHZ 194, 314 Rdn. 19; WM ___2012, 2242 Rdn. 14; Foerste NJW 1996, 345, 347.

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_____Verschulden einer Partei kommt es ebenfalls nicht an.737 Der Beklagte kann deshalb _____nicht mit einer Klage (Bereicherungsklage auf Rückzahlung nach rechtskräftiger Verur_____teilung geleisteter Beträge, Vollstreckungsabwehrklage nach § 767, Feststellungsklage) _____das Ergebnis des rechtskräftig abgeschlossenen Rechtsstreits, in dem er zur Leistung _____verurteilt worden ist, in Frage stellen, wenn er die Klage auf Tatsachen stützt, die zum _____Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung des Erstprozesses bereits objektiv _____vorlagen. Entsprechendes gilt für den Kläger. Dieser kann eine Klage, die auf die gegen_____über dem Erstprozess identische Rechtsfolge gerichtet ist, nicht gestützt auf denselben _____Sachverhalt erneut anbringen, indem er sie nunmehr auf zusätzliche Tatsachen stützt, _____die bereits während des Erstprozesses bestanden. 738 Eine Ausnahme gilt, wenn die _____Kenntnis einer Partei von bestimmten Tatsachen zum rechtserheblichen Tatbestand ge_____hört, wie dies bei der Kündigung eines Mietverhältnisses nach § 569 Abs. 2 BGB der Fall _____ist,739 oder bei der Kenntnis des Schuldners von der Abtretung nach § 407 BGB.740 _____ _____ b) Gesetzliche und vertragliche Gestaltungsrechte. Die Präklusionswirkung tritt 179 _____auch bei gesetzlichen Gestaltungsrechten (Anfechtung, Rücktritt, Aufrechnung, Kündi_____gung) ein, wenn die Voraussetzungen für die Ausübung des Rechts im Zeitpunkt des _____Schlusses der mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz bereits vorlagen und _____das gesetzliche Gestaltungsrecht deshalb ausgeübt werden konnte (sehr streitig).741 Ent_____scheidend kommt es nach der Rechtsprechung darauf an, dass die objektiven Vorausset_____zungen für die Ausübung des Gestaltungsrechts vorlagen und nur noch die Abgabe der _____Gestaltungserklärung fehlte. Fehlen auch die objektiven Voraussetzungen für die Aus_____übung des gesetzlichen Gestaltungsrechts, tritt auch dann keine Präklusion ein, wenn _____der Berechtigte es in der Hand hat, den Eintritt der Voraussetzungen herbeizuführen.742 _____Es genügt für eine Präklusion der Aufrechnung daher nicht, dass der Berechtigte die _____Voraussetzungen der Aufrechnungslage (z.B. durch Mahnung des Gegners, durch Aus_____übung eines Rücktrittsrechts oder durch Fristsetzung) erst schaffen muss. Ansonsten _____würde der Berechtigte gezwungen, die Voraussetzungen für die Ausübung des Gestal_____tungsrechts erst herbeizuführen, obwohl er berechtigte Interessen haben kann, davon _____zunächst abzusehen und sich noch nicht auf ein bestimmtes Recht festzulegen.743 Liegen _____die Voraussetzungen des gesetzlichen Gestaltungsrechts im Zeitpunkt der letzten münd_____ _____ _____737 BGHZ 61, 25, 26; BGH NJW 1993, 3204; NJW-RR 1996, 826, 827; BGHZ 157, 47, 50 = NJW 2004, 1252; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 230; nicht eindeutig BGHZ 98, 353, 358 = NJW 1987, 1201; offen gelassen BGHZ _____117, 1, 7 = NJW 1992,1172; kritisch zu dieser Entscheidung: Foerste NJW 1996, 345, 347; Diekmann _____Gedächtnisschrift für Arens 1993, 43, 57; a.A. MünchKomm/Gottwald Rdn. 141 f., der die Präklusion auf _____vorhersehbare Tatsachen beschränken will. _____738 BGHZ 157, 47, 50 = NJW 2004, 1252; BGHZ 194, 314 Rdn. 19; NJW 2013, 540; BGHZ 198, 294 Rdn. 15 = NJW 2014, 314. _____739 BGH NJW 1998, 374, 375. _____740 § 767 Rdn. 54; a.A. BGH NJW 2001, 231, die abweichende Ansicht der Rechtsprechung ist jedoch _____abzulehnen, vgl. hierzu näher § 325 Rdn. 30 ff. _____741 Zur Aufrechnung: RGZ 64, 228, 230; BGHZ 24, 97, 98; 34, 274, 279; 100, 222, 225 = NJW 1987, 1691; _____BGHZ 125, 351, 353 = NJW 1994, 2769; BGHZ 163, 339, 342 = NJW 2005, 2926; BGHZ 173, 328 RN. 23 und 25; NJW 2009, 1671 Rdn. 11; zur Anfechtung wegen arglistiger Täuschung: BGHZ 42, 37, 40 = NJW 1964, 1797; _____BGHZ 157, 47, 52 = NJW 2004, 1252; zur Kündigung BGH NJW-RR 2006, 229 Rdn. 14; anders beim vertraglich _____eingeräumten Optionsrecht: BGHZ 94, 29, 34 = NJW 1985, 2481; Baumbach/Lauterbach/Hartmann § 767 _____Rdn. 52 ff.; Raebel in Schuschke/Walker5 § 767 Rdn. 32; Thomas/Putzo/Seiler § 767 Rdn. 22a; der _____Rechtsprechung ebenfalls folgend: Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 62; Beck NJW 2006, 336, 337; a.A. § 767 Rdn. 55; MünchKomm/Gottwald Rdn. 160 und 162; Musielak/Musielak Rdn. 41; Musielak/Lackmann _____§ 767 Rdn. 37; HK-Saenger Rdn. 33; Stein/Jonas/Münzberg § 767 Rdn. 35; Arens JZ 1985, 751, 752. _____742 BGHZ 163, 339, 343 = NJW 2005, 2926. _____743 BGHZ 163, 339, 343 = NJW 2005, 2926; NJW-RR 2012, 110 Rdn. 13.

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___lichen Verhandlung allerdings vor und fehlt es nur noch an der Abgabe der Gestal___tungserklärung, tritt unabhängig von einer Kenntnis oder einer Möglichkeit der Kennt___niserlangung vom Vorliegen der Voraussetzungen des Gestaltungsrechts durch den ___Ausübungsberechtigten Präklusion ein.744 Entsprechendes (Präklusion) gilt, wenn ___das Gestaltungsrecht zwar vor der letzten mündlichen Verhandlung ausgeübt, ___aber aus prozessualen Gründen nicht berücksichtigt worden ist.745 Die von der ___Rechtsprechung und einem Teil der Literatur vertretene strenge Auffassung ist aus ___Gründen der Rechtssicherheit und der Prozessökonomie vorzugswürdig. Sie verhindert ___eine deutliche Entwertung des vom Gläubiger erstrittenen Vollstreckungstitels und ___zwingt zu einer Konzentration der Einwendungen in einem Prozess. Sie vermeidet zu___dem das wenig überzeugende Ergebnis, dass derjenige, der ein Gestaltungsrecht im Pro___zess nicht vorbringt, gegenüber demjenigen anders behandelt wird, der das Gestaltungs___recht ausübt, der mit seinem Vorbringen im Prozess aber aus prozessualen Gründen, z.B. ___wegen Verspätung, ausgeschlossen wird.746 Die Gegenansicht stellt zu sehr die materiel___len Voraussetzungen für ein Wirksamwerden des Gestaltungsrechts747 und Fragen der ___Zumutbarkeit und Möglichkeit der Ausübung des Rechts in den Vordergrund. Aber auf ___die Kenntnis des Berechtigten kommt es grundsätzlich bei der Präklusion von Einwen___dungen und Einreden nicht an. Soweit bestimmte Gestaltungsrechte nicht durch Abgabe ___einer Willenserklärung ausgeübt werden können, sondern im Prozess geltend gemacht ___werden müssen und durch Urteil bestimmt werden (z.B. Ersetzung einer unbilligen Be___stimmung durch Urteil nach § 315 Abs. 3 Satz 2 BGB, Herabsetzung einer unverhältnis___mäßig hohen Vertragsstrafe durch Urteil gemäß § 343 BGB), gilt die Präklusionswirkung ___ebenfalls. ___ Umstritten ist ebenfalls, ob bei verbraucherschützenden Widerrufsrechten nach 180 ___dem früheren VerbrKrG und dem früheren HWiG wegen des Schutzgedankens dieser ___Vorschriften (Verbraucherschutz) auf den Zeitpunkt der Abgabe der Widerrufserklärung ___abzustellen ist.748 Der BGH hat das Widerrufsrecht dagegen nicht als Gestaltungsrecht, ___sondern als rechtshindernde Einwendung aufgefasst und den nach Abschluss des vor___ausgegangenen Prozesses erklärten Widerruf nicht als neue Tatsache, sondern als ___präkludiert angesehen.749 Nach der Neuregelung des Widerrufsrechts bei Verbraucher___verträgen in §§ 355, 357 BGB wird das Widerrufsrecht als besonders gestaltetes Rück___trittsrecht und damit als Gestaltungsrecht angesehen.750 Insoweit stellt sich erneut die ___Frage, ob aus Gründen des Verbraucherschutzes anders als bei anderen gesetzlichen ___Gestaltungsrechten auf den Zeitpunkt der Abgabe der Widerrufserklärung abzustellen ___ist.751 ___ Umstritten ist auch, ob für vertragliche Gestaltungsrechte, anders als bei gesetzli- 181 ___chen Gestaltungsrechten, auf den Zeitpunkt der Ausübung des Gestaltungsrechts abzu___ ___744 BGHZ 125, 351, 353 = NJW 1994, 2769; BGHZ 157, 47, 52 = NJW 2004, 1252; BGHZ 159, 122, 126 = NJW___RR 2004, 1422 (streitig, zur Gegenauffassung Fn. 576). ___745 BGHZ 125, 351, 353 = NJW 1994, 2769; WM 1995, 634; Lorenz NJW 1995, 2258, 2260. ___746 Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 64;5 Lorenz NJW 1995, 2258, 2260. ___747 Ebenso Raebel in Schuschke/Walker § 767 Rdn. 32. 748 Bejahend: OLG Karlsruhe NJW 1990, 2474, 2475; OLG Stuttgart NJW 1994, 1225, 1226; ___Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 66; Gottwald/Hunold JZ 1996, 577, 579; Gaul GS Knobbe-Keuk (1997) ___S. 135, 164; Fischer VuR 2004, 322; Woitkewitsch MDR 2006, 241, 243; a.A. OLG Hamm 1993, 140, 141; Raebel ___in Schuschke/Walker5 § 767 Rdn. 32. ___749 BGHZ 131, 82, 85 = NJW 1996, 57. 750 BGH NJW-RR 2004, 1058, 1059; Palandt/Grüneberg73 § 355 Rdn. 3. ___751 Bejahend: Thomas/Putzo/Seiler § 767 Rdn. 22a und b; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 66; a.A. ___Raebel in Schuschke/Walker5 § 767 Rdn. 3; im Grundsatz ebenso M. Schwab JZ 2006, 170; dazu näher ___Rdn. 183.

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_____stellen ist.752 Bei einem vertraglich eingeräumten Optionsrecht zur Verlängerung eines _____Mietvertrages hat der BGH angenommen, maßgeblich sei der Zeitpunkt der Ausübung _____des Gestaltungsrechts.753 Hier sei die Frage, wann der Berechtigte das Optionsrecht aus_____übe, nicht lediglich Nebenfolge – wie dies bei der Aufrechnung oder der Anfechtung der _____Fall sei –, sondern Wesen des Gestaltungsrechts, bei dem es dem Berechtigten überlas_____sen bleibe, den Zeitpunkt der Abgabe der Gestaltungserklärung zu wählen.754 Für ein _____vertragliches Rücktrittsrecht, die ordentliche Kündigung und die außerordentliche _____Kündigung nach § 627 BGB755 gilt Entsprechendes.756 Eine Ausnahme muss jedoch _____gelten, wenn eine Partei ein Dauerschuldverhältnis zu einem bestimmten Zeitpunkt auf _____Grund außerordentlicher Kündigung durch eine entsprechende Kündigungserklärung _____beenden will. Steht ihr auch ein ordentliches Kündigungsrecht zu, muss sie dieses eben_____falls ausüben und darf es nicht für einen Folgeprozess aufsparen.757 _____ Ob der Zeitpunkt der Ausübung des Gestaltungsrechts nur Nebenfolge ist oder zum 182 _____Wesen des Gestaltungsrechts gehört, ist aber nicht nur bei vertraglichen Gestaltungs_____rechten, sondern auch gesetzlichen Gestaltungsrechten ein angemessenes Abgren_____zungskriterium für die Präklusion von Gestaltungsrechten.758 Für die Aufrechnung und _____die Anfechtung ist danach daran festzuhalten, dass der Zeitpunkt maßgeblich ist, zu _____dem die Voraussetzungen für die Ausübung dieser Rechte vorliegen. Dies gilt auch beim _____Anfechtungsrecht wegen arglistiger Täuschung.759 _____ Der Zeitpunkt, zu dem die Voraussetzungen für die Ausübung vorliegen, gehört re183 _____gelmäßig auch bei den Widerrufsrechten und Rückgaberechten bei Verbraucherverträ_____gen nach §§ 355, 356 BGB – auch in der ab 13. Juni 2014 gültigen Fassung – nicht zum _____Wesen dieser Rechte. Dass die Widerrufs- und Rückgaberechte verbraucherschützenden _____Charakter haben, ist für die Beurteilung des für die Präklusion maßgeblichen Zeitpunkts _____ohne Bedeutung. Eine Ausnahme muss allerdings gelten, wenn keine ordnungsgemäße _____Belehrung über das Widerrufs- oder Rückgaberecht oder keine ordnungsgemäße Erfül_____lung der Mitteilungspflichten erfolgt ist. Nach der gesetzlichen Regelung soll das Wider_____rufs- und Rückgaberecht unter den Voraussetzungen des § 355 Abs. 3 und 4, § 356 Abs. 1 _____Nr. 1 BGB in der Fassung vom 29.7.2009 und §§ 356 Abs. 3 bis 5, 356a, 356b, 356c BGB in _____der Fassung vom 20.9.2013 jedenfalls erhalten bleiben. Die Vorschriften der §§ 355 ff. BGB _____– Fassung vom 29.7.2009 – setzen zwingende Vorgaben nach Art. 4 und Art. 5 der Haus_____türgeschäfterichtlinie760 und die §§ 355 ff. BGB – Fassung vom 20.9.2013 – zwingende _____Bestimmungen der Verbraucherrechte-Richtlinie761 um. Danach darf das Widerrufsrecht _____ _____752 Hierzu: Lorenz NJW 1995, 2258, 2259; Wolf/Lange JZ 2004, 416, 419; gegen eine Differenzierung _____ersichtlich: Raebel in Schuschke/Walker5 § 767 Rdn. 32. _____753 BGHZ 94, 29, 35 = NJW 1985, 2481; NJW-RR 2012, 110 Rdn. 13. _____754 BGHZ 94, 29, 35 = NJW 1985, 2481; hierzu auch: § 767 Rdn. 55; zustimmend: Thomas/Putzo/Seiler § 767 Rdn. 22a; Baumbach/Lauterbach/Hartmann § 767 Rdn. 52; Zöller/Herget § 767 Rdn. 14; Arens JZ 1985, _____751; Lorenz NJW 1995, 2258, 2260; Wolf/Lange JZ 2004, 416, 419. _____755 LG Bielefeld NJW-RR 1991, 182 für die Kündigung eines Dienstvertrages nach § 627 BGB. _____756 Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 67; vgl. auch BGHZ 94, 29, 35 = NJW 1985, 2481; a.A. wohl für die _____ordentliche Kündigung: BGH WuM 2005, 786 = NZM 2006, 12 = Grundeigentum 2006, 12, weil die _____Ausführungen in Abschn. II A 2 b zunächst einschränkungslos auf die ordentliche Kündigung bezogen sind. _____757 BGH WuM 2005, 786, insoweit ist der Entscheidung zuzustimmen. _____758 Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 67; Zöller/Herget § 767 Rdn. 14; Lorenz NJW 1995, 2258, 2260; _____Wolf/Lange JZ 2004, 416, 420. _____759 BGHZ 157, 47, 52 = NJW 2004, 1252; a.A. Wolf/Lange JZ 2004, 416, 420. 760 Richtlinie 85/577/EWG des Rates v. 20.12.1985 betreffend den Verbraucherschutz im Falle von _____außerhalb von Geschäftsräumen geschlossenen Verträgen (ABl EG v. 31.12.1985 Nr. L 372, S. 31). _____761 Richtlinie 2011/83/EU des Europäischen Parlaments und des Rates vom 25. Oktober 2011 über die _____Rechte der Verbraucher (ABl EU v. 22.11.2011 Nr. L 304/64).

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___nicht derart beschränkt werden, dass es innerhalb einer bestimmten Frist ausgeübt wer___den muss, wenn die vorgesehene Belehrung des Verbrauchers nicht erfolgt ist.762 Die ___Erhaltung des Widerrufsrechts bei nicht ordnungsgemäßer Belehrung ist daher nicht nur ___untergeordnete Nebenfolge, sondern essentieller Teil dieses Gestaltungsrechts. Ist die ___Belehrung nicht ordnungsgemäß erfolgt und das Widerrufsrecht nicht erloschen, ist es ___auch nicht präkludiert. Ebenfalls nicht präkludiert werden Gestaltungsrechte, die sich ___auf gesetzliche oder vertragliche Gewährleistungsansprüche beziehen. Soweit die ___Voraussetzungen des Gewährleistungsanspruchs noch nicht herbeigeführt sind (zB ___mangelnder Verzugseintritt, fehlende Fristsetzung) scheidet eine Präklusion ohnehin ___aus.763 Bei den Nebenkostenzahlungen zu einem Mietvertrag geht die Rechtsprechung ___davon aus, dass eine Klage des Mieters auf Rückzahlung der Nebenkostenvorauszahlun___gen wegen unterbliebener Betriebskostenabrechnung des Vermieters zur Zeit begründet ___ist.764 Rechnet der Vermieter nach rechtskräftiger Verurteilung zur Rückzahlung der Ne___benkostenvorauszahlungen ab, ist er mit der sich daraus ergebenden Forderung nicht ___präkludiert, sondern kann die sich aus der Nebenkostenabrechnung ergebende Forde___rung im Wege der Vollstreckungsabwehrklage dem rechtskräftigen Zahlungstitel des ___Mieters entgegenhalten.765 ___ ___ c) Einzelfälle zur Abgrenzung des Streitgegenstands. Da der Zeitpunkt der letz- 184 ___ten mündlichen Verhandlung des Vorprozesses feststeht und es grundsätzlich ausreicht, ___dass die Tatsachen objektiv vorliegen, bestehen die Schwierigkeiten in der Rechtsan___wendung häufig darin, den Streitgegenstand zu bestimmen. Die Präklusion von Tatsa___chen beruht auf den Wirkungen der Rechtskraft und bezieht sich daher, soweit es nicht ___um die Wirkungen präjudizieller Rechtsverhältnisse im Zweitprozess geht,766 nur auf den ___identischen Streitgegenstand. Hat der Kläger ein Abrechnungsergebnis mit der Klage ___geltend gemacht, erfasst die rechtskräftige Entscheidung sämtliche den Saldo beeinflus___senden Vorgänge, unabhängig davon, ob sie vorgetragen sind. Der Kläger kann einzelne ___Positionen, die in das Abrechnungsverhältnis gehörten, nicht in einem Folgeprozess ___einklagen.767 Ist eine auf Rückzahlung des Kaufpreises wegen Fehlens einer zugesi___cherten Eigenschaft gestützte Klage abgewiesen worden, ist der Streitgegenstand die___ses Prozesses mit dem des Zweitprozesses identisch, in dem der Kläger Rückzahlung des ___Kaufpreises mit der Behauptung begehrt, der Beklagte habe den Mangel bei Abschluss ___des Kaufvertrages arglistig verschwiegen.768 Bei einer auf Aufklärungs- oder Beratungs___mängeln gestützten Klage stellt grundsätzlich das gesamte Beratungsgespräch einen ___einheitlichen Lebensvorgang und damit auch nur einen Streitgegenstand dar.769 Die ___Klage aus Vertrag und aus einer Vertragsverletzung sind regelmäßig unterschiedliche ___Lebenssachverhalte.770 Das gilt auch für die Klage gegen den Architekten wegen unter___bliebener Umsetzung der Ausführungsplanung und wegen einer Fehlers der Entwurfs___planung und Bauüberwachung, selbst wenn es um den Ersatz desselben Schadens ___geht.771 Die Klage aus eigenem Recht und aus abgetretenem Recht eines Dritten sind ___ ___ ___762 EuGH NJW 2002, 281, 282 Tz 46; näher zu diesem Fragenkreis: M. Schwab JZ 2006, 170. 763 BGHZ 163, 339, 343 = NJW 2005, 2926; OLG Hamm BauR 1989, 743; Zöller/Herget § 767 Rdn. 14. ___764 BGH NJW 2005, 1499, 1503. ___765 BGH NJW 2005, 1499, 1503; NJW-RR 2010, 1598 Rdn. 5. ___766 Vgl. dazu VI 5. ___767 BGHZ 123, 137, 141 = NJW 1993, 2684. 768 BGHZ 157, 47, 51 = NJW 2004, 1252. ___769 BGH NJW 2014, 314 Rdn. 18. ___770 BGH NJW 2013, 540 Rdn. 22. ___771 BGH NJW-RR 2008, 762 Rdn. 17.

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_____unterschiedliche Streitgegenstände.772 Entsprechendes gilt für verschiedene Abtretungen _____unterschiedlicher Zedenten.773 Geht man in einer solchen Fallkonstellation von unter_____schiedlichen Streitgegenständen aus, kommt es nicht darauf an, dass die abgetretene _____Forderung, die im Zweitprozess geltend gemacht wird, nach dem Schluss der mündli_____chen Verhandlung des Erstprozesses abgetreten worden ist.774 Ob von unterschiedlichen _____Streitgegenständen bei mehrfacher Abtretung desselben Zedenten an den Zessionar (und _____Kläger) auszugehen ist, ist zweifelhaft, im Ergebnis ist dies zu verneinen.775 Anders als _____bei der Abtretung durch verschiedene Zedenten ändert sich der Lebenssachverhalt nicht, _____wenn derselbe Zedent die Forderung an denselben Zessionar mehrfach abtritt. Deshalb _____tritt Präklusion ein, wenn der Zessionar sich im Erstprozess nicht auf sämtliche vor der _____letzten mündlichen Verhandlung erfolgte Abtretungen stützt. In einem Fall, in dem eine _____vor Schluss der mündlichen Verhandlung erfolgte Abtretung wirksam ist, geht eine nach _____Schluss der mündlichen Verhandlung erneut erklärte Abtretung ins Leere. Die Klage aus _____einer Forderung, die aufgrund einer Einziehungsermächtigung des Sicherungsnehmers _____(Zessionars) vom Sicherungsgeber (Zedent) und später aufgrund einer Rückabtretung _____des Sicherungsnehmers vom Sicherungsgeber geltend gemacht wird, bilden einen _____Streitgegenstand.776 Dasselbe gilt, wenn die Aktivlegitimation aus einem Pfändungs- und _____Überweisungsbeschluss und nachfolgend aus einer Abtretung hergeleitet wird.777 In die_____sen Fällen ist der Kläger mit dem weiteren Grund, aus dem er eine Aktivlegitimation ab_____leitet, präkludiert, wenn dieser Grund schon zum maßgeblichen Zeitpunkt des Schlusses _____der mündlichen Verhandlung des Erstprozesses bestand. Im Bereich des gewerblichen _____Rechtsschutzes nimmt die Rechtsprechung an, dass jedes Schutzrecht einen eigenen _____Streitgegenstand (prozessualen Anspruch) bildet778 und auch daneben verfolgte wett_____bewerbsrechtliche Ansprüche einen – regelmäßig aber auch nur einen – weiteren Le_____benssachverhalt und – bei identischem Verbotsantrag – damit einen Streitgegenstand _____begründen779 und deshalb auch bei einem einheitlichen Klagebegehren beim Zusammen_____treffen von Schutzrechten und wettbewerbsrechtlichen Ansprüchen verschiedene Streit_____gegenstände vorliegen. Entsprechend begrenzt ist die Rechtskraft der Entscheidung.780 _____ Bis zum 31. August 2009 richtete sich das Verfahren auf Feststellung des Bestehens 185 _____oder Nichtbestehens eines Eltern-Kind-Verhältnisses oder der Feststellung der Wirka_____samkeit oder Unwirkasamkeit der Anerkennung der Vaterschaft nach §§ 640 ff. ZPO. War _____ein Antrag auf Anfechtung der Vaterschaft (§§ 1600 ff. BGB, §§ 640 ff. ZPO a.F.) abge_____wiesen worden, weil der Antragsteller keine Umstände vorgetragen oder bewiesen hatte, _____die gewisse Zweifel an seiner Vaterschaft wecken konnten, war über die Abstammung _____des Kindes nicht rechtskräftig entschieden.781 Rechtskräftig festgestellt ist in einem sol_____chen Fall nur, dass auf Grund des der Entscheidung zugrunde liegenden Lebenssach_____verhalts ein etwa bestehendes Anfechtungsrecht nicht durchsetzbar ist. Der Antragstel_____ _____ _____772 BGH NJW 2005, 2004, 2005; NJW 2007, 2560 Rdn. 17; NJW 2008, 2922 Rdn. 19; NJW 2009, 56 Rdn. 15; _____BeckRS 2014, 1621 Rdn. 2; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 154 Rdn. 4; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 225. _____773 Enger BGH NJW 1986, 1046, 1047. _____774 A.A. wohl BGH NJW 1986, 1046, 1047 unter 2 a. 775 BGH MDR 1976, 136; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 225. _____776 BGH NJW 2009, 56 Rdn. 15. _____777 BGH NJW 2007, 2560 Rdn. 18; NJW 2009, 56 Rdn. 15. _____778 BGH GRUR 2007, 691 Rdn. 17 – Staatsgeschenk; NJW-RR 2012, 1506 Rdn. 17; NJW 2013, 1885 Rdn. 8 – _____Metall auf Metall II; GRUR 2014, 393 Rdn. 14 – wetteronline.de. 779 BGH NJW-RR 2013, 748 Rdn. 13 – Peek & Cloppenburg; BGHZ 194, 314 Rdn. 18 bis 27 – _____Biomineralwasser. _____780 Büscher GRUR 2012, 16, 24 f. _____781 BGH NJW 1998, 2976, 2977; NJW 2003, 585, 586.

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___ler ist deshalb in einem solchen Fall durch die Entscheidung im Erstverfahren nicht ___gehindert, ein weiteres Vaterschaftsanfechtungsverfahren auf neue nach der letzten ___mündlichen Verhandlung hervorgetreten Umstände zu stützen. Dazu reicht aber allein ___nicht aus, dass der im vorausgegangenen Abstammungsverfahren zur Durchsetzung des ___Anfechtungsrechts vorgetragene Lebenssachverhalt (zB die Mutter des beklagten Kindes ___habe während der Empfängniszeit mit einem Dritten intime Beziehungen unterhalten) ___nur durch neue Einzelheiten oder neue Beweismittel ergänzt wird.782 Daraus ergibt sich ___kein neuer Streitgegenstand, weil Verfahrensantrag und Lebenssachverhalt unverändert ___bleiben. Diese Grundsätze sind auch unter Geltung der Neuregelung des Verfahrens in ___Abstammungssachen unverändert maßgeblich. Das Abstammungsverfahren ist seit dem ___1. September 2009 nunmehr in §§ 169 bis 185 FamFG geregelt und als Verfahren der frei___willigen Gerichtsbarkeit ausgestaltet. Von Bedeutung sind insbesondere das Verfahren ___auf Feststellung des Bestehens oder Nichtbestehens eines Eltern-Kind-Verhältnisses und ___auf Anfechtung der Vaterschaft (§ 169 Nr. 1 und 4 FamFG). Die Entscheidung in Abstam___mungssachen ergeht durch Beschluss (§ 116 FamFG), der der formellen und materiellen ___Rechtskraft fähig ist (§§ 182, 184 FamFG). Die Entscheidung über die Abstammung hat ___Wirkung nicht nur gegenüber den Verfahrensbeteiligten, sondern hat Gültigkeit für und ___gegen alle (§ 184 Abs. 2 FamFG; zuvor § 640h Abs. 1 Satz 1 ZPO a.F.). Das Ergebnis eines ___Verfahrens über das Bestehen oder Nichtbestehen eines Eltern-Kind-Verhältnisses oder ___auf Anfechtung der Vaterschaft kann nicht in einem anderen Verfahren ausdrücklich ___oder inzident in Zweifel gezogen werden. Das ist mit der Gestaltungswirkung der Ent___scheidung und ihrer Drittwirkung nicht vereinbar.783 Diese Bindungswirkung betrifft – ___wie allgemein bei der Rechtskraft – nur die Beschlussformel und nicht die Entschei___dungselemente.784 § 185 FamFG enthält eine Sonderregelung für Wiederaufnahmeverfah___ren gegen rechtskräftige Beschlüsse in Abstammungssachen, die den allgemeinen Be___stimmungen der §§ 578 bis 591 ZPO vorgeht. ___ ___ 4. Gesetzesänderung. Eine Änderung der gesetzlichen Vorschriften hat auf rechts- 186 ___kräftige Entscheidungen grundsätzlich keinen Einfluss.785 Dies gilt auch, wenn das ge___änderte Gesetz rückwirkend in Kraft tritt.786 Nur wenn in den gesetzlichen Vorschriften ___eine ausdrückliche Regelung enthalten ist oder sich aus der Auslegung der Gesetzesän___derung ergibt (zB weil eine als verfassungswidrig angesehene Rechtslage geändert wer___den soll), dass auch rechtskräftig abgeschlossene Rechtsstreitigkeiten von der Neu___regelung erfasst werden, oder wenn es sich um dauernde, jeweils neu entstehende ___Ansprüche handelt, wirken sich Änderungen der die rechtskräftige Entscheidung tra___genden Gesetze aus.787 Änderungen der gesetzlichen Vorschriften wirken sich ebenfalls ___aus, wenn Gegenstand der Entscheidung die in die Zukunft gerichtete Feststellung eines ___dauernden Rechtsverhältnisses ist.788 In § 1 Abs. 1 des Gesetzes zur Änderung und Ergän___zung beurkundungsrechtlicher Vorschriften vom 20. Februar 1980789 hat der Gesetzgeber ___ ___ ___782 BGH NJW 2003, 585, 586. ___783 BGH NJW 2007, 3062 Rdn. 14 ff. zu §§ 640 ff. ZPO a.F. 784 BGH NJW 1994, 2697; NJW 2003, 585, 586; Coester-Waltjen/Hilbig-Lugani MünchKommFamFG2 § 184 ___Rd. 9. ___785 RGZ 147, 385, 390; BGHZ 3, 82, 85; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 258; Schuschke in Schuschke/Walker3 ___§ 767 Rdn. 23. ___786 BGHZ 3, 82, 85; MünchKomm/K. Schmidt § 767 Rdn. 70. 787 RGZ 46, 65, 67; 147, 385, 390; 166, 303, 304 (zu § 323); BGH FamRZ 1977, 461, 462; BGHZ 70, 151, 156 = ___NJW 1978, 753; Oetker ZZP 115 (2002) S. 3. ___788 BGHZ 145, 316, 320 = NJW-RR 2001, 447; Oetker ZZP 115 (2003), 3, 4. ___789 BGBl I, 157.

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_____mit rückwirkender Kraft Vorschriften zur Heilung unwirksamer Rechtsgeschäfte erlas_____sen; die Nichtigkeit der Rechtsgeschäfte war durch eine Verschärfung der Anforderun_____gen an die Beurkundung notarieller Rechtsgeschäfte durch die Rechtsprechung des BGH _____aufgetreten, der bestimmte Maßnahmen, die gängiger Beurkundungspraxis entspra_____chen, als nach den Beurkundungsvorschriften nicht ausreichend angesehen hatte (Ver_____weis auf eine öffentliche Urkunde, auf Karten, Zeichnungen, Abbildungen oder Schrift_____stücke).790 Nach § 1 Abs. 2 des Gesetzes waren die Vorschriften, die die rückwirkende _____Heilung anordneten, nicht anzuwenden, wenn eine rechtskräftige Entscheidung entge_____genstand. Der Gesetzgeber hatte der materiellen Rechtskraft eine größere Bedeutung _____beigemessen, als dem Interesse an einer rückwirkenden Heilung formunwirksamer _____Rechtsgeschäfte. Diese Ausnahme von der Rückwirkung der Heilungsvorschriften für _____den Fall rechtskräftiger Entscheidungen war aus Gründen der Rechtssicherheit auch mit _____dem Grundgesetz vereinbar.791 _____ Eine Ausnahme von dem Grundsatz, dass sich Gesetzesänderungen auf die rechts187 _____kräftige Entscheidung nicht auswirken, kommt auch bei Unterlassungsklagen in Be_____tracht, weil diese über das fortdauernde Verbot in die Zukunft wirken.792 Eine gesetzliche _____Neuregelung, die den Unterlassungsanspruch entfallen lässt (das Verbot besteht nicht _____mehr), ist beachtlich und kann vom Schuldner mit der Vollstreckungsabwehrklage gel_____tend gemacht werden.793 Nicht einschlägig ist dagegen § 323. Das rechtskräftige Unterlas_____sungsgebot betrifft keine erst künftig fällig werdende wiederkehrende Leistung, wie sie _____dem § 323 zugrunde liegt. Es handelt sich vielmehr um einen einheitlichen Unterlas_____sungsanspruch, der auf ein Dauerverhalten gerichtet ist, und der befriedigt ist, solange _____der Schuldner sich an das Verbot hält.794 Eine Einwendung, die mit der Vollstreckungs_____abwehrklage geltend zu machen ist, liegt weiter vor, wenn die Aktivlegitimation auf _____Grund der Gesetzesänderung entfällt, auch wenn das beanstandete Verhalten weiter _____verboten ist, der Kläger nur nicht mehr anspruchsberechtigt ist.795 Entfällt nicht der ma_____terielle Unterlassungsanspruch, sondern nur die Befugnis, den Anspruch geltend zu ma_____chen (§ 13 UWG a.F., § 8 Abs. 3 Nr. 2 bis 4 UWG), geht eine beachtliche Meinung davon _____aus, dass dies nicht mit der Vollstreckungsabwehrklage geltend gemacht werden kann, _____weil es sich nicht um einen materiell-rechtlichen Einwand handelt, sondern die Prozess_____führungsbefugnis betroffen ist.796 Die überwiegende Meinung sieht allerdings auch eine _____Gesetzesänderung, durch die die Prozessführungsbefugnis nach Rechtskraft des Unter_____lassungstitels berührt wird, als Einwendung an, die mit der Vollstreckungsabwehrklage _____ _____ _____790 Zu den Einzelheiten BGH NJW 1979, 1495, 1496 und 1498; hierzu auch BVerfGE 72, 302 = NJW 1986, _____2817. _____791 BverfGE 72, 302 = NJW 1986, 2817. 792 BGHZ 181, 373 Rdn. 18 – Mescher weis; Oetker ZZP 115 (2002) S. 3, 4. _____793 BGHZ 133, 316, 323 = GRUR 1997, 382 – Altunterwerfung I; BGH GRUR 1997, 386, 389 – _____Altunterwerfung II (in beiden Entscheidungen allerdings nur als obiter dicta); BGHZ 181, 373 Rdn. 18 – _____Mescher weis; BGH GRUR 2014, 797 Rdn. 24 – fishtailparka; Ahrens Der Wettbewerbsprozess7 Kap 36 _____Rdn. 199; Schuschke in Schuschke/Walker3 § 767 Rdn. 23; Grunsky Gedächtnisschrift Röding (1978) S. 325, _____329; Voelp GRUR 1984, 486, 488; Ulrich FS Traub (1994) S. 423, 428; ders. WRP 1995, 86, 87; Rüßmann FS Lüke (1997) S. 675, 679; für eine Geltendmachung mit der Klage nach § 323: Oetker ZZP 115 (2002) S. 3, 7 _____m.w.N. _____794 BGHZ 59, 72, 74 – Kaffeewerbung; Fezer/Büscher2 UWG § 11 Rdn. 32. _____795 BGHZ 133, 316, 323 = GRUR 1997, 382 – Altunterwerfung I; BGH GRUR 1997, 386, 389 – 7 _____Altunterwerfung II (in beiden Entscheidungen obiter dicta); a.A. Ahrens Der Wettbewerbsprozess Kap 36 Rdn. 201. _____796 KG GRUR 1995, 150; GRUR 1996, 997; Ahrens Der Wettbewerbsprozess7 Kap 36 Rdn. 201; Raebel in _____Schuschke/Walker5 § 767 Rdn. 23; allgemein für eine Unbeachtlichkeit von neuen Tatsachen, die nicht die _____Vollstreckbarkeit des Titels nachträglich vernichten oder hemmen: BGHZ 100, 211, 212.

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___geltend gemacht werden kann.797 Im Hinblick auf den Doppelcharakter von § 8 Abs. 3 ___Nr. 2 und Nr. 3 UWG (§ 13 Abs. 2 Nr. 2 und Nr. 3 UWG a.F.), die sowohl die Prozessfüh___rungsbefugnis als auch die materielle Anspruchsberechtigung regeln,798 ist diese Ansicht ___konsequent. Dieselben Maßstäbe gelten allgemein bei einem Wegfall der Voraussetzun___gen einer Prozessstandschaft.799 ___ Liegt der Entscheidung eine Rechtsnorm zugrunde, die vom Bundesverfassungs- 188 ___gericht im Normenkontrollverfahren oder auf eine Verfassungsbeschwerde für ___verfassungswidrig erklärt worden ist, kann dies mit der Vollstreckungsabwehrklage ___nach §§ 79 Abs. 2 Satz 3, 95 Abs. 3 Satz 3 BVerfGG geltend gemacht werden. Die Vollstre___ckung aus solchen Entscheidungen ist unzulässig. Ansprüche aus ungerechtfertigter ___Bereicherung sind allerdings ausgeschlossen (§ 79 Abs. 2 Satz 4 BVerfGG). Insoweit ist ___die rechtskräftige Entscheidung weiter Rechtsgrund i.S. von § 812 BGB. Betroffen ist da___mit grundsätzlich nicht die Rechtskraft der Entscheidung, sondern deren Vollstre___ckung.800 Eine Ausnahme wird bei Urteilen zu machen sein, die keiner Vollstreckung ___bedürfen, also bei Feststellungs- und Gestaltungsurteilen, soweit sie sich weiter nachtei___lig auf die Rechtsposition eines Beteiligten auswirken. Unter den Voraussetzungen des ___§ 79 Abs. 2 Satz 1 BVerfGG können diese Urteile mit einer Feststellungsklage angegriffen ___werden, um die nachteiligen Folgen für die Zukunft zu beseitigen. Der Bestimmung des ___§ 79 Abs. 2 Satz 2 und 3 BVerfGG ist zu entnehmen, dass Entscheidungen unter den Vor___aussetzungen des § 79 Abs. 2 Satz 1 BVerfGG sich nicht weiter nachteilig auswirken sol___len. Streitig ist, ob § 79 Abs. 2 Satz 3 BVerfGG auch die weiteren Fälle des § 79 Abs. 1 ___BVerfGG erfasst (Feststellung der Unvereinbarkeit einer gesetzlichen Norm mit dem ___Grundgesetz oder Annahme der Unvereinbarkeit einer bestimmten Auslegung einer ___Norm mit dem Grundgesetz); die überwiegende Meinung verneint eine erweiternde Aus___legung auf diese Fallgruppen.801 Aus den vom Bundesgerichtshof802 dargelegten Gründen ___sprechen jedoch die überzeugenderen Gesichtspunkte dafür, die Fallgruppen der Fest___stellung der Unvereinbarkeit einer gesetzlichen Norm mit dem Grundgesetz oder die An___nahme der Unvereinbarkeit einer bestimmten Auslegung einer Norm mit dem Grundge___setz dem in § 79 Abs. 2 Satz 1 BVerfGG geregelten Fall einer Nichtigerklärung einer Norm ___gleichzustellen und § 79 Abs 2 BVerfGG entsprechend anzuwenden.803 Nicht unter § 79 ___Abs. 2 BVerfGG i.V. mit § 767 fallen jedoch verfassungsrechtlich bedeutsame Subsum___tionsfehler der Fachgerichte, soweit es sich um eine Rechtsanwendung im Einzelfall ___handelt und keine generellen über den Einzelfall hinauswirkenden Leitlinien betroffen ___sind.804 Diese führen zwar zur Aufhebung der Entscheidung, soweit sie rechtzeitig mit ___der Verfassungsbeschwerde angefochten wird. Geschieht dies nicht, ist aber nicht der ___Weg der Vollstreckungsabwehrklage nach § 79 Abs. 2 BVerfGG i.V. mit § 767 eröffnet, ___weil nicht eine verfassungskonforme einschränkende Auslegung der jeweiligen Norm, ___sondern ein Subsumtionsfehler des Fachgerichts durch eine nicht ausreichende Berück___ ___ ___797 BGHZ 133, 316, 323 = GRUR 1997, 382 – Altunterwerfung I; BGH GRUR 1997, 386, 389 – Schmidt/Brinkmann4 § 767 Rdn. 66; ___Altunterwerfung II; OLG Stuttgart WRP 1997, 245, 247; MünchKomm/K. Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren10 Kap. 57 Rdn. 55; Engler NJW 1995, 2185, 2187. ___ 798 BGH GRUR 2005, 689 f. – Sammelmitgliedschaft III. ___799 OLG Schleswig FamRz 1990, 189; OLG Hamm FamRZ 1992, 843; OLG Brandenburg FamRZ 1997, ___509. ___800 MünchKomm/Gottwald Rdn. 156. ___801 Zum Meinungsstand: BGHZ 151, 316, 322 = NJW 2002, 2940; aufgehoben durch BVerfG ZIP 2006, 60 = FamRZ 2006, 253. ___802 BGHZ 151, 316, 322 = NJW 2002, 2940. ___803 BVerfG ZIP 2006, 60 = FamRZ 2006, 253. ___804 BVerfG ZIP 2006, 60 = FamRZ 2006, 253.

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_____sichtigung von Verfassungsgrundsätzen der Entscheidung zugrunde liegt.805 Von einem _____derartigen Subsumtionsfehler, der mit der Vollstreckungsabwehrklage nach § 767 i.V. _____mit § 79 Abs. 2 Satz 3 BVerfGG nicht angegriffen werden kann, ist allerdings nicht auszu_____gehen, wenn die Gerichte Generalklauseln und auslegungsbedürftige Rechtsbegriffe _____anhand der jeweiligen Grundrechte „interpretationsleitend“ auszulegen haben, um die _____Bedeutung der Grundrechte durchzusetzen.806 Hat das BVerfG in einer Entscheidung _____Vorgaben für die Auslegung einer Norm gemacht, die über den Einzelfall hinausgehen, _____an die die Fachgerichte bei der künftigen Rechtsprechung gebunden sind, so kann die _____mangelnde Berücksichtigung dieser Vorgaben in einer bereits rechtskräftigen Entschei_____dung ebenfalls mit der Vollstreckungsabwehrklage geltend gemacht werden (§ 767 ZPO, _____§ 79 Abs. 2 Satz 3 BVerfGG). Diese ausdehnende analoge Anwendung von § 79 Abs. 2 _____Satz 3 BVerfGG auf Fälle von Subsumtionsfehlern, die über den Einzelfall hinausgehen _____und Leitlinien bei der Auslegung von Gesetzesbestimmungen betreffen, ist allerdings _____problematisch.807 Und in der Praxis dürfte die Abgrenzung mit der erforderlichen Sicher_____heit kaum möglich sein. Dies ist deshalb besonders bedenklich, weil die materielle _____Rechtskraft gerade der Rechtssicherheit dient und die Durchdringung aller Lebensberei_____che durch die Grundrechtsauslegung des BVerfG mit einer sehr hohen, in der Praxis _____kaum noch zu prognostizierenden Interpretationsdichte die Rechtskraft gerichtlicher _____Entscheidungen in nennenswertem Umfang betreffen kann. _____ _____ 5. Änderung der Rechtsprechung. Eine Änderung der Rechtsprechung hat auf die 189 _____Rechtskraft von Urteilen auch dann keine Auswirkung, wenn die rechtskräftige Ent_____scheidung nach der geänderten Rechtsprechung anders ausgefallen wäre.808 Eine Aus_____nahme hiervon sieht § 10 UKlaG (früher § 19 AGBG) vor. Danach kann der Verwender _____von AGB, dem die Verwendung einer AGB-Bestimmung nach § 1 UKlaG untersagt worden _____ist, mit der Vollstreckungsabwehrklage nach § 767 geltend machen, dass nachträglich _____eine Entscheidung des Bundesgerichtshofs oder des Gemeinsamen Senats der obersten _____Gerichtshöfe des Bundes ergangen ist, welche die Verwendung dieser Bestimmung für _____dieselbe Art von Rechtsgeschäften untersagt. Weitere Voraussetzung ist, dass die _____Zwangsvollstreckung aus dem Urteil den Geschäftsbetrieb des Verwenders in unzumut_____barer Weise beeinträchtigen würde. Es handelt sich um eine Ausnahmevorschrift, die _____sich aus den in § 11 Satz 1 UKlaG vorgesehenen Wirkungen eines Unterlassungsurteils _____nach dem UKlaG ergibt. Ist dem Verwender nach § 1 UKlaG in einem Rechtsstreit die Be_____nutzung einer bestimmten AGB-Klausel untersagt worden, so kann sich ein Vertrags_____partner des Verwenders hierauf berufen. Es handelt sich um einen auf Einrede hin zu _____berücksichtigenden Fall der Rechtskrafterstreckung auf Dritte.809 Im Prozess zwischen _____dem Verwender der AGB-Klausel und seinem Vertragspartner ist ohne erneute Prüfung _____in der Sache von der Unwirksamkeit der Klausel auszugehen. Dem kann der Verwender _____nach § 11 Satz 2 UKlaG entgegenhalten, dass er die Klage nach § 10 UKlaG erheben könn_____te. § 10 UKlaG i.V. mit § 767 ermöglicht dem Verwender, der Wirkung des Unterlassungs_____urteils nach § 11 Satz 1 UKlaG nicht in jedem einzelnen Rechtsstreit nach § 11 Satz 2 _____UKlaG entgegenzutreten zu müssen, sondern in einem Prozess gegen den Unterlas_____sungsgläubiger sich gegen die Bindungswirkung des Unterlassungsurteils unter den _____ _____ _____805 BGHZ 151, 316, 323 = NJW 2002, 2940. _____806 BVerfG ZIP 2006, 60 = FamRZ 2006, 253. 807 Hierzu das Sondervotum der Richterin Haas ZIP 2006, 60. _____808 BGHZ 151, 316, 326 = NJW 2002, 2940; MünchKomm/Gottwald Rdn. 156; Stein/Jonas/Leipold _____Rdn. 255. _____809 Hierzu § 325 Rdn. 88.

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___Voraussetzungen des § 10 UKlaG zu wenden. Die Vorschrift ist entsprechend anwendbar ___auf ein auf wettbewerbsrechtliche Vorschriften gestütztes Verbot, bestimmte Allgemeine ___Geschäftsbedingungen zu verwenden. Ein solches Unterlassungsgebot kann aus § 4 ___Nr. 11 UWG in Verbindung mit zivilrechtlichen Vorschriften folgen.810 Es wirkt zwar nur ___zwischen den Parteien des ursprünglichen Rechtsstreits. Die Vorschrift des § 11 UKlaG ist ___weder direkt noch analog anwendbar. Der verurteilte Verwender ist jedoch wegen des ___von dem Unterlassungsgebot ausgehenden Vollstreckungsdrucks gehindert, die Klausel ___auch nach einem anders lautenden höchstrichterlichen Urteil zu benutzen, so dass die ___Interessenlage mit derjenigen vergleichbar ist, die § 10 UKlaG regelt. ___ Für Unterlassungsansprüche stellt sich über den unmittelbaren Regelungsbereich 190 ___des § 10 UKlaG aber allgemein die Frage, ob eine Änderung der Rechtsprechung Auswir___kungen auf einen Vollstreckungstitel hat, der ein Unterlassungsgebot zum Gegenstand ___hat. Unterlassungstitel wirken in die Zukunft und untersagen dem Schuldner die Zuwi___derhandlung ohne jede zeitliche Befristung. Sie unterfallen auch nicht der 30-jährigen ___Verjährungsregelung des § 197 Abs. 1 Nr. 3 und Nr. 4 BGB, weil nur unbefriedigte An___sprüche verjähren;811 die Verjährungsfrist läuft daher nicht, wenn der Schuldner das ___Verbot achtet.812 Bei strafbewehrten Unterlassungserklärungen hat die Rechtsprechung ___eine Loslösung vom Unterlassungsvertrag durch Kündigung nach § 314 Abs. 1 BGB zuge___lassen, wenn sich die höchstrichterliche Rechtsprechung geändert hat und ein zuvor als ___wettbewerbswidrig angesehenes Verhalten wettbewerbsrechtlich nunmehr nicht mehr ___als unzulässig angesehen wird.813 Unproblematisch ist der Fall, in dem die Änderung der ___Rechtsprechung auf einer veränderten Verkehrsauffassung beruht.814 Das Verständnis ___des Verkehrs (die Verkehrsauffassung) ist Tatfrage, auch wenn ihre Feststellung auf Er___fahrungswissen beruht.815 Ändert sich die Rechtsprechung nach dem gemäß § 767 Abs. 2 ___maßgeblichen Zeitpunkt, weil sich die Verkehrsauffassung ändert, kann dies mit der ___Vollstreckungsabwehrklage geltend gemacht werden. Dies gilt auch, wenn die Änderung ___der Verkehrsauffassung auf einem geänderten Maßstab beruht. So hat sich unter dem ___Einfluss der unionsrechtlichen Rechtsprechung das der Verkehrsauffassung zugrunde ___liegender Verbraucherleitbild geändert. Maßgeblich für die Beurteilung der Verkehrsauf___fassung ist nicht mehr das Verständnis eines flüchtigen Verbrauchers, sondern eines ___normal informierten, angemessen aufmerksamen und verständigen Durchschnittsver___brauchers.816 Auch diese Änderung des Maßstabs der Verkehrsauffassung kann nach ___§ 767 Abs. 2 geltend gemacht werden. ___ Beruht die Änderung der höchstrichterlichen Rechtsprechung dagegen auf einer ge- 191 ___änderten Rechtsauffassung, ist umstritten, ob dies bei Unterlassungstiteln unter ent___ ___ ___810 BGH NJW 2011, 76 Rdn. 17 – Gewährleistungsausschluss im Internet; NJW 2012, 3577 Rdn. 46 – Missbräuchliche Vertragsstrafe. ___811 BGHZ 59, 72, 74 – Kaffeewerbung. ___812 Fezer/Büscher UWG2 § 11 Rdn. 32. ___813 BGHZ 133, 316, 329 = NJW 1997, 1702 – Altunterwerfung I; BGHZ 181, 173 Rdn. 18ff – Mescher weis; ___NJW 2010, 1874 Rdn. 22; BGH GRUR 2014, 797 Rdn.723 – fishtailparka; eine Kündigungsmöglichkeit Wettbewerbsprozess Kap 8 Rdn. 46 ff.; Teplitzky Wettbewerbsrechtliche ___bejahen: Ahrens/Achilles Der Ansprüche und Verfahren10 Kap. 20 Rdn. 25; Fezer/Büscher UWG2 § 8 Rdn. 192; a.A. Bornkamm in ___Hefermehl/Köhler/Bornkamm Wettbewerbsrecht32 § 12 Rdn. 1.161, der auf eine Störung der ___Geschäftsgrundlage abstellt. ___814 BGH GRUR 1973, 429, 430 – Idee-Kaffee. ___815 BGHZ 156, 250, 252 = NJW 2004, 1163 – Marktführerschaft; NJW-RR 2013, 1377 Rdn. 29 – Einkaufswagen III; GRUR 2014, 682 Rd. 28 – Nordjob-Messe. ___816 EuGH GRUR-Int. 2005, 44, 45 Rdn. 24 – Sat 1; GRUR 2005, 1042 Rdn. 28 – THOMSON LIFE; GRUR ___2011, 1124 Rdn. 50 – Interflora; BGH GRUR 2002, 160, 162 – Warsteiner III; GRUR 2013, 631 Rdn. 64 – ___AMARULA/Marulablu; GRUR 2014, 500 Rdn. 17 – Praebiotik.

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_____sprechender Anwendung des § 10 UKlaG durch eine Vollstreckungsabwehrklage geltend _____gemacht werden kann.817 Da die Unterlassungsgebote gerade im Wettbewerbsrecht re_____gelmäßig auch im Allgemeininteresse (vgl. § 1 UWG) bestehen und die Durchsetzung, _____wie bei der Durchsetzung von Ansprüchen nach Verbraucherschutzgesetzen nach dem _____UKlaG, häufig durch Verbände erfolgt, liegt bei Unterlassungsansprüchen auf Grund von _____Normen des Wettbewerbsrechts ein dem § 10 UKlaG vergleichbarer Sachverhalt vor, der _____eine analoge Anwendung der Vorschrift auf Unterlassungsgebote auf Grund wettbe_____werbsrechtlicher Normen rechtfertigt. Darüber hinaus sollte, soweit dies ansonsten zu _____unzumutbaren Beeinträchtigungen des Schuldners führt, allgemein bei Unterlassungs_____geboten jeder Art eine nachträgliche Änderung der höchstrichterlichen Rechtsprechung _____im Wege der Vollstreckungsabwehrklage geltend gemacht werden können. Entspre_____chendes muss gelten, wenn eine bislang höchstrichterlich nicht geklärte Rechtsfrage _____anders als im Vorprozess entschieden wird. _____ _____ X. Zeitliche und räumliche Wirkung der Rechtskraft _____ _____ 1. Zeitliche Grenzen _____ _____ 192 a) Verjährung rechtskräftig festgestellter Ansprüche (§ 197 Abs. 1 Nr. 3, Abs. 2 _____BGB). In zeitlicher Hinsicht entfaltet die Rechtskraft der Entscheidung unter anderem _____dadurch Wirkungen, dass das materielle Recht die Verjährung rechtskräftig festgestellter _____Ansprüche besonders regelt. Nach § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB verjähren rechtskräftig festge_____stellte Ansprüche vorbehaltlich des § 197 Abs. 2 BGB in 30 Jahren. Der Anspruch muss _____rechtskräftig festgestellt sein. Was rechtskräftig festgestellt ist, wird durch den Urteilsge_____genstand bestimmt, der im Regelfall mit dem Streitgegenstand übereinstimmt.818 Ist über _____hilfsweise zur Entscheidung gestellte Ansprüche nicht entschieden, gilt die 30-jährige _____Verjährungsfrist des § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB für diese Ansprüche nicht. _____ 193 Es muss sich bei der Entscheidung nicht um ein Leistungsurteil handeln. Ein Fest_____stellungsurteil, das das Bestehen eines Anspruchs feststellt, genügt, und zwar auch _____dann, wenn es sich um eine allgemein gehaltene Feststellung handelt.819 Ein auf Freistel_____lung gerichtetes Leistungsurteil reicht ebenfalls aus.820 Zwischenurteile (§§ 303, 304), _____auch über den Grund, sind regelmäßig der materiellen Rechtskraft nicht fähig.821 Sie fal_____len nicht unter § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB. Das Vorbehaltsurteil ist ebenfalls der materiellen _____Rechtskraft nicht fähig. Die h.M. in der Literatur wendet auf das Vorbehaltsurteil gleich_____wohl § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB an.822 Das ist aus Sicht der h.M. deshalb unproblematisch, _____weil diese bei § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB die Rechtskraft i.S. der formellen Rechtskraft ver_____steht.823 Da es in § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB um die rechtskräftige Feststellung des Anspruchs _____ _____ _____817 Bejahend: BGHZ 181, 373 Rdn. 22f – Mescher weis; Ahrens Der Wettbewerbsprozess7 Kap. 36 _____Rdn. 206; Baur/Stürner/Bruns Zwangsvollstreckungsrecht13 Bd. I Rdn. 45.31; a.A. Gaul FS Beitzke S. 997, _____1044; Ulrich FS Traub, 423, 428. _____818 Zum Verhältnis Urteilsgegenstand und Streitgegenstand Rdn. 115. 819 BGH NJW-RR 1989, 215 (Feststellung, dass der Beklagte dem Kläger allen künftig aus einem _____bestimmten Unfall noch entstehenden Schaden zu ersetzen hat). _____820 BGH NJW 1991, 2014, 2015. _____821 RGZ 66, 10, 12; 117, 423, 425; zu Ausnahmen Rdn. 17. 14 § 197 Rdn. 10; MünchKomm-BGB/Grothe6 § 197 Rdn. 19; _____822 Erman/J. Schmidt-Räntsch Soergel/Niederführ13 § 197 Rdn. 25; Staudinger/Peters/Jacoby (2014) § 197 Rdn. 55; Begründung zum _____Regierungsentwurf BT-Drucks. 14/6040, S. 99 f., 106. _____823 BeckOK BGB/Henrich 31. Ed (1.5.2014) § 197 Rdn. 12; MünchKomm-BGB/Grothe6 § 197 Rdn. 17; _____Staudinger/Peters/Jacoby (2014) § 197 Rdn. 55.

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___geht, kann damit aber nur die materielle Rechtskraft der Entscheidung gemeint sein.824 ___Nur durch den Rückgriff darauf, worüber materiell rechtskräftig entschieden ist, lässt ___sich überhaupt bestimmen, welcher Anspruch nunmehr der 30-jährigen Verjährungsfrist ___unterfällt. Deshalb bedurfte es auch des § 219 BGB a.F., der die Wirkungen des § 218 BGB ___a.F. ausdrücklich für das Vorbehaltsurteil anordnete.825 Durch die Aufhebung des § 219 ___BGB sollte an der bis dahin bestehenden Rechtslage, wonach § 218 BGB a.F. kraft ___ausdrücklicher gesetzlicher Anordnung für das rechtskräftige Vorbehaltsurteil galt, ___allerdings nichts geändert werden.826 Nachdem eine dem § 219 BGB a.F. vergleichbare ___Vorschrift nicht mehr existiert, ist § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB auf das Vorbehaltsurteil ent___sprechend anwendbar, um dem Willen des Gesetzgeber Rechnung zu tragen. Abzustel___len ist mangels materiell rechtskräftiger Entscheidung beim Vorbehaltsurteil auf den ___Streitgegenstand, den prozessualen Anspruch, der dem Vorbehaltsurteil zugrunde liegt. ___ Für die negative Feststellungsklage gilt § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB, soweit durch die 194 ___klageabweisende Entscheidung über die negative Feststellungsklage ein Anspruch mate___riell rechtskräftig festgestellt wird.827 Die Klage muss sich daher gegen einen der Höhe ___nach bestimmten Anspruch richten und die Klageabweisung muss aus Sachgründen ___erfolgen; ein höhenmäßig unbestimmter Anspruch reicht nicht.828 § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB ___greift insoweit ein, weil eine negative Feststellungsklage, durch die ein Anspruch aus ___Sachgründen abgewiesen wird, dieselbe Bedeutung hat, wie ein Urteil, durch das das ___Gegenteil des Begehrens der negativen Feststellungsklage positiv festgestellt wird.829 Die ___Anwendung des § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB ist deshalb unproblematisch, weil es in § 197 ___Abs. 1 Nr. 3 BGB auf die materielle Rechtskraft der Entscheidung ankommt. Gesichts___punkte der Rechtssicherheit und Rechtsklarheit stehen dem nicht entgegen,830 auch ___wenn die Bestimmung des rechtskräftig festgestellten Anspruchs im Einzelfall schwierig ___sein kann. Warum die Schwierigkeiten bei der Bestimmung des Gegenstands und Um___fangs der Rechtskraft mit unter Umständen weiterreichenden Rechtsfolgen zu akzeptie___ren sind, bei der Verjährung aber nicht hingenommen werden können, erscheint nicht ___wirklich einleuchtend. ___ Die Frist des § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB gilt im Umfang der Reichweite der materiellen 195 ___Rechtskraft, bei einem Teilurteil also in dem Umfang, in dem die materielle Rechtskraft ___eintritt.831 Die Vorschrift ist anwendbar auf den aus dem rechtskräftig festgestellten Frei___stellungsanspruch entstandenen Schadensersatzanspruch. 832 Auch insoweit gilt § 322 ___Abs. 1. Die rechtskräftige Verurteilung zur Freistellung schließt Einwendungen des ___Schuldners gegen den Grund seiner Schadensersatzpflicht im nachfolgenden Zahlungs___prozess aus. § 197 Abs. 1 Nr. 3 ist weiter anwendbar auf erst nach Urteilserlass eintre___tende (auch unwahrscheinliche) Schadensfolgen, wenn die Verpflichtung zum Scha___densersatz rechtskräftig festgestellt ist.833 Auch diese Schadensfolgen werden von dem ___ ___ ___824 BGH NJW 1985, 791, 792. ___825 In diesem Sinne auch zu § 219 BGB a.F.: MünchKomm-BGB/Grothe4 § 219 BGB a.F. Rdn. 1. ___826 Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 14/6040, S. 99 f., 106. 1972, 1043; 1975, 1320; BGHZ 72, 23, 31 = NJW 1978, 1975; NJW 1986, 2508, ___827 RGZ 90, 290, 292; BGH NJW 2509; Erman/J. Schmidt-Räntsch14 § 197 Rdn. 10; MünchKomm-BGB/Grothe6 § 197 Rdn. 19; ___Soergel/Niederführ13 § 197 Rdn. 26; a.A. Staudinger/Peters/Jacoby (2014) § 197 Rdn. 42; zum Umfang der ___materiellen Rechtskraft bei der negativen Feststellungsklage Rdn. 164. ___828 RGZ 90, 290, 292 f.; 126, 18, 19; BGH NJW 1972, 1043, 1044. ___829 BGH NJW 1983, 2032, 2033; 1986, 2508, 2509; 1995, 1757. 830 A.A. Staudinger/Peters/Jacoby (2014) § 197 Rdn. 43. ___831 RGZ 66, 266, 271; Staudinger/Peters/Jacoby (2014) § 197 Rdn. 49. ___832 BGH NJW 1991, 2014. ___833 BGH NJW 1967, 562, 563.

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_____rechtskräftigen Feststellungsurteil erfasst. § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB gilt auch für erst künf_____tig fällig werdende Ansprüche, die rechtskräftig festgestellt sind; soweit es sich dabei _____um regelmäßig wiederkehrende Leistungen handelt, gilt über § 197 Abs. 2 BGB die re_____gelmäßige Verjährungsfrist von drei Jahren (§ 195 BGB). § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB ist nur _____auf den materiell rechtskräftig festgestellten Anspruch anwendbar und nicht auf von _____ihm nur abhängige Ansprüche, wie noch nicht rechtskräftig festgestellte Verzugsschä_____den.834 Die Verjährungsfrist des § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB gilt auch für den auf der Kosten_____grundentscheidung eines rechtskräftigen Urteils beruhenden Kostenerstattungsan_____spruch.835 _____ § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB ist nicht nur auf Urteile, sondern auch auf andere Entschei196 _____dungen anwendbar, durch die ein Anspruch materiell rechtskräftig festgestellt wird _____(Kostenfestsetzungsbeschluss, § 104;836 Festsetzungsbeschluss nach § 649 a.F.;837 Voll_____streckungsbescheid, § 700;838 Schiedsspruch (§ 1055); Beschluss gem. § 38 und gem. 253 _____FamFG.839 _____ § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB gilt auch für gerichtliche Entscheidungen besonderer Ge197 _____richtsbarkeiten (z.B. Bundespatentgericht) und anderer Gerichtszweige, soweit nicht _____besondere Verjährungsvorschriften insoweit eingreifen.840 _____ Für rechtskräftig festgestellte, erst künftig fällig werdende Ansprüche gilt, so198 _____weit es sich um regelmäßig wiederkehrende Leistungen handelt, statt der 30-jährigen _____Verjährungsfrist des § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB die regelmäßige Verjährungsfrist von drei _____Jahren (§§ 197 Abs. 2, 195 BGB). Mit der Vorschrift verfolgte der Gesetzgeber den Zweck, _____eine wirtschaftliche Gefährdung des Schuldners zu verhindern, der derartige Verbind_____lichkeiten üblicherweise aus seinem laufenden Einkommen bestreitet; ohne die kurze _____Verjährung könnte es leicht zu einer ruinösen Anhäufung der Verbindlichkeiten kom_____men.841 Für die Frage, ob es sich um eine rückständige oder eine künftig fällig werdende _____Leistung handelt, ist der Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung, in der _____Tatsachen berücksichtigt werden konnten, und nicht der Zeitpunkt der Verkündung der _____Entscheidung oder der Eintritt der Rechtskraft maßgeblich.842 Grundlage der gerichtli_____chen Entscheidung ist der Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung. Nachfolgende _____Änderungen in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht sind nicht mehr zu berücksichti_____gen. Dies gilt mithin auch für den Eintritt der Fälligkeit nach Schluss der mündlichen _____Verhandlung, auf die die abschließende Entscheidung ergeht. Nicht maßgeblich für die _____Einordnung ist dagegen der Umstand, dass der Verjährungsbeginn der Ansprüche i.S. _____des § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB nach § 201 BGB erst mit dem Eintritt der Rechtskraft beginnt. _____Regelmäßig wiederkehrende Leistungen sind nur solche, die von vorn herein und ihrer _____Natur nach auf Leistungen gerichtet sind, die nicht einmal, sondern in regelmäßiger zeit_____licher Wiederkehr zu erbringen sind und darin ihre charakteristische Erscheinung ha_____ _____834 BGH LM § 286 ZPO Nr. 3. _____835 BGH NJW 2006, 1962 Rdn. 8. _____836 BGH NJW 2006, 1962 Rdn. 9; MünchKomm-BGB/Grothe6 § 197 Rdn. 17; zur materiellen Rechtskraft Rdn. 21. _____von Kostenfestsetzungsbeschlüssen 13 _____837 Erman/J. Schmidt-Räntsch § 197 Rdn. 10; zur materiellen Rechtskraft vgl. Rdn. 22. 838 Staudinger/Peters/Jacoby (2014) § 197 Rdn. 51; zur materiellen Rechtskraft des _____Vollstreckungsbescheids Rdn. 22. _____839 Erman/J. Schmidt-Räntsch14 § 197 Rdn. 10. _____840 BeckOK BGB/Henrich Ed 31 (1.5.2014) § 197 Rdn. 13; Erman/J. Schmidt-Räntsch14 § 197 Rdn. 10. _____841 BGHZ 28, 144, 152 = NJW 1959, 239 – Textilgarn; BGHZ 103, 160, 169 = NJW 1988, 2604; BGHZ 142, 332, 335 = NJW 1999, 3705. _____842 Staudinger/Peters/Jacoby (2014) § 197 Rdn. 65; a.A. BeckOK BGB/Henrich Ed 31 (1.5.2014) § 197 _____Rdn. 23; Palandt/Ellenberger73 § 197 Rdn. 10 (danach soll der Zeitpunkt der Rechtskraft maßgeblich sein; _____wohl auch BGHZ 137, 193, 195 = NJW 1998, 1058).

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___ben.843 Es muss sich um einzelne abtrennbare, durch Zeitablauf immer wieder neu ent___stehende Ansprüche handeln, die laufend aus einem Stammrecht fließen, und es darf ___sich nicht um einen einheitlichen Anspruch handeln, der nur über einen gewissen Zeit___raum zu erfüllen ist, wie z.B. Ratenzahlungen.844 Der Höhe nach brauchen die Zahlungen ___nicht jeweils unverändert zu bleiben, sondern können schwanken und können auch ge___legentlich vollständig ausbleiben.845 Der Begriff der regelmäßigen Wiederkehr ist zeit___und nicht betragsbezogen.846 Zinsen unterfallen dem § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB, soweit sie ___rückständig sind. Künftig fällig werdende fortlaufend zu zahlende Zinsen sind regelmä___ßig wiederkehrende Leistungen; auf sie ist § 197 Abs. 2 BGB anzuwenden.847 Dies gilt ne___ben dem Zinsanspruch nach § 288 Abs. 1 BGB auch für denjenigen nach § 288 Abs. 3 ___BGB,848 für vertragliche Zinsen und Bereitstellungszinsen849 und für Grundschuld- und ___Hypothekenzinsen.850 ___ Die Verjährung von Ansprüchen i.S. von § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB beginnt nach 199 ___§ 201 BGB mit der Rechtskraft der Entscheidung, nicht jedoch vor dem Entstehen des ___Anspruchs. Mit Rechtskraft i.S. von § 201 BGB ist die formelle Rechtskraft der Entschei___dung bezeichnet. Entstehen des Anspruchs bedeutet Fälligkeit.851 Für Unterlassungsan___sprüche gilt nach §§ 201 Satz 2, 199 Abs. 5 BGB, dass an die Stelle der Entstehung des ___Anspruchs die Zuwiderhandlung tritt. Zur Verjährung des rechtskräftig titulierten Unter___lassungsanspruchs (gleichgültig, ob vertraglicher oder gesetzlicher Unterlassungsan___spruch) bedarf es daher jedenfalls einer erneuten Zuwiderhandlung.852 Für den Verjäh___rungsbeginn von Unterlassungsansprüchen gilt zudem § 199 Abs. 1 BGB, so dass die ___Voraussetzungen des § 199 Abs. 1 Nr. 2 BGB vorliegen müssen und die Verjährungsfrist ___mit dem Schluss des Jahres beginnt. Zusätzlich zur Zuwiderhandlung muss der Gläubi___ger Kenntnis von den den Anspruch begründenden Umständen und der Person des ___Schuldners haben oder seine Unkenntnis muss auf grober Fahrlässigkeit beruhen. Für ___das UWG gilt für die Verjährung und ihren Lauf die Sondervorschrift des § 11 UWG, wäh___rend die übrigen Vorschriften des gewerblichen Rechtsschutzes und des Urheberrechts ___für die Verjährung – zum Teil allerdings mit Modifizierungen (§ 33 Abs. 3 PatG) – Verwei___sungen auf die Bestimmungen des Bürgerlichen Rechts enthalten (§ 24f GebrMG, § 49 ___DesignG, § 20 MarkenG, §§ 33 Abs. 3, 141 PatG, § 102 UrhG). Für den Verjährungsbeginn ___der unter § 197 Abs. 2 BGB fallenden titulierten Ansprüche ist § 199 BGB ebenfalls ein___schlägig. ___ Droht die Verjährung eines rechtskräftig festgestellten Anspruchs, was insbesondere 200 ___bei der gegenüber § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB wesentlich kürzeren Verjährungsfrist des § 197 ___Abs. 2 BGB in Betracht kommen kann, kann der Gläubiger nicht ohne Weiteres erneut ___klagen, um wiederum den Vorteil einer vollen Verjährungsfrist nach § 197 Abs. 1 Nr. 3, ___Abs. 2 BGB zu erlangen.853 Dem steht die Rechtskraft der ersten Entscheidung entgegen. ___Der Gläubiger muss daher vor einer erneuten Klage versuchen, einen Neubeginn der Ver___ ___ ___843 BGHZ 146, 228, 232 = NJW 2001, 1063. ___844 BGHZ 28, 144, 148 = NJW 1959, 239 – Textilgarn; BGHZ 146, 228, 232 = NJW 2001, 1063; ___Staudinger/Peters/Jacoby (2014) § 197 Rdn. 66. 845 BGHZ 28, 144, 149 = NJW 1959, 239 – Textilgarn; BGHZ 80, 357, 358 = NJW 1981, 2563. ___846 BGHZ 80, 357 = NJW 1981, 2563; BGHZ 103, 160, 168 = NJW 1988, 2604. ___847 BGHZ 142, 332, 335 = NJW 1999, 3705. ___848 BGH NJW 1993, 1384; Staudinger/Peters/Jacoby (2014) § 197 Rdn. 79. 6 ___849 MünchKomm-BGB/Grothe § 197 Rdn. 33. 850 BGHZ 142, 332, 335 = NJW 1999, 3705. ___851 Palandt/Ellenberger73 § 201 Rdn. 2. ___852 BGHZ 59, 72, 74 – Kaffeewerbung. ___853 BGHZ 93, 287, 289 = NJW 1985, 1711.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____jährung nach § 212 Abs. 1 Nr. 2 BGB durch Vollstreckungshandlungen herbeizuführen. _____Nur wenn dies nicht möglich ist und dem Gläubiger daher nur die erneute Klagemög_____lichkeit verbleibt, damit der Anspruch nicht verjährt, kann er erneut trotz der bereits _____vorliegenden rechtskräftigen Entscheidung klagen.854 Unerheblich ist, ob der Schuldner _____die Einrede der Verjährung bereits erhoben hat. Es reicht aus, dass die Erhebung der _____Einrede der Verjährung nicht ausgeschlossen ist. Liegen die Voraussetzungen für eine _____erneute Klage wegen eines drohenden Verjährungseintritts vor, kann der Gläubiger er_____neut einen Leistungstitel erwirken. _____ Liegen die Voraussetzungen des § 325 vor (subjektive Rechtskraftwirkung), wirkt die 201 _____rechtskräftige Entscheidung auch zugunsten und zu Lasten des Rechtsnachfolgers der _____Partei, gegen die die rechtskräftige Entscheidung ergangen ist. Die Verjährungsfrist des _____§ 197 Abs. 1 Nr. 3, Abs. 2 BGB gilt sodann auch zugunsten oder zu Lasten des Rechtsnach_____folgers.855 Keine Rechtsnachfolge i.S. von § 325 liegt bei einer Firmenfortführung nach _____§ 25 HGB vor. Für den ursprünglichen Geschäftsinhaber, gegen den eine rechtskräftige _____Entscheidung vor Firmenfortführung i.S. des § 25 HGB ergangen ist, bemisst sich die Ver_____jährungsfrist weiter nach § 197 Abs. 1 Nr. 3, Abs. 2 BGB und es gilt nicht die unter Um_____ständen kürzere Verjährungsfrist des § 26 HGB.856 Soweit der Anspruch gegen den frühe_____ren Inhaber bei Firmenfortführung noch nicht tituliert ist, haftet der frühere Inhaber _____unter den Voraussetzungen des § 26 HGB n.F.857 für frühere Geschäftsverbindlichkeiten, _____soweit sie vor Ablauf von fünf Jahren gerechnet vom Zeitpunkt der Eintragung des Inha_____berwechsels an (§ 31 HGB) fällig werden und die Ansprüche gegen den früheren Inhaber _____nach § 197 Abs. 1 Nr. 3–5 BGB festgestellt werden oder eine gerichtliche oder behördliche _____Vollstreckungshandlung vorgenommen oder beantragt wird. Ansonsten tritt Enthaftung _____für den früheren Inhaber ein. Wird der Anspruch nach § 197 Abs. 1 Nr. 3 BGB gegen den _____früheren Inhaber rechtskräftig festgestellt, gilt die Verjährungsfrist des § 197 Abs. 1 Nr. 3, _____Abs. 2 BGB.858 Geht nach rechtskräftiger Entscheidung die Schuld auf einen Dritter auf_____grund Rechtsnachfolge über oder wirkt der rechtskräftige Titel gegen den Dritten, gilt die _____Verjährungsfrist nach § 197 Abs. 1 Nr. 3–5 BGB.859 _____ _____ b) Präklusionswirkung. Während die Verjährung rechtskräftig festgestellter An202 _____sprüche die materielle Rechtslage betrifft und dem Schuldner ein Leistungsverwei_____gerungsrecht einräumt, ist die Präklusionswirkung prozessualer Natur. Sie sichert die _____materiell rechtskräftige Entscheidung in zeitlicher Hinsicht ab.860 Wegen der Präklusi_____onswirkung im Einzelnen wird auf Rdn. 171 und die Kommentierung zu § 767 verwiesen. _____ Eine Frage der Präklusion ist auch die Wirkung einer Abweisung der Klage als zur 203 _____Zeit unzulässig oder zur Zeit unbegründet.861 Erfolgt die Klageabweisung, weil eine _____Voraussetzung für die Zulässigkeit oder für die Begründetheit der Klage nur zum Zeit_____ _____ _____854 BGHZ 93, 287, 293 f. = NJW 1985, 1711. _____855 BGH NJW 1967, 562, 563. 6 § 197 Rdn. 20; MünchKomm-HGB/Thiessen3 § 26 Rdn. 9; Erman/ _____856 MünchKomm-BGB/Grothe J. Schmidt-Räntsch14 § 197 Rdn. 20; Ries in Röhricht/v. Westphalen HGB4 § 26 Rdn. 12; zum Teil a.A. das _____ ältere Schrifttum zur früheren Rechtslage, vgl. die Nachweise bei Staudinger/Peters (2004) § 197 Rdn. 23. _____857 § 26 HGB neu gefasst mit Wirkung ab 26.3.1994, zuletzt geändert mit Wirkung ab 1.1.2002, zum _____Übergangsrecht Art. 37 EGHGB. _____858 Erman/J. Schmidt-Räntsch14 § 197 Rdn. 20; MünchKomm-BGB/Grothe6 § 197 Rdn. 20; MünchKomm3 73 _____HGB/Thiessen § 26 Rdn. 9; Palandt/Ellenberger § 197 Rdn. 9; zum Teil a.A. das ältere Schrifttum zur früheren Rechtslage vgl. die Nachweise bei Staudinger/Peters (2004) § 197 Rdn. 23. _____859 BGH NJW 1987, 2863, 2864. _____860 BGHZ 85, 64, 74 = NJW 1983, 228. _____861 BGHZ 143, 169, 173 = NJW 2000, 590.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___punkt der Entscheidung des Prozesses nicht besteht, kann erneut Klage mit der Begrün___dung erhoben werden, der Mangel sei nach dem maßgeblichen Zeitpunkt der letzten ___mündlichen Verhandlung des Erstprozesses entfallen.862 Ob die Klage im Vorprozess ___endgültig oder nur als zur Zeit unzulässig oder zur Zeit unbegründet abgewiesen ist, ___kann sich aus der Urteilsformel ergeben. Enthält die Urteilsformel keinen ausdrückli___chen Vorbehalt dahingehend, dass die Abweisung der Klage nur als derzeit unzulässig ___oder derzeit unbegründet erfolgt, kann sich dies auch aus den Urteilsgründen ergeben, ___die zur Auslegung ebenfalls heranzuziehen sind.863 ___ ___ c) Besonderheiten der zeitlichen Wirkung rechtskräftiger Entscheidungen (An- 204 ___fangs- und Endzeitpunkt der Rechtskraft). Bei den in der Rechtspraxis häufigsten ___Fällen der Verurteilung zu einer bestimmten Geldleistung wird der Zeitpunkt, auf ___den sich die Verurteilung zur Zahlung bezieht, durch die Urteilsformel eindeutig festge___legt. Ohne besondere Anordnung eines bestimmten zukünftigen Zahlungszeitpunktes ist ___der ausgeurteilte Geldbetrag sofort zu zahlen; Zinsansprüche errechnen sich ab dem an___gegebenen Zinsbeginn. Mit Zahlung des Geldbetrages ist der rechtskräftig festgestellte ___Anspruch erloschen. Die rechtskräftige Entscheidung bleibt Rechtsgrund für die Leis___tung i.S. von § 812 BGB. ___ Schwieriger gestalten sich die Festlegung eines Anfangszeitpunktes und eines End- 205 ___zeitpunktes der rechtskräftigen Entscheidung bei Unterlassungs- und bei Auskunfts___ansprüchen, bei denen häufig weder Anfangs- noch Endzeitpunkt im Urteilstenor ange___geben sind. Dies hat sowohl Auswirkungen auf die Frage der Erfüllung des Anspruchs ___als auch bei einer Präjudizialität des materiell rechtskräftig festgestellten Anspruchs für ___andere Ansprüche. Der zeitliche Umfang (Anfangszeitpunkt und Endzeitpunkt) der ma___teriell rechtskräftigen Verurteilung ist durch Auslegung zu ermitteln, falls der Zeitraum ___in der Urteilsformel nicht ausdrücklich fixiert ist.864 Entsprechendes gilt, wenn der Be___klagte zur Einwilligung in die Löschung eines Rechts verurteilt worden ist und zu ___bestimmen ist, auf welchen Zeitpunkt sich die Anordnung der Löschung bezieht.865 ___ Ist bei einer Verurteilung zur Auskunftserteilung ein bestimmter Zeitpunkt nicht an- 206 ___gegeben, ab dem die Auskunft zu erteilen ist, ist die Verurteilung deshalb nicht unbe___stimmt. Ob ein derartig weitgehender Auskunftsanspruch besteht, ist eine Frage des ma___teriellen Rechts.866 Ist der Schuldner zeitlich unbeschränkt zur Auskunft verurteilt, muss ___er bezogen auf den Gegenstand der Auskunft (z.B. im Hinblick auf die Verletzung eines ___bestimmten Schutzrechts, etwa eines Patents oder eines Markenrechts) die entsprechen___ ___ ___862 BGH NJW-RR 2011, 1528 Rdn. 12. ___863 Hierzu im Einzelnen Rdn. 120 ff. und insbesondere Rdn. 125. 864 BGH NJW-RR 2014, 557 Rdn. 20 – H 15; allgemein kritisch zur Rückbeziehung ohne ___Feststellungsantrag Ahrens/Ahren Der Wettbewerbsprozess7 Kap 36 Rdn. 35. ___865 BGH NJW-RR 2014, 557 Rdn. 20 – H 15. ___866 Für eine regelmäßige Begrenzung des Auskunftsanspruchs auf den Zeitraum seit der ersten ___Verletzungshandlung und eine entsprechende Fassung der Urteilsformel die frühere Rechtsprechung des 1992, 523, 525 – Betonsteinelemente; GRUR 2003, ___I. Zivilsenats: BGH GRUR 1988, 306, 307 – Gaby; GRUR 892, 893 – Alt Luxemburg; Großkomm-UWG/Köhler1 Vor § 13 B UWG Rdn. 416; Teplitzky ___Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren8 Kap. 38 Rdn. 7; Fezer/Büscher UWG1 § 8 Rdn. 271; a.A. ___BGHZ 117, 264, 279 = NJW 1992, 2292; Nicola (X. Zivilsenat) für das Patent- und Gebrauchsmusterrecht; ___Großkomm-UWG/Jacobs1 Vor § 13 D Rdn. 229; Ingerl/Rohnke Markengesetz3 § 19 Rdn. 34; Tilmann GRUR ___1990, 160 ff.; nunmehr ebenfalls der I. Zivilsenat unter ausdrücklicher Aufgabe seiner bisherigen Rechtsprechung BGHZ 173, 269 Rdn. 24 ff. – Windsor Estate; NJW-RR 2009, 1558 Rdn. 59 – Elektronischer ___Zolltarif; NJW 2010, 2354 Rdn. 54 – Restwertbörse I; kritisch zu der Begründung der Änderung der ___Rechtsprechung des I. Zivilsenats Fezer/Büscher UWG2 § 8 Rdn. 332; Teplitzky Wettbewerbsrechtliche ___Ansprüche und Verfahren10 Kap. 38 Rdn. 7a; Steinbeck GRUR 2008, 110.

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§ 322

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____de Auskunft erteilen, ohne dass zunächst eine Begrenzung in zeitlicher Hinsicht für den _____zurückliegenden Zeitraum besteht. Eine zeitliche Beschränkung ergibt sich nur aus dem _____Gegenstand der Auskunft selbst, dem Sinn und Zweck der Auskunft oder einem sonsti_____gen Anhalt in den Entscheidungsgründen. Soll etwa über die Verletzung eines Schutz_____rechts Auskunft erteilt werden, reicht der Auskunftszeitraum jedenfalls nicht weiter zu_____rück als bis zum Zeitpunkt der Begründung des Schutzrechts. _____ Zudem ist auch der Endzeitpunkt bei einer rechtskräftigen Verurteilung zur Aus207 _____kunft zu ermitteln. Er kann über den Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhand_____lung unter den Voraussetzungen der §§ 257–259 hinausgehen.867 Davon ist auch ohne _____ausdrückliche Anordnung in der Urteilsformel regelmäßig auszugehen, wenn die Aus_____kunftsverurteilung auf einen in die Zukunft gerichteten Antrag und eine entsprechende _____Verurteilung Bezug nimmt, etwa auf ein Unterlassungsgebot oder einen Schadensersatz_____feststellungsantrag, der auch zukünftige Schäden oder Verletzungshandlungen um_____fasst.868 Fraglich erscheint aber, ob auch ohne Bezugnahme der Verurteilung zur Aus_____kunftserteilung auf einen in die Zukunft gerichteten Antrag und eine entsprechende _____Verurteilung ein Auskunftsbegehren und eine ihm stattgebende Verurteilung über den _____Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung hinausreichen, wenn sich keine gegen_____teiligen Anhaltspunkte ergeben.869 Die Ansicht ist konsequent auf der Grundlage der vom _____X. Zivilsenat des BGH für das Patentrecht und das Gebrauchsmusterrecht und nunmehr _____auch vom I. Zivilsenat des BGH für das Markenrecht vertretenen Ansicht, dass die Verur_____teilung zur Auskunft abgesehen von dem Zeitraum der Gültigkeit des verletzten Schutz_____rechts jeder zeitlichen Beziehung entbehrt.870 Gleichwohl ist der I. Zivilsenat diesen _____Schritt bislang nicht ausdrücklich gegangen. Die zum Urheberrecht ergangenen Ent_____scheidungen gehen vielmehr davon aus, dass die Voraussetzungen des § 259 ZPO erfüllt _____sein müssen.871 _____ Die vorstehenden Ausführungen zum Anfangs- und Endzeitpunkt des Auskunftsan208 _____spruchs gelten für den Anspruch auf Rechnungslegung entsprechend. _____ Der Unterlassungsanspruch ist – soweit er zeitlich nicht befristet und nicht auf ein 209 _____einmaliges Unterlassen gerichtet ist und deshalb mit einer einmaligen Zuwiderhandlung _____erlischt – dauerhaft in die Zukunft bezogen.872 Der rechtskräftige Unterlassungstitel _____wirkt daher auch entsprechend zeitlich unbegrenzt.873 Ist bereits im Zeitpunkt des _____Schlusses der mündlichen Verhandlung zu erkennen, dass der Unterlassungsanspruch _____zeitlich befristet ist, muss der Beklagte auf eine zeitliche Beschränkung hinwirken und _____muss das Gericht auch eine entsprechende Begrenzung in die Urteilsformel aufnehmen. _____Geschieht dies nicht, muss das Gericht die zeitliche Beschränkung zumindest in den _____Gründen deutlich machen, damit sie im Wege der Auslegung der Reichweite des Verbots _____berücksichtigt werden kann. Andernfalls besteht die Gefahr, dass der Unterlassungs_____schuldner mit der schon bei Urteilserlass erkennbaren zeitlichen Begrenzung ausge_____ _____ _____867 BGHZ 159, 66, 70 = GRUR 2004, 755 – Taxameter; Ahrens/Bacher Der Wettbewerbsprozess7 Kap. 72 _____Rdn. 18; ausführlich: Grosch/Schilling FS Eisenführ, S. 131 ff. 2 _____868 BGHZ 159, 66, 70 = GRUR 2004, 755 – Taxameter; Fezer/Büscher UWG § 8 Rdn. 332; a.A. OLG Düsseldorf GRUR-RR 2002, 48. _____869 Bejahend: BGHZ 159, 66, 70 = GRUR 2004, 755 – Taxameter (X. Zivilsenat); Ingerl/Rohnke _____Markengesetz3 § 19 Rdn. 34. _____870 BGHZ 117, 264, 278 = NJW 1992, 2292 – Nicola; BGHZ 159, 66, 73 = GRUR 2004, 755 – Taxameter; _____BGHZ 173, 269 Rdn. 24 ff. – Windsor Estate; NJW-RR 2009, 1558 Rdn. 59 – Elektronischer Zolltarif; NJW 2010, 2354 Rdn. 54 – Restwertbörse I. _____871 BGH GRUR 2008, 993 Rdn. 13 – Kopierstation; GRUR 2009, 53 – PC. _____872 BGHZ 159, 66, 70 = GRUR 2004, 755 – Taxameter. _____873 BGHZ 59, 72, 75 – Kaffeewerbung; BGH NJW 2012, 3577 Rdn. 36 – Missbräuchliche Vertragsstrafe.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 322

___schlossen wird.874 In gewissem Umfang kommt dem rechtskräftigen Urteil über den im ___ersten Prozess festgestellten vertraglichen Unterlassungsanspruch für den Schadenser___satzanspruch präjudizielle Bedeutung zu.875 Der Beklagte kann nach rechtskräftiger Ver___urteilung zur Unterlassung auf Grund eines vertraglichen Unterlassungsanspruchs im ___nachfolgenden Schadensersatzprozess das Bestehen der vertraglichen Unterlassungs___pflicht nicht mehr in Abrede stellen, soweit die Einwendungen nicht nach dem Schluss ___der mündlichen Verhandlung i.S. von § 767 Abs. 2 entstanden sind. Die Rechtsprechung ___und ein Teil der Literatur gehen davon aus, dass der Zeitpunkt der Bindungswirkung ___dem Zeitpunkt der Rechtshängigkeit entspricht, während ein anderer Teil der Literatur ___das Bestehen der Unterlassungspflicht nur für den Zeitpunkt der mündlichen Verhand___lung annimmt.876 ___ Ist einer Klage mit dem Feststellungsantrag, dass das Vertragsverhältnis der Partei- 210 ___en durch Anfechtung des Klägers aufgelöst ist, stattgegeben worden und hat das Gericht ___die ausgesprochene Anfechtung des Vertrages wegen arglistiger Täuschung durchgrei___fen lassen, steht damit nicht rechtskräftig die Auflösung des Vertragsverhältnisses zum ___Zeitpunkt des Vertragsschlusses fest, wenn dies nicht vom Antrag umfasst war. Rechts___kräftig festgestellt ist nur die Auflösung des Vertrages zum Zeitpunkt der letzten ___mündlichen Verhandlung.877 Ein auf § 985 BGB gestütztes rechtskräftiges Räumungsur___teil hat Wirkung auch für den Anspruch aus § 987 BGB auf Vergütung der nach Rechts___hängigkeit gezogene Nutzungen. 878 Insoweit ist rechtskräftig festgestellt, dass der ___Schuldner zur Herausgabe ab Rechtshängigkeit verpflichtet ist. Dem Anspruch aus § 987 ___BGB kann der rechtskräftig zur Herausgabe nach § 985 BGB verurteilte Schuldner daher ___keine Einwendungen gegen den Grund des Vergütungsanspruchs aus § 987 BGB, son___dern nur zur Höhe entgegenhalten. Etwas anderes gilt nur, wenn aus den Entschei___dungsgründen ersichtlich ist, dass der Anspruch nicht schon zum Zeitpunkt der Rechts___hängigkeit bestand, sondern erst zu einem späteren Zeitpunkt bis zum Schluss der ___mündlichen Verhandlung entstanden ist. Für den Zeitraum vor Rechtshängigkeit entfal___tet das rechtskräftige Räumungsurteil dagegen keine Wirkungen im Hinblick auf An___sprüche, die eine Vindikationslage voraussetzen (z.B. § 988 BGB).879 Unterschiedliche ___Ergebnisse, wie sie sich bei den vorbezeichneten Entscheidungen zur Auflösung des Ver___trages auf Grund einer Anfechtung wegen arglistiger Täuschung, die nur auf den Zeit___punkt der letzten mündlichen Verhandlung wirkt, und zum rechtskräftigen Räumungs___urteil, welches das Bestehen des Räumungsanspruchs aus § 985 BGB auf den Zeitpunkt ___der Rechtshängigkeit zurückbezieht, können aus dem Klageantrag und den Entschei___dungsgründen der jeweiligen Entscheidung folgen. Der Feststellungsantrag im Anfech___tungsfall, dass das Vertragsverhältnis durch die Anfechtung aufgelöst sei, war nicht auf ___einen bestimmten Zeitpunkt bezogen, und in der rechtskräftigen Entscheidung war der ___Zeitpunkt, zu dem die Anfechtung wirkte, ebenfalls (ausdrücklich) offen geblieben.880 ___Dagegen ergab sich aus den Entscheidungsgründen des Räumungsurteils, dass der ___Räumungsanspruch ab Rechtshängigkeit bestand.881 Für den in die Zukunft bezogenen ___ ___ 7 ___874 Ahrens/Ahrens Der Wettbewerbsprozess Kap. 35 Rdn. 13 plädiert in einem solchen Fall zu Recht für eine großzügige Handhabung der §§ 767, 323. ___875 Näher hierzu Rdn. 70 und zur mangelnden Präjudizialität bei einer rechtskräftigen Entscheidung ___über den gesetzlichen Unterlassungsanspruch Rdn. 71. ___876 Vgl. die Nachweise Rdn. 70. ___877 BGH NJW-RR 1988, 199, 201. 878 BGH NJW 1981, 517; 1983, 164; 1985, 1553. ___879 BGH NJW 1985, 1553. ___880 BGH NJW-RR 1988, 199, 200 unter II 2a aa. ___881 BGH NJW 1985, 1553.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____Unterlassungsanspruch wird eine Entscheidung grundsätzlich zum Zeitpunkt des _____Schlusses der mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz getroffen.882 Soweit eine _____Entscheidung in der Revisionsinstanz ergeht, ist der Schluss der mündlichen Verhand_____lung in der Revisionsinstanz für den Unterlassungsanspruch maßgeblich, wenn Um_____stände in Rede stehen, die noch in der Revisionsinstanz berücksichtigt werden können. _____Dazu zählen unstreitige Änderungen der Schutzrechtslage883 oder Änderungen der ge_____setzlichen Bestimmungen, aus denen sich das Verbot ergibt.884 _____ _____ 2. Räumliche Grenzen. Ausländische Urteile wirken im Inland nur, wenn im Inland 211 _____gültige gesetzliche Vorschriften (deutsches Recht, Unionsrecht, Staatsverträge) die Wir_____kungen des ausländischen Urteils auf das Inland erstrecken. Eine inhaltliche Bindung an _____die ausländische Entscheidung kommt danach nur in Betracht, wenn und soweit die _____ausländische Entscheidung von deutschen Gerichten anzuerkennen ist.885 Ein besonde_____rer Ausspruch der Anerkennung in einem gesonderten Verfahren findet nicht statt (vgl. _____§ 328, Art. 33 Abs. 1 Brüssel-I-VO).886 Eine Feststellungsklage zur Ausräumung von Zwei_____feln, Unsicherheiten oder Streitigkeiten im Zusammenhang mit der Anerkennung aus_____ländischer Urteile ist möglich.887 Anders verhält es sich bei der Vollstreckbarkeit einer _____ausländischen Entscheidung, die eine gesonderte Vollstreckbarerklärung erfordert.888 _____Die Wirkungen der materiellen Rechtskraft des ausländischen Urteils richten sich nach _____h.M. nach dem Recht des Urteilsstaates.889 Sind die Wirkungen der Rechtskraft eines aus_____ländischen Urteils nach dem Recht des Urteilsstaates weitergehend als nach deutschem _____Recht, richtet sich der Umfang der Rechtskraftwirkungen nicht nach dem Recht des Ur_____teilsstaates, sondern des Anerkennungsstaates, also nach deutschem Recht.890 Eine Aus_____nahme besteht im Geltungsbereich der Brüssel-I-VO oder der Brüssel-Ia-VO. Hier muss _____der Anerkennungsstaat auch dann die Wirkungen der materiellen Rechtskraft einer Ent_____scheidung unbeschränkt anerkennen, wenn die Wirkungen der materiellen Rechtskraft _____des ausländischen Urteils weiter gehen als im Anerkennungsstaat.891 Wegen der Einzel_____heiten der Anerkennung ausländischer Urteile im Inland wird auf die Kommentierung zu _____§ 328 verwiesen. Zur Zulässigkeit einer erneuten Klage bei Vorliegen eines ausländischen _____Urteils gilt das in Rdn. 64 und 65 Ausgeführte. _____ 212 Die rechtskräftigen Entscheidungen deutscher Gerichte wirken im gesamten Bun_____desgebiet. Ob und unter welchen Voraussetzungen deutsche Urteile im Ausland Bin_____dungswirkung entfalten und vollstreckt werden können, richtet sich nach dem Recht des _____ausländischen Staates, nach Unionsrecht (vgl. Art. 33 Abs. 1 Brüssel-I-VO) und nach mul_____tilateralen und bilateralen Staatsverträgen zwischen Deutschland und dem jeweiligen _____ausländischen Staat. Wegen der Darstellung der einschlägigen Rechtsgrundlagen wird _____auf die Kommentierung zu § 328 verwiesen. _____ _____882 BGH NJW 2012, 3577 Rdn. 36 – Missbräuchliche Vertragsstrafe. _____883 BGH NJW-RR 2014, 557 Rdn. 16 – H 15. _____884 BGH MMR 2010, 547 Rdn. 10. _____885 BGHZ 155, 279, 281 = NJW 2003, 3488. _____886 RGZ 166, 367, 376; § 328 Rdn. 61. 887 § 328 Rdn. 64. _____888 BGH NJW 1993, 1270, 1271. _____889 Soergel/Kronke12 Art. 38 Anh IV m.w.N. _____890 OLG Frankfurt IPrax 1986, 297; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 8; differenzierend: _____MünchKomm/Gottwald § 328 Rdn. 160 f., der danach unterscheidet, ob die Rechtskraftwirkungen des ausländischen Rechts einerseits dem deutschen Recht grundsätzlich fremd sind (z.B. Bindung der Parteien _____an entscheidungserhebliche Tatsachen) oder dem deutschen ordre public widersprechen oder ob sie _____andererseits nicht generell unbekannt sind (z.B. Präjudizialität). _____891 BGH FamRZ 2008, 400.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___ Von der Anerkennung und Vollstreckung deutscher Urteile im Ausland und auslän- 213 ___discher Urteile im Inland zu unterscheiden ist die Frage einer räumlich begrenzten ___Wirkung von Urteilen, die sich aus dem Urteilsgegenstand selbst ergeben kann. ___Unproblematisch ist die räumliche Wirkung bei Urteilen, die auf Zahlung einer Geld___summe lauten und die im gesamten Inland Geltung beanspruchen. Dagegen kann sich ___die Frage nach dem räumlichen Geltungsbereich bei Unterlassungsurteilen und dar___auf bezogenen Verurteilungen auf Auskunft, Vernichtung und Schadensersatz vor___nehmlich auf Grund von Schutzrechten stellen. Schutzrechte verfügen häufig über einen ___nur räumlich beschränkten Geltungsbereich. So ist der Schutzbereich einer deutschen ___eingetragenen Marke (§ 4 Nr. 1 MarkenG) auf das Inland beschränkt.892 Ein rechtskräfti___ges Unterlassungsurteil eines deutschen Gerichts, das auf eine derartige Marke gestützt ___ist, ist nach allgemeinen Regeln auch im Ausland anzuerkennen und zu vollstrecken. Ein ___Verstoß gegen das rechtskräftig ausgesprochene Unterlassungsgebot kann allerdings ___nur im räumlichen Geltungsbereich des Schutzrechts begangen werden.893 Ein gesonder___ter Ausspruch des räumlichen Geltungsbereichs im Unterlassungstenor ist im Regelfall ___nicht erforderlich und in der Praxis auch unüblich. Der räumliche Geltungsbereich, in___nerhalb dessen ein Verhalten des Schuldners einen Verstoß gegen das rechtskräftig aus___gesprochene Verbot darstellt, ist – soweit nicht ausnahmsweise der räumliche Wir___kungsbereich in der Urteilsformel angegeben ist – durch Auslegung des Urteils zu ___ermitteln. Bestehen keine besonderen Anhaltspunkte, bezieht sich ein Unterlassungsan___trag auf das gesamte Bundesgebiet.894 Entsprechendes gilt folglich auch für das im Urteil ___ausgesprochene Unterlassungsgebot. ___ Der räumliche Geltungsbereich, innerhalb dessen ein entsprechendes Verhalten un- 214 ___tersagt ist, muss sich aber nicht mit dem Inland decken. Schutzrechte können in ihrer ___Wirkung auch auf einen Teil des Inlands beschränkt sein oder über das Gebiet eines ___Staates hinausgehen. So können Unternehmenskennzeichen nach § 5 MarkenG abwei___chend vom Regelfall eines Schutzes des Kennzeichenrechts im gesamten Bundesgebiet ___wegen ihrer örtlichen Gebundenheit oder einer nur räumlich beschränkten Verkehrsgel___tung Schutz nur innerhalb eines Teils des Bundesgebiets erlangen.895 Entsprechendes ___gilt für nicht eingetragene Marken, die Verkehrsgeltung i.S. von § 4 Nr. 2 MarkenG nur ___innerhalb eines Teils des Bundesgebiets erreicht haben.896 Andererseits kann der Gel___tungsbereich eines Schutzrechts auch über das Bundesgebiet hinausgehen, wie dies bei ___einer Gemeinschaftsmarke nach der Gemeinschaftsmarkenverordnung oder dem Ge___meinschaftsgeschmacksmuster nach der Gemeinschaftsgeschmacksmusterverordnung ___der Fall ist, für die im gesamten Bereich der Europäischen Union Schutz besteht.897 ___Weicht der Schutzbereich vom Inland ab, sollte dies im Klageantrag und in der Urteils___formel zum Ausdruck kommen.898 Zwar können zur Auslegung der Urteilsformel die Ent___scheidungsgründe und das in Bezug genommene Parteivorbringen herangezogen wer___den.899 Bei einem EU-weit gültigen Schutzrecht (einer Gemeinschaftsmarke oder einem ___ ___ ___892 BGH GRUR 2005, 431, 432 – HOTEL MARITIME. ___893 BGH GRUR 2011, 1112 Rdn. 22 – Schreibgeräte; NJW-RR 2013, 48 Rdn. 17 – Clinique happy. 894 BGH GRUR 1997, 224, 226 – Germed; für einen wettbewerbsrechtlichen Unterlassungsanspruch: BGH ___GRUR 1999, 509, 510 – Vorratslücken. ___895 BGH GRUR 1995, 507, 508 – City-Hotel; BGHZ 74, 1, 5 = NJW 1979, 2311 – RBB/RBT; GRUR 2007, 884 ___Tz 29 – Cambridge Institute. ___896 BGHZ 21, 182, 196 = NJW 1956, 1595 – Ihr Funkberater. 897 EuGH EuZW 2011, 686 Rdn. 32 und 49 – DHL/Chronopost; BGHZ 185, 224 Rdn. 56 – Verlängerte ___Limousinen; BGH GRUR 2013, 1239 Rdn. 68f – VOLKSWAGEN/Volks.Inspektion. ___898 EuGH EuZW 2011, 686 Rdn. 48 – DHL/Chronopost; BGH GRUR 2012, 1253 Rdn. 46 – Gartenpavillon. ___899 Allgemein zur Auslegung: BGH GRUR 2002, 915, 916 – Wettbewerbsverbot in Realteilungsvertrag.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____Gemeinschaftsgeschmacksmuster) kann, wenn sich im Einzelfall aus der Urteilsformel, _____dem Tatbestand und den Entscheidungsgründen sowie dem in Bezug genommenen Par_____teivortrag nichts anderes ergibt, für den Regelfall angenommen werden, dass sich das _____Verbot auch auf das gesamte Gebiet bezieht, für das das Schutzrecht gültig ist.900 Das _____nach Art. 97 Abs. 1–4 GMV zuständige Gemeinschaftsmarkengericht901 – gleiches gilt _____nach der GGV für ein Gemeinschaftsgeschmacksmustergericht – hat eine unionsweite _____Zuständigkeit für Sanktionen (Art. 98 Abs. 1, Art. 102 GMV). 902 Bei einem uneinge_____schränkten Klageantrag und einem entsprechend uneingeschränkten Verbotsausspruch _____bezieht sich dieser auch auf das gesamte räumliche Gebiet, in dem das Schutzrecht gilt. _____Für das Verbot der Verwendung einer Gemeinschaftsmarke ergibt sich die unionsweite _____Reichweite schon aus Art. 1 Abs. 2 Satz 1 und 2 GMV. Wenn der Beklagte diese weitge_____henden Wirkungen des Verbotstenors vermeiden will, muss er auf eine räumliche Be_____schränkung hinwirken, z.B. durch das Bestreiten einer Begehungsgefahr in bestimmten _____Mitgliedstaaten oder er muss geltend machen, dass in einzelnen Mitgliedstaaten die _____Voraussetzungen des Verletzungstatbestands nicht vorliegen.903 Unklarheiten können _____insoweit zu Lasten einer der Parteien gehen, als ein Unterlassungsgebot, das auf ein nur _____einen Teil des Bundesgebiets umfassendes Schutzrecht gestützt ist, mangels gegenteili_____ger Anhaltspunkte in der Entscheidung unter Umständen auf das gesamte Bundesgebiet _____bezogen wird, oder der Unterlassungstenor kann mangels räumlicher Bestimmtheit un_____klar und nicht vollstreckungsfähig sein. Oder es besteht bei einem über das Bundesge_____biet hinausgehenden Schutzrecht die Gefahr, dass der Unterlassungstenor mangels ein_____deutiger Anhaltspunkte ebenfalls nur auf das Bundesgebiet bezogen bleibt. Durch eine _____entsprechende Fassung des Klageantrags sollten die Parteien deshalb darauf hinwirken, _____dass die Urteilsformel keine Zweifel über den räumlichen Geltungsbereich aufkommen _____lässt. _____ Im Wettbewerbsrecht bezieht sich ein Unterlassungsgebot regelmäßig auf das 215 _____gesamte Bundesgebiet,904 wenn keine ausdrückliche Einschränkung im Tenor enthalten _____ist. Davon ist auch auszugehen, wenn der Gläubiger, der den Vollstreckungstitel erwirkt _____hat, nur auf einem räumlich beschränkten Markt tätig ist.905 Denkbar ist aber auch, dass _____der Kläger ein über das Bundesgebiet reichendes weltweit gültiges Unterlassungsgebot _____erstrebt und die Urteilsformel ein entsprechendes Verbot ausspricht906 oder der Unterlas_____sungsanspruch auf das Gebiet eines anderen Staates bezogen ist.907 Von der Feststellung _____des Geltungsbereichs des Unterlassungsgebots zu trennen ist die Frage nach den _____Rechtsgrundlagen, nach denen sich das Verbot richtet. Bei Auslandsberührung gilt für _____das anwendbare Recht das Marktortprinzip, d.h. es ist regelmäßig das Recht des Staates _____anwendbar, in dem die wechselseitigen Interessen aufeinander treffen.908 _____ _____ _____900 BGH GRUR 2012, 1253 Rdn. 46 – Gartenpavillon. _____901 EuGH GRUR 2014, 368 Rdn. 51ff – Gautzsch/Duna. _____902 EuGH EuZW 2011, 686 Rdn. 37 – DHL/Chronopost. _____903 EuGH EuZW 2011, 686 Rdn. 48 – DHL/Chronopost; BGH GRUR 2013, 1239 Rdn. 68f – _____VOLKSWAGEN/Volks.Inspektion. 904 BGH GRUR 1999, 509, 510 – Vorratslücken. _____905 BGH GRUR 1999, 509, 510 – Vorratslücken. _____906 Vgl. BGH GRURAusl 1962, 88, 89 – Kindersaugflaschen; BGHZ 113, 11 = NJW 1991, 1054 – Kauf im _____Ausland; OLG Hamm GRUR Int. 1970, 199, 200. _____907 BGH GRUR 2012, 1137 Rdn. 24 bis 26 Clinique happy. 908 Hierzu und zu den notwendigen Einschränkungen: BGH GRUR 2004, 1035, 1036 – Rotpreis_____Revolution; bei Immaterialgüterrechten gilt auf Grund des Territorialitätsprinzips das Recht des _____Schutzlandes, für deutsche Kennzeichen also deutsches Recht, vgl. BGH GRUR 2005, 431, 432 – HOTEL _____MARITIME.

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___ Bei Unterlassungsansprüchen außerhalb des Immaterialgüterrechts und des 216 ___Wettbewerbsrechts ist der räumliche Geltungsbereich des Verbots ebenfalls durch Aus___legung der Urteilsformel und gegebenenfalls der Entscheidungsgründe zu ermitteln. Ist ___das Recht auf ein absolutes Recht gestützt (z.B. Eigentum, Besitz, allgemeines Persön___lichkeitsrecht) und gilt das Recht auch außerhalb des Bundesgebiets, erstreckt sich das ___Verbot auch ohne ausdrückliche Anordnung auf das Ausland (Ist A durch inländisches ___Urteil rechtskräftig verboten, bestimmte Behauptungen über B aufzustellen und stellt er ___sie im Ausland auf, liegt eine Zuwiderhandlung gegen das Verbot vor. A kann sie zum ___Anlass einer Vollstreckung nach § 890 nehmen). Ob die Vollstreckung des inländischen ___Urteils nach einer Zuwiderhandlung im Ausland möglich ist, richtet sich nach den für ___die Vollstreckung inländischer Entscheidungen im jeweiligen ausländischen Staat gel___tenden Grundsätzen. ___ ___ XI. Durchbrechung der Rechtskraft und Beseitigung rechtskräftiger ___ Entscheidungen ___ ___ Die materielle Rechtskraft dient der Rechtssicherheit und dem Rechtsfrieden. Die 217 ___Parteien werden durch sie daran gehindert, den Rechtsstreit und denselben Streitstoff ___beliebig zu wiederholen.909 Sie können einen Rechtsstreit auch nicht mit der Behauptung ___neu aufrollen, der Rechtsstreit sei unrichtig entschieden worden.910 Der Rechtskraft einer ___Entscheidung kommt im Interesse der Rechtssicherheit und des Rechtsfriedens regelmä___ßig ein höherer Stellenwert zu als einer in jedem Einzelfall richtigen Entscheidung.911 Die ___Rechtsordnung darf deshalb hinnehmen, dass unrichtige Gerichtsentscheidungen im ___Einzelfall endgültig verbindlich sind.912 ___ ___ 1. Gesetzliche Rechtsbehelfe, die die Rechtskraft durchbrechen ___ ___ a) Zuständigkeitsbestimmung bei rechtskräftigen Entscheidungen (§ 36 Abs. 1 218 ___Nr. 5 und Nr. 6). § 36 Abs. 1 Nr. 5 und Nr. 6 sehen für die Fälle eines positiven Kompe___tenzkonfliktes (§ 36 Abs. 1 Nr. 5) und eines negativen Kompetenzkonfliktes (§ 36 Abs. 1 ___Nr. 6) die Bestimmung des zuständigen Gerichts durch das im Instanzenzug zunächst ___höhere Gericht vor. § 36 Abs. 1 Nr. 5 setzt voraus, dass verschiedene Gerichte sich durch ___rechtskräftiges Zwischenurteil oder Endurteil zur Entscheidung über denselben prozes___sualen Anspruch für örtlich, sachlich oder funktionell zuständig erklärt haben. Mit ___Rechtsstreit i.S. des § 36 Abs. 1 Nr. 5 ist derselbe prozessuale Anspruch gemeint. Eine ___Gerichtsstandsbestimmung nach § 36 Abs. 1 Nr. 5 kommt nicht in Betracht, wenn eines ___der Gerichte bereits sachlich über den prozessualen Anspruch entschieden hat.913 Hat ___bereits ein Gericht in der Sache über den prozessualen Anspruch entschieden, während ___in dem anderen Verfahren erst eine rechtskräftige Entscheidung über die Zuständigkeit ___vorliegt, ist das rechtskräftige Urteil maßgeblich, in dem in der Sache und nicht nur über ___die prozessuale Frage der Zuständigkeit entschieden ist. In dem zweiten Verfahren kann ___eine abweichende Entscheidung in der Sache nur noch unter Verstoß gegen die Rechts___ ___909 BGHZ 93, 287, 289 = NJW 1985, 1711; BGHZ 123, 30, 34 = NJW 1993, 2942 – Indorektal II. ___910 BGHZ 98, 353, 358 = NJW 1987, 1201; NJW 1988, 2300, 2301. ___911 RGZ 156, 265, 269; 165, 26, 28; BGHZ 26, 391, 397 = NJW 1958, 826; NJW 1993, 3204, 3205; BGHZ 153, ___239, 243 = NJW 2003, 1044; vgl. auch BVerfGE 53, 115 = NJW 1980, 1565. 912 BVerfGE 2, 380, 403; 60, 253, 268; NJW 1993, 1125; BAG NZA-RR 2014, 91 Rdn. 31 ff.; OLG Hamm ___NJW 1998, 1800. ___913 Vgl. § 36 Rdn. 53; BGH NJW 1980, 1281; Musielak/Heinrich § 36 Rdn. 26; Thomas/Putzo/Hüßtege § 36 ___Rdn. 20; Zöller/Vollkommer § 36 Rdn. 21; Bornkamm NJW 1989, 2713, 2724.

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_____kraft der ersten Sachentscheidung ergehen, weil die ältere rechtskräftige Entscheidung _____der jüngeren vorgeht914 und die weiterreichende Entscheidung in der Sache in jedem Fall _____die ältere rechtskräftige Entscheidung in der Sache ist. Unerheblich ist, ob die rechtskräf_____tige Entscheidung, die ausschließlich über die Zuständigkeit ergangen ist, zeitlich früher _____vorgelegen hat. Dies gilt auch, wenn ein Gericht nach § 17a Abs. 1 GVG den zu ihm be_____schrittenen Rechtsweg rechtskräftig für zulässig erklärt, während in einem anderen _____Rechtsweg eine rechtskräftige Entscheidung in der Sache ergangen ist. _____ § 36 Abs. 1 Nr. 6 regelt den negativen Kompetenzkonflikt, in dem zwei Gerichte, von 219 _____denen eines zuständig ist, sich rechtskräftig für unzuständig erklärt haben. Mit Rechts_____kraft i.S. des § 36 Abs. 1 Nr. 6 ist nicht die materielle Rechtskraft gemeint. Die Vorschrift _____ist deshalb auch auf Entscheidungen anwendbar, die nicht materiell rechtskräftig wer_____den (z.B. Verweisungsbeschluss nach § 281). Die Erklärung der Unzuständigkeit muss _____nur unanfechtbar915 und von der Entscheidung her verbindlich sein. Unverbindliche Ab_____gaben genügen nicht; dass der an sich verbindliche Verweisungsbeschluss im Einzelfall _____wegen Willkür unverbindlich ist, hindert das Verfahren nach § 36 Abs. 1 Nr. 6 nicht.916 _____Die Erklärung der Unzuständigkeit kann auch durch eine Entscheidung ausgesprochen _____sein, die materiell rechtskräftig wird (z.B. Prozessurteil). Die Entscheidung nach § 37 _____durchbricht auch die materielle Rechtskraft. Entgegenstehende Entscheidungen werden _____wirkungslos. _____ _____ b) Wiedereinsetzung in den vorigen Stand (§§ 233 ff.). Wird eine Wiedereinset220 _____zung gegen die Versäumung einer Rechtsmittelfrist, einer Rechtsmittelbegründungsfrist _____oder der Einspruchsfrist gewährt, wird die zunächst eingetretene Rechtskraft des ange_____fochtenen Urteils mit rückwirkender Kraft beseitigt.917 Das angefochtene Urteil wird nach _____Gewährung der Wiedereinsetzung als von Anfang an nicht endgültig angesehen.918 Dies _____gilt auch, wenn mit dem Wiedereinsetzungsantrag, auf den die Wiedereinsetzung ge_____währende Entscheidung ergeht, die versäumte Prozesshandlung noch nicht verbunden _____ist, sondern diese innerhalb der Antragsfrist gesondert nachgeholt wird (§ 236 Abs. 2 _____Satz 2 Halbsatz 1). Die Wirkungen der Hemmung der Rechtskraft treten nicht schon mit _____dem Antrag auf Wiedereinsetzung, sondern erst mit der Gewährung der Wiedereinset_____zung ein919 und setzen nicht voraus, dass auch die versäumte Prozesshandlung bereits _____nachgeholt ist.920 Wird die versäumte Prozesshandlung nicht rechtzeitig (§ 236 Abs. 2 _____Satz 2 Halbsatz 1) nachgeholt, wird die angefochtene Entscheidung wiederum rechtskräf_____tig. Gegen die Versäumung der Frist kann ebenfalls Wiedereinsetzung gewährt wer_____den.921 Entscheidungen, durch die ein Rechtsmittel als unzulässig verworfen worden ist, _____werden wirkungslos. Wird eine Wiedereinsetzung gegen die Versäumung der Frist zur _____Anfechtung eines Scheidungsurteils gewährt, wird eine zwischenzeitlich eingegangene _____neue Ehe zur Doppelehe (§ 1306, § 1314 Abs. 1 BGB). 922 Prozesshandlungen, die ein _____Rechtsanwalt nach einem Urteil, durch das er aus der Rechtsanwaltschaft ausgeschlos_____sen wurde (§ 114 Abs. 1 Nr. 5 BRAO), vorgenommen hat, sind nach Gewährung der Wie_____ _____ _____914 BGH NJW 1981, 1517, 1518; vgl. auch § 580 Nr. 7a. 915 BGHRep 2003, 42. _____916 BGH NJW 2002, 3634, 3635. _____917 BGHZ 1, 200, 203; 8, 284, 286; 98, 325, 328 = NJW 1987, 327; NJW 2013, 697 Rdn. 13. _____918 BGHZ 8, 284, 286; BGHZ 98, 325, 328 = NJW 1987, 327 NJW-RR 2007, 1718 Rdn. 4; NJW 2013, 697 _____Rdn. 13. 919 BGHZ 1, 200, 203. _____920 BGHZ 8, 284, 286. _____921 BGH NJW 2003, 3275, 3276. _____922 BGHZ 8, 284, 287; BGH NJW 1976, 1590, 1591; Palandt/Brudermüller73 § 1314 Rdn. 4.

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___dereinsetzung gegen die Versäumung der Rechtsmittelfrist zur Anfechtung des Aus___schlussurteils gültig.923 Diese Wirkungen gelten nicht, wenn ein Patent oder eine vor___übergehend erloschene Patentanmeldung infolge Wiedereinsetzung wiederum in Kraft ___tritt924 (vgl. auch § 123 Abs. 5 bis 7 PatG). Benutzungshandlungen Dritter zwischen dem ___Erlöschen und dem Wiederinkrafttreten des Patentrechts werden nach Wiedereinsetzung ___nicht nachträglich zu Schadensersatzansprüchen auslösenden Rechtsverletzungen. Dies ___gilt bei anderen Registerrechten entsprechend. Ist ein in einem Register eingetragenes ___Recht gelöscht worden und wird Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gegen die Ver___säumung der Frist zur Anfechtung der Löschung des Rechts gewährt, löst eine Rechtsver___letzung zwischen Löschung des Rechts und Gewährung der Wiedereinsetzung keinen ___Schadensersatzanspruch aus. ___ Die Beseitigung der Rechtskraft von Entscheidungen auf Grund einer Wiedereinset- 221 ___zung tritt auch bei der Versäumung der Frist zur Anschlussberufung (§ 524 Abs. 2 Satz 2), ___zur Anschlussrevision (§ 554 Abs. 2 Satz 2), zur Anschlussrechtsbeschwerde (§ 574 Abs. 4 ___Satz 1) und zu ihrer Begründung (§ 524 Abs. 3 Satz 1, § 554 Abs. 3 Satz 1, § 574 Abs. 4 ___Satz 2),925 zur Einlegung der Nichtzulassungsbeschwerde und ihrer Begründung (§ 544 ___Abs. 1 Satz 2, Abs. 2, Abs. 5 Satz 1) und zur Einlegung der Rechtsbeschwerde und ihrer ___Begründung (§ 575) ein. ___ ___ c) Gehörsrüge (§ 321a). Die Gehörsrüge nach § 321a hat noch keine die Rechtskraft 222 ___hemmende Wirkung.926 § 705 Satz 2 in der seit dem 1. Januar 2005 gültigen Fassung führt ___die Gehörsrüge nach § 321a nicht mehr an.927 Die zwischenzeitlich eingetretene Rechts___kraft wird durch die Rüge nicht berührt. Wann im weiteren Verfahren des § 321a eine ___Durchbrechung der Rechtskraft eintritt, ist im Gesetz nicht ausdrücklich angeordnet. ___§ 321a Abs. 5 Satz 2, nach dem das Verfahren in die Lage zurückversetzt wird, in dem es ___sich vor dem Schluss der mündlichen Verhandlung befand, ist jedoch zu entnehmen, ___dass die Rechtskraft durchbrochen ist, wenn das Gericht der Rüge abhilft, indem es das ___Verfahren fortführt (§ 321a Abs. 5 Satz 1).928 Dies entspricht dem Verfahren über die Wie___dereinsetzung, an das sich das Verfahren nach § 321a anlehnt.929 Die Durchbrechung der ___Rechtskraft betrifft nur dann die Entscheidung insgesamt, wenn die Gehörsrüge den ge___samten Gegenstand der Entscheidung betrifft. Ist nur ein Streitgegenstand von mehreren ___Streitgegenständen oder ein abgrenzbarer Teil eines Streitgegenstandes von der Gehörs___rüge betroffen, wird die Rechtskraft auch nur wegen dieses Teils berührt. ___ ___ d) Abänderungsklage (§ 323) und Nachforderungsklage (§ 324). Die Abände- 223 ___rungsklage nach § 323 durchbricht die Rechtskraft von Entscheidungen, die die Verurtei___lung künftig fällig werdender wiederkehrender Leistungen zum Gegenstand haben.930 ___ ___923 BGHZ 98, 325, 329 = NJW 1987, 327. ___924 BGHZ 121, 194, 209 = NJW 1993, 3200 – Wandabstreifer. ___925 OLG Zweibrücken NJW-RR 2003, 1299; MünchKomm/Rimmelspacher4 § 524 Rdn. 32; ___MünchKomm/Gehrlein § 233 Rdn. 14; Thomas/Putzo/Hüßtege § 233 Rdn. 5; zur Anschlussrevision RGZ 156, ___156, 157; BGH LM Nr. 15; a.A. Zöller/Heßler § 524 Rdn. 10 zur Begründung der Anschlussberufung; zu § 524 ZPO a.F. Gerken NJW 2002, 1095, 1096; zur Teilrechtskraft bei Versäumung der Frist zur Einlegung des ___Anschlussrechtsmittels vgl. Rdn. 9. ___926 BGH NJW-RR 2011, 427 Rdn. 17; NJW 2012, 3087 Rdn. 13; Begründung zum Regierungsentwurf BR___Drucks. 663/04, S. 32; Musielak/Musielak11 § 321a Rdn. 2; Thomas/Putzo/Reichold § 321a Rdn. 16; ___Zöller/Vollkommer § 321a Rdn. 2. 927 Anders § 705 Satz 2 in der Fassung vom 27.7.2001. ___928 BGH NJW 2012, 3087 Rdn. 13. ___929 BGH NJW 2012, 3087 Rdn. 13; Begründung zum Gesetzesentwurf BR-Drucks. 663/04, S. 38 und S. 40. ___930 BGHZ 34, 110, 114 = NJW 1961, 871; BGH NJW-RR 2001, 937.

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_____Die Abänderungsklage ist allerdings in ihrem Anwendungsbereich nicht auf Fälle be_____schränkt, in denen die Wirkung der Rechtskraft beseitigt werden muss.931 Mit der Verur_____teilung zu zukünftig fällig werdenden wiederkehrenden Leistungen ist eine Prognose_____entscheidung des Gerichts über die zukünftige Entwicklung der Verhältnisse verbunden. _____§ 323 ermöglicht eine Änderung des Urteils, wenn dies wegen veränderter Verhältnisse _____notwendig ist.932 _____ Eine die Rechtskraft durchbrechende Wirkung kann auch der Nachforderungsklage 224 _____nach § 324 zukommen, wenn eine rechtskräftige Entscheidung unter den Voraussetzun_____gen des § 324 geändert wird. _____ _____ e) Wiederaufnahmeverfahren (§§ 578–591 ZPO, § 185 FamFG). Das Wiederauf225 _____nahmeverfahren (Nichtigkeitsklage, § 579, und Restitutionsklage, § 580) durchbricht die _____eingetretene Rechtskraft von Entscheidungen.933 Das Wiederaufnahmeverfahren gliedert _____sich in drei Verfahrensabschnitte (Prüfung der Zulässigkeit der Wiederaufnahmeklage, _____§ 589 Abs. 1, Prüfung des geltend gemachten Nichtigkeits- oder Restitutionsgrundes, _____§§ 579–581, Neuverhandlung und Entscheidung des früheren Rechtsstreits, § 590). Die _____Prüfung des nächstfolgenden Verfahrensabschnitts ist erst vorzunehmen, wenn der vor_____hergehende Abschnitt zu einem für den Kläger günstigen Ergebnis geführt hat.934 Ist die _____Wiederaufnahmeklage unzulässig, ist sie durch Endurteil als unzulässig zu verwerfen _____(§ 589 Abs. 1 Satz 2, § 582).935 Das Urteil, durch das die Wiederaufnahmeklage als unzu_____lässig verworfen wird, entfaltet materielle Rechtskraft nur hinsichtlich derjenigen Grün_____de, die die Verwerfung der Klage tragen. Einer erneuten Wiederaufnahmeklage steht die _____Rechtskraft der ersten Entscheidung nicht entgegen, wenn der Zulässigkeitsmangel be_____hoben wird. Allerdings sind die Fristen des § 586 zu beachten. _____ Ist die Wiederaufnahmeklage zulässig, kann dies durch selbständig anfechtbares 226 _____Zwischenurteil oder in den Gründen des Endurteils ausgesprochen werden.936 Ergibt der _____zweite Prüfungsabschnitt, dass ein Nichtigkeits- oder Restitutionsgrund nicht vorliegt, _____wird die Wiederaufnahmeklage als unbegründet abgewiesen.937 Die rechtskräftige Ent_____scheidung hindert eine auf neue Wiederaufnahmegründe gestützte erneute Klage nicht. _____Hierzu rechnet auch das Auffinden einer neuen Urkunde und zwar selbst dann, wenn _____hinsichtlich einer anderen Urkunde gleichen Inhalts die Frist des § 586 Abs. 1 abgelaufen _____ist.938 Jede neue Urkunde stellt einen neuen Anfechtungsgrund i.S. des § 580 Nr. 7b _____dar.939 Einer erneuten Wiederaufnahmeklage steht die Rechtskraft der früheren Ent_____scheidung aber auch dann nicht entgegen, wenn kein neuer, sondern nur ein anderer _____Wiederaufnahmegrund geltend gemacht wird, selbst wenn dieser zum Zeitpunkt der _____letzten mündlichen Verhandlung der ersten Entscheidung im Wiederaufnahmeverfah_____ren, durch die die Wiederaufnahmeklage als unbegründet abgewiesen wurde, bereits _____vorlag. Jeder Wiederaufnahmegrund stellt im zweiten Abschnitt des Wiederaufnahme_____verfahrens über die Begründetheit der Wiederaufnahmeklage einen selbständigen _____ _____ _____931 BGHZ 34, 110, 116 = NJW 1961, 871. _____932 BGH NJW 1983, 1118; NJW-RR 2001, 937. 933 BGHZ 2, 245. _____934 BGHZ 2, 245, 248; 57, 211, 213; NJW 1979, 427. _____935 Nach der Rechtsprechung gehört die Prüfung des § 582 zur Zulässigkeit der Klage, vgl. BGH LM Nr. 1 _____zu § 582. 1993, 1928, 1929; näher § 578 Rdn. 60 bis 66. _____936 BGH NJW 1979, 427, 428; 937 MünchKomm/Braun4 § 590 Rdn. 1, der allerdings eine Aufteilung in zwei Abschnitte (Prüfung der _____Voraussetzungen der Neuverhandlung und Neuverhandlung) bevorzugt; näher § 578 Rdn. 67 bis 69. _____938 BGHZ 57, 211, 214. _____939 BGHZ 57, 211, 215.

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___Streitgegenstand dar. Insoweit sind im Wiederaufnahmeverfahren das den ersten und ___zweiten Abschnitt umfassende Aufhebungsverfahren und die Neuverhandlung des frü___heren Rechtsstreits (dritter Abschnitt) zu unterscheiden. Die Streitgegenstände dieser ___zwei Teile sind selbständig zu beurteilen.940 Kommt das Gericht im zweiten Prüfungsab___schnitt zu dem Ergebnis, dass die Wiederaufnahmeklage begründet ist, kann es dies ___durch selbständig anfechtbares Zwischenurteil oder in den Gründen der Endentschei___dung aussprechen.941 Das Zwischenurteil kann auch über die Zulässigkeit und Begrün___detheit der Wiederaufnahmeklage einheitlich ergehen.942 ___ In dem Zwischenurteil, in dem die Wiederaufnahmeklage für begründet erach- 227 ___tet wird, ist das rechtskräftige Urteil des Erstprozesses aufzuheben.943 Damit ist die ___im Erstprozess ergangene rechtskräftige Entscheidung beseitigt. Die Aufhebung eines ___rechtskräftigen Ehescheidungsurteils oder -beschlusses im Wiederaufnahmeverfahren ___hat nach überwiegender Meinung die Konsequenz, dass die Ehe (rückwirkend) fortbe___steht.944 Das ist dogmatisch zwar konsequent. Wegen der weitreichenden höchstpersön___lichen Wirkungen der Ehe sollte diese Rechtsfolge der Endentscheidung im dritten Ver___fahrensabschnitt vorbehalten bleiben. ___ Im dritten Verfahrensabschnitt, der Neuverhandlung der Hauptsache, ergeht eine 228 ___neue Entscheidung.945 Diese ist im Ergebnis durch den Erstprozess, soweit die Wieder___aufnahme reicht, nicht vorgezeichnet. Die Klage kann als unzulässig oder unbegründet ___abgewiesen, ihr kann teilweise oder in vollem Umfang stattgeben werden. Neu zu ent___scheiden und nicht nur die frühere Entscheidung aufrecht zu erhalten, ist auch bei der ___Verfahrensgestaltung, bei der das Gericht nicht abgetrennt über die jeweiligen Verfah___rensabschnitte verhandelt und entscheidet, sondern eine einheitliche Endentscheidung ___mit demselben Ergebnis wie im Erstprozess ergeht.946 Die abschließende Entscheidung ___ergeht in der Sache erst auf Grund der Neuverhandlung, nachdem das Gericht Zulässig___keit und Begründetheit der Wiederaufnahmeklage, wenn auch in einer einzigen Ent___scheidung, bejaht hat. Die Frage, ob die frühere Entscheidung aufrecht zu erhalten ist ___oder eine neue Entscheidung mit demselben Ergebnis ergeht, kann nicht davon abhän___gen, ob das Gericht über die einzelnen Verfahrensabschnitte gesondert verhandelt. Die ___Frage hat für den Zeitpunkt des Eintritts der Wirkung der rechtskräftigen Entscheidung ___Bedeutung. Wird die erste Entscheidung aufgehoben, können die Wirkungen des auf ___Grund der Neuverhandlung ergehenden Urteils erst mit dessen Erlass eintreten, während ___bei der Aufrechterhaltung der Erstentscheidung deren Wirkungen erhalten bleiben.947 ___Diese Wirkungen stehen aber nicht durch eine entsprechende Verfahrensgestaltung (ge___sonderte Entscheidung über die Zulässigkeit und die Begründetheit durch Zwischenur___teil oder insgesamt über alle Verfahrensabschnitte in der Endentscheidung) im Belieben ___des entscheidenden Gerichts. ___ ___ ___940 MünchKomm/Braun4 Vor §§ 578 ff. Rdn. 6; Gilles Rechtsmittel im Zivilprozess (1972) S. 106 ff.; a.A. ___Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 159 Rdn. 6; Stein/Jonas/Grunsky22 Vorbem. § 578 Rdn. 17, 20; hierzu näher ___§ 578 Rdn. 87 ff. ___941 BGH NJW 1979, 427; NJW 1982, 2449. 942 BGH NJW 1979, 427; NJW 1993, 1928, 1930. ___943 RGZ 99, 168, 169; BGH NJW 1982, 2449; NJW-RR 1989, 258, 259; NJW 1993, 1928, 1930. ___944 Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 161 Rdn. 31; Zeuner MDR 1960, 85, 87 f.; offen gelassen BGH ___NJW 1982, 2449. ___945 Hierzu § 578 Rdn. 70 bis76. 946 Baumbach/Lauterbach/Hartmann § 590 Rdn. 7; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 160 Rdn. 34; ___Zöller/Greger § 590 Rdn. 16, anders noch die 2. Aufl.; a.A. Thomas/Putzo/Reichold § 590 Rdn. 5; Zeuner ___MDR 1960, 85, 87; Behre Der Streitgegenstand des Wiederaufnahmeverfahrens (1968) S. 69 ff. ___947 MünchKomm/Braun4 § 590 Rdn. 8.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ Den Anwendungsbereich der Restitutionsklage erweitert § 185 FamFG bei rechtskräf229 _____tigen Beschlüssen, in denen über die Vaterschaft entschieden wurde, auf die Vorlage _____eines neuen Gutachtens über die Vaterschaft. Auch bei einem auf § 185 FamFG gestütz_____ten Restitutionsantrag gliedert sich das Verfahren in die drei Verfahrensabschnitte.948 _____Die vorstehenden Ausführungen zum Wiederaufnahmeverfahren gelten auch für einen _____auf ein neues Gutachten gestützten Antrag nach § 185 FamFG. _____

_____ f) Feststellungsklage (§ 256) und Vollstreckungsabwehrklage (§ 767). Keine 230 _____Rechtskraftdurchbrechung ist mit der Vollstreckungsabwehrklage nach § 767 zu errei_____chen. Diese beseitigt endgültig oder für einen gewissen Zeitraum die Vollstreckbarkeit _____des Vollstreckungstitels. 949 Die Vollstreckungsabwehrklage lässt aber die materielle _____Rechtskraft der Erstentscheidung einschließlich der Kostenentscheidung unberührt.950 _____Will der Kläger die Rechtskraft der Entscheidung auch auf den materiell-rechtlichen An_____spruch erstrecken, muss er eine Feststellungsklage erheben,951 die er erforderlichenfalls _____mit der Vollstreckungsabwehrklage verbinden kann. Hat der Kläger einen gerichtlichen _____Vergleich wegen arglistiger Täuschung angefochten und Vollstreckungsabwehrklage _____gegen die Zwangsvollsteckung aus dem Vergleich erhoben und weist das Gericht rechts_____kräftig die Vollstreckungsabwehrklage ab, so ist nur darüber entschieden, dass kein _____Grund besteht, dem Vollstreckungstitel die Vollstreckbarkeit zu nehmen. Über das Be_____stehen oder Nichtbestehen des titulierten Anspruchs ist mit der rechtskräftigen Ent_____scheidung über die Vollstreckungsabwehrklage dagegen nicht entschieden.952 Das Be_____stehen des materiell-rechtlichen Anspruchs ist nur Vorfrage der Entscheidung über die _____Vollstreckbarkeit des Vollstreckungstitels. Die Entscheidung über die Vorfrage erwächst _____aber, wenn sie nicht zum Gegenstand einer Feststellungsklage gemacht wird, nicht in _____Rechtskraft.953 Über dessen Bestehen ist vielmehr mit materieller Rechtskraft im Wege _____der Feststellungsklage zu befinden. Entsprechendes gilt, wenn der Anspruch nicht auf _____Grund eines Vergleichs, sondern auf Grund eines Urteils tituliert ist. Auch in diesem Fall _____erwächst bei einer Vollstreckungsabwehrklage nur die Entscheidung über die Voll_____streckbarkeit des Titels in Rechtskraft. Die Entscheidung darüber, ob die dem Titel _____zugrunde liegende Forderung fortbesteht, erwächst bei der gegen ein Urteil gerichteten _____Vollstreckungsabwehrklage ebenfalls nicht in Rechtskraft. Ist der Kläger etwa rechtskräf_____tig zur Räumung eines Grundstücks verurteilt und hat er eine Vollstreckungsabwehrkla_____ge auf einen später abgeschlossenen Vergleich gestützt, in dem der Räumungsanspruch _____mitverglichen worden sein soll, so berührt die rechtskräftige Entscheidung über die Voll_____streckungsabwehrklage das Fortbestehen des im Urteil zuerkannten Räumungsan_____spruchs nicht. Die Frage, ob dieser Anspruch durch den späteren Vergleich erloschen ist, _____kann von beiden Parteien zum Gegenstand einer Feststellungsklage gemacht werden, _____die erst materiell rechtskräftig über das Fortbestehen des Anspruchs entscheidet. _____ _____ 2. Beseitigung rechtskräftiger Entscheidungen nach § 826 BGB _____ _____ a) Einführung. Gegen rechtskräftige Entscheidungen gewährt die Rechtsprechung 231 _____unter sehr engen Voraussetzungen einen Schadensersatzanspruch, der auf Unterlas_____ _____ _____948 BGHZ 156, 153, 155 = NJW 2003, 3708. _____949 BGHZ 85, 367, 371 = MDR 1983, 394. 950 RGZ 75, 199, 201; 100, 98, 100; 165, 374, 380; BGHZ 22, 54, 56; BGH NJW 1975, 539, 540; 1995, 3318. _____951 BGHZ 43, 144, 145 = NJW 1965, 693; BGH MDR 1985, 138 = FamRZ 1984, 878; WM 1985, 703. _____952 BGH MDR 1985, 138 = FamRZ 1984, 878. _____953 BGH MDR 1985, 138 = FamRZ 1984, 878.

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___sung der Zwangsvollstreckung und Herausgabe des Titels gerichtet ist und seine ___Rechtsgrundlage in § 826 BGB hat. Diese Rechtsprechung, die bereits sehr früh vom ___Reichsgericht begründet 954 und vom Bundesgerichtshof in einer Vielzahl von Ent___scheidungen fortgeführt worden ist, 955 ist trotz mannigfaltigen Widerspruchs im ___Schrifttum fester Bestandteil der Rechtspraxis. Es handelt sich um eine Schadenser___satzklage gerichtet auf Unterlassung der Zwangsvollstreckung, die mit der Klage auf ___Herausgabe des Titels verbunden werden kann. Das Vorliegen der Voraussetzungen ___des Titelmissbrauchs nach § 826 BGB kann im Wege des Arglisteinwands nach § 242 ___BGB einem Anspruch entgegengehalten, der Anerkennung eines ausländischen Titels ___nach § 328 Abs. 1 Nr. 4 entgegengesetzt werden,956 zur Versagung der Vollstreckbarkeit ___eines Schiedsspruchs führen957 oder einen Schadensersatzanspruch gerichtet auf Geld___entschädigung begründen. 958 Der Titelmissbrauch ist an drei Voraussetzungen ge___knüpft und zwar die objektive Unrichtigkeit einer unanfechtbaren Entscheidung, die ___Kenntnis des Gläubigers von der Unrichtigkeit der Entscheidung und das Hinzutreten ___besonderer Umstände, die die Ausnutzung des Titels als rechtsmissbräuchlich er___scheinen lassen. Diese Missbräuchlichkeit ist bei den Fallgruppen der Erschleichung ___eines Titels oder der arglistigen Ausnutzung eines objektiv unrichtigen Titels gege___ben. ___ Die Rechtsprechung ist im Schrifttum auf nachhaltige Kritik gestoßen.959 Beklagt 232 ___wird eine durch die Anwendung des § 826 BGB gegenüber rechtskräftigen Entscheidun___gen bedenkliche Aufweichung der Rechtskraft mit nachteiligen Folgen für die Rechtssi___cherheit. Die obsiegende Partei müsse mit zum Teil erheblichen erneuten Kosten und ___Mühen den rechtskräftigen Titel verteidigen, wenn ihm die unterlegene Partei mit einer ___Klage aus § 826 BGB entgegentrete. Bedenken dogmatischer Natur werden ebenfalls gel___tend gemacht. Danach soll das im Prozessrecht verankerte aus der materiellen Rechts___kraft folgende Verbot des „ne bis in idem“ nicht durch einen auf materiellen Schadens___ersatz zielenden Anspruch aufgehoben werden können.960 Zum Teil wird angenommen, ___die Vorschriften des Wiederaufnahmerechts würden umgangen. Eine erweiternde oder ___analoge Anwendung der Wiederaufnahmevorschriften nach §§ 578 ff. statt der Klage aus ___§ 826 BGB wird befürwortet.961 ___ Gegenüber den kritischen Stimmen hat die Rechtsprechung gerade in der jüngeren 233 ___Literatur und zwar sowohl im zivilrechtlichen wie auch im zivilprozessualen Schrifttum ___ ___ 954 RGZ 1, 94, 97; 46, 75, 79; 61, 359, 364; 67, 151, 153; 69, 277, 280; 75, 213, 215; 78, 389, 393; 132, 273, 277; ___155, 55, 58; 156, 265, 269; 163, 287, 289. ___955 BGHZ 26, 391, 396 = NJW 1958, 826; BGHZ 34, 274, 280; 40, 130, 132 = NJW 1964, 349; BGHZ 50, 115, ___117 = NJW 1968, 1275; BGHZ 101, 380, 384 = NJW 1987, 3256; BGHZ 103, 44, 46 = NJW 1988, 971; BGHZ 151, ___316, 327 = NJW 2002, 2940; NJW 2005, 2991, 2993; NJW-RR 2012, 304 Rdn. 15. 956 BGHZ 42, 194, 204 = NJW 1964, 2350. ___957 BGHZ 145, 376, 381 = NJW 2001, 373. ___958 BGH NJW 1986, 1751, 1752. ___959 Vgl. 2. Auflage § 322 Anm. C III b 2; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Einf §§ 322–327 Rdn. 30 f.; ___Reinicke NJW 1952, 3; Jauernig ZZP 66 (1953), 398; ders. 40 Jahre Bundesgerichtshof, S. 28, 61; Gaul Die ___Grundlagen des Wiederaufnahmerechts und die Ausdehnung der Wiederaufnahmegründe (1956) S. 99 ff.; JZ 1964, 515; ders. AcP 1968, 27, 40; ders. FS Flume, S. 443; Bruns FamRZ 1957, 201, 203; Thumm Die Klage ___aus § 826 BGB gegen rechtskräftige Urteile (1959); Lukes ZZP 72 (1959), 99; Larenz Kennzeichen geglückter ___richterlicher Rechtsfortbildung (1965) S. 11; Münzberg NJW 1986, 361; Prütting/Weth ___Rechtskraftdurchbrechung bei unrichtigen Titeln (1994), Rdn. 280 ff., 383; BeckOK BGB/Spindler § 826 ___Rdn. 104. 960 Gaul FS Flume, S. 443. ___961 Braun Rechtskraft und Rechtskraftdurchbrechung von Titeln über sittenwidrige Ratenkreditverträge ___(1986) S. 100; ders. ZIP 1987, 687; Prütting/Weth Rechtskraftdurchbrechung bei unrichtigen Titeln (1994), ___Rdn. 103; Gaul Möglichkeiten und Grenzen der Rechtskraftdurchbrechung (1986) S. 43.

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_____zunehmend Zustimmung erfahren.962 Dass das Wiederaufnahmerecht Lücken aufweist, _____zeigen die von der Rechtsprechung unter Heranziehung des § 826 BGB gelösten Fälle963 _____und wird auch im Schrifttum anerkannt. Eine Fortentwicklung des Rechtsinstituts des _____Wiederaufnahmerechts birgt keinen entscheidenden Vorteil gegenüber dem Lösungsweg _____über § 826 BGB und hätte gegenüber einer mehr als hundertjährigen Rechtsprechung, _____die sich an der Entwicklung von Fallgruppen orientiert hat, eine größere Rechtsunsi_____cherheit zur Folge.964 Bereits das Reichsgericht hat herausgearbeitet, dass die Entste_____hungsgeschichte des § 826 BGB ebenfalls für eine Anwendung der Vorschrift gegen _____rechtskräftige Urteil spricht.965 Nach dem Regierungsentwurf sollte der Täter nicht er_____satzpflichtig sein, wenn er in Ausübung eines ihm zustehenden Rechts handelte. Diese _____Beschränkung ist im weiteren Gesetzgebungsverfahren zu § 826 BGB gestrichen worden, _____weil nicht gebilligt werden sollte, dass jemand in Ausübung eines formalen Rechts ei_____nem anderen vorsätzlich in einer gegen die guten Sitten verstoßenden Weise Schaden _____zufügt.966 Der Lösung der Fälle des Titelmissbrauchs über § 826 BGB lassen sich auch _____keine durchgreifenden Bedenken aus dem Wesen der materiellen Rechtskraft entgegen_____halten. Die materielle Rechtskraft ist kein unumstößliches Dogma. Sie dient der Rechts_____sicherheit und dem Rechtsfrieden. In den Fällen, in denen es mit dem Gerechtigkeitsge_____danken nicht zu vereinbaren wäre, dass der Titelgläubiger die materielle Rechtslage _____missachtet und seine formale Rechtsstellung zu Lasten des Schuldners ausnutzt, muss _____sie zurücktreten.967 Mit Rechtssicherheit und Rechtsfrieden, denen die materielle Rechts_____kraft dienen soll, ist die Verwirklichung falscher Entscheidungen, deren Unrichtigkeit _____der Vollstreckungsgläubiger erkannt hat und deren Durchsetzung in missbräuchlicher _____Weise erfolgt, nicht zu vereinbaren. Durch eine starre Handhabung der materiellen _____Rechtskraft würden Rechtssicherheit und Rechtsfrieden wesentlich nachhaltiger beein_____trächtigt als durch eine auf enge Ausnahmefälle begrenzte Anwendung des § 826 BGB _____zur Beseitigung rechtskräftiger Entscheidungen. _____ _____ b) Das Verhältnis der §§ 578 ff. zu § 826 BGB. Gegenüber der Wiederaufnahmekla234 _____ge nach §§ 578 ff. ist die Klage aus § 826 BGB nicht subsidiär.968 Sie kann daher auch er_____hoben werden, wenn die Klage zusätzlich oder allein auf einen Grund gestützt wird, der _____eine Wiederaufnahmeklage begründen würde.969 Die im Wiederaufnahmeverfahren gel_____tenden Vorschriften, die sich dort restriktiv auswirken, gelten für die Klage aus § 826 _____BGB auch nicht entsprechend.970 Nicht anwendbar ist daher § 581, wonach bei einer Res_____titutionsklage nach § 580 Nr. 1–5 eine rechtskräftige Verurteilung vorliegen oder die Ein_____leitung oder Durchführung eines Strafverfahrens aus anderen Gründen als wegen Man_____ _____ 17 § 162 Rdn. 7; MünchKomm/Braun4 _____962 MünchKomm/Gottwald Rdn. 221; Rosenberg/Schwab/Gottwald Vor §§ 578 ff. Rdn. 10; MünchKomm-BGB/Wagner6 § 826 Rdn. 181; Soergel/Hönn13 § 826 Rdn. 219; Hönn FS _____Lüke (1997) S. 265; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 271; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 49; Raebel _____in Schuschke/Walker5 § 767 Rdn. 8; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 50; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 72; _____Bernhardt ZZP 66 (1953), 77; Grunsky ZIP 1986, 1361, 1362; Walker FS BGH Bd. III, S. 367, 395. _____963 Vgl. etwa BGHZ 50, 115, 1186= NJW 1968, 1275. § 826 Rdn. 181; MünchKomm/Gottwald Rdn. 221; _____964 MünchKomm-BGB/Wagner Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 162 Rdn. 7. _____965 RGZ 155, 55, 58. _____966 Kommissionsbericht Drucks. Nr. 440, 9. Legislaturperiode IV Session 1895/1896, S. 104. _____967 BGHZ 101, 380, 383 = NJW 1987, 3256. _____968 BGHZ 50, 115, 120 = NJW 1968, 1275. 969 BGHZ 50, 115, 121 = NJW 1968, 1275; a. A. und damit für Subsidiarität der Klage aus § 826 BGB _____gegenüber einer Wiederaufnahmeklage MünchKomm/Gottwald Rdn. 221; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 _____§ 162 Rdn. 8. _____970 A.A. für § 582: BGH NJW 1974, 557; 1989, 1285, 1286.

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___gels an Beweis nicht erfolgen kann.971 Nach der Rechtsprechung soll § 582 entsprechend ___anwendbar sein; nach dieser Vorschrift ist die Restitutionsklage nur zulässig, wenn die ___Partei ohne ihr Verschulden außerstande war, den Rechtsgrund in einem früheren Ver___fahren, insbesondere durch Einspruch oder Berufung oder mittels Anschließung an eine ___Berufung geltend zu machen.972 Eine entsprechende Anwendung des § 582 kommt aber ___bei Klagen aus § 826 BGB nicht in Betracht.973 Dies würde zu einem Ausschluss des auf ___einem vorsätzlichen sittenwidrigen Verhalten des Titelgläubigers beruhenden An___spruchs des Vollstreckungsschuldners aus § 826 BGB allein auf Grund eines fahrlässigen ___Verhaltens des Vollstreckungsschuldners führen. Derartige weitreichende Folgerungen ___zieht die Rechtsprechung ansonsten bei einem Zusammentreffen von vorsätzlichem Ver___halten auf der einen Seite und Fahrlässigkeit auf der anderen Seite nicht.974 Die entspre___chende Anwendung des § 586 verneint sie zudem auch bei Vorliegen eines Verschuldens ___auf Seiten des Klägers.975 Der Rechtsgedanke des § 582 kann aber insoweit herangezogen ___werden, als dass strenge Anforderungen an das Vorliegen der Voraussetzungen des § 826 ___BGB zu stellen sind976 und die bloße Wiederholung des Vortrags, der im Erstprozess vor___getragen worden ist oder hätte vorgebracht werden können, nicht für eine Klage aus ___§ 826 BGB genügt. Zudem kann der Rechtsgedanke des § 582 durch Heranziehung des ___§ 254 BGB auf den Schadensersatzanspruch nach § 826 BGB berücksichtigt werden. Die ___im Wiederaufnahmeverfahren geltenden Klagefristen nach § 586 Abs. 1 und Abs. 2 sind ___auf Klagen aus § 826 BGB nicht entsprechend anwendbar.977 Dies gilt auch, wenn der ___Kläger die Fristen schuldhaft versäumt hat.978 ___ ___ c) Voraussetzungen. Der auf § 826 BGB gestützte gegen einen rechtskräftigen Titel 235 ___gerichtete Anspruch setzt voraus, dass (1) der Titel materiell unrichtig ist, (2) der Gläubi___ger die Unrichtigkeit kennt und (3) besondere Umstände hinzukommen, auf Grund deren ___die Vollstreckung missbräuchlich ist.979 ___ Es kann sich um ein objektiv unrichtiges Urteil oder eine andere unrichtige Ent- 236 ___scheidung handeln, die der materiellen Rechtskraft fähig ist. In Betracht kommen inso___weit Vollstreckungsbescheide, 980 Zuschlagsbeschlüsse in der Zwangsversteigerung, 981 ___der materiellen Rechtskraft fähige Entscheidungen der freiwilligen Gerichtsbarkeit,982 ___Entscheidungen im Verfahren der einstweiligen Verfügung, 983 Kostenfestsetzungsbe___schlüsse,984 Schiedssprüche985 und die Feststellung von Insolvenzforderungen nach § 178 ___ ___ 971 BGHZ 50, 115, 122 = NJW 1968, 1275; MünchKomm/Gottwald Rdn. 222; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 ___§ 162 Rdn. 8; anders noch beiläufig: BGH NJW 1964, 1672, 1673. ___972 BGH NJW 1974, 557; 1989, 1285, 1286; im Ergebnis ebenso BGH NJW-RR 2012, 304 Rdn. 16 wo die ___Voraussetzungen des § 826 BGB deshalb verneint werden, weil die Unrichtigkeit des Titels auf ___mangelhafter Prozessführung beruhen soll. 973 MünchKomm/Gottwald Rdn. 230; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 162 Rdn. 13; ___Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 50; RGRK/Steffen § 826 Rdn. 78. ___974 BGH NJW 1992, 310, 311. ___975 BGHZ 50, 115, 121 = NJW 1968, 1275. ___976 BGH NJW 1979, 1046, 1047; NJW-RR 1988, 957, 959; NJW 1996, 57, 59. ___977 RGZ 78, 389, 394; BGHZ 50, 115, 120 = NJW 1968, 1275; MünchKomm/Gottwald Rdn. 222; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 50; a.A. Staudinger/Oechsler (2014) § 826 Rdn. 482. ___978 BGHZ 50, 115, 121 = NJW 1968, 1275. ___979 BGH NJW-RR 1988, 957, 959; NJW-RR 2012, 304 Rdn. 15. ___980 BGHZ 101, 380, 383 = NJW 1987, 3256. ___981 BGHZ 53, 47, 50 = NJW 1970, 565. 982 BGH WM 1960, 610. ___983 BGH WM 1969, 474, 475. ___984 OLG Nürnberg NJW 1973, 370. ___985 BGHZ 34, 274, 280; Soergel/Hönn13 § 826 Rdn. 236.

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_____Abs. 3 InsO.986 Dass die Entscheidung der materiellen Rechtskraft fähig ist, ist jedoch _____nicht notwendige Bedingung. Auch gegenüber einem Prozessvergleich kann der An_____spruch aus § 826 BGB geltend gemacht werden.987 Entsprechendes gilt für Entscheidun_____gen, mit denen ein Rechtsmittel oder ein Rechtsbehelf verworfen oder zurückgewiesen _____wird,988 durch die einer Partei ebenfalls vorsätzlich und sittenwidrig ein Schaden zuge_____fügt werden kann. Der Rechtsgedanke des § 826 BGB wird zur Rechtskraftdurchbrechung _____auch außerhalb zivilgerichtlicher Entscheidungen herangezogen.989 _____ Der Titel muss objektiv materiell-rechtlich unrichtig sein.990 Eine teilweise Un237 _____richtigkeit reicht aus und kann in diesem Umfang einen Anspruch begründen. Maßgeb_____lich für die Prüfung der Unrichtigkeit ist der Zeitpunkt der Entscheidung des Zweitpro_____zesses, in dem der Anspruch aus § 826 BGB geltend gemacht wird. Ist der Anspruch _____gegen ein Urteil gerichtet, muss grundsätzlich die Unrichtigkeit des Urteils im tatsächli_____chen Bereich liegen.991 Das Risiko einer rechtlich unzutreffenden Beurteilung des Ge_____richts muss jede Partei tragen. Eine unrichtige Rechtsanwendung kann nur ganz aus_____nahmsweise genügen, wenn an der offensichtlichen Unrichtigkeit keine rechtlichen _____Zweifel bestehen können.992 Eine Unrichtigkeit im rechtlichen Bereich genügt auch dann, _____wenn eine rechtliche Überprüfung der Rechtslage bei der Entscheidung nicht stattfin_____det993 oder wenn die fehlerhafte Rechtsanwendung durch das Gericht gerade in einer _____unlauteren Einwirkung durch den Gläubiger beruht.994 _____ Die Unrichtigkeit von Urteilen auf Grund unzutreffender rechtlicher Beurteilung 238 _____durch das erkennende Gericht sollte ebenfalls berücksichtigt werden, wenn eine Ausle_____gung von gesetzlichen Bestimmungen, insbesondere von Generalklauseln, auf Grund _____einer erst nach der Entscheidung im Erstprozess ergangenen Rechtsprechung des EuGH, _____des Bundesverfassungsgerichts oder von Entscheidungen der obersten Fachgerichte des _____Bundes zweifelsfrei feststeht. Nicht nur bei Vollstreckungsbescheiden, sondern auch bei _____Urteilen besteht wegen der ansonsten vorliegenden Ungleichbehandlung995 ein prakti_____sches Bedürfnis, die sich aus der höchstrichterlichen Rechtsprechung ergebenden recht_____lichen Leitlinien für die Auslegung gesetzlicher Bestimmungen, die die Parteien und die _____Instanzrechtsprechung zuvor zwangsläufig noch nicht in die Beurteilung einbeziehen _____konnten, nachträglich zu berücksichtigen, wenn auch die übrigen Voraussetzungen für _____die Beseitigung der Rechtskraft vorliegen.996 Das Bundesverfassungsgericht hat insoweit _____einen Ausweg über eine analoge Anwendung des § 79 Abs. 2 BVerfGG gesucht, die wegen _____der wenig brauchbaren Abgrenzung zwischen Entscheidungen, durch die die Grund_____rechte bei „Generalklauseln und sonstigen auslegungsbedürftigen Regelungstatbestän_____den des bürgerlichen Rechts“ „interpretationsleitend“ zu berücksichtigen sind, und an_____deren Subsumtionsfehlern bei der Anwendung der Grundrechte,997 nicht überzeugen _____ _____ 986 MünchKomm-InsO/Schumacher3 § 178 Rdn. 83. _____987 BGH NJW 1988, 1965, 1966. _____988 Offen gelassen BGH NJW 1963, 1606, 1608. _____989 BVerwGE 16, 36; 148, 254 Rdn. 21; BSGE 60, 251; BAGE 10, 88. _____990 BGHZ 40, 130, 132 = NJW 1964, 349; NJW-RR 1987, 1032, 1033; BGHZ 151, 316, 327; hierzu auch BGH _____NJW 1963, 1606, 1608. 991 MünchKomm/Gottwald Rdn. 224; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 52. _____992 BGH, Urt. v. 21.6.1951 – III ZR 210/50; Staudinger/Oechsler (2009) § 826 Rdn. 491; offen gelassen BGH _____NJW 1963, 1606, 1608. _____993 MünchKomm/Gottwald Rdn. 224. _____994 MünchKomm/Gottwald Rdn. 224; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 52. 995 Vgl. hierzu BVerfG ZIP 2006, 60. _____996 Offen gelassen in BGHZ 151, 318, 327 = NJW 2002, 2940; kritisch zur Verneinung der _____Voraussetzungen des § 826 in BGHZ 151, 318 im Ergebnis: Tiedtke NJW 2003, 1359, 1367. _____997 BVerfG ZIP 2006, 60.

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___kann.998 Ein Lösungsweg über eine entsprechende Anwendung des § 79 Abs. 2 BVerfGG ___ist aber ohnehin auf die „interpretationsleitenden“ Entscheidungen des Bundesverfas___sungsgerichts bei der Verwirklichung der Grundrechte beschränkt. Nicht weniger inter___pretationsleitend sind aber Entscheidungen des Gerichtshofs der Europäischen Union ___und Grundsatzentscheidungen der obersten Fachgerichte für eine Vielzahl von Fallge___staltungen. Bei Vollstreckungsbescheiden reicht dagegen eine Unrichtigkeit auf Grund ___eines Rechtsfehlers aus, weil eine rechtliche Überprüfung des Vorbringens des An___tragstellers auf Schlüssigkeit im Mahnverfahren nicht erfolgt.999 ___ Nicht ausreichend ist es, wenn die Partei den Vortrag des Erstprozesses wiederholt, ___ihn nur ergänzt oder neue Beweisanträge stellt.1000 ___ Der Titelgläubiger muss positive Kenntnis von der Unrichtigkeit des Titels ha___ben. Diese Kenntnis kann dem Titelgläubiger auch erst durch das im Prozess über den ___Anspruch aus § 826 BGB entscheidende Gericht vermittelt werden, soweit der Anspruch ___auf Unterlassung der Zwangsvollstreckung und Herausgabe des Titels gerichtet ist.1001 ___Die Ansprüche sind in die Zukunft gerichtet, so dass die nachträgliche Erlangung der ___Kenntnis während des Prozesses zu berücksichtigen ist. Anders verhält es sich, wenn der ___Kläger mit der Klage aus § 826 BGB im Wege des Schadensersatzes Rückzahlung freiwil___lig geleisteter oder durch Zwangsvollstreckungsmaßnahmen eingezogener Leistungen ___beansprucht.1002 Dadurch soll die Rückabwicklung eines in der Vergangenheit liegenden ___Titelmissbrauchs erfolgen. Die Voraussetzungen des § 826 BGB und damit auch die ___Kenntnis des Titelgläubigers müssen spätestens zum Zeitpunkt der freiwilligen Zahlung ___oder zum Zeitpunkt der Durchführung der Zwangsvollstreckungsmaßnahme durch das ___Zwangsvollstreckungsorgan – nicht schon bei ihrer Beantragung – vorliegen. Der Kennt___nis steht es gleich, wenn sich der Gläubiger bewußt oder grob fahrlässig der Kenntnis der ___erheblichen Tatsachen verschließt.1003 ___ Zu der Unrichtigkeit des Titels und der Kenntnis des Titelgläubigers hiervon ___müssen besondere Umstände hinzutreten, durch die die Ausnutzung des Titels ___missbräuchlich wird.1004 Als Fallgruppen sind die arglistige Erschleichung und die sit___tenwidrige Ausnutzung eines Urteils oder eines sonstigen Titels anerkannt. ___ Bei der Titelerschleichung knüpft der Vorwurf der Sittenwidrigkeit an Besonderhei___ten des Verfahrens an, in dem der Titel auf anstößige Weise erlangt worden ist.1005 Es han___delt sich etwa um Fälle der Täuschung des Gerichts durch bewusst wahrheitswidrigen ___Sachvortrag,1006 durch Verleiten eines Zeugen zur Falschaussage, durch Verwendung ge___fälschter Beweismittel,1007 durch Missbrauch des Verfahrensrechts1008 oder durch unlaute___re Einwirkung auf den Gegner.1009 Die Erschleichung eines Titels ist auch gegeben, wenn ___eine Partei nach Veräußerung einer Sache einen Prozess nach § 265 fortführt und kollusiv ___mit dem Prozessgegner zu Lasten des neuen Eigentümers im Prozess zusammenwirkt. ___ ___ ___998 Vgl. Rdn. 188. ___999 BGHZ 101, 380, 384 = NJW 1987, 3256. ___1000 BGHZ 40, 130, 134 = NJW 1964, 349; NJW 1996, 57, 59. ___1001 BGHZ 101, 380, 385 = NJW 1987, 3256; Musielak/Musielak Rdn. 91. 1002 BGH NJW 1986, 1751, 1752. ___1003 BGH NJW 2005, 2991, 2992. ___1004 St. Rspr. BGHZ 13, 71, 72; 131, 82, 89 = NJW 1996, 57; BGHZ 151, 316, 328 = NJW 2002, 2940; NJW-RR ___2012, 304 Rdn. 15. ___1005 RGZ 61, 359, 364; BGHZ 40, 130, 132 = NJW 1964, 349. 1006 RGZ 46, 75, 79. ___1007 BGH WM 1968, 969. ___1008 RGZ 78, 389, 393; BGHZ 153, 189, 198 = NJW 2003, 1326. ___1009 RGZ 132, 273, 277.

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_____ Als zweite Fallgruppe anerkannt ist die missbräuchliche Ausnutzung eines un243 _____richtigen Urteils. Der Vorwurf der Sittenwidrigkeit knüpft bei dieser Fallgruppe nicht an _____die unlautere Erwirkung der Entscheidung, sondern an die Art und Weise ihrer Durch_____setzung an.1010 Da in diesen Fällen der Titel nicht erschlichen ist und die Durchsetzung _____eines unrichtigen Urteils regelmäßig nicht schon deshalb sittenwidrig ist, weil der _____Gläubiger die Unrichtigkeit kennt, müssen weitere Umstände hinzutreten, die die Sit_____tenwidrigkeit begründen.1011 Einen solchen Fall hat die Rechtsprechung bei der Zwangs_____vollstreckung aus einem Unterhaltstitel angenommen, bei dem der Titel wegen Leis_____tungsunfähigkeit des Schuldners unrichtig und dem Gläubiger dies bekannt war und _____dem Schuldner auch bei Anwendung eines strengen Sorgfaltsmaßstabs kein Schuldvor_____wurf zu machen war, weil er wegen einer Inhaftierung in der DDR mit Unterbindung des _____Kontakts zur Außenwelt eine Abänderungsklage nicht rechtzeitig erheben konnte.1012 _____Von einer missbräuchlichen Ausnutzung des Titels kann auch auszugehen sein, wenn _____der Gläubiger titulierte Unterhaltszahlungen weiter annimmt, ohne die Aufnahme einer _____Erwerbstätigkeit zu offenbaren und der Schuldner dadurch von der Erhebung einer Ab_____änderungsklage nach § 323 abgehalten wird.1013 Dabei muss das Schweigen über die ein_____getretene Verbesserung der wirtschaftlichen Verhältnisse evident unredlich sein. 1014 _____Durch sein Verhalten kann der Titelgläubiger beim Schuldner den Eindruck erwecken, _____für einen bestimmten Zeitraum werde ein Unterhaltsanspruch nicht geltend gemacht. _____Sieht der Schuldner im Vertrauen auf das Verhalten des Gläubigers von der Abände_____rungsklage nach § 323 ab, kann ein Anspruch aus § 826 BGB bestehen, wenn der Gläubi_____ger nunmehr gleichwohl aus dem Titel die Vollstreckung betreibt. Die Grundsätze gelten _____auch im umgekehrten Verhältnis; der Titelschuldner kann sich ebenfalls nach § 826 BGB _____schadensersatzpflichtig machen, wenn er zu einer ungefragten Offenbarung einer Ände_____rung seiner wirtschaftlichen Verhältnisse verpflichtet ist, dieser Pflicht nicht nachkommt _____und dadurch eine Abänderungsklage des Gläubigers verhindert.1015 Besondere, die Sit_____tenwidrigkeit begründende Umstände sollen nicht vorliegen, wenn die Unrichtigkeit des _____Titels auf einer nachlässigen Prozessführung des Schuldners beruht.1016 Das erscheint _____in dieser Allgemeinheit zu eng. Im konkreten Fall hatte der Schuldner während des lau_____fenden Rechtsstreit den eingeklagten Betrag bezahlt und anschließend war ein ge_____gen den Schuldner gerichtetes Versäumnisurteil rechtskräftig geworden. In Fällen, in _____denen die Zahlung der Klagesumme und der Eintritt der Rechtskraft sich überschneiden, _____ist die Klage aus § 826 BGB zur Vermeidung grob unbilliger Ergebnisse geboten. Der _____Verweis auf eine Bereicherungsklage wegen Zweckverfehlung im Hinblick auf den ge_____leisteten Betrag erscheint wenig prozessökonomisch und materiell-rechtlich auch zwei_____felhaft. _____ Über diese Fallgruppen hinaus wird die Ansicht vertreten, von einem Titelmiss244 _____brauch könne auch bei Vorliegen eines dem Gläubiger bekannten, evidenten und schwe_____ren Fehlers des Urteils ausgegangen werden, wenn keinerlei Zweifel über die Unrichtig_____keit bestehen könnten. Besonderer die Sittenwidrigkeit rechtfertigender Gründe über die _____Unrichtigkeit des Titels und die Kenntnis des Titelgläubigers hinaus bedürfe es in Ext_____ _____ _____1010 RGZ 155, 55, 60; 156, 265, 269; 163, 287, 289; BGHZ 26, 391, 396 = NJW 1958, 826; BGHZ 40, 130, 132 = _____NJW 1964, 349; BGHZ 50, 115, 118 = NJW 1968, 1275; BGHZ 151, 316, 327 = NJW 2002, 2940. _____1011 BGHZ 26, 391, 397 = NJW 1958, 826. _____1012 BGH NJW 1983, 2317. 1013 BGH NJW 1986, 1751, 1753. _____1014 BGH NJW 1986, 2047, 2049; zur vertraglichen Offenbarungspflicht BGH NJW 1997, 1439. _____1015 BGH NJW 1988, 1965, 1966. _____1016 BGH NJW-RR 2012, 304 Rdn. 16.

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___remfällen nicht.1017 Der Bundesgerichtshof hat jedoch bislang beim Missbrauch von Ur___teilen allein die Evidenz der Unrichtigkeit und die Kenntnis des Titelgläubigers hiervon ___nicht ausreichen lassen, sondern diese Möglichkeit nur offen gehalten.1018 ___ Erwogen wird auch, eine Durchbrechung der Rechtskraft in Fällen zuzulassen, in 245 ___denen der Titelschuldner besonders schutzbedürftig ist und die typischerweise ___gleich gestaltet sind und für die als Beispiele die Fälle sittenwidriger Ratenkredite und ___sittenwidriger Bürgschaftsverträge mit vermögenslosen nahen Angehörigen angeführt ___werden.1019 Hier sprechen gute Gründe dafür, unabhängig von der Frage, ob durch Voll___streckungsbescheid, Versäumnisurteil oder streitiges Urteil entschieden worden ist, un___ter erleichterten Voraussetzungen die Durchbrechung der Rechtskraft nach § 826 BGB ___zuzulassen. Der Anknüpfungspunkt hierfür kann in einer gesonderten Fallgruppe der ___Berücksichtigung von Leitentscheidungen in der höchstrichterlichen Rechtsprechung ___bestehen.1020 ___ Besonderheiten gelten bei Vollstreckungsbescheiden, die ebenfalls der materiel- 246 ___len Rechtskraft fähig sind,1021 bei denen eine Schlüssigkeitsprüfung aber nicht stattfindet ___(vgl. § 692 Abs. 1 Nr. 2, § 699 Abs. 1 Satz 1). Bei Vollstreckungsbescheiden kann sich die ___Unrichtigkeit der Entscheidung im Rahmen der Prüfung des § 826 BGB auch aus einer ___rechtlichen Fehlerhaftigkeit ergeben.1022 Bei einem Vollstreckungsbescheid, mit dem eine ___Forderung aus einem sittenwidrigen Ratenkredit tituliert worden ist, können die beson___deren Umstände, die die Annahme der Sittenwidrigkeit rechtfertigen, sich schon aus der ___Wahl der Verfahrensart ergeben.1023 Das ist der Fall, wenn der Gläubiger das Mahnver___fahren wählt, obwohl er damit rechnen muss, im Klageverfahren kein obsiegendes Urteil ___(mehr) zu erlangen. Das Mahnverfahren wird dann vom Gläubiger dazu benutzt, eine ___unschlüssige Forderung durchzusetzen. Zweifelhaft erscheint, ob ein zusätzliches Erfor___dernis darin besteht, dass der Schuldner aus rechtlicher Unerfahrenheit und Unge___wandtheit gegen den Mahnbescheid und den Vollstreckungsbescheid nicht vorgeht1024 ___oder ob der Anspruch aus § 826 BGB nur ausgeschlossen ist, wenn der Schuldner sich ___hat rechtlich beraten lassen.1025 Eine besondere Feststellung der Unerfahrenheit und ___Ungewandtheit des Schuldners sollte im Interesse einer Typisierung bestimmter in ___einer Vielzahl von Fällen auftretender Gestaltungen, die sich im Übrigen gar nicht ___ ___ ___1017 MünchKomm/Gottwald Rdn. 226; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 55; Musielak ___Rdn. 91; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 74. 1018 In der für die Gegenansicht zitierten Entscheidung BGH NJW 1963, 1606 wird nicht auf das ___Vorliegen besonderer Umstände verzichtet (vgl. S. 1607), sondern bereits die Unrichtigkeit des ___Berufungsurteils verneint; auch in den nachstehenden Entscheidungen wird auf das Vorliegen besonderer ___die Sittenwidrigkeit begründender Umstände nicht verzichtet: BGH JZ 1979, 531, 533; NJW 1983, 2317; in ___BGHZ 40, 130, 134 = NJW 1964, 349; BGHZ 101, 380, 386 = NJW 1987, 3256. In BGHZ 151, 316, 329 = NJW 2002, 2940 wird die Frage ausdrücklich offen gelassen, ob es ausreichen kann, dass das Urteil ___offensichtlich falsch ist. Der Fall BGH NJW-RR 1990, 303 betrifft einen Vollstreckungsbescheid. ___1019 Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 74; Tiedtke NJW 2003, 1359, 1367; im Ergebnis a.A. BGHZ 151, 316, ___327 = NJW 2002, 2940, aufgehoben durch BVerfG ZIP 2006, 60 im Hinblick auf eine analoge Anwendung ___des § 79 Abs. 2 BVerfGG. ___1020 Hierzu näher Rdn. 238. 1021 BGHZ 101, 380, 382 = NJW 1987, 3256. ___1022 BGHZ 101, 380, 384 = NJW 1987, 3256; bei Urteilen sollte eine Einschränkung aber ebenfalls ___entfallen. ___1023 BGHZ 101, 380, 387 = NJW 1987, 3256. ___1024 Angedeutet in BGHZ 101, 380, 387, 389 = NJW 1987, 3256 (III. Zivilsenat) und dahin interpretiert in BGHZ 103, 44, 49 = NJW 1988, 971 (VI. Zivilsenat); vgl. aber auch BGH NJW-RR 1989, 622 und NJW-RR 1990, ___303 (jeweils III. Zivilsenat), wo auf das Erfordernis einer Unerfahrenheit und Ungewandtheit des ___Vollstreckungsschuldners nicht abgestellt wurde. ___1025 BGH NJW 1987, 3259, 3260.

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_____oder nur marginal unterscheiden, nicht erforderlich sein.1026 Auch dem Umstand, _____dass der Schuldner zuvor Rechtsrat eingeholt hat, kann für die Frage eines vorsätzlich _____sittenwidrigen Missbrauchs des Vollstreckungsbescheides keine entscheidende Bedeu_____tung zukommen.1027 Der rechtlich – aus ex post-Sicht häufig falsch – beratene Schuldner _____ist im Verhältnis zum Gläubiger gegenüber der Durchsetzung des unrichtigen Vollstre_____ckungsbescheids nicht weniger schutzbedürftig als der Schuldner, der keinen Rechtsrat _____eingeholt hat. _____ Die Rechtsprechung zur Anwendung des § 826 BGB bei sittenwidrigen Ratenkrediten 247 _____hat dadurch an Bedeutung verloren, dass § 688 Abs. 2 Nr. 1 Forderungen von Unterneh_____mern aus Darlehensverträgen nach §§ 491–504 BGB vom Mahnverfahren ausnimmt, _____wenn der nach §§ 492, 502 BGB anzugebende effektive oder anfängliche effektive Jahres_____zins den bei Vertragsschluss geltenden Basiszins nach § 247 BGB um mehr als 12 Pro_____zentpunkte übersteigt. Die Schwelle ist jedoch vergleichsweise hoch; die Rechtspre_____chung zum Missbrauch von Vollstreckungsbescheiden bei Ratenkrediten behält daher in _____gewissem Umfang ihre Bedeutung. Die Rechtsprechung hat ebenfalls Bedeutung für die _____Erwirkung von Vollstreckungsbescheiden, denen eine Forderung aus einem Heiratsver_____mittlungsvertrag (§ 656 BGB) und einem Partnerschaftsvermittlungsvertrag1028 zugrunde _____liegt.1029 Die von der Rechtsprechung zu Vollstreckungsbescheiden, denen eine Forde_____rung aus einem sittenwidrigen Ratenkredit zugrunde liegt, entwickelten Grundsätze sind _____auch auf Vollstreckungsbescheide, durch die eine Forderung auf Grund einer sittenwid_____rigen Bürgschaft finanziell überforderter Angehöriger tituliert wurde, zu übertragen.1030 _____Entsprechendes gilt für Verträge, die im Zusammenhang mit systematischen Täuschun_____gen über Gewinnzusagen abgeschlossen werden1031 oder die aufgrund von Abonnement_____fallen im Internet zustande kommen. _____ _____ d) Rechtsfolgen. Liegen die Voraussetzungen des Titelmissbrauchs nach § 826 BGB 248 _____vor, kann der Gläubiger des Anspruchs Unterlassung der Zwangsvollstreckung und Her_____ausgabe des Titels beanspruchen; der Anspruch ist nicht wie bei der Vollstreckungsab_____wehrklage nach § 767 auf Erklärung der Unzulässigkeit der Zwangsvollstreckung aus _____dem Vollstreckungstitel gerichtet.1032 Soweit allerdings in Entscheidungen des Reichsge_____richts und des Bundesgerichtshofs darauf hingewiesen wird, die Klage aus § 826 BGB _____stelle anders als die Restitutionsklage den Bestand des Urteils des Erstprozesses nicht in _____Frage, sondern gleiche nur den durch seinen Bestand und seine Rechtsfolgen verursach_____ten Schaden aus,1033 hat sich die Rechtsprechung in späteren Entscheidungen hiervon _____gelöst und nimmt eine Durchbrechung der Rechtskraft durch Klagen aus § 826 BGB _____an.1034 Liegen die Voraussetzungen des § 826 BGB infolge eines Titelmissbrauchs vor, _____kann die freiwillig auf den Titel erfolgte Leistung oder die im Wege der Zwangsvollstre_____ckung beigetriebenen Forderung als Schadensersatz im Wege der Geldentschädigung _____ _____ _____ _____1026 A.A. BGHZ 103, 44, 49 = NJW 1988, 971. _____1027 A.A. BGH NJW 1987, 3259, 3260. 1028 BGHZ 112, 122, 124 = NJW 1990, 2550. _____1029 OLG Nürnberg NJW 1994, 330; Palandt/Sprau73 § 826 Rdn. 55; Soergel/Hönn13 § 826 Rdn. 235. _____1030 Die Voraussetzungen des § 826 BGB in der in BGHZ 151, 316 entschiedenen Fallkonstellation _____bejahen: Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 74; Tiedtke NJW 2003, 1359, 1367. _____1031 Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 74; a.A. BGH NJW 2005, 2991, 2994. 1032 BGHZ 26, 391, 394 = NJW 1958, 826. _____1033 RGZ 78, 389, 393; BGHZ 50, 115, 118 = NJW 1968, 1275. _____1034 BGHZ 101, 380, 383 = NJW 1987, 3256; NJW-RR 1990, 303; BGHZ 151, 316, 327 = NJW 2002, 2940; _____Musielak Rdn. 93.

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___zurückgefordert werden.1035 Der Anspruch aus § 826 BGB kann einem Anspruch im Wege ___des Arglisteinwands nach § 242 BGB entgegengehalten werden, einem ausländischen ___Titel kann nach § 328 Abs. 1 Nr. 4 die Anerkennung1036 und einem Schiedsspruch die ___Vollstreckbarerklärung1037 versagt werden. Soweit der Anspruch aus § 826 BGB nur einen ___Teil der titulierten Forderung erfasst, bestehen die Ansprüche auf Unterlassung oder ___Zahlung einer Geldentschädigung nur in entsprechender Höhe. Ist der Titel im Ergebnis ___nur teilweise unrichtig, weil etwa statt der titulierten Forderung aus einem Darlehens___vertrag nebst Vertragszinsen ein Bereicherungsanspruch auf Rückzahlung des Darle___hensnettokapitals sowie sonstiger Kosten und Verzugszinsen besteht, kann der Titel___gläubiger diese Gegenforderung dem Anspruch aus § 826 BGB anspruchsmindernd ___entgegenhalten.1038 Anstelle des Vertragszinses kann der Titelgläubiger Verzugszinsen ___beanspruchen.1039 ___ Eine vorläufige Sicherung des Unterlassungsanspruchs kann nicht im Wege der 249 ___einstweiligen Verfügung erreicht werden, sondern es ist die Zwangsvollstreckung analog ___§§ 707, 769 einzustellen.1040 Die von § 826 BGB ausgehende Durchbrechung der Rechts___kraft rechtfertigt die entsprechende Anwendung des § 707, der in § 707 Abs. 1 Satz 1 ___ebenfalls Fälle der Rechtskraftdurchbrechung anführt. ___ ___ XII. Kollision rechtskräftiger Entscheidungen ___ ___ Wird bei einem (jüngeren) Urteil nicht berücksichtigt, dass bereits eine (ältere) rechts- 250 ___kräftige Entscheidung vorliegt, die für den Streitgegenstand des noch nicht rechtskräftig ___entschiedenen Prozesses bindend ist, muss die hierdurch beschwerte Partei die jüngere ___Entscheidung mit den zulässigen Rechtsmitteln anfechten. Wird die jüngere Entscheidung ___rechtskräftig und steht sie im Widerspruch zur älteren rechtskräftigen Entscheidung, muss ___die beschwerte Partei gegen das jüngere Urteil mit der Restitutionsklage nach § 580 ___Nr. 7a vorgehen. Die ältere rechtskräftige Entscheidung geht der jüngeren rechtskräfti___gen Entscheidung vor. Umstritten ist das Verhältnis zwischen zwei sich widersprechen___den rechtskräftigen Entscheidungen, wenn die beschwerte Partei bislang nicht mit der ___Restitutionsklage nach § 580 Nr. 7a gegen die jüngere Entscheidung vorgegangen ist und ___gegebenenfalls, etwa wegen Fristablaufs, nicht mehr vorgehen kann. In einem derartigen ___Fall bleibt auf Grund der früher eingetretenen materiellen Rechtskraft die ältere Entschei___dung verbindlich und geht der jüngeren Entscheidung vor.1041 Dies gilt unabhängig von ___der Frage, ob es sich in beiden Prozessen um denselben Streitgegenstand handelte oder ___die Entscheidung im Erstprozess präjudizielle Bedeutung für den Zweitprozess hat.1042 ___Auch die präjudiziellen Wirkungen des Erstprozesses für Folgeprozesse nehmen an der ___materiellen Rechtskraft teil, so dass eine Differenzierung nicht geboten ist. ___ ___ ___1035 BGH NJW 1986, 1751, 1753. ___1036 BGHZ 42, 194, 204 = NJW 1964, 2350. ___1037 BGHZ 145, 376, 381 = NJW 2001, 373. ___1038 BGH NJW-RR 1989, 622, 623. 1039 BGH NJW-RR 1990, 303, 305. ___1040 OLG Karlsruhe FamRZ 1982, 400, 401; OLG Zweibrücken NJW 1991, 3041; OLG Hamm FamRZ 2002, ___618; a.A. OLG Hamm MDR 1987, 505; OLG Frankfurt NJW-RR 1992, 511; Soergel/Hönn13 § 826 Rdn. 228; ___Palandt/Sprau73 § 826 Rdn. 58. ___1041 BGH NJW 1981, 1517, 1518; BAG NJW 1986, 1831, 1832; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Einf. §§ 322–327 Rdn. 19; MünchKomm/Gottwald Rdn. 64; Musielak Rdn. 15; Gaul FS Weber (1975) S. 155, 169; ___a.A. RGZ 52, 216, 218; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 215; Reuschle Das Nacheinander von Entscheidungen ___(1998) S. 114 ff. ___1042 BGH NJW 1981, 1517, 1518; a.A. Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 77.

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_____ 251 Vom Fall der mangelnden Berücksichtigung der Rechtskraft des Ersturteils zu unter_____scheiden ist ein Folgeprozess, in dem die Reichweite der Rechtskraft der Erstentschei_____dung, etwa im Wege der Feststellungsklage, Streitgegenstand ist, weil zwischen den Par_____teien Unklarheit oder Streit über die Reichweite der Erstentscheidung besteht. Der _____Umfang der materiellen Rechtskraft der Erstentscheidung wird durch die Zweitentschei_____dung verbindlich festgelegt und kann von der unterlegenen Partei nicht in einem dritten _____Prozess mit dem Vortrag in Frage gestellt werden, im Zweitprozess sei die materielle _____Rechtskraft der Erstentscheidung unzutreffend erfasst worden und die Erstentscheidung _____ginge als ältere Entscheidung der jüngeren Entscheidung vor. _____ _____ XIII. Aufrechnung (Abs. 2) _____ _____ § 322 Abs. 2 enthält eine Sonderregelung für den Fall der Aufrechnung des Beklagten 252 _____mit einer Gegenforderung. Danach ist die Entscheidung, dass die Gegenforderung, mit _____der der Beklagte aufgerechnet hat, nicht besteht, bis zur Höhe des Betrages, für den die _____Aufrechnung geltend gemacht worden ist, der Rechtskraft fähig. Um eine Sonderrege_____lung handelt es sich, weil ansonsten die Entscheidung über Einwendungen des Beklag_____ten nicht in Rechtskraft erwächst. _____ _____ 1. Anwendungsbereich. Der Anwendungsbereich des § 322 Abs. 2 ist auf die Auf253 _____rechnung nach §§ 387 ff. BGB beschränkt. Die Vorschrift ist daher nicht anwendbar, _____wenn es sich nicht um eine Aufrechnung i.S. von §§ 387 ff. BGB, sondern um eine Ver_____rechnung unselbständiger Rechnungsposten handelt.1043 Gleiches gilt, wenn keine Auf_____rechnung erklärt, sondern ein Zurückbehaltungsrecht geltend gemacht wird.1044 Durch _____die Entscheidung über das Zurückbehaltungsrecht wird über die Gegenforderung, auf _____die das Zurückbehaltungsrecht gestützt wird, nicht rechtskräftig entschieden. Dies gilt _____sowohl für den Fall, dass das Gericht das Zurückbehaltungsrecht bejaht, als auch, dass _____es das Zurückbehaltungsrecht verneint.1045 Ob das Gericht in der Entscheidung von einer _____Aufrechnung, einer Verrechnung oder einem Zurückbehaltungsrecht ausgegangen ist, _____ist durch Auslegung der rechtskräftigen Entscheidung zu ermitteln; ein Streitwertbe_____schluss des Gerichts kann die Rechtskraftwirkung des Urteils nicht nachträglich ändern _____oder erläutern.1046 Ist nicht mit hinreichender Sicherheit festzustellen, ob das Gericht in _____dem Urteil von einer Aufrechnung ausgegangen ist und über die Gegenforderung ent_____schieden hat, liegt keine der Rechtskraft fähige Entscheidung i.S. von § 322 Abs. 2 über _____die Gegenforderung vor.1047 _____ Für die Anwendung des Abs. 2 kommt es nicht darauf an, ob die Aufrechnung vom 254 _____Beklagten erstmals im Prozess oder außerhalb des Prozesses erklärt und als Einwendung _____in den Prozess eingeführt wird. Abs. 2 ist auch anwendbar, wenn der Kläger außerhalb _____des Prozesses die Aufrechnung erklärt hat und der Beklagte sich hierauf beruft und da_____her die Einwendung zum Gegenstand des Rechtsstreits macht.1048 Dagegen kommt § 322 _____Abs. 2 grundsätzlich (zur Ausnahme nachstehend) weder direkt noch analog zur An_____wendung, wenn der Beklagte die Aufrechnung nicht erklärt und auch nicht in den Pro_____ _____ _____1043 BGH NJW 1992, 317, 318; NJW-RR 1997, 1157; NJW-RR 2000, 285; NJW 2002, 900. _____1044 BGH NJW-RR 1996, 828. _____1045 BGHZ 117, 1, 2 = NJW 1992, 1172. 1046 BGH NJW-RR 2000, 285. _____1047 BGH NJW 1988, 3210; 1992, 317, 318. _____1048 MünchKomm/Gottwald Rdn. 191; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 155; Zeuner JuS 1987, 354, 358; Foerste _____NJW 1993, 1183.

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___zess eingeführt hat, sondern nur der Kläger aufgerechnet und sich hierauf im Prozess ___berufen hat.1049 § 322 Abs. 2 ist eine Ausnahmevorschrift, die auf diese Fallgestaltung ___nach dem Wortlaut nicht anwendbar ist und als Ausnahmevorschrift nur zurückhaltend ___einer analogen Anwendung zugänglich ist. § 322 Abs. 2 geht von der Aufrechnung des ___Beklagten und damit für den Regelfall des in Anspruch genommenen Schuldners aus. ___Nach Sinn und Zweck der Vorschrift soll es dem Beklagten daher überlassen bleiben, ob ___er die Aufrechnung mit einer Gegenforderung im Prozess geltend macht und damit die ___Rechtswirkungen des § 322 Abs. 2 riskiert. Daran fehlt es, wenn ausschließlich der Kläger ___aufrechnet und sich im Prozess hierauf beruft. Der Kläger ist insoweit auch keineswegs ___schutzlos, sondern kann die Wirkungen des § 322 Abs. 2 durch Erhebung einer Feststel___lungsklage herbeiführen. Der Kläger ist deshalb nicht gehindert, im Rahmen einer nega___tiven Feststellungsklage oder einer Vollstreckungsabwehrklage gegen eine Forderung ___des Beklagten sich mit der Aufrechnung zu verteidigen. In diesem Ausnahmefall ist § 322 ___Abs. 2 entsprechend anwendbar, weil der Kläger in der Rolle des Schuldners ist.1050 ___ Unter § 322 Abs. 2 fallen sowohl die Primäraufrechnung als auch die nur hilfsweise ___erklärte Aufrechnung (Eventualaufrechnung). Die Aufrechnung begründet, auch wenn ___sie im Prozess erstmals erklärt wird, keine Rechtshängigkeit der Gegenforderung;1051 die ___Gegenforderung kann daher gesondert eingeklagt, mit ihr kann auch in einem anderen ___Rechtsstreit aufgerechnet werden und sie kann zum Gegenstand einer – auch hilfsweise ___– erhobenen Widerklage gemacht werden.1052 Mit einer in einem anderen Prozess einge___klagten Forderung kann aufgerechnet werden.1053 ___ ___ 2. Aufrechnung des Beklagten ___ ___ a) Prüfung der Klageforderung, Nichtbestehen der Klageforderung. Hat der Be___klagte die Klageforderung bestritten und ausdrücklich oder konkludent nur hilfsweise ___mit einer Gegenforderung für den Fall aufgerechnet, dass die Klageforderung besteht ___(Eventualaufrechnung),1054 ist über die Aufrechnung erst zu entscheiden, wenn feststeht, ___dass die Klageforderung besteht.1055 Erforderlichenfalls muss zum Bestehen der Klage___forderung eine Beweisaufnahme stattfinden.1056 ___ Wird die Klage abgewiesen, weil die Forderung nicht besteht, liegt keine der Rechts___kraft fähige Entscheidung über die Gegenforderung vor. Die Gegenforderung ist nicht ___verbraucht und kann vom Beklagten weiter gegen den Kläger geltend gemacht wer___den. ___ Regelmäßig ist von einer Eventualaufrechnung auszugehen, wenn der Beklagte der ___Klageforderung entgegentritt. Die Auslegung der Aufrechnungserklärung des Beklagten, ___der sowohl das Bestehen der Forderung bestreitet, als auch mit einer Gegenforderung ___ ___ ___1049 BGH NJW 1992, 982, 983; Tiedtke NJW 1992, 1473; a.A. ausführlich Musielak Rdn. 79 ff.; ___Zöller/Vollkommer Rdn. 24; Zeuner JuS 1987, 354, 358; ders. NJW 1992, 2870; Foerste NJW 1993, 1183. ___1050 BGH NJW 1992, 982, 983; Musielak Rdn. 79; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 167; Tiedtke NJW 1984, 2790, ___2791. 1051 Zur Rechtsnatur der Prozessaufrechnung: MünchKomm-BGB/Schlüter6 § 388 Rdn. 2; ___Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 103 Rdn. 13 ff. ___1052 BGHZ 57, 242, 243 = NJW 1972, 450; NJW-RR 1994, 379, 380; NJW 1999, 1179, 1180; NJW-RR 2004, ___1000; a.A. Heckelmann NJW 1972, 1350; Schreiber Festgabe BGH Bd. III, S. 227. ___1053 BGH NJW 1999, 1179. 1054 Zur Zulässigkeit der Eventualaufrechnung: RGZ 57, 97, 101; BGH NJW-RR 1995, 508; OLG Köln NJW___RR 1992, 259. ___1055 BGHZ 80, 97, 99 = NJW 1982, 1536. ___1056 RGZ 167, 257, 258; BGH NJW 1974, 2000, 2002.

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_____aufrechnet, ergibt wegen des Verlustes der Gegenforderung im Falle des Durchgreifens _____der Aufrechnung, dass nur eine hilfsweise Aufrechnungserklärung des Beklagten vor_____liegt. _____ Im Zweifel ist daher von einer Eventualaufrechnung auszugehen.1057 Entschei259 _____det das Gericht in einem solchen Fall über die Gegenforderung, ohne das Bestehen der _____Klageforderung abschließend festgestellt zu haben, liegt ein Verfahrensmangel vor, der _____auch noch in der Revisionsinstanz von Amts wegen zu berücksichtigen ist.1058 Die Ent_____scheidung hat Rechtskraftwirkung weder im Hinblick auf die Klageforderung noch auf _____die Gegenforderung, weil über die Klageforderung keine Entscheidung ergangen ist und _____über die Gegenforderung nur bei Bestehen der Hauptforderung erkannt werden konn_____te.1059 _____ Tritt der Beklagte der Klageforderung allerdings nicht entgegen, sondern stellt er sie 260 _____unstreitig und verteidigt er sich nur mit der Aufrechnung, ist von einer Primäraufrech_____nung auszugehen.1060 Liegt der in der Praxis seltene Fall einer Primäraufrechnung vor, _____hat der Beklagte die Forderung aber nicht ausdrücklich anerkannt, sondern bestreitet er _____sie nur nicht, muss das Gericht, bevor es über die Gegenforderung entscheidet, die _____Schlüssigkeit der Klageforderung bejahen. Denn es darf dem Beklagten durch eine _____rechtskräftige Entscheidung über die Gegenforderung diese nicht nehmen, wenn die _____Klageforderung schon auf Grund des Klägervortrags nicht besteht. _____ Der Beklagte kann auch eine Forderung im Wege der Primäraufrechnung der Klage261 _____forderung entgegenhalten und weitere gestaffelte Forderungen durch Eventualaufrech_____nung dem Anspruch des Gläubigers entgegensetzen.1061 Mit mehreren Forderungen kann _____der Beklagte hilfsweise gestaffelt aber nur aufrechnen, wenn es sich um selbständige _____Forderungen und nicht um Teilbeträge oder unselbständige Rechnungsposten eines ein_____heitlichen Anspruchs handelt.1062 _____ _____ b) Zulässigkeit der Aufrechnung. Hat das Gericht die Aufrechnung aus materiell262 _____rechtlichen Gründen (gesetzlicher oder vertraglicher Aufrechnungsausschluss) als unzu_____lässig angesehen, ergeht keine der Rechtskraft fähige Entscheidung über die Gegenfor_____derung.1063 Die zur Aufrechnung gestellte Forderung kann in einem neuen Rechtsstreit _____geltend gemacht werden.1064 Ob die Zurückweisung der Aufrechnung als unzulässig in _____der rechtskräftigen Entscheidung zu Recht erfolgt ist oder nicht, ist unerheblich.1065 Hat _____das Gericht die Zulässigkeit der Aufrechnung verneint, sind zusätzliche Ausführungen _____des Gerichts zum Bestehen der Gegenforderung und zur Begründetheit der Aufrechnung _____unverbindlich und so zu behandeln, als wären sie nicht geschrieben worden.1066 Die Par_____teien sind durch die Ausführungen zur Begründetheit der Aufrechnung nicht beschwert. _____Anders verhält es sich, wenn das Gericht die Frage der Zulässigkeit der Aufrechnung _____ _____ _____1057 BGH NJW-RR 1994, 827. _____1058 RGZ 132, 305, 307; 142, 175, 178; BGH LM § 322 ZPO Nr. 21. _____1059 Zöller/Vollkommer Rdn. 21; a.A. RGZ 142, 175, 177; BGH LM § 322 ZPO Nr. 21; MünchKomm/Gottwald _____Rdn. 197; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 156: Die Klageforderung soll rechtskräftig aberkannt sein und über die Gegenforderung soll keine rechtskräftige Entscheidung vorliegen. _____1060 Enger: Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 103 Rdn. 15, die von einer Primäraufrechnung nur _____ausgehen, wenn der Beklagte die Klageforderung anerkennt. _____1061 BGH NJW-RR 1995, 508. _____1062 BGH NJW-RR 1995, 508. 1063 BGH NJW 1997, 743; 2001, 3616. _____1064 BGH NJW 1984, 128, 129. _____1065 BGH NJW 1997, 743. _____1066 BGH NJW 1984, 128, 129.

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___ausdrücklich offen gelassen und über ihre Begründetheit entschieden hat. Einer derarti___gen Entscheidung kommt keine Rechtskraftwirkung nach § 322 Abs. 2 über die Gegenfor___derung zu, weil die Frage der Zulässigkeit der Aufrechnung nicht offen bleiben darf.1067 ___Durch diese fehlerhafte Verfahrensweise, die auch in der Revisionsinstanz von Amts ___wegen zu berücksichtigen ist, ist die Partei, zu deren Lasten die Entscheidung ergangen ___ist, gleichwohl beschwert, weil sie Gefahr läuft, dass ihre Gegenforderung in einem Fol___geprozess als rechtskräftig aberkannt angesehen wird.1068 Prüft das Gericht die Zulässig___keit der Aufrechnung nicht, obwohl es hierzu Veranlassung hatte, sondern trifft es eine ___Entscheidung über die Begründetheit der Aufrechnung, so erwächst diese Entscheidung ___nach § 322 Abs. 2 in Rechtskraft.1069 ___ Ergeht aus prozessualen Gründen in der Sache keine Entscheidung über die zur Auf- 263 ___rechnung gestellte Gegenforderung (z.B. wegen Verspätung oder fehlender Sachdien___lichkeit der Zulassung der Aufrechnung in der Rechtsmittelinstanz, §§ 296, 530, 531, 533), ___steht dies einer Entscheidung gleich, in der die Aufrechnung aus materiell-rechtlichen ___Gründen als unzulässig angesehen worden ist. Über die zur Aufrechnung gestellte Ge___genforderung liegt keine der Rechtskraft fähige Entscheidung vor.1070 Anders verhält es ___sich, wenn die zur Aufrechnung gestellte Forderung als unsubstantiiert angesehen wird, ___weil Vorbringen des Beklagten wegen Verspätung nicht zugelassen wird.1071 Ist der Vor___trag zur Gegenforderung unsubstantiiert und die zur Aufrechnung gestellte Gegenforde___rung deshalb verneint worden, ist über die Begründetheit der Aufrechnung entschieden; ___die Entscheidung über die zur Aufrechnung gestellte Gegenforderung ist rechtskraftfähig ___i.S. von Abs. 2. Weist das Gericht die Aufrechnung als unzulässig mit der Begründung ___zurück, es fehle schon an einer Bestimmtheit der Gegenforderung, ergeht keine der ___Rechtskraft fähige Entscheidung über die Gegenforderung.1072 ___ Sieht das Gericht die Gegenforderung als unschlüssig an, verneint es die Wirksam- 264 ___keit der Gegenforderung oder die Gegenseitigkeit der Forderungen, ist über die Gegen___forderung eine der Rechtskraft fähige Entscheidung i.S. von Abs. 2 ergangen. Entspre___chendes gilt, wenn die Fälligkeit der Gegenforderung verneint wird; die Rechtskraft der ___Entscheidung betrifft allerdings auch nur die mangelnde Fälligkeit. Eingeschränkt ist ___auch die Rechtskraft einer Entscheidung, mit der die Aufrechnung deshalb als unbe___gründet angesehen wird, weil die Gleichartigkeit der Forderungen nicht besteht. Hier ___erfasst die Rechtskraft der Entscheidung über die Gegenforderung nur den Umstand, ___dass die Forderungen nicht gleichartig sind. Durch die Rechtskraft der Entscheidung ___wird der Beklagte nicht gehindert, die Forderung in einem anderen Prozess einzukla___gen. ___ Umstritten ist die Frage der Zulässigkeit der Aufrechnung mit einer rechtsweg- 265 ___fremden Forderung. In der seit dem 1.1.1991 geltenden Fassung sieht § 17 Abs. 2 Satz 1 ___GVG vor, dass das Gericht des zulässigen Rechtswegs den Rechtsstreit unter allen in Be___tracht kommenden rechtlichen Gesichtspunkten entscheidet. Auch nach der Neufassung ___des § 17 GVG geht die Rechtsprechung davon aus, dass über die Aufrechnung mit bestrit___tenen und noch nicht rechtskräftig oder bestandskräftig festgestellten Gegenforde___rungen, die in die Zuständigkeit eines anderen Rechtswegs fallen, nicht das Gericht zu ___ ___ ___1067 BGH NJW 1988, 3210. ___1068 RGZ 133, 305, 306, 307; BGH NJW 1961, 1862; a.A. BGH NJW 1988, 3210. ___1069 MünchKomm/Gottwald Rdn. 200. 1070 BGHZ 16, 124, 140 = NJW 1955, 497; BGHZ 125, 351, 354 = NJW 1994, 2769; Thomas/Putzo/Reichold ___§ 145 Rdn. 18; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 103 Rdn. 45. ___1071 Thomas/Putzo/Reichold § 533 Rdn. 8; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 103 Rdn. 49. ___1072 BGHR ZPO § 322 Abs. 2 Aufrechnung 1; BGH NJW 1994, 1538; OLG Köln NJW 2005, 1127, 1128.

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_____entscheiden hat, das für die Entscheidung über die Hauptforderung zuständig ist.1073 _____Vielmehr muss es das Verfahren aussetzen oder ein Vorbehaltsurteil über die Klagefor_____derung erlassen und den Rechtsstreit nach Rechtskraft des Vorbehaltsurteils an das für _____die Entscheidung über die Gegenforderung zuständige Gericht verweisen.1074 Eine Aus_____nahme bilden unbestrittene, rechtskräftig zuerkannte oder bestandkräftig festgestellte _____Gegenforderungen, mit denen auch bei einer Fremdheit des Rechtsweges aufgerechnet _____werden kann.1075 Unterschiedlich beurteilt wird auch die Frage, ob es bestimmte ver_____wandte Rechtswege (Zivilgerichtsbarkeit und Arbeitsgerichtsbarkeit; Verwaltungsge_____richtsbarkeit und Sozialgerichtsbarkeit) gibt, bei denen trotz Fremdheit des Rechtsweges _____der Gegenforderung eine Aufrechnung zulässig sein soll.1076 Setzt das Gericht sein Ver_____fahren nicht aus, sondern entscheidet über die rechtswegfremde Gegenforderung, wird _____die Entscheidung nach den Grundsätzen des § 322 Abs. 2 rechtskräftig, weil es sich nicht _____um ein nichtiges, sondern nur um ein anfechtbares Urteil handelt, wenn das erkennende _____Gericht zu Unrecht über die rechtswegfremde Gegenforderung entscheidet.1077 _____ _____ c) Bestehen der Klageforderung, Prüfung der Gegenforderung. Besteht die Kla266 _____geforderung vorbehaltlich der Aufrechnung, kann das Gericht der Klage nur stattgege_____ben, wenn es zur Aufrechnung Stellung nimmt. Bevor das Gericht die Prüfung vornimmt, _____ob die Gegenforderung durchgreift, muss es bei der Eventualaufrechnung das Bestehen _____der Klageforderung positiv feststellen und die Zulässigkeit der Aufrechnung bejahen. _____Seinem Wortlaut nach erfasst § 322 Abs. 2 nur den Fall, dass das Gericht zu der Entschei_____dung kommt, dass die Gegenforderung nicht begründet ist. Es besteht aber Einigkeit, _____dass § 322 Abs. 2 auch eingreift, wenn die Aufrechnung durchgreift und das Gericht die _____Klage abweist, weil die Klageforderung infolge Aufrechnung erloschen ist.1078 _____ Stellt das Gericht das Bestehen der Klageforderung fest und bejaht es die Zulässig267 _____keit der Aufrechnung, muss es die Begründetheit der Aufrechnung prüfen. Es ergeht eine _____der Rechtskraft fähige Entscheidung über die Gegenforderung (§ 322 Abs. 2). Gibt das _____Gericht der Klage statt, weil die Aufrechnung mangels Bestehens der Gegenforderung _____nicht durchgreift, ist rechtskräftig festgestellt, dass die Gegenforderung bis zur Höhe der _____Klageforderung nicht besteht.1079 Wird die Klage abgewiesen, weil zwar die Klageforde_____rung bestand, aber durch Aufrechnung mit der Gegenforderung erloschen ist, erwächst _____das Urteil hinsichtlich der Entscheidung in Rechtskraft, dass die Klageforderung und die _____Gegenforderung in Höhe der Klageforderung vorbehaltlich der Aufrechnung bestanden _____haben und dass Forderung und Gegenforderung infolge der Aufrechnung erloschen _____sind.1080 _____ _____ _____1073 BVerwG NJW 1993, 2255; 1999, 160; BAG NJW 2002, 317; NJW 2008, 1020 Rdn. 7; BFH NJW 2002,73 3126, 3127; MünchKomm/Wagner § 145 Rdn. 31ff; MünchKomm/Gottwald Rdn. 202; Palandt/Grüneberg _____§ 388 Rdn. 5; Zöller/Lückemann § 17 GVG Rdn. 10; Mayerhofer NJW 1992, 1602, 1604; offen gelassen BGH _____NJW 2000, 2428, 2429; a.A. Hessischer VGH NJW 1995, 1107; Musielak/Stadler § 145 Rdn. 32; _____Schenke/Ruthig NJW 1992, 2505, 2511; Kissel/Mayer GVG7 § 17 GVG Rdn. 58; Hoffmann ZZP 107 (1994) S. 3, _____22; Gaa NJW 1997, 3343. _____1074 BAG NJW 2008, 1020 Rdn. 12. 1075 BGH WM 2013, 131 Rdn. 36. _____1076 Bejahend Mayerhofer NJW 1992, 1602, 1604; a.A. MünchKomm/Gottwald Rdn. 202; ablehnend _____jedenfalls für den Fall, dass eine ausschließliche Zuständigkeit beim Zivilgericht besteht auch: BAG _____NJW 2002, 317. _____1077 MünchKomm/Gottwald Rdn. 202. 1078 BGHZ 36, 316, 319; MünchKomm/Gottwald Rdn. 194; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock _____Rdn. 66. _____1079 BGHZ 48, 212, 213 = NJW 1967, 2162; BGH NJW-RR 2000, 285. _____1080 BGHZ 36, 316, 319; 109, 179, 188 f. = NJW 1990, 447.

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___ 3. Aufrechnung des Klägers. Die Vorschrift des § 322 Abs. 2 ist auf die Aufrechnung ___des Beklagten zugeschnitten. Rechnet der Kläger auf, findet § 322 Abs. 2 im Grundsatz ___keine Anwendung.1081 Bei der Widerklage ist der Kläger als Widerbeklagter in der Rolle ___des Beklagten; auf eine gegenüber der Widerklageforderung erklärte Aufrechnung ist ___§ 322 Abs. 2 anwendbar.1082 ___ Davon abgesehen werden von dem Grundsatz, dass die Bestimmung des § 322 Abs. 2 ___nicht im Falle der Aufrechnung durch den Kläger gilt, zwei Ausnahmen gemacht.1083 Es ___handelt sich um die Fälle der Vollstreckungsabwehrklage nach § 767 und der nega___tiven Feststellungsklage.1084 Erfasst ist damit zum einen der Fall, dass der Kläger ge___genüber der titulierten Forderung die Aufrechnung erklärt und das Erlöschen der titu___lierten Forderung mit der Vollstreckungsabwehrklage geltend macht1085 oder dass der ___Kläger nach Aufrechnung mit einer Gegenforderung gegenüber einer vom Beklagten ___geltend gemachten Forderung mit der negativen Feststellungsklage die Feststellung be___gehrt, dass die Forderung des Beklagten durch die Aufrechnung getilgt ist.1086 In diesen ___Fällen ist der Aufrechnende Schuldner der Forderung, die durch die Aufrechnung getilgt ___werden soll. Nicht die formale Parteistellung im Prozess, sondern die materiell-rechtliche ___Stellung als Schuldner, der gegenüber der Hauptforderung des Gegners aufrechnet, ___rechtfertigt die Anwendung des § 322 Abs. 2.1087 Zur Frage einer weitergehenden Anwen___dung des § 322 Abs. 2 auf eine vom Kläger erklärte Aufrechnung vgl. Rdn. 254. ___ ___ 4. Beschwer der Parteien. Ist eine Primäraufrechnung gegeben und gibt das Ge___richt der Klage statt, ist der Beklagte nur in Höhe des Wertes der Klageforderung be___schwert.1088 Entsprechendes gilt für den Kläger, wenn die Klage auf Grund der Primärauf___rechnung abgewiesen wird. ___ Liegt eine Eventualaufrechnung vor (hilfsweise Aufrechnung)1089 und weist das Ge___richt die Klage ab, weil die Klageforderung nicht begründet ist, ist der Kläger nur in Höhe ___der Klageforderung beschwert. Wird die Klage abgewiesen, weil bei Bestehen der Klage___forderung die Aufrechnung durchgreift, sind beide Parteien jeweils in Höhe der Klage___forderung beschwert.1090 Der Kläger hat durch die Entscheidung seine Klageforderung ___und der Beklagte, der nur hilfsweise aufgerechnet hat, seine Gegenforderung in Höhe ___der Klageforderung durch die Entscheidung eingebüßt. Legt nur der Kläger gegen die ___klageabweisende Entscheidung ein Rechtsmittel ein, ist das Rechtsmittelgericht gehin___dert, über das Bestehen der Klageforderung vorbehaltlich der Aufrechnung zu entschei___den und diese anders als die Vorinstanz zu verneinen. Um auch die Hauptforderung zur ___Überprüfung zu stellen, muss auch der Beklagte das Urteil anfechten.1091 Hat bei einer ___solchen Fallgestaltung nur der Beklagte ein Rechtsmittel eingelegt, der Kläger das Urteil ___weder mit einem Rechtsmittel angefochten noch sich dem Rechtsmittel des Beklagten ___angeschlossen, darf das Rechtsmittelgericht nur das Bestehen der Klageforderung über___ ___ ___1081 BGHZ 48, 356; 89, 349, 352 = NJW 1984, 1356; NJW 1992, 982, 983. ___1082 MünchKomm/Gottwald Rdn. 203. ___1083 Ob weiter gehende Ausnahmen vorzusehen sind, ist streitig, vgl. Rdn. 254. 1084 BGHZ 48, 356, 358 = NJW 1968, 156; BGH NJW 1992, 982, 983; 1994, 2769, 2770; Zöller/Vollkommer ___Rdn. 24; Foerste NJW 1993, 1183. ___1085 BGHZ 48, 356, 358 = NJW 1968, 156. ___1086 BGH NJW 1992, 982, 983. ___1087 BGH NJW 1992, 982, 983. 1088 BGHZ 57, 301, 303 = NJW 1972, 257; BGH NJW-RR 1995, 508. ___1089 Vgl. zur Abgrenzung Primäraufrechnung-Eventualaufrechnung Rdn. 256 ff. ___1090 BGH NJW 2002, 900. ___1091 BGHZ 109, 179, 186 = NJW 1990, 447.

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_____prüfen und die Klage gegebenenfalls ohne Berücksichtigung der Eventualaufrechnung _____abweisen; es darf aber nicht der Klage stattgeben, weil es die Klageforderung für be_____gründet und die zur Aufrechnung gestellte Gegenforderung für unbegründet ansieht.1092 _____ Gibt das Gericht der Klage trotz der Eventualaufrechnung statt, ist rechtskräftig über 272 _____das Bestehen der Klageforderung und das Nichtbestehen der Gegenforderung bis zur _____Höhe der Klageforderung entschieden. Der Beklagte ist beschwert in Höhe der Summe _____der Klageforderung und der Höhe des Betrages der Gegenforderung, über den durch das _____Urteil rechtskräftig entschieden ist1093 (Beispiel: A klagt 100.000 € ein und B rechnet mit _____einer Gegenforderung über 1.000.000 € und einer weiteren Gegenforderung über _____500.000 € sowie einer dritten Gegenforderung über 10.000 € jeweils hilfsweise gestaffelt _____in der vorstehenden Reihenfolge auf. Das Gericht gibt der Klage statt. Die Beschwer des _____Beklagten beträgt 100.000 € wegen der Verurteilung in Höhe der Klageforderung und _____weiterer 100.000 € im Hinblick auf die erste Hilfsaufrechnung sowie 100.000 € für die _____zweite Hilfsaufrechnung und 10.000 € für die dritte Hilfsaufrechnung. Insgesamt macht _____die Beschwer des Beklagten 310.000 € in diesem Beispielsfall aus).1094 Hält das Gericht _____die hilfsweise erklärte Aufrechnung für unzulässig, ergeht keine der Rechtskraft fähige _____Entscheidung über die Gegenforderung. Eine Erhöhung des Wertes der Beschwer tritt im _____Hinblick auf die Aufrechnung nicht ein.1095 _____ § 323 Büscher Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 323 _____ Abänderung von Urteilen _____ _____ (1) Enthält ein Urteil eine Verpflichtung zu künftig fällig werdenden wieder_____kehrenden Leistungen, kann jeder Teil die Abänderung beantragen. Die Klage ist _____nur zulässig, wenn der Kläger Tatsachen vorträgt, aus denen sich eine wesentliche _____Veränderung der der Entscheidung zugrunde liegenden tatsächlichen oder rechtli_____chen Verhältnisse ergibt. _____ (2) Die Klage kann nur auf Gründe gestützt werden, die nach Schluss der Tat_____sachenverhandlung des vorausgegangenen Verfahrens entstanden sind und deren _____Geltendmachung durch Einspruch nicht möglich ist oder war. _____ (3) Die Abänderung ist zulässig für die Zeit ab Rechtshängigkeit der Klage. _____ (4) Liegt eine wesentliche Veränderung der tatsächlichen oder rechtlichen _____Verhältnisse vor, ist die Entscheidung unter Wahrung ihrer Grundlagen anzupas_____sen. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Bacher Vernichtung des Patents nach rechtskräftigem Abschluss des Verletzungsprozesses, GRUR _____2009, 216; Balke Der Haushaltsführungsschaden Teil 1 bis 3, SVR 2011, 372, 2011, 412 und 2012, 47; Baum_____gärtel Verbindung von Vollstreckungsgegenklage und Abänderungsklage, FamRZ 1979, 791; Beunings Die _____Änderung der Rechtsprechung zur Bemessung des nachehelichen Unterhalts als Abänderungsgrund i.S. _____von § 323 ZPO, NJW 2003, 568; Biersack/Knoche Abänderungsklagen nach § 323 ZPO auf Grund geänderter Rechtsprechung, MDR 2005, 12; Bißmaier Berücksichtigung des Kindergeldes bei der Unterhaltspflicht _____gegenüber volljährigen Kindern, BGHReport 2006, 95; Boetzkes Probleme der Abänderungsklage bei rechts_____kräftigen, nicht rechtskräftigen und nicht rechtskraftfähigen abzuändernden Titeln, 1986; Borck Über _____ _____ 1092 BGHZ 36, 316, 319. _____1093 BGHZ 48, 212, 213 = NJW 1967, 2162; BGHZ 48, 356, 360; BGH NJW-RR 2000, 285. _____1094 Vgl. BGH, Beschl. v. 1.2.1990 – VII ZR 321/89; BGH NJW 1994, 1538. _____1095 BGH NJW 2001, 3616.

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___unrichtig gewordene Unterlassungstitel und deren Behandlung, WRP 2000, 9; Born Anschlussberufung ___und Monatsfrist – sind alle Unklarheiten beseitigt? NJW 2005, 3038; ders. Unterhaltsrechtliche Berücksich___tigung von Kinderfreibeträgen, FamRZ 2007, 888; ders. Zur Zulässigkeit und Begründetheit der gegen ein ___Anerkenntnisurteil gerichteten Abänderungsklage, NJW 2007, 2923; ders. Grundsätze des Abänderungs___verfahrens – Teil 1, NZFam 2014, 394; Bräuer Der richtige Antrag im Zivilprozess: Fallen und Tipps für die Praxis, AnwBl. 2005, 711; Braun § 323 I und III ZPO verstößt gegen das Recht auf Gehör, NJW 1992, 1593; ___ders. Das Rückwirkungsverbot des § 323 III ZPO – ein Verstoß gegen grundlegende Prinzipien unseres ___Rechts, JuS 1993, 353; ders. Grundfragen der Abänderungsklage, 1994; ders. Die „Änderung“ der für die ___Verurteilung maßgeblichen Verhältnisse, FamRZ 1994, 1145; ders. Zinstitel und Abänderungsklage, ZIP ___1995, 319; ders. Die Abänderungsklage auf dem Prüfstand der Kritik, NJW 1995, 936; ders. Zu den Wirkun___gen eines im Vorprozess ergangenen rechtskräftigen Urteils auf einen späteren Rechtsstreit zwischen den___selben Parteien, JZ 1996, 424; Brehm Kann sich der Schuldner bei Reduzierung des Zinsniveaus mit der ___Vollstreckungsgegenklage gegen eine Eintreibung rechtskräftig ausgeurteilter höherer Zinsen wenden? ___ZZP 101 (1988), 453; Brudermüller Zur Abänderbarkeit von DDR-Unterhaltstiteln, FamRZ 1995, 915; ders. ___Billigkeitskorrekturen bei der Abänderungsklage (§ 323 ZPO) in Unterhaltssachen, FS Rolland; Büttner Zum ___Umfang der Abänderung eines Prozessvergleichs über nachehelichen Unterhalt, FamRZ 2003, 520; ders. Die Entwicklung des Unterhaltsrechts seit Mitte 2004, NJW 2005, 2352; Deichfuß Die sogenannten Zu___kunftszinsen, MDR 1992, 334; Eckardt Die „Teilklage“ – Nachforderungsmöglichkeit und Rechtskraftbin___dung bei Klagen auf einmalige und wiederkehrende Leistungen, Jura 1996, 624; Finger Unterhaltsrecht – ___Abänderungsklage bei veränderter höchstrichterlicher Rechtsprechung? MDR 2002, 135; ders. Bemessung ___des nachehelichen Unterhalts nach dem Wechsel in die Rente – Abänderung von Urteilen nach der soge___nannten Anrechnungsmethode, LMK 2003, 149; Frühauf Zinsprognose und zivilrichterliche Verantwor___tung, NJW 1999, 1217; Gerken Probleme der Anschlussberufung nach § 524 ZPO, NJW 2002, 1095; Giers ___Titulierung und Vollstreckung von Unterhaltsforderungen, BGHReport 2006, 304; Götsche Aktuelles der ___Abänderungsauflage, ZFE 2007, 207; S. Gottwald Verzugszinsen – zeitlich unbegrenztes Zahlungsurteil ___auch bei erhöhtem Zinssatz? MDR 1996, 980; P. Gottwald Zum maßgebenden Zeitpunkt nach ZPO § 323 ___Abs. 2 bei Berufungsrücknahmen, FamRZ 1989, 306; ders. Abänderungsklage, Unterhaltsanspruch und materielle Rechtskraft, FS Schwab (1990) 151; ders. Zur Anwendbarkeit des § 323 Abs. 3 ZPO auf ein aus___ländisches Urteil, FamRZ 1992, 86; ders. Probleme der Abänderungsklage in Unterhaltssachen, FamRZ ___1992, 1374; ders. Internationale Zuständigkeit eines deutschen Gerichts für eine Klage auf Abänderung ___eines deutschen Unterhaltstitels gegen einen nunmehr in Irland lebenden Unterhaltsberechtigten, FamRZ ___1996, 1087; ders. Zur Kostentragungspflicht des Abänderungsklägers im Falle eines Anerkenntnisses des ___Beklagten, FamRZ 1996, 1090; ders. Zur Abänderung von Unterhaltstiteln bei einer Rechtsprechungsände___rung, FamRZ 2001, 1691; Graba Zur Abänderung von Unterhaltstiteln wegen Erwerbslosigkeit, FPR 2000, ___6; ders. Zur Neuregelung der Kindergeldanrechnung nach dem Gesetz zur Ächtung der Gewalt in der Er___ziehung und zur Änderung des Kindesunterhaltsrechts, NJW 2001, 249; ders. Die Abänderung von Unter___haltstiteln bei fingierten Verhältnissen, FamRZ 2002, 6; ders. Die Entwicklung des Unterhaltsrechts nach ___der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs im Jahre 2004, FamRZ 2005, 561; ders. Zur Abänderung der Jugendamtsurkunde, FamRZ 2005, 678; ders. Zum Verhältnis von Abänderungsklage und Vollstreckungs___gegenklage, LMK 2005, 73; Grandel BGH und Unterhaltsbefristung – Bleibt alles beim Alten? FF 2005, 303; ___Grandke Unterhaltsabänderungsverfahren/Einwendung fehlender Vaterschaft, NJ 2001, 537; Hahne Die ___Abänderung rechtskräftiger Versorgungsausgleichsentscheidungen gemäß § 10a VAHRG, FamRZ 1987, ___217; Halm/Scheffler Schmerzensgeldrente und Abänderungsklage nach § 323 ZPO, DAR 2004, 71; Hau Wi___derklageprivileg und Widerklagelast, ZZP 117 (2004), 31; ders. Zur Abänderungsklage und zur Vollstre___ckungsgegenklage, ZZP 119 (2006), 113; Herr Das Ende der Zukunftszinsen? NJW 1988, 3137; Hoppenz ___Rückwirkende Abänderung eines Prozessvergleichs über nachehelichen Unterhalt, FuR 2003, 251; Jayme ___Zur internationalen Zuständigkeit bei einer Klage auf Abänderung eines Unterhaltsvergleichs, IPRax 1990, ___60; Kemnade Berücksichtigung von Billigkeitsgründen im Abänderungsverfahren nach § 10a Versorg___AusglHärteG, FS Henrich (2000); Klein Präklusion (§ 323 Abs. 2 ZPO) bei mehreren aufeinanderfolgenden Abänderungsprozessen, FuR 1998, 6; ders. Neuer Tatsachenvortrag im Abänderungsverfahren (§ 323 II ___ZPO), FPR 2002, 600; Klinkhammer Änderungen im Unterhaltsrecht nach „Harz IV“, FamRZ 2004, 1909; ___ders. Die Anschlussberufung im Unterhaltsprozess – neuere gesetzliche Entwicklungen und Reformaus___sichten, FF 2006, 95; Künkel Die Titulierung des freiwillig gezahlten Unterhalts, NJW 1985, 2665; Ludwig ___Zur Frage der Abänderung von Prozessvergleichen bei Änderung der Rechtsprechung, FamRZ 2000, 230; ___Luthin Zur Frage der rückwirkenden Abänderung eines Prozessvergleichs, FamRB 2003, 149; ders. Zum 385

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§ 323

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____Sonderbedarf bei Kindesunterhalt, FamRB 2006, 218; Lyker Die notarielle vollstreckbare Urkunde (§ 794 _____Ziffer 5 ZPO) als Unterhaltstitel, JurBüro 1981, 183; Madert Der Streitwert des Unterhalts bei Ehegatten und _____Kinder, AGS 2005, 89; Maurer Abänderung von Unterhaltsurteilen ab Zugang eines Prozesskostenhilfege_____suchs beim Abänderungsgegner? FamRZ 1988, 445; ders. Versäumnisurteil und Abänderungsklage, FamRZ _____1989, 445; Müller Das fiktive Erwerbseinkommen, eine ewige Fiktion? FuR 2005, 487; Mümmler Zur Frage des Streitwertes bei einer Unterhaltsabänderungsklage, JurBüro 1983, 411; Münzberg Rechtsbehelfe nach _____Absinken rechtskräftiger titulierter Verzugszinssätze – BGHZ 100, 211, JuS 1988, 345; Musger Zur „Abände_____rung“ von Unterhaltstiteln in Sachverhalten mit Auslandsberührung, IPRax 1992, 108; Musielak Zur Klage _____nach § 826 BGB gegen rechtskräftige Urteile, JA 1982, 7; Nehls Der Abfindungsvergleich beim Personen_____schaden, SVR 2005, 161; Niklas Das Erfordernis der „wesentlichen“ Änderung der Verhältnisse im § 323 I _____ZPO (1988); ders. Klage auf zusätzlichen Unterhalt, MDR 1989, 131; Noack Der Einfluss von Rechtsänderun_____gen auf wettbewerbsrechtliche Unterlassungstitel und Unterwerfungserklärungen – Neubewertung auf _____Grund der Rechtsprechung des EuGH? 2010; Notthoff Voraussetzungen der Schmerzensgeldzahlung in _____Form einer Geldrente, VersR 2003, 966; Oetker Die materielle Rechtskraft und ihre zeitlichen Grenzen bei _____einer Änderung der Rechtslage, ZZP 115 (2002), 3; Petzoldt Die Rechtskraft der Rentenurteile des § 258 ZPO _____und ihre Abänderung nach § 323 ZPO, 1992; Reinemann Praktische Fälle – „Schwierige Rechtsfälle im Jugendamt“, ZfJ 2005, 151; Reischl Zur Frage der Zulässigkeit der Wiederholung einer Unterhaltsklage, _____FamRZ 2003, 1122; Riegner Probleme der internationalen Zuständigkeit und des anwendbaren Rechts bei _____der Abänderung deutscher Unterhaltstitel nach dem Wegzug des Unterhaltsberechtigten ins EU-Ausland, _____FamRZ 2005, 1799; Rossmann-Gläser Aus der Praxis – Abänderungsklage gegen Unterhaltsurteil wegen _____geänderter Rechtsprechung, JuS 2003, 1121; dies. Aus der Praxis: die neue Rechtsprechung des BGH zur _____Inhaltskontrolle von Eheverträgen – Anlass zur Klage? JuS 2005, 425; Roth Richterliche Prognoseentschei_____dung, Rechtskraftwirkung und materielle Gerechtigkeit im Fall der Abänderungsklage nach § 323 ZPO, _____NJW 1988, 1233; Schiebel Unterhaltsrückforderung bei Titeländerung, NJW-Spezial 2006, 55; Soyka Zur _____Frage der Abänderung von Prozessvergleichen bei Änderung der Rechtsprechung, JR 2002, 418; Teichmann _____Zu den Voraussetzungen einer nachträglichen Abänderung des Schmerzensgeldanspruchs im Hinblick auf _____einen gestiegenen Lebenserhaltungsindex, NJW 2007, 2476; Vollkommer Zur zutreffenden Klageart zur Anpassung eines Unterlassungstitels an geänderte Umstände, BGHReport 2008, 710; Zeising Wirkungen _____und Rechtsfolgen mangelbehafteter Prozessvergleiche. _____ _____ Übersicht _____I. Einführung ____ 1 c) Parteien des Abänderungs_____ 1. Zweck der Norm ____ 1 verfahrens ____ 58 2. Besondere Prozessvoraus_____ 2. Änderungen durch das FGG-RG ____ 3 setzungen ____ 63 _____ 3. Abgrenzung zu anderen Rechts____ 6 a) Abzuändernder Titel ____ 63 behelfen _____ a) Einspruch, Berufung oder Revision b) Rechtsschutzbedürfnis ____ 65 _____ gegen das Ersturteil, entgegengerichc) Abs. 2 ____ 66 _____ ____ tete Abänderungswiderklage 6 III. Begründetheit der Klage (Abs. 1 Satz 1 und _____ Abs. 4) ____ 77 b) Neue Leistungsklage ____ 13 _____ c) Vollstreckungsabwehrklage 1. Änderung der Verhältnisse ____ 77 _____ (§ 767) ____ 27 a) Allgemeines ____ 77 ____ _____ d) Feststellungsklage 37 b) Versäumnis- und Anerkenntnis_____ urteil ____ 85 e) Verfügungsverfahren ____ 38 ____ f) Bereicherungsklage 39 c) Einzelfälle ____ 89 _____ 2. Wesentliche Veränderung ____ 91 _____ 4. Rechtsnatur der Abänderungsklage, Klageantrag und Streitgegen3. Abs. 2 ____ 92 _____ ____ 40 ____ 95 stand IV. Beweislast _____ ____ 46 V. Rechtsfolgen ____ 99 _____ 5. Anwendungsbereich II. Zulässigkeit der Klage ____ 55 1. Urteil und Urteilsformel ____ 99 _____ 1. Allgemeine Prozessvoraus2. Streitwert ____ 104 _____ setzungen ____ 55 3. Einstweilige Anordnung (§ 769) ____ 105 ____ _____ a) Zuständigkeit des Gerichts 4. Bereicherungs- und Erstattungs56 _____ b) Anderweitige Rechtshängiganspruch, Verjährung ____ 106 ____ _____ keit 57 VI. Abs. 3 ____ 108 Büscher

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 323

___ I. Einführung ___ ___ 1. Zweck der Norm. Die Verurteilung zu künftig fällig werdenden wiederkehrenden 1 ___Leistungen erfordert eine Prognoseentscheidung des Gerichts über die zukünftige Ent___wicklung der Verhältnisse. Anders als bei einer Klage über rückständige Leistungen, die ___auf Grund eines abgeschlossenen Sachverhalts ergeht, entscheidet das Gericht über die ___Zahlungspflicht zu zukünftigen Leistungen auf Grund eines in der Zukunft liegenden ___Sachverhalts, der ungewiss ist und über den es nur eine Prognoseentscheidung treffen ___kann. Da die Rechtskraft der Entscheidung die erst künftig fällig werdenden Leistungen ___mit umfasst, über diese aber auf Grund unsicherer Grundlage entschieden wird, müssen ___die Parteien eine Möglichkeit erhalten, gegen die Richtigkeit des Urteils vorzugehen, um ___dieses an die von der Prognose abweichende Entwicklung der Verhältnisse anzupassen.1 ___Diese Anpassung beruht darauf, dass die Verhältnisse anders als im Urteil angenommen ___eingetreten sind und das Urteil deshalb unrichtig ist. Diese Unrichtigkeit, die zu einer ___Ungerechtigkeit zu Lasten einer der Parteien führt, kann mit der Abänderungsklage aus ___§ 323 beseitigt werden. ___ Mit der Abänderungsklage kann die materielle Rechtskraft des ersten Urteils durch- 2 ___brochen werden, ohne dass die Klage nach § 323 auf Fälle beschränkt ist, in denen eine ___Durchbrechung der materiellen Rechtskraft notwendig ist.2 Es handelt sich um einen ___prozessualen Anwendungsfall der clausula rebus sic stantibus (Bestimmung der gleich ___bleibenden Umstände).3 Dieser Normzweck erklärt die Begrenzung des Anwendungsbe___reichs der Abänderungsklage. Mit der Abänderungsklage nach § 323 können grundsätz___lich keine weitergehenden Wirkungen verfolgt werden, als sie zur Anpassung an die nach___träglich geänderten Verhältnisse erforderlich sind.4 In dem Umfang, in dem dagegen die ___Urteilsgrundlagen unverändert geblieben sind, wirkt die Bindung des ersten Urteils im ___Abänderungsverfahren grundsätzlich fort und verhindert eine erneute Prüfung der Tat___und Rechtsfragen.5 Die Abänderungsklage dient deshalb nicht dazu, den der ersten Ent___scheidung zugrunde liegenden Sachverhalt erneut zur Nachprüfung zu stellen und ihn ___nochmals zu bewerten.6 Dies gilt selbst dann, wenn die erste Entscheidung unrichtig ist. ___Die materielle Rechtskraft steht einem erneuten Aufrollen des Rechtsstreits mit der Be___gründung, der Erstprozess sei unrichtig entschieden, entgegen. ___ ___ 2. Änderungen durch das FGG-RG. § 323 ist durch das Gesetz zur Reform des 3 ___Verfahrens in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Ge___richtsbarkeit (FGG-Reformgesetz – FGG-RG) vom 17. Dezember 2008 mit Wirkung ab ___1. September 2009 (BGBl. I S. 2586) geändert worden. § 323 a.F. war nach Abs. 4 auf ___Schuldtitel über künftig fällig werdende wiederkehrende Leistungen nach § 794 Abs. 1 ___Nr. 1 (gerichtliche Vergleiche), § 794 Abs. 1 Nr. 2a (Beschlüsse im vereinfachten Verfah___ren über Unterhalt für Minderjährige) und § 794 Abs. 1 Nr. 5 (notarielle Urkunden) ent___sprechend anzuwenden. § 665 a.F. sah für Schuldtitel auf Unterhaltszahlungen für die ___ ___ ___1 BGH FamRZ 1984, 353; NJW 1985, 1343, 1344; 1985, 1345; 2005, 142; Roth NJW 1988, 1233, 1234. 2 BGHZ 34, 110, 114 = NJW 1961, 871; BGHZ 98, 353, 357 = NJW 1987, 1201; a.A. Roth NJW 1988, 1233, 1236; ___Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 158 Rdn. 4; ders. FS Schwab (1990) S. 151, 162 f., keine Durchbrechung der ___Rechtskraft, weil ein neuer Streitgegenstand vorliegt, dem ein nach dem Präklusionszeitpunkt neu ___eingetretener Sachverhalt zugrunde liegt. ___3 BGH NJW-RR 2001, 937. 4 BGH NJW 1979, 1656, 1657; hierzu auch BGHZ 98, 353, 358 = NJW 1987, 1201; a.A. Roth NJW 1988, 1233, ___1237. ___5 BGH NJW 1979, 1656, 1657; BGHZ 98, 353, 357 = NJW 1987, 1201. ___6 BGH NJW-RR 2001, 937.

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_____Abänderung ein vereinfachtes Verfahren vor. § 323 Abs. 5 a.F. schränkte das Verfahren _____nach § 323 ein, soweit das vereinfachte Abänderungsverfahren nach § 665 zur Verfügung _____stand.7 _____ § 323 ist mit der Neufassung nunmehr nur noch auf Urteile anwendbar. Für ge4 _____richtliche Vergleiche und notarielle Urkunden, die eine Verpflichtung zu künftig fäl_____lig werdenden wiederkehrenden Leistungen enthalten, regelt §323a die klageweise Än_____derung des Titels. Der Regelungsbereich des § 323 Abs. 1 bis 4 a.F. ist damit auf die _____Vorschriften des §§ 323, 323a aufgeteilt worden. Neu ist zudem die ebenfalls seit dem _____1. September 2009 gültige Regelung des § 323b über die verschärfte Haftung nach Rechts_____hängigkeit der Abänderungsklage. Die Änderung gerichtlicher Entscheidungen über _____zukünftig fällig werdende wiederkehrende Leistungen in Unterhaltssachen richtet sich _____nunmehr nicht mehr nach § 323; vielmehr ist mit Wirkung vom 1. September 2009 in den _____§§ 238 bis 240 FamFG für die Änderung dieser Entscheidungen eine Sonderregelung _____enthalten. Damit ist die Änderung dieser Entscheidungen von § 323 abgekoppelt. Der _____Gesetzgeber hat diesen Weg gewählt, um eine Verweisung auf Vorschriften der ZPO in _____Verfahren in Familiensachen zu reduzieren.8 Der Anwendungsbereich des § 323 ist durch _____die Gesetzesänderung deutlich reduziert worden.9 Die Bedeutung der Vorschrift liegt _____schwerpunktmäßig nur noch im Bereich der Änderung von Urteilen über Rentenzahlun_____gen (Erwerbs-, Unterhalts-, Ersatz- und Betriebsrenten). Einschlägige Vorschriften des _____materiellen Rechts, bei denen die Verurteilung zu künftig fällig werdenden wiederkeh_____renden Leistungen in Betracht kommt, sind etwa § 759 BGB, §§ 843 bis 845 BGB, §§ 10 _____Abs. 2, 11, 13 StVG, § 89 AMG, 28 bis 30 AtG, § 9 ProdHaftG, § 38 LuftVG, § 32 GenTG, § 14 _____UmweltHG und § 8 HaftPflG. An den zu § 323 entwickelten Grundsätzen hat der Gesetz_____geber durch die Neufassung der §§ 323, 323a und durch §§ 238, 239 FamFG allerdings _____nichts Grundlegendes ändern wollen. Mit dem gegenüber § 323 a.F. teilweise neuge_____fassten Wortlaut des § 323 verfolgte der Gesetzgeber eine Klarstellung der Voraussetzun_____gen.10 _____ 5 §§ 238, 239 FamFG sind §§ 323, 323a nachgebildet. § 238 Abs. 3 Satz 2 bis 4 FamFG _____trägt den Besonderheiten bei Unterhaltsansprüchen Rechnung, bei denen eine Ände_____rung auch für die Zeit vor Rechtshängigkeit verlangt werden kann. Im Übrigen sind die _____Grundsätze, die die Rechtsprechung zu § 323 entwickelt hat, auch bei der Auslegung der _____§§ 238, 239 FamFG heranzuziehen.11 Andererseits ist die Rechtsprechung zu den Bestim_____mungen des §§ 238, 239 FamFG, die zukünftig den Schwerpunkt bilden wird,12 auch bei _____§§ 323, 323a zu berücksichtigen. Für das Übergangsrecht gilt § 111 FGG-RG. Danach sind _____die §§ 238, 239 FamFG auf Verfahren anwendbar, die nach dem 31. August 2009 eingelei_____tet worden sind (§ 111 Abs. 1 Satz 1 FGG-RG). Nach Art. 111 Abs. 2 FGG-RG ist jedes gericht_____liche Verfahren, das mit einer Endentscheidung abgeschlossen wird, ein selbständiges _____Verfahren im Sinne des Art. 111 Abs. 1 FGG-RG. Danach gelten die §§ 238, 239 FamFG und _____nicht § 323, wenn die Klage nicht schon vor dem 1. September 2009 anhängig gemacht _____worden ist.13 _____ _____ _____ _____7 OLG Nürnberg FamRZ 2002, 1265. _____8 Regierungsbegründung BT-Drucks. 16/6308 S. 1. _____9 MünchKomm/Gottwald Rdn. 11. _____10 Regierungsbegründung FamFG BT-Druck. 16/6308 S. 257. 11 BGH NJW 2010, 3582 Rdn. 13; NJW 2012, 923 Rn. 21; NJW 2013, 2358 Rdn. 15. _____12 Die Regierungsbegründung BT-Drucks. 16/6308 S. 325 verweist dementsprechend wegen der _____Änderungen zu § 323 nur noch auf die Ausführungen zu §§ 238, 239 FamFG. _____13 BGH NJW-RR 2012, 753 Rdn. 14; NJW 2013, 2358 Rdn. 9 f.

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___ 3. Abgrenzung zu anderen Rechtsbehelfen ___ ___ a) Einspruch, Berufung oder Revision gegen das Ersturteil, entgegengerichtete ___Abänderungswiderklage. Kann gegen ein Urteil ein Einspruch eingelegt werden, geht ___diese Möglichkeit der Abänderungsklage nach § 323 Abs. 2 vor. Die Partei hat nicht die ___Wahl zwischen Einspruch und Abänderungsklage. Die Änderung muss daher nach Ab___lauf der Einspruchsfrist eingetreten sein.14 Zuvor eingetretene Änderungen der Verhält___nisse müssen mit dem Einspruch geltend gemacht werden. Maßgeblich ist in diesem Zu___sammenhang nicht der Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung, auf die ___das mit dem Einspruch anzufechtende Versäumnisurteil ergeht, sondern der Ablauf der ___Einspruchsfrist.15 ___ Zwischen der Möglichkeit, Berufung einzulegen und Abänderungsklage nach ___§ 323 zu erheben, kann eine Wahlmöglichkeit der Partei bestehen. Ist die Änderung der ___Verhältnisse im Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung, auf die das Urteil erster ___Instanz ergangen ist, bereits eingetreten, muss die Partei Berufung einlegen.16 Haben ___sich die Verhältnisse nach Schluss der mündlichen Verhandlung geändert und ist noch ___keine Berufung eingelegt worden, hat die Partei, die sich auf die Änderung berufen will, ___die Wahl, ob sie Berufung einlegt oder Abänderungsklage erhebt.17 Erforderlich für eine ___Abänderungsklage nach § 323 ist aber, dass eine Veränderung der Verhältnisse tatsäch___lich eingetreten ist; es reicht nicht aus, dass mit ihr nur zu rechnen ist.18 In letzterem Fall ___steht die Abänderungsklage bis zum tatsächlichen Eintritt der Änderung nicht zur Ver___fügung und die Partei muss Berufung einlegen, um die Überprüfung der Prognoseent___scheidung – denn darum handelt es sich vor Eintritt der Änderung – zu erreichen. Dage___gen bleibt der Partei nur die Möglichkeit, Abänderungsklage zu erheben, wenn sie in ___erster Instanz voll umfänglich gewonnen hat, weil es an der erforderlichen Beschwer für ___die Berufung fehlt.19 ___ Hat die Partei die Wahl zwischen Berufung und Abänderungsklage, muss sie unter ___prozessualen Gesichtspunkten entscheiden, welchen Rechtsbehelf sie verfolgen will. ___Durch die Berufung ist unter Umständen eine umfassendere Überprüfungsmöglichkeit ___eröffnet, während bei dem Weg über § 323 bereits eine Bindung an die dann rechtskräfti___ge Erstentscheidung eintritt, die für die Partei aber auch von Vorteil sein kann. ___ Ist Berufung eingelegt, müssen die Gründe für die Abänderung im Berufungs___verfahren geltend gemacht werden; soweit erforderlich, muss die Partei die Klage erwei___tern (§ 533) oder sich dem Rechtsmittel des Gegners mit der Anschlussberufung (§ 524) ___anschließen.20 Zu beachten ist, dass die einschränkende Frist des § 524 Abs. 2 Satz 2 ___nicht gilt (§ 524 Abs. 2 Satz 3). Die Anschließung verliert allerdings ihre Wirkung, wenn ___die Berufung zurückgenommen, verworfen oder durch Beschluss zurückgewiesen wird ___(§ 524 Abs. 4). Insoweit ist die Anschlussberufung für die Partei mit von ihr nicht be___einflussbaren Risiken belastet, die bei der Abänderungsklage nach § 323 nicht beste___hen. Diese Risiken sind nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs hinzuneh___ ___ ___ 14 BGH NJW 1982, 1812; NJW 2010, 2515 Rdn. 38. ___15 BGH NJW 1982, 1812; NJW 2010, 2515 Rdn. 38. ___16 BGHZ 80, 389, 397 = NJW 1981, 2193. ___17 BGHZ 96, 205, 209 = NJW 1986, 383. ___18 BGHZ 80, 389, 398 = NJW 1981, 2193. 19 BGH NJW-RR 2004, 495. ___20 BGHZ 96, 205, 209 = NJW 1986, 383; BGHZ 103, 393, 396 = NJW 1988, 1735; NJW 1993, 1795; zum ___Sonderfall einer Konkurrenz zwischen Abänderungsklage nach § 323 und der Möglichkeit einer ___Abänderungswiderklage nach § 533 im Berufungsverfahren: BGH NJW 1993, 1795.

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_____men.21 Sind die Wirkungen der Anschließung entfallen, weil der Rechtsmittelkläger die _____Berufung zurückgenommen hat (§ 524 Abs. 4), kommt der nachfolgend erhobenen Ab_____änderungsklage Vorwirkung auf den Zeitpunkt der Erhebung der Anschlussberufung _____zu.22 Nach Treu und Glauben muss die Abänderungsklage aber noch in einem zeitlichen _____Zusammenhang mit dem Wegfall der Wirkungen der Anschlussberufung nach § 524 _____Abs. 4 erhoben werden, um die Vorwirkung zu erzielen. Als angemessene Frist ist ein _____Zeitraum von sechs Monaten nach § 204 Abs. 2 Satz 1 BGB anzusehen.23 _____ Zwischen der Einlegung der Revision und der Erhebung einer Abänderungs10 _____klage hat die Partei keine Wahlmöglichkeit. Mit der Revision und der Anschlussrevision _____kann nicht geltend gemacht werden, dass die tatsächlichen Verhältnisse anders als an_____genommen eingetreten sind (§ 545 Abs. 1, § 559 Abs. 1 Satz 1). Die Partei kann und muss, _____um die Wirkungen der Erhebung der Abänderungsklage (§ 323 Abs. 3) herbeizuführen, _____während des laufenden Revisionsverfahrens Abänderungsklage erheben. _____ Die Partei, die eine Abänderung erstrebt, ist unter Umständen verpflichtet, in 11 _____einem vom Gegner eingeleiteten laufenden Klageverfahren nach § 323 Abänderungs_____widerklage zu erheben; sie muss die Gründe für die Änderung als Einwendung in ei_____nem von der Gegenseite eingeleiteten Klageverfahren geltend machen und wegen eines _____weitergehenden Abänderungsbedarfs eine selbständige Abänderungswiderklage erhe_____ben.24 _____ Im Abänderungsverfahren nach § 323 sollen sämtliche die Abänderung betreffenden 12 _____Gründe behandelt und, soweit eine Erhöhung oder eine Herabsetzung in Betracht _____kommt, die veränderten Umstände nach beiden Seiten hin geprüft werden. Es findet eine _____Verfahrenskonzentration und nicht eine Aufteilung auf zwei Verfahren statt, in denen _____die Gründe für eine Erhöhung und eine Ermäßigung der Zahlungspflichten gesondert _____geprüft werden.25 Der Beklagte des Abänderungsverfahrens kann sich ein weitergehen_____des Vorgehen und bestimmte Rechte im Abänderungsverfahren nicht vorbehalten, die er _____in einem weiteren gegenläufigen Verfahren geltend machen will. § 323 Abs. 2 unterliegt _____nicht der Parteidisposition. _____ _____ b) Neue Leistungsklage. Bei der Frage, ob eine neue Leistungsklage erhoben wer13 _____den kann oder muss oder ob der Kläger sein Begehren im Wege der Abänderungsklage _____verfolgen kann, ist zunächst danach zu unterscheiden, ob ein neuer Streitgegenstand _____vorliegt. Unterschiedliche Streitgegenstände liegen vor bei einer Erwerbsschadensrente _____und einer Mehrbedarfsrente. Von unterschiedlichen Streitgegenständen ist etwa für den _____Unterhalt während des Getrenntlebens und nach Scheidung der Ehe auszugehen.26 Un_____terschiedliche Streitgegenstände sind auch gegeben, wenn die Eheleute nach einer Tren_____nungszeit wieder zusammenleben und sich erneut trennen, hinsichtlich des Unterhalts _____für die zwei verschiedenen Zeiträume des Getrenntlebens.27 Von einem einheitlichen _____Streitgegenstand ist dagegen beim Unterhaltsanspruch des Kindes vor und nach der _____Volljährigkeit auszugehen.28 _____ _____ _____ 21 BGHZ 96, 205, 209 = NJW 1986, 383; MünchKomm/Gottwald Rdn. 39; Musielak/Borth Rdn. 12; a.A. _____Eckert MDR 1986, 542. _____22 BGHZ 103, 393, 396 = NJW 1988, 1735. _____23 MünchKomm/Gottwald Rdn. 39; offen gelassen in: BGHZ 103, 393, 398 = NJW 1988, 1735. _____24 BGHZ 136, 374, 377 = NJW 1998, 161. 25 BGHZ 136, 374, 377 = NJW 1998, 161. _____26 BGHZ 78, 130, 133 = NJW 1980, 2811; NJW 1981, 978; BGHZ 93, 330, 335 = NJW 1985, 1340. _____27 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 8. _____28 BGH NJW 1984, 1613.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 323

___ Liegen unterschiedliche Streitgegenstände vor, muss eine Leistungsklage erho___ben werden. Das Abänderungsverfahren nach § 323 steht nicht zur Verfügung.29 Geht der ___Vollstreckungsgläubiger weiter aus einem Vollstreckungstitel über künftig fällig wer___dende Leistungen vor, ohne dass die Forderung überhaupt oder in der titulierten Höhe ___entstanden ist, muss der Vollstreckungsschuldner Vollstreckungsabwehrklage nach ___§ 767 erheben.30 Haben die Parteien einen titulierten Anspruch auf zukünftig fällig wer___dende wiederkehrende Leistungen durch eine anschließende vertragliche Vereinba___rung erhöht, muss der überschießende Betrag, der nicht Gegenstand des Vollstreckungs___titels ist, mit der Leistungsklage geltend gemacht werden.31 ___ Ist der Streitgegenstand unverändert, ist zu unterscheiden, ob im Erstprozess ___eine Teilklage vorlag oder der Kläger den gesamten Anspruch auf zukünftig wiederkeh___rende Leistungen geltend gemacht hatte. ___ Hatte der Kläger im Vorprozess eine offene Teilklage erhoben, so schließt die ___rechtskräftige Entscheidung über einen teilbaren Anspruch Nachforderungen nicht aus, ___die den nicht eingeklagten Teil betreffen.32 Dies gilt unabhängig von dem Ergebnis der ___rechtskräftigen Entscheidung im Erstprozess (vollständiges Obsiegen oder teilweises Ob___siegen des Klägers im Erstprozess hinsichtlich der Teilklage oder Klageabweisung). Die ___Rechtskraft dieser Entscheidung lässt den nicht eingeklagten Teil unberührt. Der Kläger ___kann im Wege der Leistungsklage Nachforderungen erheben (Nachforderungsklage). ___Von einer Teilklage ist im Zweifel auch auszugehen, wenn zukünftiger Unterhalt nur für ___einen beschränkten Zeitraum geltend gemacht wird.33 Eine Ausnahme gilt nur, wenn das ___Gericht über den nicht eingeklagten Teil zu Unrecht entschieden hat und diese Entschei___dung rechtskräftig wird. ___ Bei einer Klage auf wiederkehrende zukünftige Leistungen, bei der der Kläger nicht ___ausdrücklich oder schlüssig nur einen Teil seiner Ansprüche eingeklagt hat, geht die ___Rechtsprechung von der Vermutung aus, dass keine verdeckte Teilklage vorliegt.34 Der ___Kläger ist in einem derartigen Fall mit Nachforderungen ausgeschlossen.35 Eine neue ___Leistungsklage, mit der eine Nachforderung geltend gemacht wird, scheidet aus. Ihr ___steht die Rechtskraft der Erstentscheidung entgegen. ___ Ist allerdings eine wesentliche Änderung der Verhältnisse nach dem nach § 323 ___Abs. 2 maßgeblichen Zeitpunkt geltend gemacht und die Abänderungsklage zulässig, ist ___der Kläger, der eine Änderung nach § 323 erstrebt, ausnahmsweise nicht gehindert, wei___ter gehende Ansprüche geltend zu machen.36 Hat der Kläger im Vorprozess voll obsiegt, ___mit seiner Klage betragsmäßig den Anspruch auf die zukünftigen Leistungen aber nicht ___ausgeschöpft, sondern ist er mit seiner Klage hinter dem Betrag zurück geblieben, den er ___hätte beanspruchen können, kann er im Abänderungsverfahren – vorausgesetzt eine we___sentliche Veränderung der Verhältnisse ist ebenfalls geltend gemacht und die Abände___rungsklage daher zulässig – den bisher nicht eingeklagten Differenzbetrag ab dem ___Zeitpunkt des § 323 Abs. 3 zum Gegenstand der Abänderungsklage machen.37 ___ ___ ___29 BGH NJW 1981, 978. ___30 BGH NJW 1981, 978. 31 OLG Hamm FamRZ 1981, 957; MünchKomm/Gottwald Rdn. 27. ___32 MünchKomm/Gottwald Rdn. 23; vgl. näher § 322 Rdn. 127 ff. zur offenen Teilklage, Rdn. 131 ff. zur ___verdeckten Teilklage. ___33 MünchKomm/Gottwald Rdn. 25; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 7. ___34 BGH NJW 1986, 3142; NJW-RR 1990, 390; MünchKomm/Gottwald Rdn. 22; zur verdeckten Teilklage näher § 322 Rdn. 131. ___35 BGH NJW 1986, 3142. ___36 BGHZ 98, 353, 357 = NJW 1987, 1201. ___37 BGHZ 98, 353, 357 = NJW 1987, 1201.

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_____ 19 Hat zwischen den Parteien bereits ein Abänderungsverfahren stattgefunden, in dem _____der Beklagte dieses Verfahrens mit seinem Klageantrag voll obsiegt hat und erhebt er _____zulässigerweise wegen einer nach dem nach § 323 Abs. 2 maßgeblichen Zeitpunkt einge_____tretenen wesentlichen Änderung der Verhältnisse eine zweite Änderungsklage, kann er _____diese auf Gründe stützen, die im ersten Abänderungsverfahren ausgeklammert worden _____sind.38 _____ 20 Der Kläger eines Abänderungsverfahrens ist gehindert, Gründe, über die bereits im _____Vorprozess entschieden worden ist, im späteren Abänderungsprozess nochmals geltend _____zu machen.39 Bei mehreren aufeinander folgenden Abänderungsverfahren ist für die _____Zeitschranke des § 323 Abs. 2 auf den Schluss der Verhandlung in der Tatsacheninstanz _____des letzten vorausgegangenen Verfahrens abzustellen.40 Etwas anderes gilt, wenn das _____erste Abänderungsverfahren einen bestimmten Zeitraum umfasste und im zweiten Ab_____änderungsprozess eine Änderung für die Zeit nach dem Zeitraum betroffen ist, der Ge_____genstand des ersten Abänderungsverfahrens war. In diesem Fall ist der Zeitpunkt nach _____§ 323 Abs. 2 anhand des Ausgangsverfahrens zu bestimmen.41 _____ 21 Ist eine Klage auf zukünftig fällig werdende wiederkehrende Leistungen – etwa eine _____Klage auf Schadensersatzrente mangels Schadens – abgewiesen worden, kann der Gläu_____biger, wenn die Anspruchsvoraussetzungen später entstehen, den Anspruch nicht im _____Wege der Abänderungsklage geltend machen, sondern muss erneut Leistungsklage erhe_____ben.42 Die vollständige Abweisung einer Klage auf zukünftige Leistung, weil der geltend _____gemachte Anspruch nicht besteht, entfaltet keine in die Zukunft reichende Rechtskraft_____wirkung. Der klageabweisenden Entscheidung liegt keine Beurteilung der zukünftigen _____Verhältnisse zugrunde.43 Eine Abänderung nach § 323 kommt nicht in Betracht. Dies gilt _____ebenfalls, wenn eine Klage auf wiederkehrende zukünftige Leistungen wegen fehlender _____Überschaubarkeit der zur Beurteilung maßgeblichen Tatsachen als derzeit unbegründet _____abgewiesen wird. Für den nicht zuerkannten Zeitraum muss ohne Bindungswirkung auf _____Grund des ersten Urteils erneut Leistungsklage erhoben werden.44 Die Bindungswirkung _____der den Anspruch aberkennenden Erstentscheidung reicht nur bis zum Schluss der _____mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz des Erstverfahrens.45 _____ Eine erneute Leistungsklage muss erhoben werden, wenn nur der über eine freiwil22 _____lige Zahlung hinausgehende Betrag der zukünftig fällig werdenden Leistungen Gegen_____stand des Rechtsstreits und des klageabweisenden Urteils war.46 Wird im Prozess über _____freiwillig geleistete Zahlungen hinaus ein Spitzenbetrag tituliert, ist über die freiwillig _____geleisteten Zahlungen keine rechtskräftige Entscheidung ergangen, auch wenn in die _____Beurteilung über den Spitzenbetrag inzident der freiwillig geleistete Grundbetrag mit_____einbezogen werden muss. Das ändert nichts daran, dass die Entscheidung im Erstpro_____zess auf den eingeklagten Betrag der Leistungen beschränkt bleibt. Stellt der Schuldner _____die weiteren Zahlungen ein, die bislang freiwillig erfolgten, muss der Gläubiger eine wei_____tere Leistungsklage erheben. Eine Bindung an die Entscheidung über den Spitzenbetrag _____ _____ _____38 BGHZ 136, 374, 379 = NJW 1998, 161. _____39 BGHZ 98, 353, 356 = NJW 1987, 1201. 40 BGHZ 136, 374, 375 = NJW 1998, 161; NJW 2012, 923 Rdn. 21. _____41 OLG Karlsruhe, Urteil vom 17. 12. 2013 – 18 UF 48/12, juris Rdn. 30. _____42 BGHZ 82, 246, 250 = NJW 1982, 578; NJW 1985, 552; NJW-RR 1990, 390; NJW 2005, 142; MünchKomm/ _____Gottwald Rdn. 29; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 39; a.A. Zöller/Vollkommer Rdn. 23; Wax FamRZ 1982, 347, _____348; Hahne FamRZ 1983, 1189, 1190. 43 BGH NJW 2005, 142. _____44 BGH NJW 1967, 2403. _____45 BGH NJW-RR 1990, 390, 391. _____46 BGH NJW 1982, 1284; MünchKomm/Gottwald Rdn. 26.

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___im Erstprozess tritt für den Folgeprozess über den Grundbetrag nicht ein.47 Der Folgepro___zess über den Grundbetrag muss insgesamt neu entschieden werden. ___ Eine Abänderungsklage ist dagegen zu erheben, wenn in dem ersten Urteil dem An___trag, mit dem die gesamten zukünftig fällig werdenden Leistungen geltend gemacht ___wurden, teilweise entsprochen und die Klage im Übrigen abgewiesen wurde.48 Dasselbe ___gilt, wenn ein Teilanspruch über zukünftig fällig werdende Leistungen tituliert worden ___ist und die Änderung der Verhältnisse den titulierten Betrag betrifft. ___ Die erneute Abänderungsklage ist die zutreffende Klageart, wenn nach einem ers___ten Urteil, das wiederkehrende Leistungen für die Zukunft zuerkennt, auf Grund einer ___ersten Abänderungsklage die Zahlungspflicht in vollem Umfang entfällt und eine erneute ___wesentliche Änderung der Verhältnisse geltend gemacht werden soll.49 Eine stattdessen ___erhobene Leistungsklage ist unzulässig, weil dem die Rechtskraft der früheren Entschei___dungen entgegensteht.50 Entsprechendes gilt, wenn auf Grund der ersten Abänderungs___klage der Anspruch auf zukünftig fällig werdende Leistungen reduziert wurde. ___ Ist eine einstweilige Verfügung über einen Anspruch auf zukünftig fällig werdende ___Leistungen ergangen,51 liegt nur eine vorläufige Regelung und keine rechtskräftige Ent___scheidung über den Anspruch vor. Der Gläubiger ist nicht gehindert, den Anspruch im ___Hauptsacheverfahren im Wege der Leistungsklage zu verfolgen.52 ___ Eine Umdeutung einer Leistungsklage in eine Abänderungsklage53 und umgekehrt ___ist möglich.42 Voraussetzung ist, dass ein entsprechender Parteiwille erkennbar ist, keine ___schutzwürdigen Interessen des Gegners entgegenstehen und die erforderlichen Angaben ___in der Klageschrift enthalten sind oder nachgeholt werden.54 Eine unzulässige Abände___rungsklage kann unter denselben Voraussetzungen auch in eine Vollstreckungsabwehr___klage umgedeutet werden55 und umgekehrt.56 ___ ___ c) Vollstreckungsabwehrklage (§ 767). Mit der Vollstreckungsabwehrklage nach ___§ 767 werden Einwendungen geltend gemacht, die sich gegen den titulierten Anspruch rich___ten. Die Einwendungen können rechtsvernichtend (z.B. Erfüllung, Hinterlegung, Ver___zicht, Erlass, Verwirkung, Wegfall der Aktiv- oder Passivlegitimation) oder rechtshem___mend sein (z.B. Entstehen eines Zurückbehaltungsrechts, Stundung, Verjährung). Sie ___stehen nicht im Zusammenhang mit der Zukunftsprognose, die der Entscheidung im Aus___gangsverfahren zugrunde liegt, sondern sind Einwendungen, die auch bei anderen Leis___tungsurteilen, die sich nicht auf zukünftig fällig werdende wiederkehrende Leistungen ___beziehen, mit der Vollstreckungsabwehrklage geltend zu machen sind. Die Anwendungs___bereiche von Abänderungs- und Vollstreckungsgegenklage überschneiden sich nicht.57 ___ Mit der Vollstreckungsabwehrklage geltend zu machen sind auch Gesetzesänderun___gen, die den Anspruch entfallen lassen, die Aufrechnung,58 die Änderung der titulierten ___ ___ ___47 BGHZ 93, 330, 334; MünchKomm/Gottwald Rdn. 26. ___48 BGH JW 2005, 142, 143. ___49 BGH NJW 1985, 1345, 1346. ___50 BGH NJW 1985, 1345, 1346. 51 Hierzu OLG Düsseldorf VersR 1988, 803; OLG Frankfurt NJW 2007, 851. ___52 BGH NJW 1983, 1330; vgl. auch Abschn. I 2 f. ___53 BGH NJW 1992, 438, 439; NJW-RR 1993, 5; NJW 1998, 2048, 2050. ___42 BGH NJW 1983, 2200, 2201; NJW-RR 1986, 1260. ___54 BGH NJW-RR 1993, 5. 55 BGH NJW 2008, 1446 Rdn. 18. ___56 Rdn. 36. ___57 BGHZ 163, 187 Rdn. 9. ___58 Zur Präklusion nach § 767 Abs. 2 vgl. § 322 Abschnitt IX 3b.

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_____Forderung durch Vergleich, die Verrechnung von Leistungen mit dem titulierten An_____spruch. Daneben hat der Bundesgerichtshof für eine Abänderung des titulierten Unter_____halts wegen eines Rentenbezugs, der auf der Übertragung von Versorgungsanwartschaf_____ten beim Versorgungsausgleich beruht, ab Rechtshängigkeit auch die Abänderungsklage _____zugelassen.59 An dieser Parallelität von Vollstreckungsabwehrklage und Abänderungs_____klage nach § 323 hält der Bundesgerichtshof in seiner jüngeren Rechtsprechung nicht _____mehr fest.60 Vielmehr steht danach eine Vollstreckungsabwehrklage nach § 767 zur Gel_____tendmachung des geänderten Unterhalts auf Grund des Rentenbezugs des Unterhaltsbe_____rechtigten oder Unterhaltsverpflichteten nicht mehr zur Verfügung, sondern nur die Ab_____änderungsklage.61 Diese Grundsätze gelten entsprechend bei einer Schadensersatzrente, _____wenn die Bedürftigkeit wegen eines Bezugs einer Altersrente entfällt oder sich verringert. _____ Rechtshindernde Einwendungen betreffen das Entstehen des Anspruchs. Sie kön29 _____nen nicht Gegenstand einer Vollstreckungsabwehrklage sein. Die Vollstreckungsab_____wehrklage durchbricht die materielle Rechtskraft der Entscheidung nicht,62 sondern sie _____beseitigt endgültig oder für einen gewissen Zeitraum die Vollstreckbarkeit des Vollstre_____ckungstitels.63 Mit der Vollstreckungsabwehrklage werden die Gründe geltend gemacht, _____die die Vollstreckung des rechtskräftigen Titels nachträglich vernichten oder hemmen _____können.64 Die Vollstreckungsabwehrklage kann nur vom Vollstreckungsschuldner erho_____ben werden. _____ Die Abänderungsklage nach § 323 durchbricht regelmäßig die Rechtskraft von Ent30 _____scheidungen.65 Sie ist aber nicht auf Fälle beschränkt, in denen die Wirkung der Rechts_____kraft beseitigt werden muss.66 Mit der Abänderungsklage kann geltend gemacht werden, _____dass sich die Verhältnisse wesentlich anders entwickelt haben, als dies bei der Progno_____seentscheidung über die zukünftige Entwicklung vom Gericht angenommen worden ist.67 _____Es handelt sich nicht um das Vorbringen neuer nachträglich entstandener Tatsachen, _____über die das Gericht noch nicht entschieden hatte und die mit der Vollstreckungsab_____wehrklage geltend zu machen sind, sondern um ein Angriff gegen die Richtigkeit des _____ersten Urteils, das bei der Verurteilung zu zukünftigen Leistungen eine bestimmte Ent_____wicklung der Verhältnisse – im Regelfall deren unveränderten Fortbestand – zugrunde _____gelegt hat.68 _____ 31 Mit der Abänderungsklage kann eine Erhöhung oder Verminderung der wiederkeh_____renden Leistungen bis hin zu einer vollständigen Reduzierung auf Null geltend gemacht _____werden. Dementsprechend können beide Parteien die Abänderungsklage erheben. _____Auf die Abänderungsklage einer Partei kann die Gegenseite mit einer geläufigen Ab_____änderungswiderklage reagieren und muss dies tun, wenn sie nicht mit ihren bereits _____entstandenen Gründen, aus denen sie eine Änderung zu ihren Gunsten ableiten will, _____ausgeschlossen werden will.69 Anders als nach § 238 Abs. 3 Satz 2 und 3 FamFG kann _____eine Änderung gemäß § 323 Abs. 3 nur für die Zukunft verlangt werden.70 Maßgeblicher _____ _____ _____59 BGH NJW-RR 1989, 322. _____60 BGH NJW 2005, 2313. _____61 BGH NJW 2005, 2313. 62 RGZ 75, 199, 201; 100, 98, 100; 165, 374, 380; BGH NJW 1975, 539, 540; 1995, 3318. _____63 BGHZ 85, 367, 371 = NJW 1983, 390 = MDR 1983, 394. _____64 BGHZ 100, 211, 213 = NJW 1987, 3266. _____65 BGHZ 34, 110, 114 = NJW 1961, 871; BGH NJW-RR 2001, 937; NJW 2005, 2313. _____66 BGHZ 34, 110, 116 = NJW 1961, 871; a.A. Roth NJW 1988, 1233, 1236. 67 BGH NJW 1983, 1118; NJW-RR 2001, 937; NJW 2005, 2313. _____68 BGHZ 100, 211, 213 = NJW 1987, 3266. _____69 BGHZ 136, 374, 377 = NJW 1998, 161; MünchKomm/Gottwald Rdn. 42. _____70 Zum Sonderfall einer wirkungslos gewordenen Anschlussberufung vgl. Rdn. 6.

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___Zeitpunkt ist die Rechtshängigkeit der Abänderungsklage. Ist die Abänderungsklage ___nicht rechtzeitig erhoben, liegt für die Vergangenheit keine Überzahlung vor.71 Das ___rückwirkend nicht abänderbare Urteil ist Rechtsgrund für die Zahlung.72 Eine Rückforde___rung nach § 812 BGB ist ausgeschlossen. Dagegen kann mit der Bereicherungsklage nach ___Beendigung der Zwangsvollstreckung ein Einwand verfolgt werden, der mit der Vollstre___ckungsabwehrklage hätte geltend gemacht werden müssen.73 Steht für ein Rechtsschutz___begehren die Abänderungsklage zur Verfügung, ist ein Anspruch auf Rückzahlung von ___Überzahlungen in der Vergangenheit nicht vollständig ausgeschlossen. Es kann ein aus ___Treu und Glauben nach § 242 BGB folgender Erstattungsanspruch bestehen, etwa wenn ___Leistungen Dritter an den Berechtigten für die Vergangenheit erfolgen, wie dies bei ___Rechtennachzahlungen der Fall sein kann.74 ___ Mit der Abänderungsklage nach § 323 geltend zu machen, sind etwa gegenüber ei- 32 ___nem Titel über zukünftig fällig werdende Verzugszinsen eine Änderung der Fremd___mittelkosten des Gläubigers.75 Betroffen ist durch eine Änderung dieser Fremdmittelkos___ten eine anspruchsbegründende Tatsache und nicht eine nachträglich eingetretene ___rechtsvernichtende oder rechtshemmende Einwendung. ___ Eine Änderung der Verhältnisse des Gläubigers oder des Schuldners oder der Le- 33 ___bensverhältnisse, die Auswirkungen auf die Grundlagen der zukünftig fällig werden___den wiederkehrenden Leistungen haben – etwa eine Besserung oder Verschlechterung ___des Gesundheitszustands des Gläubigers bei einer Schadensersatzrente oder der Bezug ___einer Altersrente, soweit er Auswirkungen auf die Schadensersatzrente hat oder eine ___Anpassung an die Kaufkraft der Währung – sind mit der Abänderungsklage zu verfol___gen.76 ___ Ein und derselbe Grund können nicht sowohl mit der Vollstreckungsabwehrklage 34 ___als auch mit der Abänderungsklage geltend gemacht werden.77 Eine Wahlmöglichkeit ___zwischen beiden Klagen besteht nicht.78 Um praktische Schwierigkeiten zu vermei___den, die sich aus der unter Umständen schwierigen Abgrenzung und einem daraus fol___genden Prozessrisiko ergeben, können Abänderungs- und Vollstreckungsabwehr___klage in einem Eventualverhältnis miteinander verbunden werden.79 Dabei ist eine ___Verbindung dergestalt möglich, dass die Vollstreckungsabwehrklage mit einem hilfswei___se gestellten Abänderungsantrag verbunden wird oder dass umgekehrt eine Abände___rungsklage mit einem Hilfsantrag, der auf Unzulässigkeit der Zwangsvollstreckung aus ___dem näher bezeichneten Urteil gerichtet ist (Vollstreckungsabwehrklage), erhoben wird. ___Da sich die Klagearten wechselseitig ausschließen und der Kläger deshalb nur mit einem ___der Anträge durchdringen kann, ist die Vollstreckungsabwehrklage auch nicht wegen ___ ___ ___ 71 BGHZ 83, 278, 281 = NJW 1982, 1147. ___72 BGH NJW-RR 1991, 1154, 1155; BGHZ 131, 82, 87 = NJW 1996, 57. ___73 BGHZ 99, 143, 149 = NJW 1987, 651; BGHZ 99, 292, 294, 297 = NJW 1987, 1026; BGHZ 113, 169, 172 = NJW ___1991, 1063; BGHZ 163, 339, 341 = NJW 2005, 2926. ___74 BGH FamRZ 1983, 574, 575 = NJW 1983, 1481; FamRZ 1989, 718, 719; BGHZ 163, 187, 194 = NJW 2005, ___2313. 75 BGHZ 100, 211, 213 = NJW 1987, 3266; Brehm ZZP 101 (1988) 453, 456; a.A. Zimmermann JuS 1991, 674, ___677. ___76 BGH NJW 1992, 438, 439; OLG Nürnberg DAVorm 1987, 803; OLG Bamberg FamRZ 1999, 942. ___77 BGHZ 163, 187 = NJW 2005, 2313; OLG Nürnberg FamRZ 1987, 1172; Musielak/Borth Rdn. 14; 17 ___Rosenberg/Schwab/Gottwald § 158 Rdn. 16; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 3; a.A. Baumbach/Lauterbach/ Hartmann Rdn. 4. ___78 MünchKomm/Gottwald Rdn. 32; Musielak/Borth Rdn. 14; Zöller/Vollkommer Rdn. 16. ___79 BGH FamRZ 1979, 791 = NJW 1979, 1306; NJW-RR 1989, 322, 323; BGHZ 146, 114 Rdn. 11; Stein/ ___Jonas/Leipold Rdn. 80.

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_____der weiterreichenden Wirkungen der Abänderungsklage wegen fehlenden Rechtsschutz_____bedürfnisses ausgeschlossen.80 _____ Sind Abänderungs- und Vollstreckungsabwehrklage nicht zusammen in Form eines 35 _____Eventualverhältnisses erhoben und hat sich der Kläger für die falsche Klage entschieden, _____ist eine Umdeutung einer Abänderungsklage in eine Vollstreckungsabwehrklage mög_____lich.81 Eine Umdeutung einer Vollstreckungsabwehrklage in eine Abänderungsklage ist _____trotz der unter Umständen weiterreichenden Wirkungen der Abänderungsklage eben_____falls möglich.82 Erforderlich für die Umdeutung ist aber, dass die Klage von der zutref_____fenden Bezeichnung und dem richtigen Antrag abgesehen, im Übrigen sämtliche Vor_____aussetzungen der anderen Klage erfüllt.83 Dann erfolgt die Umdeutung mit Rückwirkung _____auf den Zeitpunkt der Klageerhebung.84 Treten die Voraussetzungen erst während des _____laufenden Rechtsstreits ein, soll eine Umdeutung mit Rückwirkung ebenfalls zulässig _____sein.85 Eine derart weitgehende Umdeutung auch mit Rückwirkung über den Zeitpunkt _____hinaus, zu dem die Voraussetzungen der anderen Klageart erstmals vorlagen, ist jedoch _____abzulehnen. Die Umdeutung dient der Verwirklichung der materiellen Gerechtigkeit, _____ohne allerdings die schutzwürdigen Interessen des Betroffenen außer Acht zu lassen. _____Dies ist aber der Fall bei einer Rückwirkung der Umdeutung über den Zeitpunkt hinaus, _____zu dem die Voraussetzungen der anderen Klageart – vom richtigen Antrag abgesehen – _____erstmals vorlagen. _____ Sollen sowohl Gründe geltend gemacht werden, die eine Vollstreckungsabwehr36 _____klage rechtfertigen als auch solche, die mit einer Abänderungsklage zu verfolgen sind, _____können Vollstreckungsabwehrklage und Abänderungsklage in einer Klage verbunden _____werden (§ 260).86 _____ _____ 37 d) Feststellungsklage. Im Anwendungsbereich des § 323 scheidet eine Feststellungs_____klage, mit der eine Änderung eines Urteils auf wiederkehrende Leistungen erstrebt wird, _____aus. Grundsätzlich muss das Verfahren nach § 323 gewählt werden. Einer gleichwohl er_____hobenen Feststellungsklage fehlt das Rechtsschutzbedürfnis.87 Eine Umdeutung einer _____Feststellungsklage in eine Abänderungsklage scheidet aus, wenn der Antrag der Feststel_____lungsklage nicht den Erfordernissen genügt, die an einen Antrag einer Abänderungsklage _____zu stellen sind.88 In Betracht kommt in diesen Fällen allerdings eine Verpflichtung des _____Gerichts nach § 139 Abs. 1 Satz 2, auf einen sachdienlichen Antrag hinzuwirken. Ist dies _____bis in die Revisionsinstanz nicht geschehen, muss der Kläger durch Aufhebung und Zu_____rückverweisung die Gelegenheit erhalten, einen neuen Antrag zu formulieren.89 _____ _____ e) Verfügungsverfahren. Ist ein Anspruch auf zukünftig fällig werdende wieder38 _____kehrende Leistungen durch eine einstweilige Verfügung nach §§ 935, 940 zugesprochen _____worden, kommt eine Abänderungsklage nach § 323 oder eine Vollstreckungsgegenklage _____nach § 767 nicht in Betracht. Veränderungen, die die Entscheidung im Verfügungsver_____fahren betreffen, können nur im Aufhebungsverfahren geltend gemacht werden (§§ 927, _____ _____ _____80 A.A. OLG München FamRZ 1992, 213. 81 BGH NJW-RR 1991, 899. _____82 BGH NJW 1992, 438, 439. _____83 BGH NJW 1992, 438, 439; OLG Zweibrücken FamRZ 1992, 974. _____84 BGH NJW 1992, 438, 439. _____85 OLG Hamm NJW-RR 1994, 4. 86 MünchKomm/Gottwald Rdn. 42. _____87 BGH NJW 1986, 3142, 3143. _____88 BGH NJW 1986, 3142, 3143. _____89 BGHZ 185, 11 Rdn. 43 = NJW-RR 2010, 1053 – Modulgerüst II; WM 2011, 1772 Rdn. 18.

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___936). Eine weitergehende Bindung an die einstweilige Verfügung besteht, wenn der ___Schuldner eine Abschlusserklärung abgegeben hat. Durch die Abschlusserklärung soll ___ein nachfolgendes Hauptsacheverfahren vermieden werden. Die Abschlusserklärung soll ___den Gläubiger so stellen, als hätte er einen entsprechenden Titel im Hauptsachever___fahren erstritten. Die prozessuale Situation des Schuldners soll durch die Abgabe nicht ___besser aber auch nicht schlechter sein als nach einem gleichlautenden Titel im Hauptsa___cheverfahren. Der Schuldner muss deshalb in gewissem Umfang auf die Rechte aus ___§§ 924, 926 und 927 verzichten.90 Damit der Schuldner durch die Abschlusserklärung ___nicht schlechter gestellt ist als nach einer Verurteilung im Hauptsacheverfahren, muss er ___sich deshalb in der Abschlusserklärung die Rechte nach § 927 ZPO insoweit vorbehalten, ___als Umstände gegenüber einem rechtskräftigen Titel im Hauptsacheverfahren mit der ___Vollstreckungsabwehrklage nach § 767 oder der Abänderungsklage nach § 323 geltend ___gemacht werden können.91 ___ ___ f) Bereicherungsklage. Veränderungen, die wegen der stets wandelbaren Verhält- 39 ___nisse Einfluss auf die zukünftig fällig werdenden wiederkehrenden Leistungen haben, ___müssen mit der Abänderungsklage geltend gemacht werden.92 Solange dies nicht ge___schehen ist, ist der Titel des Ausgangsverfahrens oder derjenige eines nachfolgenden ___Abänderungsverfahrens Rechtsgrund für die Leistung i.S. von § 812 Abs. 1 Satz 1 Alt. 1 ___BGB.93 Anders als bei einer Einwendung, die mit der Vollstreckungsabwehrklage gelten ___zu machen ist und bei der nach erfolgter Beitreibung der Forderung im Wege der Zwangs___vollstreckung ein Übergang von der Vollstreckungsabwehrklage zur materiell-rechtli___chen Bereicherungsklage möglich ist,94 scheidet ein entsprechendes Vorgehen im Rah___men der Abänderungsklage aus.95 ___ ___ 4. Rechtsnatur der Abänderungsklage, Klageantrag und Streitgegenstand. Die 40 ___Abänderungsklage ist prozessuale Gestaltungsklage. 96 Sie ermöglicht eine Durchbre___chung der materiellen Rechtskraft der Entscheidung,97 setzt die Notwendigkeit einer ___Durchbrechung der Rechtskraft aber nicht voraus.98 Ziel der prozessualen Gestaltung ist ___eine Anpassung des Titels an die nach der Verurteilung eingetretene Veränderung der ___Verhältnisse. Ist die Abänderungsklage auf eine erneute Verurteilung zur Zahlung ge___richtet, ist sie auch Leistungsklage;99 soweit sie auf eine Änderung einer Feststellungs___klage gerichtet ist, ist sie auch Feststellungsklage.100 Die Rechtsnatur von Leistungs- oder ___Feststellungsklage des Erstprozesses gilt regelmäßig auch für das Abänderungsverfah___ren. Die auf Abänderung eines Leistungsurteils gerichtete Klage ist dagegen nicht auch ___Feststellungsklage und zwar auch dann nicht, wenn der Kläger eine Reduzierung des ___Urteilsbetrags erstrebt.101 Eine gleichwohl erhobene Feststellungsklage ist, wenn eine ___Umdeutung ausscheidet und auch auf einen Hinweis zur Stellung sachdienlicher Anträ___ ___ ___90 BGH GRUR 1989, 115 – Mietwagen-Mitfahrt; BGHZ 181, 373 Rdn. 15 = NJW 2009, 3303 – Mescher weis. ___91 BGHZ 181, 373 Rdn. 16 = NJW 2009, 3303 – Mescher weis. ___92 BGHZ 70, 151, 156 = NJW 1978, 753; NJW 1986, 2047. 93 BGH NJW-RR 1991, 1154, 1155. ___94 BGHZ 83, 278, 280 = NJW 1982, 1147. ___95 BGH NJW-RR 1991, 1154, 1155. ___96 BGHZ 163, 187 = NJW 2005, 2313; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 158 Rdn. 2. ___97 BGH NJW 2005, 142, 143; BGHZ 163, 187 = NJW 2005, 2313; NJW 2010, 2437 Rdn. 10. 98 BGHZ 34, 110, 114 = NJW 1961, 871; BGHZ 98, 353, 357 = NJW 1987, 1201. ___99 BGH NJW 1986, 3142, 3143; 2001, 2159, 2260; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 60. ___100 Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 158 Rdn. 2; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 2. ___101 BGH NJW 1986, 3142, 3143.

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_____ge nach § 139 Abs. 1 Satz 2 keine Umstellung des Antrags erfolgt, als unzulässig abzuwei_____sen.102 _____ Die Abänderungsklage kann in Form einer Stufenklage nach § 254 erhoben wer41 _____den.103 Ab dem Zeitpunkt der Erhebung der Stufenklage kann sodann eine beantragte _____Abänderung erfolgen. _____ Der Antrag, mit dem der Kläger eine Erhöhung des künftig zu zahlenden Betrags 42 _____geltend macht, kann etwa wie folgt formuliert werden: „Der Kläger beantragt, unter Ab_____änderung des Urteils des Amtsgerichts Düsseldorf vom 2. Januar 2012 – Az. 2 C 112/11 – _____den Beklagten zu verurteilen, an den Kläger ab Rechtshängigkeit monatlich im Voraus _____1.500 € zu zahlen.“ Ein Antrag, mit dem der Kläger eine Verringerung des künftig zu zah_____lenden Betrags erstrebt, kann folgendermaßen gefasst werden: „Der Kläger beantragt, _____unter Abänderung des Urteils des Amtsgerichts Düsseldorf vom 2. Januar 2012 – Az. 2 _____C 112/11 – den vom Kläger monatlich im Voraus zu zahlenden Betrag ab Rechtshängig_____keit auf 500 € festzusetzen.“ _____ Wird keine Abänderung beantragt, sondern isoliert Leistungs- oder Feststellungs43 _____klage erhoben, ist die Klage abzuweisen, wenn keine Umdeutung vorgenommen werden _____kann. Der Antrag auf Herausgabe des Vollstreckungstitels und der Antrag auf Herabset_____zung des titulierten Zahlungsanspruchs nach § 323 sind unterschiedliche Streitgegen_____stände.104 _____ Ob der Streitgegenstand der Abänderungsklage mit demjenigen der Leistungsklage 44 _____identisch ist, ist umstritten. Die Rechtsprechung und ein Teil der Literatur nehmen an, _____dass der Streitgegenstand des Erstprozesses und derjenige des Abänderungsverfahrens _____identisch sind.105 Aus diesem Ansatz ergibt sich folgerichtig, dass auch bei gegenläufigen _____Abänderungsklagen von einem einheitlichen Streitgegenstand auszugehen ist.106 Dem_____gegenüber wird z.T. in der Literatur angenommen, der Streitgegenstand des Erstprozes_____ses und des Abänderungsverfahrens seien nicht identisch.107 Dem Gericht werde nicht _____derselbe Antrag und auch nicht derselbe Sachverhalt wie im Vorprozess unterbreitet. _____Auch sei die Erhebung der Abänderungsklage bereits vor Rechtskraft des abzuändern_____den Urteils zulässig, weshalb eine Durchbrechung der Rechtskraft in derartigen Fällen _____ausscheide. Auch Erhöhungsbegehren unterlägen der Abänderungsklage, obwohl der _____erhöhte Betrag zuvor nicht geltend gemacht worden sei. _____ Die Annahme eines einheitlichen Streitgegenstands bedarf einer gewissen Modifi45 _____kation des Streitgegenstandsbegriffs bei Abänderungsklagen.108 Zwar ist der Lebens_____sachverhalt von Erstprozess und Abänderungsverfahren für den übereinstimmenden _____Zeitraum beider Verfahren identisch. Dagegen weichen die Anträge des Erstprozesses _____und des Abänderungsverfahrens unter Umständen voneinander ab. Dies gilt etwa in dem _____Fall, dass ein Erhöhungsverlangen über den ursprünglichen Antrag hinaus geltend ge_____macht wird, oder wenn bei einer Abänderungsklage mit einer Abänderungswiderklage _____gegenläufige Anträge gestellt werden. Bei der Klage auf wiederkehrende zukünftige Leis_____ _____ _____102 BGH NJW 1986, 3142, 3143. _____103 BGH FamRZ 1984, 1211, 1212; NJW-RR 1986, 746. 104 Hierzu BGH NJW-RR 2007, 779 Tz. 11. _____105 BGHZ 78, 130, 136 = NJW 1980, 2811; OLG Düsseldorf FamRZ 1994, 1536; OLG Karlsruhe, Urteil vom _____17.12.2013 – 18 UF 48/12, juris Rdn. 40 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 60; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 2; _____Zöller/Vollkommer Rdn. 28. _____106 BGH FamRZ 1997, 488 = NJWE-FER 1997, 40; BGHZ 136, 374, 377 = NJW 1998, 161; OLG Karlsruhe, Urteil vom 17.12.2013 – 18 UF 48/12, juris Rdn. 40. _____107 MünchKomm/Gottwald Rdn. 6; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 158 Rdn. 4; Gottwald FS Schwab _____(1990) 151, 162. _____108 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 64.

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___tungen muss für den Streitgegenstand daher auf das einheitliche Rechtsverhältnis (z.B. ___das Verhältnis, aus dem sich die Schadensersatzrente ergibt) für den Streitgegenstand ___abgestellt werden.109 Dass die Anträge der Abänderungsklage nicht mit denjenigen des ___Erstprozesses übereinstimmen, sondern möglicherweise darüber hinausgehen, folgt aus ___dem Umstand, dass beim Erstprozess auch der Antrag auf einer Prognose des Klägers ___über die zukünftige Entwicklung der Verhältnisse beruht. Die Anpassung des Antrags an ___die von der Prognose abweichenden Verhältnisse stellt deshalb ebenso wenig eine Ände___rung des Streitgegenstands dar, wie der Umstand, dass der Lebenssachverhalt nicht so ___eingetreten ist, wie er vom Gericht bei der Erstentscheidung prognostiziert wurde. Von ___einem mit dem Erstprozess einheitlichen Streitgegenstand im Abänderungsverfahren ist ___ebenfalls auszugehen, wenn der Kläger des Abänderungsverfahrens eine Reduzierung ___der Verurteilung aus dem Erstprozess erstrebt oder mit demselben Ziel eine Abände___rungswiderklage erhebt. Der Streitgegenstand des Erstprozesses wird regelmäßig durch ___den Kläger des Erstprozesses und nicht durch den Beklagten bestimmt. Tritt der Beklagte ___des Erstprozesses im Abänderungsverfahren als Kläger auf, um eine Reduzierung der ___Verpflichtung zu erstreiten, bleibt er mit seinem Abänderungsantrag innerhalb des ___Streitgegenstands des Erstprozesses. Mit dieser Modifikation des Streitgegenstandsbe___griffs kann daher ein einheitlicher Streitgegenstand von Erstprozess und Abänderungs___verfahren angenommen werden. ___ ___ 5. Anwendungsbereich. Die Abänderungsklage nach § 323 findet Anwendung auf 46 ___Urteile, die künftig fällig werdende wiederkehrende Leistungen zum Gegenstand haben. ___Die Abänderung gerichtlicher Vergleiche und vollstreckbarer Urkunden richtet sich ___nach § 323a. Die Abänderungsklage ist nicht auf Fälle beschränkt, in denen eine Rechts___kraftwirkung der vorangegangenen Entscheidung beseitigt werden muss.110 Wiederkeh___rende Leistungen sind solche i.S. des § 258. Der Begriff der wiederkehrenden Leistun___gen in § 258 und § 197 Abs. 2 BGB ist nicht vollständig deckungsgleich.111 Wiederkehrende ___Leistungen i.S. von §§ 258, 323 sind einseitige Ansprüche und nicht Ansprüche aus einem ___Gegenseitigkeitsverhältnis.112 Zu den wiederkehrenden Leistungen zählen Unterhaltsleis___tungen und Renten (z.B. Schmerzensgeldrenten)113 und Verzugszinsen, nicht aber Kauf___preisraten, Hypothekenzinsen, Gehaltsansprüche oder Miet- und Pachtzinsen.114 ___ Zu den Vollstreckungstiteln, die der Abänderungsklage nach § 323 unterliegen, zäh- 47 ___len Leistungsurteile (Abs. 1), unabhängig davon, ob es sich um streitige Urteile, Ver___säumnisurteile oder Anerkenntnisurteile handelt.115 Erforderlich ist aber, dass ein jeden___falls teilweise zusprechendes Urteil vorliegt. Ein klageabweisendes Ersturteil unterliegt ___nicht der Abänderungsklage.116 ___ Zu den Urteilen, die der weiteren Abänderungsklage unterfallen, gehören auch Ur- 48 ___teile, die in einem früheren Abänderungsverfahren nach § 323 ergangen sind. Ist in ei___ ___ ___109 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 64. ___110 RGZ 86, 377, 383; BGHZ 34, 110, 116 = NJW 1961, 871; BGHZ 82, 246, 252 = NJW 1982, 578; BGHZ 94, ___145, 147 = NJW 1985, 1701; BGHZ 98, 353, 357 = NJW 1987, 1201. 111 BGH Rep 2003, 1188. ___112 BGH NJW 1986, 3142; BGHRep 2003, 1186. ___113 BGHZ 18, 149, 167; NJW 2007, 2475 Rdn. 6. ___114 BGHRep 2003, 1188. ___115 BGHZ 80, 389, 397 = NJW 1981, 2193; NJW 1993, 1717, 1719; NJW 2007, 2921 Rdn. 14; NJW 2010, 2437 Rdn. 12; NJW 2010, 2515 Rdn. 38; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 5f. ___116 BGHZ 82, 246, 250 = NJW 1982, 578; NJW 1985, 552; NJW-RR 1990, 390; NJW 2005, 142; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 15, 28 f.; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 39; a.A. Zöller/Vollkommer Rdn. 23; ___Wax FamRZ 1982, 348; Hahne FamRZ 1983, 1190.

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_____nem ersten Abänderungsverfahren der im Erstprozess zuerkannte Anspruch auf wieder_____kehrende zukünftige Leistungen verneint worden, muss erneut Abänderungsklage und _____nicht Leistungsklage erhoben werden.117 Dies gilt auch, wenn die vorausgegangene Ab_____änderungsklage abgewiesen worden ist.118 Anders als bei dem klageabweisenden Erstur_____teil liegt hier bei einem derartigen Verfahrensgang eine Prognoseentscheidung vor, die _____in dem zunächst zusprechenden Urteil des Erstprozesses und in der im ersten Abände_____rungsverfahren ergehenden Entscheidung liegt. Auch in dem zweiten oder weiteren Ab_____änderungsverfahren geht es um die Modifikation des Ersturteils. Entsprechendes gilt, _____wenn im Ersturteil der Anspruch nur für eine bestimmte Zeit zugesprochen ist und eine _____von den der Entscheidung zugrunde liegenden Verhältnissen abweichende Entwicklung _____geltend gemacht wird.119 Dies gilt nicht für einen durch einen Prozessvergleich titulierten _____Anspruch, der eine Zahlungspflicht nur für einen bestimmten Zeitraum vorsieht, wenn _____darüber hinausgehend Unterhalt beansprucht wird.120 Es muss für den anschließenden _____Zeitraum Leistungsklage erhoben werden. _____ Auf ausländische Urteile, die im Inland anerkannt werden, ist § 323 anwendbar.121 49 _____ 50 Zu den Entscheidungen, die Gegenstand einer Abänderungsklage sein können, ge_____hören auch Feststellungsurteile. Voraussetzung ist, dass ein der Feststellungsklage _____entsprechendes Leistungsurteil mit der Klage nach § 323 abänderbar wäre.122 Hierzu rech_____net etwa eine negative Feststellungsklage, mit der der Unterhaltsschuldner eine Begren_____zung des gegen ihn gerichteten Anspruchs erreicht hat.123 _____ Die Schuldtitel, die der Abänderung nach § 323 unterfallen, sind nicht auf die in der 51 _____Vorschrift ausdrücklich aufgeführten Urteile beschränkt. Die nachfolgenden Titel kön_____nen ebenfalls Gegenstand einer Abänderungsklage sein, wenn ihnen zukünftig fällig wer_____dende wiederkehrende Leistungen zugrunde liegen: Vollstreckungsbescheide (§ 700),124 _____Schiedssprüche (§ 1055) und ausländische Urteile, die im Inland anerkannt werden,125 _____sowie rechtskräftige Urteile von DDR-Gerichten.126 Soweit es sich bei den ausländi_____schen Urteilen und den DDR-Titeln um solche handelt, die in den Anwendungsbereich _____von §§ 238 ff. FamFG fallen, richtet sich deren Abänderung nach diesen Vorschriften und _____nicht mehr nach § 323.127 Darüber hinaus kann § 323 auch bei anderen Vollstreckungsti_____teln angewandt werden, wenn Sinn und Zweck der Vorschrift eine entsprechende An_____wendung nahe legen.128 Dies ist bejaht worden für rechtskräftige Beschlüsse des Ent_____schuldungsamts.129 Eine entsprechende Anwendung des § 323 kommt in Betracht, wenn _____dies in einem außergerichtlichen Vergleich ausdrücklich vereinbart ist. Der Abände_____rungsklage unterfielen nach § 323 Abs. 4 a.F. weiter die Vollstreckungstitel nach § 794 _____Abs. 1 Nr. 1 (gerichtliche Vergleiche), Nr. 2a (Vollstreckungstitel über den Unterhalt Min_____derjähriger im vereinfachten Verfahren) und Nr. 5 (vollstreckbare notarielle Urkunden); _____Anwaltsvergleiche (§§ 796a–c), Schiedsvergleiche (§ 1053), vollstreckbare Urkunden, die _____ _____ _____117 BGH NJW 1985, 1345, 1346; NJW 2007, 2249 Rdn. 19; NJW 2012, 923 Rdn. 22; NJW 2013, 2358 Rdn. 17. _____118 BGH NJW 2012, 923 Rdn. 22. _____119 BGH FamRZ 1984, 353; NJW 1985, 1345, 1346. _____120 BGH NJW 2007, 2249 Rdn. 20. 121 BGH NJW 1983, 1976, 1977; OLG Köln NJW-RR 2005, 876; MünchKomm/Gottwald Rdn. 100. _____122 BGH NJW-RR 1996, 65. _____123 OLG Hamm NJW-RR 1994, 1417. _____124 MünchKomm/Gottwald Rdn. 15. _____125 BGH NJW 1983, 1976, 1977; NJW-RR 1993, 5. 126 BGH NJW-RR 1992, 1474, 1475; NJW 1994, 1002; 1997, 735. _____127 Musielak/Borth Rdn. 10. _____128 BGHZ 28, 330, 337 = NJW 1959, 292. _____129 BGHZ 28, 330, 336.

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___vor einem Jugendamt errichtet worden sind (§ 794 Abs. 1 Nr. 5 i.V. mit § 59 Abs. 1 Satz 1 ___Nr. 3 und Nr. 4, § 60 SGB VIII).130 Mit der Neuregelung des § 323 durch das FGG-RG131 rich___tet sich die Änderung von Vergleichen gem. § 794 Abs. 1 Nr. 1 und vollstreckbaren Urkun___den nach § 323a. Die Vorschrift ist auch auf Anwaltsvergleiche (§§ 796a–c) anwendbar. ___Haben die Vergleiche oder vollstreckbaren Urkunden Unterhaltsleistungen zum Ge___genstand, ist § 239 FamFG einschlägig und nicht § 323a. Ist ein Vergleich oder eine voll___streckbare Urkunde auf eine Abänderungsklage geändert worden, ist für eine nachfol___gende Änderung der Entscheidung nach § 323a oder § 239 FamFG das Verfahren nach ___§ 323 oder § 238 FamFG maßgeblich. ___ Der Abänderungsklage nach § 323 unterfallen nicht Urteile, die nicht mehr 52 ___vollstreckungsfähig sind, weil sie bereits in vollem Umfang vollstreckt worden sind.132 ___Dem steht schon der Umstand entgegen, dass eine Abänderung für die Vergangenheit ___nicht beansprucht werden kann. Hat der Schuldner Abänderungsklage mit dem Ziel ___der Abänderung für die Zukunft erhoben, hindert die während des Verfahrens erfolgte ___vollständige Vollstreckung die Fortführung des Abänderungsverfahrens nicht.133 An___ders als bei der Vollstreckungsabwehrklage bleibt bei einem Abänderungsverfahren ___nach § 323 der Titel auf wiederkehrende Leistungen Rechtsgrund im Sinne von § 812 ___BGB.134 Ist der Titel unbestimmt, ist er nicht vollstreckungsfähig; gegen einen nicht ___vollstreckungsfähigen Titel ist eine Abänderungsklage unzulässig.135 § 323 findet keine ___Anwendung bei Arresten und bei einstweiligen Verfügungen. Hier stehen die besonde___ren Rechtsbehelfe zur Abänderung und Aufhebung nach §§ 927, 936 sowie die Mög___lichkeit zur Verfügung, das Hauptsacheverfahren zu betreiben.136 Entsprechendes gilt ___für einen in einem derartigen Verfahren geschlossenen Prozessvergleich.137 Anders ver___hält es sich (Anwendung des § 323a), wenn die Parteien in dem Verfahren über vorläu___figen Rechtsschutz einen Prozessvergleich schließen, der eine endgültige Regelung zum ___Gegenstand hat.138 ___ Urteile, die auf eine Kapitalabfindung lauten, können nicht nach § 323 geändert 53 ___werden.139 Hierzu rechnen Urteile, die eine Kapitalabfindung etwa auf Grund § 843 Abs. 3 ___BGB, § 844 Abs. 2 BGB, § 13 Abs. 2 StVG, § 8 Abs. 2 HPflG, § 38 Abs. 2 LuftVG, § 30 Abs. 2 ___AtomG, § 9 Abs. 2 ProdHaftG, § 14 Abs. 2 UmweltHG, § 62 Abs. 3 HGB und § 618 Abs. 3 ___BGB zuerkennen. Die Parteien nehmen mit der Wahl der Kapitalabfindung das Risiko in ___Kauf, dass die auf Schätzungen und Prognosen beruhenden Annahmen für die Höhe der ___Kapitalabfindung sich ändern. ___ Ebenfalls umstritten ist, ob Unterlassungsurteile der Abänderungsklage unterlie- 54 ___gen. Die Rechtsprechung und die überwiegende Meinung im Schrifttum gehen zu Recht ___davon aus, dass der Fortfall des Unterlassungsanspruchs im Wege der Vollstreckungs___abwehrklage oder einer negativen Feststellungsklage geltend gemacht werden muss und ___ ___ ___130 BGH NJW 2003, 3770, 3771; OLG Karlsruhe FamRZ 1983, 754; OLG Brandenburg NJW-RR 2003, ___1448. ___131 Dazu Rdn. 3 ff. ___132 KG FamRZ 1988, 310; MünchKomm/Gottwald Rdn. 17. 133 A.A. KG FamRZ 1988, 310. ___134 Dazu Rdn. 31 und 39. ___135 OLG Zweibrücken FamRZ 1999, 33; OLG Naumburg FuR 2004, 375. ___136 BGH NJW 1983, 1330, 1331; NJW 1983, 2200, 2201; BGH NJW-RR 1989, 709. ___137 BGH NJW 1983, 2200, 2201; NJW-RR 1991, 1154, 1155. 138 OLG Brandenburg FamRZ 2000, 1377. ___139 BGHZ 79, 187, 192 = NJW 1981, 818; FamRZ 2005, 1662; Musielak/Borth Rdn. 7; Rosenberg/Schwab/ ___Gottwald17 § 158 Rdn. 10; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 12; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 11; a.A. Zöller/ ___Vollkommer Rdn. 25; Grunsky AcP 181, 343, 346.

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_____die Abänderungsklage nicht zur Verfügung steht.140 Es handelt sich nicht um eine stän_____dig wiederkehrende Leistung, sondern um die Beachtung eines bestehenden Verbots. _____Auch fehlt es an einer Prognoseentscheidung des Richters über die zukünftigen Verhält_____nisse. Entschieden wird vielmehr auf Grund der Sach- und Rechtslage zum Zeitpunkt der _____letzten mündlichen Verhandlung und es wird nicht die zukünftige Entwicklung der Ver_____hältnisse in die Entscheidung einbezogen. _____ _____ II. Zulässigkeit der Klage _____ _____ 55 1. Allgemeine Prozessvoraussetzungen. Die allgemeinen Prozessvoraussetzungen _____müssen auch bei der Abänderungsklage vorliegen. _____ _____ 56 a) Zuständigkeit des Gerichts. Die Zuständigkeit des Gerichts ist unabhängig von _____der Zuständigkeit des Gerichts des Vorprozesses zu beurteilen. Die in § 767 Abs. 1 vorge_____sehene Fortdauer der gerichtlichen Zuständigkeit gilt für das Abänderungsverfahren _____nicht.141 Die sachliche und die örtliche Zuständigkeit richten sich daher nach den allge_____meinen Vorschriften (§§ 12 ff. ZPO, §§ 23, 23a, 71 GVG). Dies gilt auch für die in allen In_____stanzen von Amts wegen zu beachtende internationale Zuständigkeit.142 Besteht für den _____Anspruch ein besonderer oder ein ausschließlicher Gerichtsstand, ist dieser zu beachten. _____Handelt es sich um eine Familiensache (§ 23b GVG), sind auch für Abänderungsverfah_____ren die Familiengerichte zuständig. _____ _____ b) Anderweitige Rechtshängigkeit. Während eines Abänderungsverfahrens ist eine 57 _____weitere Abänderungsklage im Hinblick auf denselben Titel zwischen denselben Parteien _____wegen anderweitiger Rechtshängigkeit unzulässig (§ 261 Abs. 3 Nr. 1).143 Dies gilt nicht _____nur für den offensichtlichen Fall, dass der Kläger bereits eine Abänderungsklage (z.B. _____vor einem ausländischen Gericht) erhoben hat, sondern auch für eine gegenläufige Ab_____änderungsklage des Beklagten.144 Das folgt aus der Einheitlichkeit des Streitgegenstands _____beim Abänderungsverfahren nach § 323.145 _____ _____ 58 c) Die Parteien des Abänderungsverfahrens. Parteien des Abänderungsverfah_____rens können grundsätzlich nur die Parteien des Vorprozesses, in dem die abzuändernde _____Entscheidung ergangen ist, und deren Rechtsnachfolger oder diejenigen Personen sein, _____auf die sich die Rechtskraft der Erstentscheidung erstreckt oder die an der Errichtung des _____ _____ _____140 BGH GRUR 1973, 429, 430 = WRP 1973, 216 – Idee Kaffee; GRUR 1983, 179, 181 = WRP 1983, 209 – _____Stapel-Automat; BGHZ 133, 316, 322 – Altunterwerfung I; GRUR 1997, 386, 389 – Altunterwerfung II; NJW 2008, 1446 Rdn. 9; BGHZ 181, 373 Rdn. 23 = NJW 2009, 3303 – Mescher weis; Ahrens Der _____Wettbewerbsprozess7 Kap. 36 Rdn. 188 ff.; Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren10 _____Kap. 57 Rdn. 51, 56; Fezer/Büscher UWG2 § 12 Rdn. 354; Musielak/Borth Rdn. 6; Zeuner FS Dölle, Band 1 _____(1963), S. 295, 312; Krüger GRUR 1985, 115, 126; Ulrich WRP 2000, 1054, 1057; Zöller/Vollkommer Rdn. 26; _____MünchKomm/Gottwald Rdn. 20; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 10; Prütting/Gehrlein/Völzmann_____Stickelbrock Rdn. 30; a.A. OLG Koblenz GRUR 1988, 478, 480; Völp GRUR 1984, 486, 489; Gaul WRP 1988, 215, 224. _____141 BayObLG NJW-RR 1999, 1293, 1294; OLG Köln EzFamR aktuell 2000, 118; hierzu auch OLG Bremen _____NJWE-FER 2000, 161, 162; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 43; MünchKomm/Gottwald Rdn. 45; _____Musielak/Borth Rdn. 17; a.A. Stein/Jonas/Leipold Rdn. 117 für eine Zuständigkeit des Prozessgerichts in _____analoger Anwendung des § 767 Abs. 1 neben der aus allgemeinen Vorschriften folgenden Zuständigkeit. 142 BGH NJW 1983, 1976; FamRZ 1990, 504 unter I; NJW-RR 1993, 5. _____143 BGH FamRZ 1997, 488; NJWE-FER 1998, 136; MünchKomm/Gottwald Rdn. 46. _____144 BGH FamRZ 1997, 488; NJWE-FER 1998, 136. _____145 Dazu näher Rdn. 44 f.

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___Vollstreckungstitels (z.B. eines Prozessvergleichs) beteiligt waren.146 Umstritten ist, ob ___ein Dritter Partei eines Abänderungsverfahrens sein kann, wenn er zwar nicht Beteiligter ___des Prozessvergleichs ist, ihm aber eigene Rechte im Wege eines Vertrags zugunsten ___Dritter eingeräumt worden sind.147 Steht dem Dritten auch ein eigener Anspruch auf Er___höhung der laufenden Leistungen zu, hat er ein eigenes schutzwürdiges Interesse und ___kann eine Abänderungsklage nach § 323a erheben. Dagegen kann er, soweit es um eine ___Reduzierung der Leistung geht, nicht als Partei im Abänderungsverfahren verklagt wer___den, weil er am Abschluss des Vertrags zugunsten Dritter nicht beteiligt gewesen ist und ___ohne sein Zutun nicht in die Parteirolle gedrängt werden darf. ___ Ist auf Seiten einer der Parteien des Erstprozesses eine Rechtsnachfolge eingetre- 59 ___ten (z.B. §§ 90, 91 BSHG a.F., § 93, 94 SGB XII, § 116 SGB X, § 86 VVG), ist der Rechts___nachfolger für den Aktiv- und den Passivprozess, in dem die Abänderung nach § 323 ___verfolgt wird, die richtige Prozesspartei. Ist der Übergang des Anspruchs nur teilweise ___erfolgt, ist die Abänderungsklage auf der Passivseite sowohl gegen die ursprüngliche ___Partei als auch gegen den Rechtsnachfolger zu richten.148 Im Aktivprozess ist in einem ___solchen Fall jeweils die Partei für den ihr zustehenden Teil des Anspruchs klagebe___fugt. ___ Bei Unterhaltstiteln über Kindesunterhalt galt bis zum Inkrafttreten des FGG- 60 ___RG für die Abänderungsklage nach § 323 a.F. Folgendes: Steht einem Elternteil die elter___liche Sorge allein zu, vertritt er das Kind auch allein (§ 1629 Abs. 1 Satz 3 BGB). Haben die ___Eltern die elterliche Sorge gemeinsam, so kann der Elternteil, in dessen Obhut sich das ___Kind befindet, Unterhaltsansprüche des Kindes gegen den anderen Elternteil geltend ___machen (§ 1629 Abs. 2 Satz 2 BGB). Die Vorschrift dient dazu, die sich aus der Gesamtver___tretung ergebenden Schwierigkeiten bei der Geltendmachung von Unterhaltsansprüchen ___des Kindes gegen einen Elternteil zu verringern. Der Elternteil, in dessen Obhut sich das ___Kind befindet, ist alleinvertretungsberechtigt. Der andere Elternteil ist von der Vertre___tung ausgeschlossen. Dem nach § 1629 Abs. 2 Satz 2 BGB alleinvertretungsberechtigten ___Elternteil steht die alleinige aktive und passive Vertretungsbefugnis im Prozess über Un___terhaltsansprüche des Kindes zu (§ 51). Die Unterhaltsansprüche macht der alleinvertre___tungsberechtigte Elternteil im Namen des Kindes geltend, das selbst Prozesspartei ist.149 ___Dies gilt auch für Abänderungsklagen nach § 323, für die dem alleinvertretungsberech___tigten Elternteil die aktive und passive Vertretungsbefugnis zusteht,150 bei denen aber ___das Kind Prozesspartei ist.151 Diese Grundsätze sind nach dem Inkrafttreten des FGG-RG ___auf § 238 FamFG anwendbar. ___ Zu § 1629 Abs. 2 Satz 2 BGB weist § 1629 Abs. 3 BGB eine Ausnahme auf. Durch die 61 ___Vorschrift des § 1629 Abs. 3 BGB soll verhindert werden, dass das Kind in das Schei___dungsverfahren der Eltern involviert wird.152 Danach gilt für Klagen eines Elternteils über ___Unterhaltsansprüche des minderjährigen Kindes während des Getrenntlebens der Eltern ___oder der Anhängigkeit einer Ehesache die Bestimmung des § 1629 Abs. 3 BGB. Der Unter___haltsanspruch kann von dem einen Elternteil gegen den anderen nur im eigenen Namen ___geltend gemacht werden. Es handelt sich um einen Fall der gesetzlichen Prozessstand___schaft,153 der auch für Abänderungsverfahren gilt. Sie sind beim Vorliegen der Voraus___ ___146 BGH FamRZ 1982, 587; NJW 1983, 2200; OLG Koblenz FamRZ 1986, 1129. ___147 Hierzu BGH FamRZ 1982, 587. ___148 OLG Brandenburg NJW-RR 2003, 1448, 1449. ___149 BGH NJW-RR 1986, 1005. 2 150 KK-Familienrecht/Ziegler § 1629 BGB Rdn. 18. ___151 OLG Karlsruhe FamRZ 1980, 1059; FamRZ 1980, 1149; OLG Hamm FamRZ 1990, 1375. ___152 BT-Drucks. 7/650, S. 176; 10/4514, S. 23; OLG Karlsruhe FamRZ 2001, 1081. ___153 BGH NJW-RR 2005, 1237, 1238.

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_____setzungen des § 1629 Abs. 3 BGB von dem Elternteil, in dessen Obhut sich das Kind be_____findet, im eigenen Namen gegen den anderen Elternteil zu erheben. Entsprechendes gilt _____für Abänderungsanträge des unterhaltsverpflichteten Elternteils. Parteien des Abände_____rungsverfahrens sind die Eltern des minderjährigen Kindes. Auf ihre persönlichen und _____wirtschaftlichen Verhältnisse kommt es auch für die Bewilligung der Prozesskostenhilfe _____des Abänderungsverfahrens an.154 _____ 62 Die Prozessstandschaft des Elternteils für das anhängige Abänderungsverfahren _____nach § 1629 Abs. 3 BGB dauert regelmäßig fort, auch wenn ihre Voraussetzungen wäh_____rend des Verfahrens entfallen, weil die Ehe der Parteien rechtskräftig geschieden wird.155 _____Dies gilt jedenfalls für den Fall, dass die elterliche Sorge keinem anderen übertragen _____wird.156 Wird die elterliche Sorge auf einen Dritten übertragen, endet die Prozessstand_____schaft. Die Prozessstandschaft endet ebenfalls, wenn das Kind volljährig wird.157 Das _____Kind tritt selbst in den Rechtsstreit ein und ihm stehen die weiteren verfahrensrechtli_____chen Dispositionen zu. Ist die Abänderungsklage noch nicht erhoben, ist im Aktiv- und _____im Passivprozess das Kind richtige Prozesspartei, ohne dass es darauf ankommt, ob es _____bereits Partei des Vorprozesses war oder der abzuändernde Titel von einem Elternteil _____nach § 1629 Abs. 3 BGB in Prozessstandschaft erstritten wurde.158 Unerheblich ist auch, _____ob eine Umschreibung des Titels erfolgt ist.159 Der zugunsten eines minderjährigen Kin_____des geschaffene zeitlich nicht beschränkte Unterhaltstitel verliert nicht seine Wirkung _____mit dem Eintritt der Volljährigkeit.160 _____ _____ 2. Besondere Prozessvoraussetzungen _____ _____ a) Abzuändernder Titel. Der abzuändernde Titel muss künftig fällig werdende wie63 _____derkehrende Leistungen betreffen. Einzelheiten hierzu ergeben sich aus Abschnitt I 4 _____(Rdn. 46 ff.). _____ Der Titel braucht nicht rechtskräftig zu sein (zum Verhältnis der Abänderungsklage 64 _____zum Einspruch und zur Berufung und Revision gegen das Ersturteil Abschnitt I 2b, _____Rdn. 6 ff.). _____ _____ b) Rechtsschutzbedürfnis. Das Rechtsschutzbedürfnis fehlt, wenn zum Zeitpunkt 65 _____der Klageerhebung die Vollstreckung aus dem Titel beendet ist.161 Dem steht gleich, dass _____der Gläubiger den Vollstreckungstitel an den Schuldner zurückgibt. Eine Erklärung des _____Gläubigers, er werde von einem bestimmten Zeitpunkt an nicht mehr vollstrecken, lässt _____das Rechtsschutzbedürfnis entfallen, wenn der Gläubiger den Titel zur Vollstreckung _____weiter benötigt.162 Ein widerruflicher Vollstreckungsverzicht genügt dagegen nicht, um _____das Rechtsschutzbedürfnis zu verneinen.163 Die h.M. nimmt ein Rechtsschutzbedürfnis _____für eine Abänderungsklage auch an, wenn der Schuldner die verlangten wiederkehren_____ _____ _____154 BGH NJW-RR 2005, 1237, 1238. _____155 BGH NJW-RR 1990, 323, 324; zu § 1629 BGB vgl. auch § 325 Rdn. 73. _____156 BGH NJW-RR 1990, 323, 324. 157 BGH NJW 1983, 2084, 2085; FamRZ 1985, 471, 473; NJW-RR 1990, 323, 324. _____158 OLG Karlsruhe FamRZ 1980, 1149. _____159 OLG Karlsruhe FamRZ 1980, 1059. _____160 OLG Hamm (2. Senat für Familiensachen) FamRZ 2007, 654; OLG Naumburg Beschl. v. 4.1.2007 – _____8 WF 141/06; OLG Saarbrücken OLGR 2007, 619; a.A. OLG Hamm (9. Senat für Familiensachen) FamRZ 2006, 48. _____161 KG FamRZ 1988, 310. _____162 OLG München FamRZ 1999, 942; Musielak/Borth Rdn. 17. _____163 OLG Karlsruhe NJWE-FER 2000, 98.

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___den Leistungen freiwillig zahlt.164 Die Ansicht ist zu schematisch und misst den Schuld___ner an anderen Maßstäben als den Gläubiger. Um ein Rechtsschutzbedürfnis für eine ___Abänderungsklage zu verneinen, reicht es beim Gläubiger aus, dass dieser erklärt, er ___werde ab einem bestimmten Zeitpunkt nicht mehr vollstrecken; dagegen soll es beim ___Schuldner nicht genügen, dass dieser freiwillig den verlangten Differenzbetrag über ___den titulierten Anspruch hinaus bezahlt, um das Rechtsschutzbedürfnis für eine Abän___derungsklage des Gläubigers auszuschließen. Bestehen nach dem Gesamtverhalten des ___Schuldners keine Anhaltspunkte, dass er den freiwillig gezahlten Betrag zukünftig ___nicht mehr leisten wird und ergibt sich ein Interesse des Gläubigers an der Durchfüh___rung eines Abänderungsverfahrens auch nicht aus anderen Umständen (z.B. späteren ___Beweisschwierigkeiten), besteht kein Rechtsschutzbedürfnis für eine Abänderungskla___ge. Anders als in Fällen, in denen überhaupt noch kein Vollstreckungstitel vorliegt,165 ___ist bei der vorstehenden Fallkonstellation bereits ein Titel vorhanden und es geht nur ___um die weitere Titulierung eines Differenzbetrags, den der Schuldner bereits freiwillig ___leistet. ___ ___ c) Abs. 2. Der Kläger muss eine wesentliche Veränderung der Verhältnisse i.S. des 66 ___Abs. 1 nach dem in Abs. 2 angegebenen Zeitpunkt behaupten. Die Änderung wird sich ___im Regelfall auf veränderte tatsächliche Umstände beziehen. Zwingend ist dies aber ___nicht. Auch eine Änderung gesetzlicher Vorschriften, eine geänderte Rechtsanwendung ___auf Grund einer verfassungskonformen Auslegung, eine Änderung der höchstrichter___lichen Rechtsprechung oder ein Fehler bei der Prognoseentscheidung können genü___gen. ___ Eine zeitliche Schranke für die geänderten Verhältnisse bildet Abs. 2. Danach muss 67 ___die vom Kläger geltend gemachte wesentliche Veränderung der Verhältnisse nach dem ___Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz des Erst___prozesses eingetreten sein. Ist ein Rechtsmittel zurückgenommen worden, ist maßgeb___licher Zeitpunkt für die Beurteilung der Schluss der mündlichen Verhandlung in der ___Vorinstanz, wenn das Rechtsmittel vor der mündlichen Verhandlung in der Rechtsmit___telinstanz zurückgenommen worden ist.166 Wird die Berufung erst nach Eintritt in die ___mündliche Verhandlung in der Berufungsinstanz zurückgenommen, soll für Abs. 2 der ___Zeitpunkt der Berufungsverhandlung maßgeblich sein.167 Diese Ansicht ist abzulehnen. ___Gegenstand der Abänderungsklage ist nach Rechtsmittelrücknahme die Entscheidung ___der Vorinstanz und deshalb ist der Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhand___lung maßgeblich, auf die die abzuändernde Entscheidung ergangen ist. Zudem ist ___in der Berufungsinstanz auch dann keine Sachprüfung erfolgt, wenn die Berufung ___nach Eintritt in die mündliche Verhandlung in der Berufungsinstanz zurückgenommen ___worden ist. Wird das Rechtsmittel als unzulässig verworfen, ist der Zeitpunkt des ___Schlusses der mündlichen Verhandlung in der Vorinstanz entscheidend, weil eine neue ___Prüfung der maßgeblichen Verhältnisse in der Berufungsinstanz nicht stattgefunden ___hat.168 ___ Im schriftlichen Verfahren entspricht der vom Gericht nach § 128 Abs. 2 Satz 2 be- 68 ___stimmte Zeitpunkt, bis zu dem Schriftsätze eingereicht werden können, demjenigen der ___mündlichen Verhandlung nach Abs. 2. ___ ___ ___164 OLG Zweibrücken FamRZ 1997, 620; MünchKomm/Gottwald Rdn. 52; Musielak/Borth Rdn. 17. 165 Dazu BGH NJW 1998, 3116. ___166 BGH NJW 1988, 2473. ___167 OLG Zweibrücken FamRZ 1989, 304. ___168 BGH NJW 1988, 2473, 2474; OLG Düsseldorf FamRZ 1984, 493.

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_____ 69 Ist im Erstprozess ein Versäumnisurteil ergangen, muss die Änderung der Verhält_____nisse nach Ablauf der Einspruchsfrist eingetreten sein. Eine Wahlmöglichkeit zwischen _____Einspruch und Abänderungsklage besteht nicht.169 _____ Zum Verhältnis zwischen Abänderungsklage und einem Rechtsmittel wird zunächst 70 _____auf Abschnitt I 3 Rdn. 6 ff. verwiesen. Liegt ein rechtskräftiges Teilurteil vor und ist gegen _____das Schlussurteil vom Gegner Berufung eingelegt, hat derjenige, der sich auf eine Ände_____rung der Verhältnisse berufen will, die zu einer Abänderung des Teilurteils führen, die _____Wahl, ob er in der Berufungsinstanz eine Abänderungswiderklage erhebt oder ob er sich _____mit der Abänderungsklage gegen das Teilurteil wendet.170 Maßgeblich für die Zeitschranke _____des Abs. 2 ist die letzte mündliche Verhandlung, auf die das Teilurteil ergangen ist, wenn _____es um die Abänderung des Teilurteils geht.171 _____ Hat das Revisionsgericht wegen eines Teils des Unterhaltsanspruchs die Sache an 71 _____das Berufungsgericht zurückverwiesen, so kann der Gegner im wiedereröffneten Beru_____fungsverfahren hinsichtlich des rechtskräftigen Teils des Unterhaltsanspruchs Abände_____rungsklage erheben.172 _____ Abs. 2 findet Anwendung nur auf das Vorbringen des Klägers eines Abänderungs72 _____verfahrens oder des Klägers einer Abänderungswiderklage, nicht aber auf das Verteidi_____gungsvorbringen des Beklagten.173 _____ Eine nachträgliche Änderung i.S. von Abs. 2 liegt nicht vor, wenn die Änderung 73 _____der Verhältnisse schon im Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung des _____vorausgegangenen Verfahrens geltend gemacht werden konnte, auch wenn sie noch _____nicht eingetreten war. Nicht erforderlich ist, dass der Zustand, aus dem eine Änderung _____der Verhältnisse abgeleitet wird, zum Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung _____bereits eingetreten war; es reicht für eine Präklusion aus, dass die Änderung der Ver_____hältnisse zuverlässig vorauszusehen war.174 Können die Voraussetzungen einer zeitli_____chen Anspruchsbegrenzung bereits zum Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung _____des Ausgangsverfahrens vorgetragen werden, muss dies geschehen. In der Rechtspraxis _____ist im Ausgangsverfahren und in späteren Abänderungsverfahren in besonderem Maße _____darauf zu achten und die Parteien und ihre Prozessbevollmächtigten sollten im Zweifel _____bereits im Ausgangsverfahren Anspruchsbegrenzungen geltend machen. Berücksich_____tigt das Gericht des Erstverfahrens diese trotz entsprechenden Parteivortrags nicht, ist _____die Partei im Abänderungsverfahren nicht präkludiert. _____ Liegen mehrere Verfahren vor (Erstprozess und aufeinanderfolgende Abänderungs74 _____verfahren), ist auf den Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung in der _____Tatsacheninstanz des letzten Abänderungsverfahrens für die Zeitschranke des Abs. 2 _____abzustellen,175 ohne dass es auf die jeweilige Parteistellung ankommt (Aktiv- oder Pas_____sivprozess).176 Etwas anderes gilt, wenn der durch das zweite Abänderungsverfahren _____betroffene Zeitraum vom ersten Abänderungsverfahren nicht erfasst war, weil das erste _____Abänderungsverfahren einen begrenzten Zeitraum betraf, der nicht Gegenstand des _____Zweitverfahrens ist.177 _____ _____ _____169 Hierzu Abschn. I 3 Rdn. 6. 170 BGH NJW 1993, 1795. _____171 BGH NJW 1993, 1795, 1796. _____172 BGH NJW 1985, 2029. _____173 BGHZ 98, 353, 360 = NJW 1987, 1201; NJW 2000, 3789, 3790. _____174 BGH NJW 1986, 2832, 2833; 2000, 3789, 3790; FamRZ 2001, 905 = NJWE-FER 2001, 25; NJW 2004, 3106, 3108. _____175 BGH FamRZ 1995, 221, 223 = NJW 1995, 534. _____176 BGHZ 136, 374, 376 = NJW 1998, 161. _____177 OLG Karlsruhe, Urteil vom 17. Dezember 2013 – 18 UF 48/12, juris.

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___ Die Vorschrift des Abs. 2 findet auf die Zulässigkeit einer ersten Abänderungskla___ge gegen einen Prozessvergleich keine Anwendung;178 sie ist dagegen auf die weite___ren Abänderungsklagen anwendbar, wenn gegen einen Prozessvergleich ein erstes ___Abänderungsverfahren bereits durchgeführt und der Prozessvergleich abgeändert wor___den ist.179 Ist die Abänderungsklage gegen den Prozessvergleich abgewiesen worden, ___gilt die Schranke des Abs. 2 ebenfalls für Abänderungsklagen des Klägers des voraus___gegangenen Abänderungsverfahrens.180 Sie soll allerdings nicht gelten, wenn eine frü___here Abänderungsklage vom Gegner der nachfolgend die Abänderungsklage erheben___den Partei eingereicht worden ist.181 Zur Begründung wird angeführt, der Verpflichtete ___hätte es ansonsten in der Hand, dem aus dem Prozessvergleich Berechtigten die Beru___fung auf bisher eingetretene Veränderungen durch eine unzulässige oder unbegrün___dete Abänderungsklage abzuschneiden. Das überzeugt aber nicht, sondern ist Folge ___des jedem Abänderungsverfahrens zugrunde liegenden Streitgegenstands und der Ver___pflichtung des Beklagten, durch Abänderungswiderklage ein gegenläufiges Ziel zu ver___folgen. ___ Der Kläger muss die Tatsachen behaupten, aus denen sich eine wesentliche ___Änderung der Verhältnisse i.S. des Abs. 1 ergibt.182 Die Behauptung des Klägers reicht ___für die Zulässigkeit der Klage aus. Erweist sich im Laufe des Prozesses, dass die Ände___rung vor dem maßgeblichen Zeitpunkt eingetreten ist, wird die Klage nicht unzulässig, ___sondern die zulässige Klage ist unbegründet. Kann der Kläger die behauptete Änderung ___nicht beweisen oder erweist sich die Änderung als unwesentlich, ist die Klage unbe___gründet.183 Die Behauptung muss schlüssig erfolgen und deshalb auch ausreichend kon___kret sein. Hat eine Partei bereits während des Vorprozesses für den Anspruch bedeutsa___me Umstände verschleiert, ist der Gegner mit einem Abänderungsbegehren nicht nach ___Abs. 2 präkludiert.184 ___ ___ III. Begründetheit der Klage (Abs. 1 Satz 1 und Abs. 4) ___ ___ 1. Änderung der Verhältnisse ___ ___ a) Allgemeines. Die Begründetheit der Abänderungsklage setzt voraus, dass eine ___wesentliche Veränderung der tatsächlichen oder rechtlichen Verhältnisse eingetreten ist, ___die für die Verurteilung zur Entrichtung der wiederkehrenden zukünftigen Leistungen ___maßgeblich waren (Abs. 4). Die Änderung kann sich auf den Grund, die Dauer oder die ___Höhe der Leistungen beziehen. ___ Die Änderung beruht häufig auf gegenüber der Prognoseentscheidung des Gerichts ___geänderten tatsächlichen Verhältnissen. Die Anwendung des § 323 ist aber nicht auf ___Fälle der Änderung der der Erstentscheidung zugrunde liegenden Tatsachen beschränkt. ___Eine Gesetzesänderung, eine Nichtigerklärung und eine Unvereinbarerklärung einer ___Norm mit dem Grundgesetz durch das Bundesverfassungsgericht oder eine geänderte ___Gesetzesauslegung auf Grund einer verfassungskonformen Auslegung können ebenfalls ___ ___ 178 BGH – GSZ 85, 64, 73 f. = NJW 1983, 228; BGH NJW 1995, 534, 536. ___179 BGH NJW 1988, 2473; 1995, 534, 536. ___180 OLG Düsseldorf FamRZ 1989, 1207; OLG Koblenz NJW-RR 1999, 1680; offen gelassen BGH NJW 1995, ___534, 536. ___181 BGH NJW 1995, 534, 536; a.A. Vollkommer/Seindl in der Anm. zu OLG Düsseldorf FamRZ 1989, 1207, 1208. ___182 BGH FamRZ 1984, 353 unter B 2. ___183 BGHZ 148, 368, 374 = NJW 2001, 3618. ___184 OLG Koblenz NJW-RR 1997, 1229.

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_____eine Änderung der Verhältnisse i.S. des Abs. 4 begründen.185 Im Schrifttum umstritten _____ist, ob eine Änderung der höchstrichterlichen Rechtsprechung eine wesentliche Ände_____rung darstellt, wenn es sich bei der Erstentscheidung um ein Urteil handelt.186 _____ Bei Prozessvergleichen, deren Änderung sich nunmehr nach § 323a richtet, ent79 _____sprach es bereits gefestigter Rechtsprechung, dass eine Änderung der höchstrichter_____lichen Rechtsprechung eine Abänderungsklage begründen kann.187 Danach kann die _____Änderung einer höchstrichterlichen Rechtsprechung zu Störungen der vertraglichen _____Vereinbarungen führen, die nach den Grundsätzen über die Störung der Geschäfts_____grundlage nach § 313 BGB zu einer Anpassung des Prozessvergleichs führen kann. Ein _____beiderseitiger Irrtum über die Rechtslage kann eine relevante Störung der Geschäfts_____grundlage zur Folge haben. Entsprechendes gilt, wenn dem Geschäftswillen der Par_____teien die gemeinschaftliche Erwartung vom Fortbestand einer bestimmten Rechtslage _____zugrunde liegt. In zeitlicher Hinsicht kann die Änderung des Prozessvergleichs ab _____dem Zeitpunkt der Verkündung der Entscheidung beansprucht werden, aus der sich _____die veränderte höchstrichterliche Rechtsprechung ergibt.188 Für den davor liegenden _____Zeitraum besteht ein aus dem Prozessvergleich folgender Vertrauenstatbestand für _____beide Parteien, der nicht mit rückwirkender Kraft zerstört werden darf. Für den Zeit_____raum vor Verkündung der Entscheidung scheidet deshalb eine Anpassung des Prozess_____vergleichs aus. _____ Ob eine Änderung der höchstrichterlichen Rechtsprechung auch bei Urteilen eine 80 _____Abänderung nach Abs. 1 und Abs. 4 begründen kann, hat der Bundesgerichtshof zu_____nächst offen gelassen,189 nachfolgend allerdings zu Recht bejaht.190 Eine unterschiedli_____che Behandlung von Prozessvergleichen und Urteilen mag zwar dogmatisch begründbar _____sein, weil für die Fortgeltung der Verpflichtungen aus dem Vergleich § 313 BGB maßgeb_____lich ist, während die Änderung des Urteils zu einer Rechtskraftdurchbrechung führt. In _____der Praxis ist eine unterschiedliche Bindung aber keineswegs wünschenswert, da die _____Frage, ob die künftig fällig werdenden Leistungen auf einer vergleichsweisen Vereinba_____rung oder einem Urteil beruhen, häufig nur zufälliger Natur ist. Zudem steht bei Urteilen _____über zukünftig fällig werdende Leistungen, die nicht auf einem abgeschlossen in der _____Vergangenheit liegenden Sachverhalt beruhen, eine Änderung einer höchstrichterlichen _____Rechtsprechung in ihrer Bedeutung regelmäßig eine Änderung der tatsächlichen Ver_____hältnisse oder einer Gesetzesänderung gleich.191 Bei einer Entscheidung über erst zu_____künftig fällig werdende Leistungen besteht auch bei den Parteien kein vergleichbarer _____Vertrauenstatbestand in den unveränderten Fortbestand der festgelegten Verpflichtun_____gen, wie er bei einem Urteil besteht, das sich auf einen in der Vergangenheit liegenden _____abgeschlossenen Sachverhalt bezieht und bei dem die Herstellung von Rechtsfrieden _____und Rechtssicherheit eine ungleich höhere Bedeutung hat. Die Änderung des Urteils _____ _____185 BGH NJW 1983, 1548, 1551; 1990, 3020, 3022; BGHZ 148, 368, 378 = NJW 2001, 3618; NJW 2004, 3106; _____Braun Grundfragen der Abänderungsklage (1994), S. 217. _____186 Bejahend: Voraufl. B IIb 7; Zöller/Vollkommer Rdn. 30; Braun (Fn 169), S. 220; Scholz FamRZ 2001, _____1061, 1064; Gottwald FamRZ 2001, 1691, 1692; Finger MDR 2002, 135, 137; Borth FamRB 2002, 16, 18; _____Breunings NJW 2003, 568, 569; Waldner FPR 2003, 188, 189; Griesche FPR 2004, 527, 529; Baumbach/ Lauterbach/Hartmann Rdn. 18; MünchKomm/Gottwald Rdn. 60; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 158 _____Rdn. 25; Musielak/Borth Rdn. 21; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 43; a.A. Büttner NJW 2001, 3244, 3246. _____187 BGHZ 58, 355, 362 = NJW 1972, 1577; BGH FamRZ 1983, 569, 573 = NJW 1983, 1548; FamRZ 1994, 562; _____BGHZ 148, 368, 377 = NJW 2001, 3618; NJW 2007, 2249 Rdn. 23; NJW 2013, 1530 Rdn. 18. _____188 BGHZ 148, 368, 379 = NJW 2001, 3618; NJW 2003, 1181, 1182; BGHZ 153, 372, 383 = NJW 2003, 1796; NJW 2007, 2249 Rdn 27. _____189 BGHZ 148, 368 = NJW 2001, 3618. _____190 BGHZ 153, 372, 384 = NJW 2003, 1796; BGHZ 171, 206 Rdn. 36 = NJW 2007, 1961. _____191 BGHZ 161, 73, 78 = NJW-RR 2005, 222; BGHZ 181, 373 Rdn. 22 = NJW 2009, 3303 – Mescher weis.

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§ 323

___kann ab dem Zeitpunkt der Verkündung der Entscheidung verlangt werden, aus ___der sich die veränderte höchstrichterliche Rechtsprechung ergibt.192 ___ Soweit die Änderung im tatsächlichen Bereich liegt, muss eine Änderung der Ver___hältnisse eingetreten sein. Eine Änderung der tatsächlichen oder rechtlichen Beurteilung ___und Wertung der entscheidungserheblichen Umstände allein genügt nicht.193 Sind die im ___Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung tatsächlich bestehenden Verhältnisse ___unrichtig beurteilt worden – etwa infolge eines Irrtums des Gerichts oder eines Nichtbe___streitens des Gegners – und wird in einem Abänderungsverfahren nunmehr der richtige ___Sachverhalt behauptet, haben sich nicht die Verhältnisse geändert. ___ Ist im Erstprozess das Gericht davon ausgegangen, die Erwerbsunfähigkeit des Klä___gers sei Folge eines Unfalls und macht der Beklagte in dem von ihm eingeleiteten Abände___rungsverfahren geltend, die Erwerbsunfähigkeit sei vielmehr Folge einer erst später be___kannt gewordenen, bereits zum Zeitpunkt des Unfalls vorgelegenen Erkrankung, hat sich ___die Tatsachengrundlage nicht geändert. Ist im Erstprozess über einen Rentenanspruch der ___Zurechnungszusammenhang zwischen dem Unfallereignis und einer Verletzungsfolge ___vom Gericht verkannt, können bessere Erkenntnisse über den Ursachenzusammenhang ___nur mit Rechtsmitteln gegen die Erstentscheidung nicht aber mit der Abänderungsklage ___geltend gemacht werden.194 Dagegen kann der Beklagte des Erstprozesses mit der Abände___rungsklage geltend machen, die Unfallfolgen seien abgeklungen und das beim Kläger ___noch vorhandene, die Erwerbsunfähigkeit auslösende Krankheitsbild sei ausschließlich ___Folge einer Vorerkrankung.195 Hat der Geschädigte Schmerzensgeld in Form einer Rente ___im Erstprozess zuerkannt erhalten, kann er weiteres Schmerzensgeld für Verletzungsfol___gen nur beanspruchen, die bei der ursprünglichen Bemessung des Schmerzensgeldes ___noch nicht eingetreten waren oder mit deren Eintritt nicht oder nicht ernstlich zu rechnen ___war. Dabei muss es sich um Verletzungsfolgen handeln, mit denen auch ein mit der Sache ___befasster Sachverständiger nicht zu rechnen brauchte und die entgegen aller Wahrschein___lichkeit eingetreten sind.196 Ein entsprechender Anspruch ist mit der Leistungsklage und ___nicht mit der Abänderungsklage geltend zu machen. Bei einer Schmerzensgeldrente ___kann der Anstieg des Lebenshaltungskostenindexes eine Abänderung nach § 323 recht___fertigen.197 ___ Auch eine bessere Erkenntnis auf Grund des technischen, medizinischen oder ___naturwissenschaftlichen Fortschritts begründet keine Änderung der Verhältnisse, ___weil sich die Tatsachengrundlage nicht geändert hat, sondern nur ihre Beurteilung.198 ___Teilweise wird die Möglichkeit einer Restitutionsklage bejaht.199 ___ Auch eine rechtliche Beurteilung des Erstprozesses darf im Abänderungsverfahren ___nicht geändert werden.200 ___ ___ 192 BGHZ 148, 368, 379 = NJW 2001, 3618; NJW 2003, 1181, 1182; BGHZ 153, 372, 383 = NJW 2003, 1796; ___NJW 2007, 2249 Rdn. 27; BGHZ 181, 373 Rdn. 22 = NJW 2009, 3303 – Mescher weis; a.A. Büttner FamRZ ___2003, 520, 521; Hoppenz FamRZ 2003, 854, 856. ___193 RGZ 126, 239, 241; 129, 316, 320; BGH FamRZ 1979, 694, 695; VersR 1980, 975; VersR 1981, 280; NJW___RR 1986, 938. ___194 BGH VersR 1981, 280. 195 RGZ 129, 316, 320. ___196 BGH VersR 1980, 975 = NJW 1980, 2754; NJW 1988, 2300, 2301. ___197 BGH NJW 2007, 2475 Tz 7 f. ___198 RGZ 126, 239, 242; 129, 316, 320; BGH VersR 1981, 280; a.A. Würthwein ZZP 112 (1999), 447, 469. 4 ___199 Für eine Anwendung des § 580 Nr. 7b: MünchKomm/Braun § 580 Rdn. 60 ff.; ablehnend § 580 Rdn. 56; Foerste NJW 1996, 345, 351: für die Zulassung der Restitutionsklage, wenn eine im Vorprozess ___maßgebende Tatsache wegen eines wissenschaftlichen Erkenntnisfortschritts erst nach Schluss der ___mündlichen Verhandlung des Erstprozesses erkennbar oder beweisbar wurde. ___200 BGH NJW-RR 1990, 580, 582; 1992, 1091, 1092.

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_____ 85 b) Versäumnis- und Anerkenntnisurteil. Ist im Erstprozess ein Versäumnisurteil _____gegen den Beklagten ergangen, stellt sich die Frage, ob für den Ausgangssachverhalt, _____der der Beurteilung zugrunde zu legen ist, auf die tatsächlichen Verhältnisse oder auf _____den auf der Grundlage des Klägervortrags als zugestanden angenommenen Sachverhalt _____abzustellen ist (§ 331 Abs. 1 Satz 1).201 Da die Anpassung im Abänderungsverfahren unter _____Wahrung der Grundlagen des abzuändernden Titels ergeht, ist auf den als zugestanden _____anzusehenden Sachverhalt abzustellen. Insoweit unterscheidet sich das Versäumnisur_____teil nicht von einem Fall, in dem der Beklagte des Erstprozesses zwar verhandelt, jedoch _____den gegnerischen Vortrag nicht bestreitet oder ihn zugesteht. Ebenso wie bei einem strei_____tigen Urteil kann der Beklagte des Erstprozesses im Abänderungsverfahren nicht geltend _____machen, der als zugestanden anzusehende Sachverhalt sei unzutreffend. Die Gefahr ei_____ner Totalrevision, die die Gegenansicht heraufbeschwört,202 besteht tatsächlich nicht, _____weil mit der Abänderungsklage nach Abs. 2 nur Gründe geltend gemacht werden kön_____nen, die nach Ablauf der Einspruchsfrist entstanden sind.203 _____ Bei einem Versäumnisurteil gegen den Kläger, bei dem die Klage abzuweisen ist 86 _____(§ 330), ist zu differenzieren: Handelt es sich bei dem Ersturteil um ein klageabweisendes _____Versäumnisurteil gegen den Kläger muss dieser später Leistungsklage erheben.204 Der _____klageabweisenden Entscheidung liegt auch bei einem Versäumnisurteil keine Beurtei_____lung der zukünftigen Verhältnisse zugrunde.205 Eine Bindungswirkung an die klageab_____weisende Entscheidung für die neue Leistungsklage besteht hinsichtlich des künftigen _____Anspruchs nicht; auch eine wesentliche Änderung der Verhältnisse i.S. von Abs. 1 muss _____nicht eingetreten sein.206 Die klageabweisende Erstentscheidung erfasst danach nur den _____Zeitraum bis zur letzten Tatsachenverhandlung des Erstprozesses und bei einem Ver_____säumnisurteil bis zum Ablauf der Einspruchsfrist.207 _____ Handelt es sich bei einem klageabweisenden Versäumnisurteil um eine Entschei_____dung im Abänderungsverfahren, kann für ein Folgeverfahren nicht auf eine Leistungs_____klage zurückgegriffen werden. Vielmehr muss Abänderungsklage erhoben werden, für _____die die Voraussetzungen des § 323 vorliegen müssen.208 Maßgeblicher Sachverhalt für die _____Beurteilung, ob eine Änderung der Verhältnisse vorliegt, ist die Tatsachengrundlage, wie _____sie im Zeitpunkt des Ablaufs der Einspruchsfrist gegen das Versäumnisurteil bestand. _____Für das klageabweisende Versäumnisurteil besteht keine dem § 331 Abs. 1 Satz 1 ver_____gleichbare Regelung. _____ Richtet sich die Abänderungsklage gegen ein Anerkenntnisurteil, ist von dem Sach87 _____stand auszugehen, der dem Schluss der mündlichen Verhandlung zugrunde lag, auf die _____ _____ _____ _____201 Für die Berücksichtigung der tatsächlichen Verhältnisse: BGHZ 185, 322 Rdn. 14 = NJW 2010, 2437; OLG Karlsruhe FamRZ 1983, 624; OLG Hamm FamRZ 1987, 1286; OLG Oldenburg FamRZ 1990, 188 = NJW_____RR 1990, 1095; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 40; Graba FamRZ 2002, 6, 8; für die _____Berücksichtigung des als zugestanden angenommenen Sachverhalts (§ 331 Abs. 1 Satz 1): OLG Stuttgart _____FamRZ 1982, 91; OLG Zweibrücken FamRZ 1983, 291; OLG Frankfurt FamRZ 1995, 735; OLG Karlsruhe OLGR _____1999, 428; OLG Köln NJW-RR 2002, 438; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 34; MünchKomm/Gottwald _____Rdn. 61; Musielak/Borth Rdn. 22a; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 34; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 21; Maurer FamRZ 1989, 445, 448. _____202 BGHZ 185, 322 Rdn. 19 = NJW 2010, 2437, 2515 Rdn. 38. _____203 Musielak/Borth Rdn. 22a. _____204 Hierzu § 323 Rdn. 21. _____205 BGH NJW 2005, 142. 206 BGHZ 82, 246, 250 = NJW 1982, 578; BGH NJW 1985, 1345 = FamRZ 1985, 376; NJW-RR 1990, 390, 391 = _____FamRZ 1990, 863; NJW 2005, 142. _____207 BGH NJW-RR 1990, 390, 391 = FamRZ 1990, 863. _____208 Hierzu § 323 Rdn. 24.

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___das Anerkenntnisurteil ergangen ist. Für die Frage, ob eine Änderung der Verhältnis___se eingetreten ist, kommt es nach der Rechtsprechung des BGH auf die tatsächlichen ___Umstände an, die dem Anerkenntnisurteil zugrunde liegen.209 Lässt sich die Berech___nung der Leistungen nicht mehr nachvollziehen, ist eine Anpassung nicht ausge___schlossen. Vielmehr ist eine Neuberechnung anhand der gesetzlichen Vorschriften ___vorzunehmen.210 Auf die tatsächlichen Umstände, die dem Anerkenntnisurteil zugrun___de liegen, kann allerdings nur abgestellt werden, wenn diese sich noch ermitteln las___sen. Ist dies nicht der Fall, kommt – wie vom BGH für die Konstellation, dass die Be___rechnung sich nicht nachvollziehen lässt – in Betracht, eine Neuberechnung ohne ___Bindung anhand der gesetzlichen Vorschriften vorzunehmen. Das lässt sich aber nur ___schwer mit der Bindungswirkung des Anerkenntnisurteils vereinbaren, die mit derje___nigen eines Versäumnisurteils vergleichbar ist.211 Lassen sich die tatsächlichen Um___stände nicht mehr feststellen, ist der Vortrag des Klägers zum Zeitpunkt des Schlusses ___der mündlichen Verhandlung maßgeblich, auf die das Anerkenntnisurteil ergeht.212 Da ___der Kläger den Streitgegenstand bestimmt und der Beklagte zudem den Anspruch ___anerkennt, ist bei divergierendem Sachvortrag derjenige des Klägers des Erstprozesses ___maßgeblich.213 Auf außerhalb dieses Vorbringens liegende Erklärungen, z.B. in Ver___gleichsverhandlungen oder in einem außerhalb des Prozesses abgeschlossenen Ver___gleich, der gegebenenfalls Anlass für die Abgabe des Anerkenntnisses war, kommt es ___dagegen nicht an.214 ___ Ist bei einem Versäumnisurteil oder einem Anerkenntnisurteil als Vorentscheidung 88 ___der zugrunde liegende Sachverhalt nicht mehr zu ermitteln, muss über die Abände___rungsklage so entschieden werden, als handele es sich um eine erstmals erhobene Klage ___auf zukünftig fällig werdende wiederkehrende Leistungen.215 ___ ___ c) Einzelfälle. Eine wesentliche Änderung der Verhältnisse kann sich ergeben 89 ___– aus der Änderung des Grades der Erwerbsunfähigkeit bzw. Erwerbsfähigkeit,216 ___– aus einem höheren Unterhaltsbedarf bei einer Schadensersatzrente,217 ___– einem veränderten Bedarf auf Grund höheren Alters des Gläubigers, ___– einer Änderung der Lebenshaltungskosten oder der Einkommensverhältnisse,218 ___– einer nicht nur vorübergehenden Arbeitslosigkeit,219 ___– der Aufnahme einer Berufstätigkeit, ___ ___ 209 BGH NJW 2007, 2921 Rdn. 15; BGHZ 185, 322 Rdn. 19 = NJW 2010, 2437. ___210 BGH NJW 2007, 2921 Rdn. 15. ___211 BGH NJW 2007, 2921 Rdn. 14. ___212 Für diese Fallkonstellation offensichtlich a.A. BGH NJW 2007, 2921 Rdn. 15, wonach die für die ___Beurteilung maßgeblichen Umstände nicht ohne weiteres dem Klagevorbringen sollen entnommen werden können; hinzu kommt, dass der Bundesgerichtshof nunmehr für das Versäumnisurteil den ___gegenteiligen Standpunkt eingenommen und auf die vergleichbare Lage beim Anerkenntnisurteil ___verwiesen hat: BGHZ 185, 322 Rdn. 14 und 19 = NJW 2010, 2437. ___213 RGZ 147, 27, 29; OLG Köln NJW-RR 1987, 834; OLG Hamm FamRZ 1992, 1201; Stein/Jonas/Leipold ___Rdn. 35; a.A. OLG Bamberg FamRZ 1986, 702 (keine Bindungswirkung des Anerkenntnisurteils für das ___Abänderungsverfahren; a.A. auch AG Ludwigslust FamRZ 2005, 1493 mit Anm. Gottwald, wonach ein zu seinen Gunsten ergangenes Anerkenntnisurteil den Unterhaltsgläubiger im Abänderungsverfahren nicht ___binden soll). ___214 RGZ 147, 27, 30. ___215 BGH NJW 2007, 2421 Rdn. 15; OLG Köln FamRZ 1981, 997; OLG Hamm NJW-RR 1994, 649 = FamRZ ___1994, 763; MünchKomm/Gottwald Rdn. 62; Musielak/Borth Rdn. 23. 216 RGZ 129, 316, 320. ___217 BGHZ 162, 234, 237 = NJW 2005, 1279. ___218 BGHZ 34, 110, 118; 79, 187, 190; BGHZ 162, 234, 238 = NJW 2005, 1279; NJW 2007, 2475 Rdn. 8. ___219 KG NJW 1985, 869.

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_____– Änderungen bei der Zumutbarkeit der Aufnahme einer Erwerbstätigkeit oder deren _____ Ausweitung,220 _____– Eintritt einer Erwerbsunfähigkeit infolge einer mit dem Schadensereignis zusam_____ menhängender Krankheit221 oder einer Änderung der Pflegebedürftigkeit222 _____– aus dem Bezug oder dem Wegfall von Rentenzahlungen.223 _____ _____ 90 Immer kommt es aber darauf an, welche Umstände für die Bemessung der wieder_____kehrenden Leistungen etwa in Gestalt einer Schadensersatzrente wegen teilweiser oder _____vollständiger Erwerbsunfähigkeit oder einer Schmerzensgeldrente maßgebend waren _____und welches Gewicht sie hatten.224 _____ _____ 2. Wesentliche Veränderung. Die Änderung der Verhältnisse muss wesentlich 91 _____sein, um eine Abänderungsklage zu rechtfertigen. Von einer wesentlichen Änderung ist _____auszugehen, wenn sie nach dem materiellen Recht in nicht unerheblicher Weise zu einer _____anderen Beurteilung des Bestehens, der Höhe oder der Dauer des Anspruchs führt.225 _____Eine feste prozentuale Größe, von der an die Abweichung wesentlich ist, besteht nicht. _____Eine Schwelle von zehn Prozent braucht nicht erreicht zu sein.226 Insbesondere bei be_____engten wirtschaftlichen Verhältnissen kann die Abweichung auch unter zehn Prozent _____liegen und gleichwohl wesentlich sein.227 Wann die Änderung wesentlich ist, bedarf _____vielmehr einer umfassenden Würdigung der Gesamtumstände des zur Entscheidung _____stehenden Falls. Ist eine Schwelle von zehn Prozent erreicht oder überschritten, ist dies _____aber ein wichtiger Anhalt für die Frage, ob die Änderung wesentlich ist. Im Regelfall ge_____nügt eine Änderung um zehn Prozent.228 Zur Wesentlichkeit der Änderung gehört auch, _____dass sie eine gewisse Nachhaltigkeit aufweist und nicht nur kurzfristiger Natur ist.229 Bei _____der Beurteilung der Wesentlichkeit kommt es nicht auf die isolierte Beurteilung einzelner _____Parameter, sondern darauf an, ob die unter Umständen gegenläufigen Änderungen sich _____in ihrer Saldierung als wesentlich darstellen. Eine Schmerzensgeldrente kann bei ei_____nem Anstieg des Lebenshaltungskostenindexes nach § 323 angepasst werden. Nach der _____Rechtsprechung des BGH setzt dies allerdings eine ganz erhebliche Steigerung der Le_____benshaltungskosten voraus, die ohne besondere Umstände nicht bei einer Steigerungs_____rate unterhalb von 25% erreicht sein soll.230 Die Auffassung erscheint zu eng und benach_____teiligt den Gläubiger einer Schmerzensgeldrente unangemessen gegenüber anderen _____Gläubigern zukünftig fällig werdender wiederkehrender Leistungen. Lässt die Entschei_____dung über die Zuerkennung der Schmerzensgeldrente nicht bereits erkennen, dass zu_____künftige Entwicklungen der Lebenshaltungskosten in die Bewertung eingeflossen sind, _____besteht kein Anlass erst ab einer Steigerungsrate von 25% eine wesentliche Änderung _____anzunehmen. Auch bei der Schmerzensgeldrente sollte im Allgemeinen ein Anstieg von _____ _____220 BGH NJW 1997, 1851. _____221 BGH FamRZ 1984, 353. _____222 BGH NJW 1970, 1229, 1230. _____223 BGH NJW-RR 1989, 322; NJW 1990, 709. _____224 BGH NJW-RR 1990, 194. 225 BGH FamRZ 1984, 353. _____226 BGH NJW 1986, 2054, 2055; NJW 1992, 1621, 1622 für einen Vergleich; Wieder FamRZ 2000, 649; _____Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 36. _____227 OLG Oldenburg DAVorm 1979, 498; OLG Düsseldorf NJW-RR 1994, 520; OLG Hamm FamRZ 2004, _____1051. 228 OLG Düsseldorf NJW-RR 1994, 520; OLG Köln OLGR 2001, 237; OLG Nürnberg FamRZ 2004, 1968; _____Graba NJW 1988, 2343, 2346. _____229 BGH NJW 1996, 517. _____230 BGH NJW 2007, 2475 Rdn. 11; ebenso Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 36.

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___10% der Lebenshaltungskosten ausreichen. Hat das Gericht in einem ersten Abände___rungsverfahren eine wesentliche Veränderung abgelehnt, ist in einem zweiten Ab___änderungsverfahren für die Frage der Wesentlichkeit nicht der Schluss der mündlichen ___Verhandlung im ersten Abänderungsverfahren maßgeblich, sondern der nach Abs. 2 zu ___bestimmende Zeitpunkt des Ausgangsverfahrens.231 ___ ___ 3. Abs. 2. Die wesentliche Änderung der Verhältnisse muss nach dem in Abs. 2 nä- 92 ___her bestimmten Zeitpunkt erfolgt sein. Danach müssen die Gründe, auf die die Ände___rungsklage gestützt wird, nach dem Schluss der mündlichen Verhandlung in der letzten ___Tatsacheninstanz des Vorprozesses oder, soweit ein Versäumnisurteil oder ein Vollstre___ckungsbescheid in Rede steht, nach Ablauf der Einspruchsfrist eingetreten sein (zu den ___Einzelheiten Abschn. II 2c, Rdn. 66 ff.). Maßgeblich ist grundsätzlich der Schluss der ___mündlichen Verhandlung der Tatsacheninstanz, in der das letzte Sachurteil ergangen ___ist. Auf die Parteistellung und Zielrichtung des vorausgegangenen Verfahrens kommt es ___nicht an, weil in dem Vorprozess beide Parteien alle für ihren jeweiligen Rechtsstand___punkt bedeutungsvollen Umstände vorbringen sollen.232 Der Kläger eines Abänderungs___verfahrens, der im Ausgangsrechtsstreit Beklagter war, kann sich dementsprechend im ___Abänderungsverfahren zur Herabsetzung des Anspruchs nicht auf Einwendungen beru___fen, die er schon im vorausgegangenen Verfahren hätte geltend machen können. Die im ___Abänderungsverfahren beklagte Partei ist allerdings nicht mit Einwendungen, mit denen ___sie sich gegen eine Abänderung der vorausgegangenen Entscheidung zur Wehr setzt, ___ausgeschlossen.233 Durch derartiges Vorbringen hält die Partei an der früheren Entschei___dung gerade fest. Wird im Berufungsverfahren in der mündlichen Verhandlung die Beru___fung zurückgenommen, ist für die Beurteilung der Schluss der mündlichen Verhandlung ___erster Instanz entscheidend.234 Ist eine Abänderungsklage als unzulässig abgewiesen ___worden, ist keine Sachentscheidung ergangen; maßgeblich bleibt die Entscheidung des ___Ausgangsrechtsstreits. ___ Zur Zulässigkeit der Abänderungsklage gehört, dass die wesentliche Änderung 93 ___der Verhältnisse sich nach der Behauptung des Klägers nach dem Zeitpunkt des Abs. 2 ___ergeben hat.235 Dann ist die Abänderungsklage zulässig. Stellt sich im Abänderungspro___zess heraus, dass sich die Verhältnisse entgegen der Behauptung des Klägers vor dem ___maßgeblichen Zeitpunkt geändert haben, ist die Abänderungsklage unbegründet. Kommt ___es zu mehreren aufeinander folgenden Abänderungsverfahren, ist grundsätzlich auf ___den Schluss der mündlichen Verhandlung des letzten Verfahrens abzustellen.236 In Be___tracht kommt aber, dass bestimmte Änderungen, die im Ansatz eine Abänderungsklage ___begründen könnten, nicht Gegenstand eines vorausgegangenen Abänderungsverfahrens ___waren, etwa weil die Wesentlichkeitsschwelle nicht erreicht war (der minderjährige ___Gläubiger hat im Abänderungsverfahren des Schuldners eine Erhöhung der Schadenser___satzrente wegen höheren Alters nicht geltend gemacht, weil das höhere Alter noch nicht ___ausreichte, eine Erhöhung zu rechtfertigen). Dann ist für das Vorliegen der Vorausset___zungen des Abs. 1, soweit es um eine Erhöhung des Anspruchs des Gläubigers wegen ___höheren Alters geht, nicht auf den Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung ___ ___ ___231 MünchKomm/Gottwald Rdn. 64. ___232 BGH NJW 2000, 3789, 3790. ___233 BGH NJW 2000, 3789, 3790; a.A. MünchKomm/Gottwald Rdn. 66; Prütting/Gehrlein/VölzmannStickelbrock Rdn. 43. ___234 BGH NJW 2012, 923 Rdn. 21. ___235 BGH NJW 2000, 3789; NJW 2012, 923 Rdn. 18. ___236 BGHZ 96, 205, 209 = NJW 1986, 383; BGHZ 136, 374, 376 = NJW 1998, 161.

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_____des letzten Abänderungsverfahrens, sondern auf diejenige mündliche Verhandlung des _____Abänderungsverfahrens abzustellen, in dem die zukünftig fällig werdenden Leistungen _____unter Berücksichtigung des Alters letztmalig festgelegt wurde. Entsprechendes hat zu _____gelten, wenn ein vorausgegangenes Abänderungsverfahren erfolglos war, weil die We_____sentlichkeitsschwelle nicht erreicht war.237 _____ Gründe, die zu dem durch Abs. 2 bestimmten Zeitpunkt schon vorhersehbar 94 _____waren, müssen im Ausgangsrechtsstreit oder – soweit es um Abänderungsverfahren _____geht – im jeweiligen Abänderungsverfahren geltend gemacht werden.238 War dies aus _____tatsächlichen oder rechtlichen Gründen nicht möglich und ist die Partei deshalb auf ein _____Abänderungsverfahren angewiesen, kann die Abänderung erst verlangt werden, wenn _____die Änderung eingetreten ist; eine Änderung der Prognose allein genügt nicht.239 Ist in _____einem Abänderungsverfahren die künftige Entwicklung im Rahmen einer Prognose be_____reits berücksichtigt, kann eine nachfolgende Abänderungsklage darauf gestützt werden, _____dass die Verhältnisse anders als prognostiziert eingetreten sind.240 _____ _____ IV. Beweislast _____ _____ Die klagende Partei trägt die Darlegungs- und Beweislast für die wesentlichen 95 _____Veränderungen der Umstände, die für die Festlegung der zukünftig fällig werdenden _____wiederkehrenden Leistungen maßgeblich waren. 241 Sie muss die Grundlagen des _____früheren Titels und die inzwischen eingetretenen Veränderungen darlegen und be_____weisen;242 sie darf dies nicht auf einzelne Parameter beschränken, sondern muss die _____Veränderung in ihrer Gesamtheit darlegen und beweisen.243 Geht es um die Abände_____rung eines Prozessvergleichs nach § 323a auf Grund einer Änderung der Geschäfts_____grundlage, muss der Kläger sowohl die bei Vergleichsschluss herrschenden Umstände _____als auch die demgegenüber veränderten jetzigen Verhältnisse darlegen und bewei_____sen.244 _____ 96 Den Prozessgegner trifft unter Umständen eine sekundäre Darlegungslast. Er _____kann sich nicht auf ein einfaches Bestreiten beschränken, sondern muss seinerseits sub_____stantiiert vortragen, wenn der darlegungspflichtige Kläger außerhalb des vorzutragen_____den Geschehensablaufs steht und keine nähere Kenntnis der maßgeblichen Tatsachen _____besitzt, während der Beklagte über die entsprechende Kenntnis verfügt und ihm nähere _____Angaben zumutbar sind.245 Bei der Frage, ob die Partei über die notwendige Kenntnis _____verfügt, ist eine Informationspflicht der Partei zu berücksichtigen.246 Die ihr zugängli_____chen Informationen muss sich der Prozessgegner durch Rückfragen verschaffen. Er muss _____etwa bei seinem Arbeitgeber, seinem Steuerberater oder als Unternehmer in seiner _____Buchhaltung nachfragen, wenn er nicht über die notwendigen Informationen selbst ver_____fügt, die Dritten sie ihm allerdings erteilen können. Maßgeblich für die Frage der Kennt_____ _____ _____237 Hierzu § 323 Rdn. 91. 187; _____238 BGH NJW 2000, 3789, 3790; OLG Stuttgart FamRZ 1980, 397; a.A. OLG Bamberg FamRZ 1990, 17 _____OLG Karlsruhe FamRZ 2004, 1052; MünchKomm/Gottwald Rdn. 68; Rosenberg/Schwab/Gottwald § 158 Rdn. 23; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 42. _____239 BGH NJW 1981, 2193; NJW 2000, 3789, 3790. _____240 BGH NJW 2012, 923 Rdn. 22. _____241 BGH NJW 1987, 1201; NJW 2012, 923 Rdn. 28; MünchKomm/Gottwald Rdn. 71. _____242 BGH NJW-RR 2004, 1155, 1156. 243 BGH NJW 1985, 430, 432. _____244 OLG Hamburg FamRZ 2002, 465. _____245 BGH NJW 1987, 1201; NJW 2010, 1813 Rdn. 23; NJW 2010, 3653 Rdn. 24. _____246 BGH NJW 1999, 53, 54; NJW-RR 2002, 612, 613 – DIE PROFIS.

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___nis ist der Zeitpunkt, zu dem sich die Partei im Prozess zu erklären hat.247 Die Zumutbar___keit für den Prozessgegner, sich substantiiert zu äußern, kann insbesondere aus einer ___ihm nach § 242 BGB obliegenden Auskunftspflicht folgen.248 Hat der Kläger als Gläubiger ___die derzeitigen, für die Bemessung der Leistungen maßgeblichen Verhältnisse vorgetra___gen und bewiesen oder sind diese Umstände zugestanden, trifft den Beklagten die Dar___legungs- und Beweislast, dass gleichwohl aufgrund eines neuen Sachverhalts Umstän___de existieren, die einer Änderung entgegenstehen.249 Der Beklagte ist für eine weitere ___Einkommensreduzierung während des laufenden Abänderungsverfahrens beweispflich___tig, wenn er im Abänderungsverfahren ein bestimmtes Einkommen im Wege eines ge___richtlichen Geständnisses eingeräumt hat.250 Hat der Beklagte Abänderungswiderklage ___erhoben, trifft ihn die Darlegungs- und Beweislast für diejenigen Tatsachen, die eine ___Änderung in seinem Sinne rechtfertigen. ___ Der Beklagte des Abänderungsverfahrens hat diejenigen Tatsachen zu bewei- 97 ___sen, aus denen sich ein Fortbestand des Anspruchs ergibt, wenn der Abänderungs___kläger einen Sachverhalt dargelegt und erforderlichen bewiesen hat, der eine Abände___rung rechtfertigt251 oder sich ein solcher Sachverhalt aus der Lebenserfahrung ergibt.252 ___Hat der Abänderungskläger dargelegt und bewiesen, dass eine wesentliche Änderung ___der Verhältnisse eingetreten ist, die eine Abänderung rechtfertigt und beruft sich der ___Beklagte zur Aufrechterhaltung des Titels auf einen Anspruch, der auf einer ande___ren Rechtsgrundlage basiert,253 richtet sich die Darlegungs- und Beweislast für diesen ___vom Beklagten neu geltend gemachten Anspruch nach den allgemeinen Grundsät___zen der Beweislastverteilung. Danach ist regelmäßig der Beklagte darlegungs- und ___beweispflichtig, dass ihm ein Anspruch auf Grund einer anderen Rechtsgrundlage zu___steht.254 ___ Der Abänderungskläger hat die Möglichkeit, die Abänderungsklage im Wege der 98 ___Stufenklage nach § 254 zu verfolgen und zunächst auf der ersten Stufe auf Auskunft zu ___klagen. In diesem Fall tritt Rechtshängigkeit im Sinne des Abs. 3 schon mit der Erhebung ___der Stufenklage und nicht erst mit der Konkretisierung des Abänderungsbegehrens ___ein.255 ___ ___ V. Rechtsfolgen ___ ___ 1. Urteil und Urteilsformel. Die Entscheidung im Abänderungsverfahren ergeht 99 ___durch Urteil, gleichgültig welcher Vollstreckungstitel geändert werden soll. Ist die Ab___änderungsklage unzulässig oder unbegründet, lautet das Urteil auf Klageabweisung. Ist ___die zulässige Abänderungsklage ganz oder teilweise begründet, wird der ursprüngliche ___Vollstreckungstitel im Urteil abgeändert. Er darf dabei nicht insgesamt aufgehoben wer___den. Wird der ursprüngliche Titel insgesamt aufgehoben und durch das Abänderungsur___teil ersetzt, sind Vollstreckungsmaßnahmen auf Grund des ursprünglichen Titels rück___wirkend unwirksam (§ 775 Nr. 1, § 776), soweit die Aufhebung reicht. Das gilt allerdings ___ ___ ___247 BGH NJW-RR 2002, 612, 613 – DIE PROFIS. 248 BGHZ 85, 16, 27 = NJW 1983, 279; BGH NJW 1987, 1201. ___249 BGH NJW 1990, 2752, 2753; OLG München FamRZ 1999, 1512. ___250 BGH NJW-RR 2004, 1155, 1156. ___251 BGH NJW 1985, 429, 430; NJW 1990, 2752, 2753. ___252 BGH NJW 1983, 1427, 1429; 1985, 429, 430. 253 Zur Zulässigkeit einer derartigen Auswechslung der Anspruchsgrundlage: OLG Zweibrücken FamRZ ___1989, 1192. ___254 OLG Zweibrücken FamRZ 1989, 1192; OLG Köln NJW-RR 2001, 1371. ___255 BGH NJW-RR 1986, 746.

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_____nicht für den vor Erhebung der Abänderungsklage liegenden Zeitraum.256 Insoweit bleibt _____der ursprüngliche Vollstreckungstitel auch ohne ausdrücklichen Ausspruch wirksam. _____Der ursprüngliche Vollstreckungstitel sollte auch nicht teilweise aufgehoben, sondern _____nur abgeändert werden.257 Ansonsten besteht die Gefahr, dass ein Streit über die Wirk_____samkeit zwischenzeitlich eingeleiteter Zwangsvollstreckungsmaßnahmen entsteht. Zwei_____felhaft ist nämlich, ab welchem Zeitpunkt die Aufhebung des ursprünglichen Vollstre_____ckungstitels durch ein nur vorläufig vollstreckbares Abänderungsurteil wirkt.258 Auch _____ohne ausdrückliche Aufhebung des Ursprungstitels ist der Schuldner gegen weitere _____Vollstreckungsmaßnahmen hinreichend geschützt, weil der ursprüngliche Titel im Um_____fang der Ermäßigung durch das Abänderungsurteil nicht mehr vollstreckbar ist.259 _____ Die Urteilsformel, durch die der Abänderungsklage in vollem Umfang stattgegeben 100 _____wird, kann wie folgt gefasst werden: „Unter Abänderung des (es folgt die genaue Be_____zeichnung des Ursprungstitels) wird der Beklagte verurteilt, an den Kläger ab ... monat_____lich im Voraus ... € Unterhalt zu zahlen.“260 Wird der Abänderungsklage nur teilweise _____stattgegeben, kann ebenfalls wie vorstehend angeführt tenoriert werden, wobei zusätz_____lich die weiter gehende Klage abzuweisen ist. _____ Die Abänderung kann ab dem Tag der Klagezustellung und nicht erst ab dem 101 _____nächsten auf die Zustellung folgenden Fälligkeitstermin vorgenommen werden.261 Wel_____cher Zeitpunkt maßgeblich ist, bestimmt sich nach materiellem Recht. _____ Hat der Prozessgegner eine Abänderungswiderklage erhoben, ist über die mit der 102 _____Klage und der Widerklage verfolgten Abänderungsanträge einheitlich zu entscheiden; _____eine Entscheidung über einzelne Anträge durch Teilurteil ist unzulässig.262 _____ Die Kostenentscheidung richtet sich nach den allgemeinen Bestimmungen (§§ 91 ff.); 103 _____§ 93 ist besonders zu beachten.263 Das Abänderungsurteil ist nach den allgemeinen Vor_____schriften für vorläufig vollstreckbar zu erklären (§§ 708 ff., insbesondere § 708 Nr. 8, _____Nr. 11, §§ 709, 711).264 _____ _____ 2. Streitwert. Der Zuständigkeitsstreitwert der Abänderungsklage richtet sich nach 104 _____§ 9 ZPO. Dieser Wert ist seit dem 1. August 2013 auch für die Gerichtskosten (§ 9 ZPO in _____Verbindung mit § 48 Abs. 1 Satz 1 GKG) und die Rechtsanwaltsgebühren (§ 23 Abs. 1 _____Satz 1 RVG) maßgeblich.265 Danach ist der 3,5 fache Unterschiedsbetrag zwischen dem _____bisherigen Anspruch und dem mit der Abänderungsklage verfolgten Betrag bezogen auf _____ein Jahr zugrunde zu legen. Ist der Zeitraum, auf den die Abänderung bezogen wird, kür_____zer als 3,5 Jahre, gilt der Gesamtbetrag des Abänderungsbegehrens (§ 9 Satz 2 ZPO). _____Handelt es sich um Ansprüche der in § 42 Abs. 1 und Abs. 2 GKG aufgeführten Art, gelten _____die dort angegebenen Beträge (§ 42 GKG). Für die Gerichtsgebühren gelten Nr. 1210 und _____Nr. 1211 der Anlage 1 zum GKG. Für die Rechtsanwaltsgebühren ist nach § 23 Abs. 1 Satz 1 _____ _____ _____256 AG Hannover FamRZ 2001, 1232; Musielak/Borth Rdn. 27. _____257 Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 158 Rdn. 42; a.A. Musielak/Borth Rdn. 27; Zöller/Vollkommer _____Rdn. 45; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 132. _____258 In Betracht kommt eine Wirkung erst ab Rechtskraft rückwirkend auf den aus der Urteilsformel ersichtlichen Zeitpunkt; dagegen spricht aber die vorläufige Vollstreckbarkeit der Entscheidung. _____259 OLG Zweibrücken FamRZ 1986, 376. _____260 OLG Hamburg FamRZ 1982, 321. _____261 BGH NJW 1990, 709, 710; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 69. _____262 BGH NJW 1987, 441; OLG Zweibrücken FamRZ 1988, 420. 263 OLG Brandenburg FamRZ 2005, 536. _____264 Scheffler FamRZ 1986, 532; a.A. Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 158 Rdn. 47; Stein/Jonas/Leipold _____Rdn. 76: Nur §§ 708 Nr. 8, 711. _____265 Binz/Dörndorfer GKG, FamGKG, JVEG3 § 42 Rdn. 1.

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___RVG der Gegenstandswert maßgeblich, der für die Gerichtsgebühren gilt. Die Rechtsan___waltsgebühren richten sich nach VV 3100 ff. der Anlage 1 zum RVG. ___ ___ 3. Einstweilige Anordnungen (§ 769). Nach Erhebung der Abänderungsklage kann ___das Prozessgericht auf Antrag § 769 einstweilige Anordnungen wegen der Zwangsvoll___streckung treffen (§ 769 Abs. 4), insbesondere die Zwangsvollstreckung gegen oder ohne ___Sicherheitsleistung einstellen.266 Ist durch ein vorläufig vollstreckbares Abänderungsur___teil die Zahlungspflicht ermäßigt worden, scheidet eine einstweilige Anordnung nach ___§ 769 im Umfang der Ermäßigung mangels Rechtsschutzbedürfnisses aus. Durch das vor___läufig vollstreckbare Abänderungsurteil ist die Zwangsvollstreckung aus dem geänder___ten Ursprungstitel im Umfang der Änderung nicht mehr möglich.267 Ist die Klageschrift, ___mit der das Abänderungsverfahren eingeleitet wird, bei Gericht eingereicht, kann das Pro___zessgericht in dringenden Fällen bereits vor Zustellung der Klage eine einstweilige Anord___nung nach § 769 unter Abwägung der Belange des Gläubigers erlassen, wenn die Zustel___lungsvoraussetzungen vorliegen und nur noch die Klage zugestellt werden muss.268 § 769 ___Abs. 4 spricht nur von Anhängigkeit und nicht Rechtshängigkeit. Ein Prozesskostenhil___fegesuch reicht nicht aus.269 ___ ___ 4. Bereicherungs- und Erstattungsanspruch, Verjährung. Wird der Ursprungsti___tel rückwirkend reduziert (Abs. 3) und hat der Schuldner eine Überzahlung geleistet, ___besteht ein Bereicherungsanspruch nach § 812 Abs. 1 Satz 2 Alt. 1 BGB.270 Die verschärfte ___Haftung des Gläubigers nach § 818 Abs. 4 BGB, der sich ab Rechtshängigkeit nicht mehr ___auf eine Entreicherung nach § 818 Abs. 3 BGB berufen kann, ist mit Wirkung ab 1. Sep___tember 2009 in § 323b geregelt. Für vor Rechtshängigkeit liegende Zeiträume kommt ein ___Anspruch aus § 812 BGB nicht in Betracht. Aus § 242 BGB kann aber eine Erstattungsan___spruch bei Rentennachzahlungen, die einen Zeitraum vor Erhebung der Abänderungs___klage betreffen und sich anspruchsmindernd auswirken würden, folgen, der sich danach ___richtet, in welchem Umfang sich der Anspruch ermäßigt hätte, wenn die Rente schon ___während des zurückliegenden Zeitraums gezahlt worden wäre.271 ___ Unterliegt der Anspruch, der mit der Abänderungsklage verfolgt wird, der Verjäh___rung – was zweifelhaft sein kann –, beginnt die Verjährung nicht vor Eintritt der Ände___rungen, die eine Abänderung nach § 323 begründen.272 ___ ___ VI. Abs. 3 ___ ___ Die Abänderung des Urteils ist nur für die Zeit nach Klageerhebung (§ 253 Abs. 1) zu___lässig. Die Vorschrift des Abs. 3 ist Ausdruck eines Vertrauensschutzes für den Verpflich___teten, der sich auf Belastungen in der titulierten Höhe eingestellt hat und dem keine ___rückwirkende Abänderung zugemutet werden soll.273 Ansonsten würden Rückstände ___auflaufen, für die der Verpflichtete keine Rücklagen gebildet hat und die ihn in wirt___ ___ ___266 BGH LM § 323 ZPO Nr. 1; NJW 1986, 2057; NJW 1998, 2433. 267 OLG Zweibrücken FamRZ 1986, 376. ___268 § 769 Rdn. 8; OLG Köln FamRZ 1987, 963; KG FamRZ 1988, 313; OLG Brandenburg FamRZ 1999, 1453; ___OLG Naumburg FamRZ 2001, 839; Zöller/Herget § 769 Rdn. 4; a.A. Raebel in Schuschke/Walker5 § 769 ___Rdn. 2; MünchKomm/Gottwald Rdn. 98. ___269 OLG Hamburg FamRZ 1982, 622; OLG Karlsruhe FamRZ 1984, 186; OLG Naumburg FamRZ 2001, 839. 270 BGH NJW 1986, 2057; BGHZ 118, 383, 385 = NJW 1992, 2415. ___271 BGH NJW 1989, 1990, 1991; BGHZ 163, 187, 194 = NJW 2005, 2213. ___272 RGZ 86, 181, 182; BGHZ 34, 110, 119 = NJW 1961, 871; NJW 1979, 268, 269. ___273 BGH NJW 1998, 2433, 2434.

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_____schaftliche Bedrängnis führen könnten. Zudem bestehen auch in tatsächlicher Hinsicht _____zunehmend Schwierigkeiten, für zurückliegende Zeiträume die Grundlagen der Leis_____tungsbemessung zuverlässig zu ermitteln.274 Die Klageerhebung setzt die Zustellung der _____Klageschrift voraus (§ 253 Abs. 1). Die Abänderung ist nicht auf den Tag nach der Zustel_____lung oder den nächsten Fälligkeitstermin der wiederkehrenden Leistungen beschränkt, _____sondern bereits ab dem Tag der Zustellung möglich.275 Für der Klageerhebung vorausge_____hende Zeiträume ist die Abänderungsklage unzulässig.276 Eine Rückwirkung der Klage _____auf den Zeitpunkt der Einreichung bei Gericht nach § 167 findet nicht statt.277 Die Erhe_____bung einer Stufenklage reicht als Klageerhebung i.S. von Abs. 3 Satz 1 aus.278 _____ Wird die Klage erweitert, kommt es auf die Zustellung des erweiterten Klagean109 _____trags an;279 bei einer Ausschlussberufung, die eine Klageerweiterung enthält, ist der _____Zeitpunkt der Zustellung der Anschlussschrift maßgeblich. Wird eine Abänderungswi_____derklage erhoben, kommt es auf den Zeitpunkt der Zustellung des Widerklageschriftsat_____zes an. Findet ein Parteiwechsel statt, ist der Zeitpunkt der Erhebung der Abänderungs_____klage und nicht der Zeitpunkt des Parteiwechsels erheblich.280 _____ 110 Ist die Abänderungsklage unzulässig oder unschlüssig, kann die Abänderung ab _____dem Zeitpunkt ausgesprochen werden, zu dem die Klageerhebung erfolgt ist, wenn der _____Mangel während des Prozesses behoben wird;281 eine Ausnahme gilt nur, wenn keine _____wirksam erhobene Klage vorliegt. Weder der Wortlaut des Abs. 3 noch Sinn und Zweck _____der Vorschrift setzen eine zulässige und begründete Klage voraus. Durch das Abstellen _____auf einen Zeitpunkt, zu dem die Klage zulässig und schlüssig ist, wird der Rechtsstreit _____mit zusätzlichen Problemen belastet, für die unter dem Gesichtspunkt des Vertrauens_____schutzes des Gegners und der Schwierigkeit der Aufklärung zurückliegender Zeiträume _____in der Praxis kein Anlass besteht. Ist etwa das Klagevorbringen unsubstantiiert und er_____folgt die Substantiierung während des Rechtsstreits, hindert dies die Abänderung auf _____den Zeitpunkt der Klageerhebung nicht. Wird eine unzulässige Klage in eine zulässige _____Abänderungsklage umgedeutet, wirkt die Umdeutung allerdings nicht über den Zeit_____punkt zurück, zu dem die Voraussetzungen der anderen (zulässigen) Klageart erstmals _____vorlagen.282 _____ Abs. 3 ist auf Urteile und nicht auf die Abänderung von Prozessvergleichen 111 _____anwendbar.283 In § 323a findet sich keine § 323 Abs. 3 entsprechende Bestimmung. Pro_____zessvergleiche können deshalb über den Zeitpunkt der Erhebung der Abänderungsklage _____rückwirkend geändert werden. Die Vorschrift des Abs. 3 findet allerdings Anwendung, _____wenn die zukünftig fällig werdenden wiederkehrenden Leistungen durch ein Urteil titu_____liert sind und nachfolgend ein Vergleich geschlossen wird, in dem die Verpflichtung aus _____dem Urteil aufrecht erhalten wird.284 Ist über die Abänderung eines Vergleichs durch _____ _____ 274 BGHZ 103, 393, 397 = NJW 1988, 1735. _____275 BGH FamRZ 1984, 353, 355; NJW 1984, 1458; 1990, 709, 710; a.A. Baumbach/Lauterbach/Hartmann _____Rdn. 58. _____276 BGH NJW 1990, 709, 710; OLG Brandenburg ZfJ 2005, 125. _____277 BGH NJW 1990, 709, 710; OLG Hamm NJW-RR 1986, 628, 629; OLG Köln FamRZ 1987, 616, 618; _____Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 59; a.A. Meister FamRZ 1980, 864, 869; Gottwald FamRZ 1992, 1374, 1375. _____278 BGH NJW 1985, 195, 196; NJW-RR 1986, 746. _____279 BGH NJW 1984, 1458; NJW-RR 1987, 642. _____280 BGH FamRZ 1982, 587; NJW 1983, 2084, 2085; FamRZ 1985, 471, 473; NJW-RR 1990, 323, 324. _____281 Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 51; a.A. OLG Hamburg FamRZ 1985, 93, 94; OLG Frankfurt FamRZ 1985, 303, 304; Musielak/Borth Rdn. 35; MünchKomm/Gottwald Rdn. 87. _____282 Streitig, hierzu Rdn. 35. _____283 BGHZ-GSZ 85, 64, 65 = NJW 1983, 228; OLG Brandenburg FamRZ 2004, 210. _____284 BGH NJW 1990, 709, 710.

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___Urteil entschieden, gilt Abs. 3, es sei denn, die Abänderungsklage ist abgewiesen wor___den; in letzterem Fall ist das Urteil nicht an die Stelle des Vergleichs getreten.285 Für Ju___gendamtsurkunden galt die Zeitschranke des Abs. 3 ebenfalls nicht.286 ___ Nach der Rechtsprechung soll die Anhörung des Gegners im Rahmen des Prozess- 112 ___kostenhilfeverfahrens eine Vorwirkung auf den Zeitpunkt des Zugangs des Prozesskos___tenhilfeantrags beim Gegner nicht auslösen, sondern auch bei einem der Klagezustel___lung vorgeschalteten Prozesskostenhilfeverfahren soll allein die Klageerhebung für den ___Abänderungszeitpunkt nach Abs. 3 maßgeblich sein.287 Die Begründung des Regierungs___entwurfs hat sich diese Ansicht zu Eigen gemacht.288 Die Ansicht ist abzulehnen.289 Auch ___wenn die Partei die Möglichkeit hat, nach § 14 Nr. 3b GKG auch ohne Zahlung des Ge___richtskostenvorschusses die Zustellung der Klage zu erreichen und vor den Amtsgerich___ten kein Anwaltszwang besteht, verstößt der Ausschluss der Rückwirkung des Zugangs ___des Prozesskostenhilfeantrags gegen die prozessuale Chancengleichheit der Parteien ___und verletzt den Anspruch der auf Bewilligung von Prozesskosten angewiesenen Partei ___auf Gewährung wirkungsvollen Rechtsschutzes und gleichen Zugang zu den Gerich___ten.290 Ohne anwaltliche Beratung ist die einkommens- und vermögenslose Partei ge___genüber einer anderen, nicht auf Prozesskostenhilfe angewiesenen Partei in der deutlich ___schlechteren Position. Die Möglichkeit, sich an die Rechtsantragsstelle eines Amtsge___richts zu wenden, vermag dies nicht auszugleichen. Die Abänderungsklage weist zahl___reiche prozessuale Besonderheiten auf, die eine anwaltliche Beratung erfordern. Ist das ___Landgericht für die Abänderungsklage zuständig, besteht ohnehin für das Verfahren ___Anwaltszwang, so dass eine Klageerhebung ohne Einschaltung eines Anwalts ausschei___det. Die zeitliche Rückwirkung der Erhebung der Abänderungsklage auf den Zeitpunkt ___des Zugangs des Prozesskostenhilfegesuchs beim Antragsgegner ist daher verfassungs___rechtlich (Art. 2 Abs. 1 GG i.V. mit dem Rechtsstaatsprinzip) geboten und Abs. 3 entspre___chend verfassungskonform auszulegen. So hat der Bundesgerichtshof entgegen einer ___verbreiteten erstinstanzlichen Spruchpraxis und entsprechender Absicherung in der Re___gierungsbegründung zum Gesetz zur Bereinigung von Kostenregelungen auf dem Gebiet ___des geistigen Eigentums291 die Prozesskostenhilfevorschriften im Beschwerdeverfahren ___vor dem Bundespatentgericht für anwendbar erklärt.292 Erst danach hat der Gesetzgeber ___durch Änderung des Markengesetzes dieser Rechtsprechung ausdrücklich Rechnung ___getragen. ___ Der Anwendung des Abs. 3 steht eine Verletzung der Auskunftspflicht und der 113 ___Pflicht zur ungefragten Information nicht entgegen.293 Von einem Teil der Literatur wird ___ ___ ___ ___285 OLG Karlsruhe FamRZ 2005, 816. 286 BGH FamRZ 1984, 997; OLG Brandenburg, Urt. v. 14.6.2007 – 10 UF 35/07. ___287 BGH NJW 1982, 1050; 1982, 1812; 1984, 1458; OLG Oldenburg NJW-RR 2003, 1090; Baumbach/ ___Lauterbach/Hartmann Rdn. 59; Musielak/Borth Rdn. 34; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 66. ___288 BT-Druck. 16/6308 Seite 258. ___289 OLG Koblenz FamRZ 1979, 294; MünchKomm/Gottwald Rdn. 88; Prütting/Gehrlein/Völzmann___Stickelbrock Rdn. 50; Gabius NJW 1976, 313, 317; zweifelnd auch Zöller/Vollkommer Rdn. 35, der sich allerdings zu Unrecht auf die Neufassung des § 204 Abs. 1 Nr. 14 BGB beruft, die sich nur über die ___Verjährung verhält. ___290 Zu diesem Grundsatz: BGH NJW 2003, 3275; NJW 2004, 2902, zur verfassungskonformen Auslegung ___des § 236 Abs. 2 Satz 2 Halbsatz 1, wonach der armen Partei die Rechtsmittelbegründungsfrist nach ___Bewilligung der Prozesskostenhilfe in vollem Umfang zur Verfügung steht; NJW-RR 2005, 926, zur Einreichung des Prozesskostenhilfeantrags bis zum letzten Tag der Rechtsmittelbegründungsfrist. ___291 BT-Drucks. 14/6203 S. 41 f. ___292 BGH GRUR 2009, 88 Rdn. ATOZ I. ___293 BGH NJW 1986, 2047, 2048.

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_____für diesen Fall die Ansicht vertreten, die Zeitschranke des Abs. 3 sei unanwendbar.294 _____Dies würde jedoch zu einer mit Sinn und Zweck des Abs. 3 schwerlich zu vereinbarenden _____Aufweichung der strikten Zeitschranke führen. Die rückwirkende Aufklärung über den _____Zeitpunkt des Abs. 3 ist mit Unsicherheiten belastet, die durch die Vorschrift gerade _____vermieden werden sollen. Unbilligkeiten kann in ausreichendem Maße durch die An_____wendung des § 826 BGB begegnet werden.295 Bei Prozessvergleichen kann daneben ein _____Schadensersatzanspruch aus § 280 BGB wegen Verletzung einer Auskunfts- und Infor_____mationspflicht bestehen.296 _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug § 323a Büscher _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 323a _____ Abänderung von Vergleichen und Urkunden _____ _____ (1) Enthält ein Vergleich nach § 794 Abs. 1 Nr. 1 oder eine vollstreckbare Ur_____kunde eine Verpflichtung zu künftig fällig werdenden wiederkehrenden Leistun_____gen, kann jeder Teil auf Abänderung des Titels klagen. Die Klage ist nur zulässig, _____wenn der Kläger Tatsachen vorträgt, die die Abänderung rechtfertigen. _____ (2) Die weiteren Voraussetzungen und der Umfang der Abänderung richten _____sich nach den Vorschriften des bürgerlichen Rechts. _____ _____ Übersicht ____ 1 IV. Begründetheit (Abs. 2) _____I. Einführung ____ 2 1. Vergleiche nach § 794 Abs. 1 Nr. 1 und _____II. Anwendungsbereich (Abs. 1 Satz 1) ____ 1 Nr. 1 3 dem gleichstehende Vollstreckungs_____ 1. Vergleiche nach § 794 Abs.____ 2. Vollstreckbare Urkunden 7 titel ____ 11 _____ 3. Verpflichtung zu künftig fällig werden2. Vollstreckbare Urkunden nach § 794 _____ den wiederkehrenden Leistungen ____ 8 Abs. 1 Nr. 5 ____ 17 _____III. Zulässigkeit der Klage 3. Darlegungs- und Beweis_____ 1. Besondere Zulässigkeitsvoraussetzung last ____ 19 _____ (Abs. 1 Satz 2) ____ 9 4. Unwirksamkeit von Vergleichen und _____ 2. Allgemeine Zulässigkeitsvorausvollstreckbaren Urkunden ____ 20 setzungen ____ 10 _____ _____ 294 295 296 _____ I. Einführung _____ Die Abänderung von Vergleichen im Sinne von § 794 Abs. 1 Nr. 1 und vollstreckbaren 1 _____ _____Urkunden nach § 794 Nr. 5, die die Zahlung zukünftig fällig werdender wiederkehrender _____Leistungen zum Gegenstand haben, war vor Einfügung des § 323a in die ZPO in § 323 _____Abs. 4 ZPO a.F. geregelt. Die zuvor in § 323 Abs. 4 a.F. ebenfalls enthaltene Verweisung _____auf in einem vereinfachten Verfahren ergangene Beschlüsse über die Festsetzung des _____Unterhalts Minderjähriger ist ersatzlos entfallen, weil diese Materie nunmehr im FamFG _____(§§ 238 ff. FamFG) enthalten ist. Die Änderung der in § 323a angeführten Schuldtitel ist _____nunmehr eigenständig geregelt und nicht mehr – wie zuvor – Bestandteil der Bestim_____mung über die Änderung von Urteilen. Die Vorschrift ist mit Wirkung vom 1. September _____ _____ _____294 Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 52; Braun Grundfragen der Abänderungsklage (1994), _____158; Hoppenz FamRZ 1989, 337, 338; Jacoby Das Verhältnis der Abänderungsklage gemäß § 323 ZPO zur Vollstreckungsgegenklage gemäß § 787 ZPO (1990), 245 ff. _____295 Hierzu BGH NJW 1986, 2047; NJW-RR 1987, 1032; OLG Oldenburg FamRZ 1996, 804; MünchKomm/ _____Gottwald Rdn. 91. _____296 OLG Karlsruhe NJW-RR 2004, 145.

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___2009 durch Art. 29 Nr. 12 des Gesetzes zur Reform des Verfahrens in Familiensachen und ___in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit (FGG-Reformgesetz-FGG-RG) ___eingefügt worden.1 Die Aufteilung der bislang in § 323 a.F. enthaltenen Bestimmungen ___auf mehrere Vorschriften soll den unterschiedlichen Titeln und Abänderungsmaßstäben ___Rechnung tragen.2 Die Regelung ist in Anlehnung an die Bestimmungen der für Unter___haltssachen geltenden Vorschriften der §§ 238 ff. FamFG erfolgt. Die Abänderung von ___Titeln der in § 323a bezeichneten Art unterfällt anderen Grundsätzen als sie für die Ände___rung von Urteilen gelten. Das entsprach schon vor Inkrafttreten des § 323a der Recht___sprechungspraxis und kommt jetzt auch im Gesetzeswortlaut zum Ausdruck.3 Der Ver___weis in § 323 Abs. 4 a.F. auf § 323 Abs. 1 a.F. hatte nur zur Folge, dass die Änderung im ___Wege der Klage nach § 323 Abs. 1 geltend gemacht werden musste. Die Voraussetzungen ___für eine Änderung der Titel des § 323a wurden schon unter Geltung des § 323 Abs. 4 a.F. ___ausschließlich dem materiellen Recht und nicht dem Prozessrecht entnommen.4 Eine ___Änderung der zuvor geltenden Maßstäbe bei der Änderung von Vergleichen und nota___riellen Urkunden nach § 794 Abs. 1 Nr. 1 und Nr. 5 ist mit der Neuregelung nicht verbun___den.5 ___ ___ II. Anwendungsbereich (Abs. 1 Satz 1) ___ ___ Die Vorschrift ist im Zusammenhang mit § 323 ZPO und §§ 238 bis 240 FamFG zu se- 2 ___hen. Sie erfasst keine Titel, die die gesetzliche Unterhaltspflicht nach § 321 FamFG zum ___Gegenstand haben. Deren Abänderung richtet sich mit Inkrafttreten des FamFG seit dem ___1. September 2009 ausschließlich nach dessen Bestimmungen.6 Für die zuvor eingeleite___ten Verfahren gilt nach Art. 111 Abs. 1 Satz 1 FGG-RG weiter das vor dem 1. September ___2009 maßgebliche Recht (§ 323 Abs. 4 a.F.). ___ ___ 1. Vergleiche nach § 794 Abs. 1 Nr. 1. § 323a ist anwendbar auf die in Abs. 1 be- 3 ___zeichneten Prozessvergleiche, sofern sie eine Verpflichtung zur Zahlung künftig fällig ___werdender, wiederkehrender Leistungen zum Gegenstand haben. Die Vorschrift ist auch ___anwendbar auf Vergleiche in PKH-Verfahren nach § 118 Abs. 1 Satz 3 und Anwaltsver___gleiche nach §§ 794 Abs. 1 Nr. 4b, 796a bis c7 sowie gerichtliche Einigungen nach §§ 46 ___Abs. 1, 83 Abs. 4 DDR-ZPO.8 Die Vorschrift ist auf ausländische Vergleiche anwendbar, ___wenn eine internationale Zuständigkeit deutscher Gerichte für die Abänderungsklage ___besteht.9 Auf eine derartige Klage findet deutsches Prozessrecht Anwendung; das mate___rielle Recht bestimmt sich nach dem IPR und im Anwendungsbereich der ROM-I-VO ___nach dieser Verordnung. 10 Die Bestimmung ist auf außergerichtliche Vergleiche ___grundsätzlich nicht anwendbar.11 Der ausdrücklichen Vereinbarung einer Anwendung ___ ___ ___1 BGBl I S. 2586, 2701. ___2 Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 16/6308 S. 325. ___3 Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 16/6308 S. 258. ___4 BGHZ 128, 320, 323 = NJW 1995, 544; BGHZ 148, 368, 374 = NJW 2001, 3618; NJW 2008, 3213 Rdn. 22; BSG NJWE-FER 1998, 166. ___5 Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 16/6308 S. 258; BGH NJW 2013, 2358 Rdn. 15; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 1; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 1. ___6 Näher zur Abgrenzung BGH NJW 2013, 2358 Rdn. 8 ff. ___7 MünchKomm/Gottwald Rdn. 2; Musielak/Borth Rdn. 1. 8 BGHZ 128, 320, 322 = NJW 1995, 1345. ___9 MünchKomm/Gottwald Rdn. 3. ___10 MünchKomm/Gottwald Rdn. 3; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 6. ___11 RGZ 106, 233, 234; 141, 198, 200; BGH FamRZ 1960, 60; BayObLG 1980, 94.

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_____des § 323a kommt keine eigenständige Bedeutung zu.12 Die Änderung eines außergericht_____lichen Vergleichs, der die in § 323a angeführten Leistungen zum Gegenstand hat, kann _____im Klagewege auch ohne Vereinbarung der Anwendung des § 323a verfolgt werden und _____richtet sich materiell-rechtlich nach keinen anderen Maßstäben als im Fall der Vereinba_____rung des § 323a. _____ Die Bestimmung ist nicht anwendbar auf Schuldenbereinigungspläne nach § 304 ff. 4 _____InsO.13 Zwar verweist § 308 Abs. 1 Satz 2 InsO wegen der Wirkungen eines Schuldenbe_____reinigungsplans auf § 794 Abs. 1 Nr. 1. Die Anwendung des § 323a stünde aber nicht mit _____dem Charakter eines Schuldenbereinigungsplans als endgültige Regelung in Einklang. _____Einwendungen gegen den Schuldenbereinigungsplan sind mit der Feststellungsklage _____oder der Vollstreckungsabwehrklage nach § 767 geltend zu machen. _____ § 323a ist entsprechend anwendbar auf Schiedsvergleiche nach § 1044a in der Fas5 _____sung vom 12. September 1950.14 An die Stelle des § 1044a a.F. ist mit Wirkung vom 1. Ja_____nuar 1998 der Schiedsspruch mit vereinbartem Wortlaut nach § 1053 getreten, der nach _____§ 1053 Abs. 2 Satz 2 dieselbe Wirkung hat wie jeder andere Schiedsspruch in der Sache. _____Nach § 1055 steht der Schiedsspruch einem rechtskräftigen Urteil gleich. Die Abänderung _____eines Schiedsspruchs mit vereinbartem Wortlaut richtet sich deshalb nach § 323 und _____nicht nach § 323a.15 _____ Ist ein Prozessvergleich in einem früheren Abänderungsverfahren durch Urteil ab6 _____geändert worden, richtet sich die erneute Abänderung nicht nach § 323a, sondern nach _____§ 323.16 Gegenstand der Abänderung ist das im Vorprozess ergangene Urteil, weshalb _____§ 323 Abs. 2 und 3 anwendbar ist. Für die erneute Abänderung bleibt der dem Vergleich _____zugrunde liegende Parteiwille zwar maßgeblich, aber in dem Verständnis und der Aus_____formung durch das Abänderungsurteil.17 _____ _____ 2. Vollstreckbare Urkunden. Vollstreckbare Urkunden im Sinne des § 323a sind die 7 _____in § 794 Abs. 1 Nr. 5 aufgeführten vollstreckbaren notariellen Urkunden.18 Für die Abän_____derung auch dieser Urkunden waren schon unter Geltung des § 323 a.F. die Grundsätze _____des materiellen Rechts und nicht des Prozessrechts maßgeblich;19 durch die Einführung _____des § 323a hat sich daher an der Rechtslage nichts geändert.20 Die Anwendung des § 323a _____auf Urkunden der in § 794 Abs. 1 Nr. 5 bezeichneten Art hängt nicht davon ab, ob es sich _____um eine zweiseitige Urkunde handelt oder ob der Schuldner die Urkunde einseitig er_____richtet hat.21 Liegt eine einseitige Verpflichtung vor, tritt mangels zweiseitiger Verpflich_____tung keine Bindung an die Verhältnisse zum Zeitpunkt der Errichtung der Urkunde ein; _____die Abänderung der Urkunde erfolgt nicht im Wege der Anpassung an die veränderten _____ _____ Rdn. 9. _____12 RGZ 106, 233, 234; BGH FamRZ 1960, 60; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock 13 OLG Karlsruhe JZ 2002, 59; MünchKomm-InsO/Ott/Vuia3 § 308 Rd. 10; Römermann in _____Nehrlich/Römermann Insolvenzordnung EL 21 § 308 Rdn. 17; Musielak/Borth Rdn. 1a; a.A. HK-Landfermann7 _____§ 308 Rdn. 9; Kübler/Prütting/Bork/Wenzel InsO EL 51 § 308 Rdn. 6b; Baumbach/Lauterbach/Hartmann _____Rdn. 2; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 8; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 4. _____14 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 86. _____15 § 1053 Rdn. 34; MünchKomm/Gottwald Rdn. 4; Musielak/Borth Rdn. 1 a.A. Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 2; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 86; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 3. _____16 BGH NJW 1988, 2473 1988, 493; NJW 2012, 2514 Rdn. 13; NJW 2013, 2358 Rdn. 16; _____MünchKomm/Gottwald Rdn. 4; Musielak/Borth Rdn. 1. _____17 Hierzu auch § 323a Rdn. 11 bis 15. _____18 BGH NJW 1985, 64; 1990, 3274; NJW-RR 1991, 514; 1993, 773. 19 BGH NJW 1990, 3274; OLG Nürnberg FamRZ 2004, 1053. _____20 Graba NJW 2011, 1854. _____21 BGH NJW 1985, 64; 1990, 3274; NJW 2003, 3770, 3771; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock _____Rdn. 4.

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___Verhältnisse, sondern die Festsetzung wird aufgrund der zum Zeitpunkt der Anpassung ___maßgebliche Umstände vorgenommen.22 Ist der Geltungsbereich der notariellen Urkunde ___zeitlich begrenzt, muss für die nachfolgende Zeit eine Zahlungsverpflichtung im Wege ___der Leistungs- und nicht der Abänderungsklage verfolgt werden.23 ___ ___ 3. Verpflichtung zu künftig fällig werdenden wiederkehrenden Leistungen. ___Das Tatbestandsmerkmal der Verpflichtung zu künftig fällig werdenden wiederkehren___den Leistungen ist mit demjenigen in § 323 Abs. 1 identisch.24 ___ ___ III. Zulässigkeit der Klage ___ ___ 1. Besondere Zulässigkeitsvoraussetzung (Abs. 1 Satz 2). Abs. 1 Satz 2 stellt eine ___besondere Zulässigkeitsvoraussetzung der Abänderungsklage nach § 323a auf. Danach ___muss der Kläger Tatsachen vortragen, die die Abänderung rechtfertigen. Erforderlich ist ___ein schlüssiger Vortrag des Klägers, der – wenn er zuträfe – zu einer Abänderung des ___Vollstreckungstitels führen würde.25 Welche Umstände das sind, richtet sich nach mate___riellem Recht.26 Der Kläger muss deshalb die Voraussetzungen vortragen, die eine Ände___rung nach Abs. 2 zur Folge haben. Ob sie vorliegen, ist keine Frage der Zulässigkeit son___dern der Begründetheit.27 ___ ___ 2. Allgemeine Zulässigkeitsvoraussetzungen. Die Zuständigkeit des Gerichts folgt ___aus den allgemeinen Vorschriften (örtliche Zuständigkeit §§ 12 ff.; sachliche Zuständigkeit ___§§ 23, 71 GVG). § 797 Abs. 5 ist nicht einschlägig, weil es sich nicht um eine Vollstreckungs___abwehrklage handelt und die Vorschrift auch nicht analog anwendbar ist. Die Abänderung ___von Unterhaltstiteln richtet sich nach §§ 231, 239 FamFG und entsprechende Anträge fallen ___in die Zuständigkeit der Familiengerichte (§ 23a GVG). Die Parteien eines Abänderungsver___fahrens sind die Parteien des ursprünglichen Titels; soweit auf einer Seite eine Rechtsnach___folge eingetreten ist, ist der Rechtsnachfolger die richtige Partei des Verfahrens.28 Findet nur ___eine Teilrechtsnachfolge statt, sind ursprüngliche Partei und Teilrechtsnachfolger Parteien ___des Verfahrens.29 Besteht der Vollstreckungstitel zugunsten eines nicht an dem Vergleich ___oder der vollstreckbaren Urkunde beteiligten Dritten, kann auch der Dritte Abänderungs___klage erheben, wenn es sich um einen echten Vertrag zugunsten Dritter handelt.30 Die ___Abänderungsklage nach § 323a ist eine prozessuale Gestaltungsklage. Der Klageantrag ___entspricht dem Klageantrag der Abänderungsklage nach § 323.31 ___ ___ IV. Begründetheit (Abs. 2) ___ ___ 1. Vergleiche nach § 794 Abs. 1 Nr. 1 und dem gleichstehende Vollstreckungsti___tel. Voraussetzungen und Umfang der Änderungen eines Prozessvergleichs i.S. von § 794 ___ ___ ___22 BGH NJW 2003, 3770, 3771; MünchKomm/Gottwald Rdn. 18. ___23 BGH NJW 2007, 2249 Rdn. 20. 24 Hierzu näher § 323 Rdn. 46. ___25 BGHZ 148, 368, 375 = NJW 2001, 3618. ___26 BGH NJW 2008, 3213 Rdn. 20; 2012, 1356 Rdn. 16. ___27 BGHZ 148, 368, 375 = NJW 2001, 3618. ___28 BGH NJW 1983, 684, 685; NJW-RR 1986, 293. 29 OLG Karlsruhe NJW-RR 2005, 1020. ___30 OLG Bamberg FamRZ 1979, 1059, 1060; MünchKomm/Gottwald Rdn. 20; a.A. OLG Celle NJW 1974, ___504; offengelassen BGH NJW 1983, 684, 685. ___31 § 323 Rdn. 42.

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_____Abs. 1 Nr. 1 ergeben sich nicht aus dem Prozessrecht, sondern ausschließlich aus dem _____materiellen Recht.32 Das war schon unter Geltung des § 323 Abs. 4 a.F. anerkannt und _____ergibt sich nunmehr aus der Verweisung in Abs. 2 auf die Vorschriften des bürgerlichen _____Rechts. Maßgeblich für die Abänderung sind die Grundsätze über die Störung der Ge_____schäftsgrundlage nach § 313 BGB, weil der Prozessvergleich auf dem Willen der Partei_____en beruht.33 Ob eine Störung der Geschäftsgrundlage eingetreten ist, beurteilt sich nach _____dem Parteiwillen; entscheidend ist daher, welche Verhältnisse zur Grundlage des Ver_____gleichs gehören und wie die Parteien sie bewertet haben.34 Welche Verhältnisse die Par_____teien zur Grundlage ihrer Einigung gemacht haben, ist durch Auslegung zu ermitteln. _____Dies gilt auch für bestimmte Verhältnisse, die die Parteien als fortbestehend angenom_____men haben.35 Erst durch die Auslegung lässt sich ermitteln, ob sich die Umstände anders _____als erwartet entwickelt haben.36 Zu einer Abänderung können Änderungen der tatsächli_____chen Verhältnisse, Gesetzesänderungen, eine Nichtigerklärung und eine Unvereinbarer_____klärung einer Norm mit dem Grundgesetz durch das Bundesverfassungsgericht, eine _____geänderte Gesetzesauslegung auf Grund einer verfassungskonformen Auslegung und _____eine Änderung der höchstrichterlichen Rechtsprechung führen.37 _____ Eine Störung der Geschäftsgrundlage ist anzunehmen, wenn das Festhalten an 12 _____dem bisherigen Vertrag einen Verstoß gegen Treu und Glauben darstellen würde und _____deshalb der betroffenen Partei nicht zugemutet werden kann, weiter an den Vertrag ge_____bunden zu sein.38 Haben sich die nach dem Parteiwillen für die Festsetzung der zukünf_____tig fällig werdenden Leistungen maßgeblichen Verhältnisse wesentlich geändert, kann _____eine Anpassung verlangt werden. Betrifft der Vergleich nach § 794 Abs. 1 Nr. 1 Unter_____haltsleistungen, kann bei einer Abweichung von 10 % nach oben oder unten von einer _____Störung der Geschäftsgrundlage ausgegangen werden; bei beengten wirtschaftlichen _____Verhältnissen reicht auch ein darunter liegender Schwellenwert.39 Diese zum Unterhalts_____recht entwickelten Maßstäbe lassen sich auf die Ansprüche, die Gegenstand des Ab_____änderungsverfahrens nach § 323a sind, nicht schematisch übertragen. Häufig haben die _____Ansprüche jedoch ebenfalls Versorgungscharakter, so dass eine Übertragung der Grund_____sätze auch auf den hier in Rede stehenden Bereich nahe liegt. _____ Eine Änderung der höchstrichterlichen Rechtsprechung kann erst ab dem Zeit13 _____punkt der Verkündung der entsprechenden Entscheidung zu einer Abänderung führen.40 _____ Was Grundlage des Vergleichs ist und was zu einer Abänderung berechtigt, kön14 _____nen die Parteien ausdrücklich vereinbaren.41 Sie können die Abänderung erleichtern _____oder erschweren42 und eine Änderung durch Neufestsetzung anhand der gesetzlichen _____Vorschriften ohne Bindung an die Grundlagen des Vergleichs vereinbaren.43 Sie können _____die Umstände anführen, die Grundlage des Vergleichs waren, um so die Feststellung zu _____ _____ 32 BGHZ 128, 320, 323 = NJW 1995, 544; BGHZ 148, 368, 374 = NJW 2001, 3618; NJW 2010, 2349 Rdn. 13; _____NJW 2012, 1356 Rdn. 28; BSG NJWE-FER 1998, 166. _____33 BGHZ 186, 1 Rdn. 13 = NJW 2010, 2349; NJW 2012, 1356 Rdn. 28; _____34 BGH NJW-RR 1987, 1029, 1031; BGHZ 128, 320, 334 = NJW 1995, 544; NJW 1995, 1891, 1892; NJW 2007, _____2249; BGHZ 186, 1 Rdn. 13f. = NJW 2010, 2349; NJW 2012, 1209 Rdn. 27; 2013, 2358 Rdn. 15. _____35 BGHZ 58, 355, 362 = NJW 1972, 1577; NJW 1983, 1548, 1552. 36 BGH NJW 1995, 1891, 1892; NJW 2012, 1356 Rdn. 19ff. _____37 BGHZ 148, 368, 376 = NJW 2001, 3618; BGHZ 151, 316, 326 = NJW 2002, 2940; NJW 2007, 2249 Rdn. 23 f.; _____2008, 3213 Rdn. 62; 2012, 1209 Rdn. 25; 2012, 1356 Rdn. 29. _____38 BGH NJW 1986, 2054, 2055. _____39 BGH NJW 1986, 2054, 2055. 40 BGHZ 148, 368, 377 = NJW 2001, 3618; NJW 2003, 1181, 1182; NJW 2013, 1530 Rdn. 26. _____41 BGHZ 186, 1 Rdn. 13 und 18 = NJW 2010, 2349. _____42 BGH NJW 1987, 58, 59; BGHZ 186, 1 Rdn. 13 und 18 = NJW 2010, 2349. _____43 OLG Zweibrücken FamRZ 1992, 839; 2004, 1884.

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___erleichtern, ob und in welchem Ausmaß sich die für den Vergleichsschluss maßgebli___chen Verhältnisse geändert haben. Ist das nicht geschehen, ist die objektive Sach- und ___Rechtslage zum Zeitpunkt des Vergleichsschlusses der Beurteilung zugrunde zu legen.44 ___Lässt sich die objektive Sachlage zum Zeitpunkt des Vergleichsschlusses nicht mehr fest___stellen, kann eine Neuberechnung ohne Bindung an den Vergleich wie bei einer Erstfest___setzung in Betracht kommen.45 Dies gilt auch, wenn sich die Grundlagen des Vergleichs ___so umfassend verändert haben, dass dem Parteiwillen nicht mehr zu entnehmen ist, wie ___die Abänderung vorzunehmen ist.46 ___ Ist der Vergleich bereits in einem Abänderungsverfahren durch Urteil geändert 15 ___worden, gelten die für Urteile maßgeblichen Grundsätze.47 § 323 Abs. 2 und 3 sind re___gelmäßig anwendbar.48 Ist auf eine erste Abänderungsklage der Anspruch aberkannt ___worden, beruht dies auf einer Prognoseentscheidung im Hinblick auf die künftige Ent___wicklung der Verhältnisse. Eine weitere Abänderung im Hinblick auf die erneute Zuer___kennung einer Zahlungspflicht muss im Wege der Abänderungsklage nach § 323 verfolgt ___werden.49 Diese Grundsätze gelten auch, wenn im ersten Abänderungsverfahren die Zah___lungspflicht reduziert und in einem zweiten Abänderungsverfahren eine Reduzierung ___oder Erhöhung des aufgrund des ersten Urteils festgestellten Betrags begehrt wird.50 Ist ___die frühere Abänderungsklage vom Gegner des jetzigen Abänderungsklägers erhoben ___und ist die frühere Abänderungsklage abgewiesen worden, sind § 323 Abs. 2 und Abs. 3 ___nicht anwendbar.51 Die Abweisung der ersten Abänderungsklage ist keine Verurteilung ___zu künftig fällig werdenden wiederkehrenden Leistungen, so dass maßgeblich für die ___Zahlungspflicht unverändert der Prozessvergleich bleibt, auf den auch in dem zweiten ___Abänderungsverfahren die Vorschrift des § 323 Abs. 2 und 3 nicht anwendbar ist. Nicht ___nur in dieser Fallkonstellation, sondern allgemein ist § 323 Abs. 2 und 3 nicht anwend___bar, wenn eine frühere Abänderungsklage gegen einen Vergleich abgewiesen worden ist, ___weil die Verpflichtung weiter auf dem Vergleich beruht und die die Klage abweisende ___Entscheidung im Abänderungsverfahren keine Prognoseentscheidung darstellt.52 ___ Die zeitliche Grenze, ab der die Änderung des Vergleichs beansprucht werden 16 ___kann, richtet sich nach materiellem Recht. Wird die Abänderung auf eine Störung der ___Geschäftsgrundlage gestützt, kann eine Änderung des auf fortlaufende Leistungen ge___richteten Vergleichs nur für die Zukunft beansprucht werden.53 Im Anfechtungsprozess ___kann der Anfechtungsgegner sich gegenüber einem Anspruch aus einem Prozessver___gleich auf zukünftig fällig werdende wiederkehrende Leistungen darauf berufen, die ___Zahlungspflicht sei entfallen und der Titel gemäß § 323a abzuändern.54 ___ ___ 2. Vollstreckbare Urkunden nach § 794 Abs. 1 Nr. 5. Vollstreckbare Urkunden 17 ___nach § 794 Abs. 1 Nr. 5 können ebenfalls mit der Abänderungsklage an die geänderten ___ ___ ___44 BGH NJW 2001, 2259, 2260. ___45 BGH NJW 1987, 58, 59; 2001, 2259, 2261. ___46 BGH NJW 2001, 2259, 2260. ___47 BGH NJW 1988, 2473; 1995, 534, 536 NJW 2013, 1530 Rdn. 21. 48 BGH NJW 1995, 534, 536. ___49 BGH NJW 1985, 1345; 2007, 2249; 2013, 1530 Rdn. 21. ___50 BGH NJW 2013, 1530 Rdn. 21. ___51 BGH NJW 1995, 534, 536. ___52 Zu § 323 Abs. 3 ebenso OLG Karlsruhe FamRZ 1995, 893; 2005, 816; MünchKomm/Gottwald Rdn. 15; a.A. Musielak/Borth Rdn. 5. ___53 BGHZ 58, 355, 363 = NJW 1972, 1577; NJW 1983, 2143, 2144 – Vertragsstrafenrückzahlung; BGHZ 129, ___236, 255. ___54 BGH NJW 1999, 641, 642.

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_____Verhältnisse angepasst werden. Die Vorschriften des § 323 Abs. 2 und Abs. 3 gelten für _____vollstreckbare Urkunden ebenso wie für Vergleiche i.S. von § 794 Abs. 1 Nr. 1 nicht.55 Für _____die Abänderung von vollstreckbaren Urkunden sind nach § 323a Abs. 2 die Grundsätze _____des materiellen Rechts und nicht des Prozessrechts maßgeblich.56 Die Voraussetzungen _____für eine Abänderung richten sich daher ebenfalls nach § 313 BGB. Entscheidend ist, ob in _____den Verhältnissen, die die Parteien zur Grundlage der Urkunde gemacht haben, derart _____gewichtige Änderungen eingetreten sind, dass nach den Grundsätzen über die Störung _____der Geschäftsgrundlage ein unverändertes Festhalten an den titulierten Leistungen der _____benachteiligten Partei nicht mehr zugemutet werden kann.57 Ergeben sich weder aus der _____Urkunde noch aus dem Parteivortrag für beide Seiten verbindliche Vereinbarungen über _____die Grundlagen der Leistungsbemessung, kann der Abänderungskläger die Neufestset_____zung der Verpflichtung nach den gesetzlichen Vorschriften verlangen.58 _____ Gegenstand einer Abänderungsklage kann auch eine einseitig errichtete notarielle 18 _____Urkunde sein.59 Aus der Verpflichtung kann der Schuldner sich nur durch eine Abände_____rungsklage ganz oder teilweise befreien und nicht durch Errichtung einer weiteren nota_____riellen Urkunde.60 Bei einseitig errichteten notariellen Urkunden besteht allerdings re_____gelmäßig keine Geschäftsgrundlage, die an geänderte Verhältnisse angepasst werden _____könnte.61 In diesen Fällen muss eine Anpassung nach objektiven Maßstäben erfolgen, _____wie sie auch vorgenommen wird, wenn sich die von den Parteien zugrunde gelegten _____Verhältnisse nicht mehr feststellen lassen.62 _____ _____ 3. Darlegungs- und Beweislast. Die Umstände, die eine Änderung des Vollstre19 _____ckungstitels rechtfertigen, muss der Kläger der Abänderungsklage darlegen und bewei_____sen.63 Hat der Kläger die Voraussetzungen einer Abänderung dargelegt und bewiesen, _____trägt der Beklagte die Darlegungs- und Beweislast für gegenläufige Tatsachen, die die _____Aufrechterhaltung des Vollstreckungstitels rechtfertigen.64 Beruft sich eine Partei darauf, _____dass die Abänderbarkeit trotz Änderung der Verhältnisse vereinbarungsgemäß ausge_____schlossen worden ist, trägt diese Partei hierfür die Darlegungs- und Beweislast.65 _____ _____ 4. Unwirksamkeit von Vergleichen und vollstreckbaren Urkunden. Die Unwirk20 _____samkeit eines Prozessvergleichs kann nicht mit der Abänderungsklage geltend gemacht _____werden; vielmehr muss die Partei, die sich auf eine Unwirksamkeit des Prozessvergleichs _____beruft, das alte Verfahren fortsetzen.66 Die Unwirksamkeit einer in einer vollstreckbaren _____Urkunde übernommenen Verpflichtung zu künftig fällig werdenden wiederkehrenden _____Leistungen muss mit der Vollstreckungsabwehrklage nach § 767, 797 Abs. 3 bis 5 verfolgt _____werden.67 _____ _____ 55 BGH NJW 1985, 64; 1990, 3274; NJW-RR 1991, 514; für Jugendamtsurkunden: OLG Karlsruhe OLGR _____2000, 227; OLG Schleswig OLGR 2001, 181; OLG Nürnberg FamRZ 2004, 212. _____56 OLG Nürnberg FamRZ 2004, 1053. _____57 BGH NJW-RR 1991, 514; OLG Schleswig OLGR 2004, 28. _____58 BGH NJW 1985, 64, 65; 2003, 3770, 3771; OLG Naumburg OLGR 2003, 541; OLG Nürnberg FamRZ 2004, _____1053. 59 BGH NJW 1984, 997; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 4. _____60 MünchKomm/Gottwald Rdn. 18. _____61 BGH NJW 2003, 3770, 3771; BeckOK ZPO/GruberEd 14 Rdn. 18; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 3. _____62 BGH NJW 2003, 3770, 3771. _____63 BGH NJW 2010, 440 Rdn. 22. 64 BGH NJW 1990, 2752, 2753; MünchKomm/Gottwald Rdn. 22; Thomas/Putzo/Hüßtege Rdn. 11. _____65 BGH NJW 2010, 440 Rdn. 22 und 29. _____66 BGH NJW 2014, 394 Rdn. 14; Musielak/Borth Rdn. 5. _____67 BGHZ 61, 25, 28.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 323b

___ § 323b ___ Verschärfte Haftung ___ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug § 323b Büscher ___ Die Rechtshängigkeit einer auf Herabsetzung gerichteten Abänderungsklage ___steht bei der Anwendung des § 818 Abs. 4 des Bürgerlichen Gesetzbuchs der ___Rechtshängigkeit einer Klage auf Rückzahlung der geleisteten Beträge gleich. ___ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten ___ I. Allgemeines ___ ___ Die Bestimmung ist mit Wirkung vom 1. September 2009 durch das Gesetz zur Re- 1 ___form des Verfahrens in Familiensachen und in Angelegenheiten der freiwilligen Ge___richtsbarkeit (FGG-Reformgesetz-FGG-RG) eingeführt worden.1 Durch die Bestimmung ___wird gegenüber dem zuvor gültigen Rechtszustand die Haftung des Beklagten einer auf ___Herabsetzung der Zahlungsverpflichtung gerichteten Abänderungsklage verschärft. 2 ___Eine entsprechende Regelung findet sich in § 241 FamFG. Der Beklagte haftet bei einer ___erfolgreichen Abänderungsklage auf Herabsetzung der Verpflichtung dem Kläger wegen ___überzahlter Beträge nach allgemeinen Grundsätzen verschärft nur nach §§ 818 Abs. 4, ___819 Abs. 1 BGB. Das setzt nach § 819 Abs. 1 BGB voraus, dass der Beklagte den Mangel ___des Rechtsgrundes positiv kennt. Dieser Nachweis ist in der Praxis kaum zu führen, weil ___allein die Kenntnis der Tatsachen, aus denen sich das Fehlen des Rechtsgrundes ergibt, ___für eine Kenntnis im Sinne des § 819 Abs. 1 BGB nicht genügt. Bloße Zweifel reichen für ___eine verschärfte Haftung nicht aus. Es muss die Kenntnis der Rechtsfolgen des fehlenden ___Rechtsgrundes hinzukommen.3 Die verschärfte Haftung nach § 818 Abs. 4 BGB trat nach ___der früheren Rechtslage nur ein, wenn der Kläger der Abänderungsklage zugleich Klage ___auf Rückforderung des aus seiner Sicht zuviel gezahlten Betrags erhob. Die Abände___rungsklage allein begründete keine Rechtshängigkeit des Anspruchs auf Herausgabe des ___zuviel gezahlten Betrags.4 Lagen die Voraussetzungen einer verschärften Haftung nach ___allgemeinen Grundsätzen nicht vor, lief der Kläger einer Abänderungsklage im Fall der ___rückwirkenden Herabsetzung der Verpflichtung auf den Zeitpunkt der Rechtshängigkeit ___Gefahr, dass der Beklagte im Rückforderungsprozess sich auf den Wegfall der Bereiche___rung nach § 818 Abs. 3 BGB berief. Diesem Umstand konnte der Kläger vor Einführung ___des § 323b nur dadurch begegnen, dass er mit der Abänderungsklage zugleich eine Rück___forderungsklage verband. Das hatte zur Folge, dass der Rückzahlungsantrag während ___des Prozesses ständig an die geleisteten Zahlungen angepasst werden musste. Zudem ___verteuerte die Verfahrensweise die Prozessführung. Dieses umständliche und prozess___unökonomische Prozedere ist nunmehr durch Einführung des § 323b behoben. ___ ___ II. Voraussetzungen ___ ___ § 323b setzt die Rechtshängigkeit des Abänderungsantrags nach §§ 253 Abs. 1, 261 2 ___Abs. 1 voraus. Die Anhängigkeit des Antrags genügt nicht. Nicht ausreichend ist auch ein ___Prozesskostenhilfegesuch.5 Die Klage muss auf Herabsetzung der Zahlungsverpflichtung ___gerichtet sein. Erforderlich ist eine Abänderungsklage nach §§ 323, 323a. Sie muss gegen ___den richtigen Beklagten erhoben werden. Die Vorschrift des § 323b ist auf eine Vollstre___ ___ ___1 BGBl I S. 2586. 2 Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 16/6308, S. 259. ___3 BGH NJW 1992, 2415, 2417. ___4 BGH NJW 1986, 2057; NJW 1992, 2415, 2417. ___5 Musielak/Borth Rdn. 2; BeckOK ZPO/GruberEd 14 Rdn. 5.

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§ 324

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_____ckungsabwehrklage nach § 767 nicht entsprechend anwendbar.6 Auch eine analoge An_____wendung auf eine negative Feststellungsklage scheidet aus. Gleiches gilt für die Anwen_____dung der Vorschrift auf einen in einem Verfügungsverfahren ergangenen Titel.7 Die An_____wendung des § 323b setzt in Fällen mit internationalem Bezug voraus, dass auf den _____Rückforderungsanspruch deutsches materielles Recht anwendbar ist.8 _____ _____ III. Rechtsfolgen _____ _____ Mit Rechtshängigkeit des Abänderungsantrags haftet der Beklagte verschärft nach 3 _____§ 818 Abs. 4 BGB. Er kann sich auf den Wegfall der Bereicherung nach § 818 Abs. 3 BGB _____ab diesem Zeitpunkt (Rechtshängigkeit) nicht mehr berufen. Die Wirkung des § 323b _____reicht über den Rechtshängigkeitszeitpunkt zeitlich nicht zurück. Die gleichzeitige Erhe_____bung einer Rückforderungsklage, um die Wirkung des § 818 Abs. 3 BGB auszuschließen, _____ist durch § 323b überflüssig geworden. Sie ist allerdings weiter zulässig. Nicht entbehr_____lich ist die Rückforderungsklage nach erfolgreichem Abschluss des Abänderungsverfah_____rens, wenn der Beklagte die überzahlten Beträge nicht freiwillig zurückzahlt. Da § 323b _____ohnehin am Vollstreckungsrisiko nach Abschluss des Abänderungsverfahrens und einer _____Rückforderungsklage nichts ändert, ist immer zu prüfen, ob mit der Abänderungsklage _____auf Herabsetzung des zu zahlenden Betrags nicht ein Antrag auf einstweilige Einstellung _____analog § 769 verbunden werden soll.9 Daran hat sich durch die Einführung des § 323b _____nichts geändert. _____ 6 7 8 9 _____ § 324 Büscher Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ § 324 _____ Nachforderungsklage zur Sicherheitsleistung _____ _____ Ist bei einer nach den §§ 843 bis 845 oder §§ 1569 bis 1586b des Bürgerlichen _____Gesetzbuchs erfolgten Verurteilung zur Entrichtung einer Geldrente nicht auf Si_____cherheitsleistung erkannt, so kann der Berechtigte gleichwohl Sicherheitsleistung _____verlangen, wenn sich die Vermögensverhältnisse des Verpflichteten erheblich _____verschlechtert haben; unter der gleichen Voraussetzung kann er eine Erhöhung _____der in dem Urteil bestimmten Sicherheit verlangen. _____ _____ Übersicht II. Voraussetzungen ____ 4 _____I. Sicherheitsleistung bei Geld____ 1 renten III. Verfahren und Entscheidung ____ 6 _____ _____ _____ I. Sicherheitsleistung bei Geldrenten _____ Führt eine Verletzung des Körpers oder der Gesundheit zu einer Beeinträchtigung 1 _____ _____der Erwerbsfähigkeit oder dauerhaft zu verletzungsbedingten Mehraufwendungen, sieht _____§ 843 Abs. 1 BGB die Verpflichtung zur Zahlung einer Geldrente vor. Entsprechendes gilt _____nach § 844 Abs. 2 BGB, wenn durch Tötung eines Unterhaltspflichtigen dem unterhalts_____berechtigten Dritten der Unterhaltsanspruch entzogen wird. § 845 BGB betrifft die Beein_____trächtigung der Dienstleistungspflicht infolge Tötung oder Körperverletzung. Die Vor_____ _____ 6 MünchKomm/Gottwald Rdn. 5; Musielak/Borth Rdn. 4; BeckOK/GruberEd 14 Rdn. 6. _____7 Zu § 241 FamFG OLG Karlsruhe NJW 2014, 140. _____8 Zöller/Vollkommer Rdn. 3; a.A. MünchKomm/Gottwald Rdn. 6. _____9 Dazu BGH LM § 323 ZPO Nr. 1; NJW 1986, 2057; NJW 1998, 2433, 2434.

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___schriften sehen vor, dass unter gewissen Umständen eine Sicherheit zu erbringen ist ___(§ 843 Abs. 2 Satz 2 BGB). Die Leistung einer Sicherheit ist auch in § 1585a BGB für den ___Unterhaltsanspruch des geschiedenen Ehegatten geregelt; die Vorschrift des § 1585a BGB ___ist auf den Unterhaltsanspruch bei Getrenntleben der Ehegatten (§ 1361 BGB) und von ___Verwandten nicht entsprechend anwendbar.1 ___ Eine § 324 entsprechende Regelung sehen § 13 Abs. 3 StVG, § 8 Abs. 3 HaftpflG, § 38 ___Abs. 3 Satz 1 LuftVG und § 30 Abs. 3 AtomG vor. Die Verweisungen in § 9 Abs. 2 Prod___HaftG, § 14 Abs. 2 UmweltHG, § 62 Abs. 3 HGB und § 618 Abs. 3 BGB schließen auch § 843 ___Abs. 2 Satz 2 BGB ein; durch diese Bezugnahme gilt § 324 ebenfalls im Anwendungsbe___reich dieser Vorschriften. ___ § 38 Abs. 3 Satz 2 LuftVG sieht die Anwendung des § 38 Abs. 3 Satz 1 LuftVG auch auf ___Vergleiche und notarielle Urkunden i.S. von § 794 Abs. 1 Nr. 1 und Nr. 5 vor. Davon abge___sehen wendet die überwiegende Ansicht § 324 nicht auf andere Vollstreckungstitel als ___Urteile an, wenn nicht in dem Vergleich oder der notariellen Urkunde ein ausdrücklicher ___Vorbehalt vorgesehen ist.2 Auch ohne eine ausdrückliche Vereinbarung der Parteien ist ___entgegen dieser Ansicht auf die in § 794 Abs. 1 Nr. 1 und Nr. 5 angeführten Vollstre___ckungstitel § 324 entsprechend anwendbar.3 Die Vorschrift soll einer Unbilligkeit entge___genwirken, die sich daraus ergibt, dass bei der ursprünglichen Entscheidung über die ___Leistung einer Sicherheit eine Prognoseentscheidung zu treffen ist, die sich später als ___falsch herausstellt. 4 Dem entspricht die Sachlage bei der Errichtung eines Vollstre___ckungstitels i.S. von § 794 Abs. 1 Nr. 1 und Nr. 5, wenn die Parteien eine nachträgliche ___erhebliche Verschlechterung der Vermögensverhältnisse nicht in Betracht ziehen. Die in ___§ 13 Abs. 3 StVG, § 8 Abs. 3 HaftpflG und § 30 Abs. 3 AtomG vorgesehenen Regelungen ___sind aus diesem Grund auf Titel nach § 794 Abs. 1 Nr. 1 und Nr. 5 ebenfalls entsprechend ___anwendbar. ___ ___ II. Voraussetzungen ___ ___ Haben sich die Vermögensverhältnisse des zur Zahlung der Geldrente Verpflichteten ___erheblich verschlechtert, kann der Berechtigte, soweit noch keine Sicherheit angeordnet ___ist, auf Leistung einer Sicherheit klagen oder, falls bereits auf eine Sicherheit erkannt ___worden ist, deren Erhöhung verlangen. ___ Die Vermögensverhältnisse müssen sich seit der letzten mündlichen Verhandlung ___im Prozess über die Geldrente oder in einem bereits vorangegangenen Rechtsstreit über ___die Sicherheitsleistung erheblich verschlechtert haben. Die Behauptung einer entspre___chenden nachträglichen Verschlechterung ist Prozessvoraussetzung.5 Ob die Behaup___tung hinreichend substantiiert ist und ob die Verschlechterung tatsächlich vorliegt, ist ___eine Frage der Begründetheit. Unerheblich ist, ob im Vorprozess eine Sicherheitsleistung ___beantragt war. Die Änderung der Vermögensverhältnisse muss nach Schluss der mündli___chen Verhandlung in der Tatsacheninstanz eingetreten sein. Eine nachträgliche Kennt___niserlangung oder Änderung der Beweislage reicht nicht.6 Das Urteil muss auf Zahlung ___einer Geldrente lauten und auf Grund der in § 324 in Bezug genommenen oder für an___ ___ ___1 OLG Düsseldorf FamRZ 1980, 1116; FamRZ 1981, 67; Erman/H. P. Westermann § 1585 Rdn. 1. ___2 Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 1; Beck'scher Online-Kommentar/Gruber Rdn. 9; ___Musielak/Musielak Rdn. 2; Saenger/Saenger Rdn. 2; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 3. 3 MünchKomm/Gottwald Rdn. 4; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 2. ___4 MünchKomm/Gottwald Rdn. 2. ___5 Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 1; MünchKomm/Gottwald Rdn. 8. ___6 MünchKomm/Gottwald Rdn. 5.

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_____wendbar erklärten Vorschriften ergangen sein. Rechtskräftig braucht das Urteil noch nicht _____zu sein.7 Auf Vergleiche und notarielle Urkunden nach § 794 Abs. 1 Nr. 1 und Nr. 5 ist § 324 _____entsprechend anwendbar.8 Einer nachträglichen erheblichen Verschlechterung der Ver_____mögensverhältnisse steht eine wesentliche Erschwerung der Vollstreckung gleich, so dass _____die Vorschrift – wenn nicht direkt – jedenfalls analog anwendbar ist.9 Die gegenteilige An_____sicht legt § 324 zu eng am Wortlaut ausgerichtet aus und berücksichtigt den Normzweck _____nicht hinreichend.10 § 324 setzt einen Anspruch auf Sicherheitsleistung auf Grund mate_____riellen Rechts voraus und begründet selbst keinen Anspruch. Die Vorschrift des § 324 und _____die ihr nachgebildeten gesetzlichen Bestimmungen finden entsprechende Anwendung _____zugunsten des Verpflichteten, wenn sich seine Vermögensverhältnisse erheblich verbes_____sert haben.11 Im Verfahren der einstweiligen Verfügung ist § 324 nicht anwendbar; eine _____Änderung muss nach §§ 936, 927 wegen veränderter Umstände geltend gemacht werden. _____Für eine einstweilige Anordnungen nach dem FamFG (§ 49 und § 119 Abs. 1 Satz 1 FamFG) _____gilt nicht § 324, sondern deren Änderung richtet sich nach § 54 FamFG.12 _____ _____ III. Verfahren und Entscheidung _____ _____ Die Klage ist auf Änderung der Sicherheitsleistung für die Zukunft gerichtet. Es han6 _____delt sich um ein selbständiges Klageverfahren, für das die Prozessvollmacht des Vorpro_____zesses nicht gilt.13 Es gelten die allgemeinen Zuständigkeitsvorschriften. Die Höhe der _____Sicherheit hat sich an den zukünftigen Raten ab dem Zeitpunkt der vorläufigen Voll_____streckbarkeit oder der Rechtskraft der Entscheidung auszurichten und schließt keine _____Rückstände ein. Die Entscheidung ist, soweit eine Sicherheitsleistung angeordnet wird, _____Leistungsurteil; das frühere Urteil wird rechtsgestaltend geändert, sofern über die Si_____cherheitsleistung erkannt worden war. Für die Art und Weise der Sicherheitsleistung _____sind nicht die §§ 108 ff. über die prozessuale Sicherheitsleistung, sondern die materiell_____rechtlichen Vorschriften, aus denen die Verpflichtung zur Stellung der Sicherheit folgt, _____und §§ 232 ff. BGB einschlägig. _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug § 325 Büscher _____ § 325 _____ Subjektive Rechtskraftwirkung _____ _____ (1) Das rechtskräftige Urteil wirkt für und gegen die Parteien und die Personen, _____die nach dem Eintritt der Rechtshängigkeit Rechtsnachfolger der Parteien gewor_____den sind oder den Besitz der in Streit befangenen Sache in solcher Weise erlangt _____haben, dass eine der Parteien oder ihr Rechtsnachfolger mittelbarer Besitzer ge_____worden ist. _____ (2) Die Vorschriften des bürgerlichen Rechts zugunsten derjenigen, die Rechte _____von einem Nichtberechtigten herleiten, gelten entsprechend. _____ _____ _____7 Musielak/Musielak Rdn. 2. 8 Anders die überwiegende Ansicht Rdn. 3. _____9 Musielak/Musielak Rdn. 3; MünchKomm/Gottwald Rdn. 5; Beck'scher Online-Kommentar/Gruber _____Rdn. 15; a.A. Stein/Jonas/Leipold Rdn. 4; wohl auch Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 3. _____10 Musielak Rdn. 3. _____11 Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 3; MünchKomm/Gottwald Rdn. 10; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 1; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 2; a.A. MünchKomm_____BGB/Maurer4 § 1585a Rdn. 5: Vollstreckungsgegenklage bzw -antrag. _____12 MünchKomm/Gottwald 3. Aufl., Rdn. 3 zu § 620 Nr. 6, § 620b Abs. 1 Satz 1 ZPO a.F. _____13 § 81 Rdn. 5.

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___ (3) Betrifft das Urteil einen Anspruch aus einer eingetragenen Reallast, Hypo___thek, Grundschuld oder Rentenschuld, so wirkt es im Falle einer Veräußerung des ___belasteten Grundstücks in Ansehung des Grundstücks gegen den Rechtsnachfolger ___auch dann, wenn dieser die Rechtshängigkeit nicht gekannt hat. Gegen den Erste___her eines im Wege der Zwangsversteigerung veräußerten Grundstücks wirkt das ___Urteil nur dann, wenn die Rechtshängigkeit spätestens im Versteigerungstermin ___vor der Aufforderung zur Abgabe von Geboten angemeldet worden ist. ___ (4) Betrifft das Urteil einen Anspruch aus einer eingetragenen Schiffshypo___thek, so gilt Abs. 3 Satz 1 entsprechend. ___ ___ Schrifttum ___ Ahrens Unterlassungsschuldnerschaft beim Wechsel des Unternehmensinhabers, GRUR 1996, 518; ___ ___Arnold/Ruess Kein Ausweichen vor dem "Torpedo" durch ausschließliche Lizenz, GRURPrax 2013, 247; ___Baumgärtel Probleme der Rechtskraft und Vollstreckbarkeitserstreckung im Falle einer Firmenübertragung während eines schwebenden Zivilprozesses, DB 1990, 1905; Becker Das novellierte arbeitsgerichtliche ___Beschlussverfahren und seine Auswirkungen auf das Individualarbeitsrecht, ZZP 117 (2004) 59; Berger Die ___subjektiven Grenzen der Rechtskraft bei der Prozessstandschaft, 1992; Bettermann Die Vollstreckung des ___Zivilurteils in den Grenzen seiner Rechtskraft (1948); ders. Über die Bindung der Verwaltung an zivilge___richtliche Urteile, FS Baur (1981) 273; Blomeyer Rechtskrafterstreckung infolge zivilrechtlicher Abhängig___keit, ZZP 75 (1962) 1; ders. Gedanken zu den subjektiven und objektiven Grenzen der Rechtskraft, ___NJW 1970, 179; ders. Zivilprozessrecht, 2. Aufl. (1985); Blume Die subjektiven Grenzen der Rechtskraft im ___Rahmen des § 325 II ZPO (1999); Braun Schuldnerschutz durch Rechtskrafterstreckung auf den Zessionar, ___ZZP 117 (2004) 3; ders. Der Einfluss der stillen Forderungsabtretung während der Rechtshängigkeit auf die ___Prozessbürgschaft, JZ 2005, 363; Brehm Nachfolge in dingliche Unterlassungspflichten? JZ 1972, 225; ders. ___Die Klage des Zedenten nach der Sicherungsabtretung, KTS 1985, 1; Calvaros Urteilswirkungen zu Lasten Dritten (1978); Derleder Die Voraussetzungen der Räumungsvollstreckung gegen Mieterfamilien, JurBüro ___1994, 1; Fehrenbach Wie gewonnen, so zerronnen, Jura 2013, 47; Foerste Die Umschreibung des Unterlas___sungstitels bei Betriebserwerb, GRUR 1998, 450; Gaul Der Einwendungsausschluss in bezug auf den ___Schuldtitel nach § 2 AnfG als Problem der Gläubigeranfechtung und der Urteilswirkungen gegenüber Drit___ten, FS Schwab (1990) 111; Gottwald Präjudizialwirkung der Rechtskraft zugunsten Dritten? FS Musielak ___(2004) 183; Haarmann Zum Anwendungsbereich des § 3 Nr. 8 PflVG, VersR 1989, 683; Häsemeyer Drittinte___ressen im Zivilprozess, ZZP 101 (1988) 385; Hellwig System des Deutschen Zivilprozessrechts, Erster Teil ___1912, Zweiter Teil 1919; ders. Wesen und subjektive Begrenzung der Rechtskraft (1901); Henckel Parteibe___griff und Rechtskrafterstreckung, ZZP 70 (1957) 448; Hofmann Zur subjektiven Reichweite der Rechtskraft ___bei einem Forderungsübergang nach § 116 SGB X, VersR 2003, 288; Huffer Kenntnis des Schuldners bei der ___Abtretung titulierter Ansprüche, ZGS 2005, 256; Jauernig Subjektive Grenzen der Rechtskraft und Recht auf rechtliches Gehör, ZZP 101 (1988) 361; Koussoulis Beiträge zur modernen Rechtskraftlehre (1986); Lickleder ___Die Eintragung eines Rechtshängigkeitsvermerks im Grundbuch, ZZP 114 (2001) 195; Loritz Probleme der ___Rechtskraft von Schiedssprüchen, ZZP 105 (1992) 1; ders. Rechtsnachfolge und Umschreibung der Vollstre___ckungsklausel in den Verfahren des einstweiligen Rechtsschutzes, ZZP 106 (1999) 3; Marotzke Urteilswir___kungen gegen Dritte und rechtliches Gehör, ZZP 100 (1987) 164; Martens Rechtskraft und materielles ___Recht, ZZP 79 (1966) 404; Mels/Franzen Rechtsnachfolge in die gesetzliche Unterlassungsschuld des Wett___bewerbsrechts, GRUR 2008, 968; Micsunescu Der "Stromann"-Einwand im Patentnichtigkeits- und Marken___löschungsverfahren, GRURPrax 2012, 429; Moll Betriebsübergang und Arbeitsverhältnisse, AnwBl 1991, ___282; Nieder Vernichtungsanspruch und Veräußerung des streitbefangenen Verletzungsgegenstands im ___Patentprozess, GRUR 2013, 264; Pohle Prozessführungsrecht und Rechtskrafterstreckung bei bedingten ___Veräußerungen, FS Lehmann (1956) 738; Pohlmann/Walz Der Umfang der materiellen Rechtskraft im Zivilprozess, AL 2010, 295; Reimer Zur Rechtsnachfolge im öffentlichen Recht, DVBl 2011, 201; Schack Drittwir___kung der Rechtskraft, NJW 1988, 865; Schilken Veränderungen der Passivlegitimation im Zivilprozess ___(1987); K. Schmidt Grenzen der Rechtskraftwirkung zwischen Vollstreckungsgläubiger und Drittschuldner, ___JuS 1996, 463; K. Schmidt Streitgegenstand und Rechtskraft, JUS 2014, 557; O. Schmidt Die Veräußerung der ___streitbefangenen Sache in der ZPO, ZJS 2014, 154; Schwab Rechtskrafterstreckung auf Dritte und Drittwir___kung der Rechtskraft, ZZP 77 (1964) 124; ders. Die prozessrechtlichen Probleme des § 407 II BGB, GS Bruns 431

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_____(1980) 181; ders. Zur Drittwirkung der Rechtskraft, FS Walder (1994) 261; Stadler/Bensching Die Veräuße_____rung streitbefangener Sachen, Jura 2001, 433; Stadler/Klöpfer Drittwirkung von Urteilen aufgrund Ver_____bands-Unterlassungsklagen nach §§ 1, 2 UKlaG? VuR 2012, 343; Stöber Die Auswirkungen einer Umwand_____lung nach dem Umwandlungsgesetz auf einen laufenden Zivilprozess, NZG 2006, 574; Strohal Grenzen der _____Urteilsrechtskraft bei betagter und bedingter Berechtigung, FS Degenkolb (1905) 137; Stucken Einseitige Rechtskraftwirkung von Urteilen im deutschen Zivilprozess (1990); Stürner Zur Rechtskraftfähigkeit von _____Entscheidungen im einstweiligen Rechtsschutzverfahren, ZZP 125 (2012), 3; Venrooy Rechtskraftwirkung _____des klageabweisenden Urteils im Patentnichtigkeitsverfahren, GRUR 1991, 92; v. Olshausen Rechtskraft_____wirkung von Urteilen über Gegenforderungen bei der Forderungszession, JZ 1976, 85; ders. Der Schutz des _____guten Glaubens an die Nicht-Rechtshängigkeit, JZ 1988, 584; Vossen Betriebsübergang und Kündigungs_____schutzprozess, FS Leinemann (2006) 273; Wagner Prozessverträge (1998); Weimann/Terheggen Die Klage _____gegen die nicht existente Partei, NJW 2003, 1298; Weller Zur Rechtskrafterstreckung zwischen der Gesell_____schaft des bürgerlichen Rechts und ihren Gesellschaftern, ZZP 124 (2011) 491; Zeuner Verfahrensrechtliche _____Folgen des Betriebsübergangs nach § 613a BGB, FS Schwab (1990) 575. _____ _____ Übersicht ____ aa) Markenrecht ____ 38 I. Allgemeines 1 _____ 1. Die Lehre von der Rechtskraftbb) Patentrecht ____ 41 _____ cc) Gebrauchsmusterrecht ____ 42 erstreckung infolge zivilrechtlicher _____ dd) Designrecht ____ 43 oder materiell-rechtlicher ____ _____ 2 f) § 372 Abs. 2 HGB ____ 44 Abhängigkeit _____ 2. Drittwirkungslehre ____ 3 4. Rechtskrafterstreckung bei Rechtnachfolge nach Rechtshängigkeit _____ 3. Die h.M. zur Rechtskrafterstreckung und a) Gesamtrechtsnachfolge bei Drittwirkung ____ 4 _____ rechtskräftiger natürlichen Personen _____ 4. Tatbestandswirkung Entscheidungen ____ 5 aa) Erbfolge ____ 45 _____ rechtskräftiger bb) Übernahme des Geschäfts oder _____ 5. Gestaltungswirkung Entscheidungen ____ 8 von Gesellschaftsanteilen ____ 46 _____II. Subjektive Rechtskraftwirkung cc) Betriebsübergang, Eintritt in _____ 1. Rechtskraftwirkung zwischen den eine Gütergemeinschaft ____ 48 _____ b) Übergang des Vermögens einer jurisParteien _____ a) Die formale Stellung als tischen Person oder einer Personen_____ handelsgesellschaft ____ 50 Partei ____ 9 b) Einzelfälle c) Einzelrechtsnachfolge _____ aa) Falscher Beklagter ____ 15 aa) Überblick ____ 51 _____ ____ 16 bb) Scheinpartei bb) Nachfolge im Besitz und § 325 _____ cc) Nicht existente Partei ____ 19 Abs. 1 Halbs. 2 ____ 53 _____ cc) Buchposition und Grundbuch_____ 2. Rechtskrafterstreckung auf den Rechtsnachfolger berichtigungsanspruch ____ 61 _____ a) Überblick ____ 20 d) Rechtskrafterstreckung bei Rechts_____ nachfolge nach rechtskräftiger b) Zeitpunkt des Eintritts der Rechts_____ nachfolge Entscheidung ____ 62 _____ aa) Eintritt der Rechtshängig5. Schuldnachfolge ____ 63 _____ keit ____ 22 a) Befreiende Schuldübernahme bb) Rechtsnachfolger ____ 23 (§§ 414, 415 BGB) ____ 64 _____ cc) Bestimmung des Zeitpunkts des b) Schuldbeitritt, Gesamt_____ Rechtsübergangs ____ 24 schuld ____ 65 _____ 3. Rechtskrafterstreckung bei Rechtsnachc) Gesamtrechtsnachfolge, Vertrags_____ folge vor Rechtshängigkeit ____ 29 übernahme, Schuldnachfolge bei _____ a) § 407 Abs. 2 BGB ____ 30 Erwerb des dinglichen Rechts ____ 66 _____ ____ b) § 408 Abs. 1 BGB 33 6. Prozessstandschaft, Partei kraft Amtes _____ a) Prozessführung durch den Rechtsc) § 412 BGB ____ 35 _____ d) § 413 BGB ____ 36 träger ____ 69 _____ e) Besonderheiten bei gewerblichen b) Rechtskrafterstreckung auf den _____ Schutzrechten ____ 37 Rechtsträger bei Prozessstandschaft Büscher

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aa) Gesetzliche Prozessstandc) Rechtskrafterstreckung bei akzesso___ schaft ____ 70 rischer Haftung ____ 93 ___ bb) Gewillkürte Prozessstandd) Haftung des Gesellschafters nach ___ schaft ____ 78 §§ 128, 129 HGB und weitere gesell___ 7. Erstreckung der Rechtskraft auf Grund schaftsrechtliche Fälle ____ 96 ___ gesetzlicher Anordnung e) Klage auf vorzugsweise Befriedigung ___ a) Kindschaftssachen ____ 80 (§ 805) und Widerspruchsklage ___ b) Haftpflichtversicherung ____ 81 (§ 878), Insolvenz und Anfechtungs___ c) Gesellschaftsrechtliche Anfechtungsverfahren ____ 99 ___ und Nichtigkeitsklage ____ 85 f) Wettbewerbsrechtliche Unterlas___ d) Klage bei mehrfacher Forderungssungsansprüche ____ 104 pfändung (§ 856 Abs. 4) ____ 86 9. Parteivereinbarungen zur Drittwirkung ___ e) Gesamtgläubiger ____ 87 rechtskräftiger Entscheidungen ____ 107 ___ ____ 88 f) § 11 UKlaG 10. Schutz des gutgläubigen Rechts___ nachfolgers (§ 325 Abs. 2, Abs. 3 g) § 16 KapMuG ____ 89 ___ 8. Erstreckung der Rechtskraft auf und Abs. 4) ___ Grund materiell-rechtlicher a) § 325 Abs. 2 ____ 108 ___ Abhängigkeit ____ 90 b) Ausnahmen ____ 114 ___ ____ a) Vertrag zugunsten Dritter aa) Abs. 3 Satz 1 ____ 115 91 ___ b) Bindungswirkung auf Grund bb) Abs. 3 Satz 2 ____ 118 ____ ___ 92 cc) Abs. 4 ____ 121 Vertragsauslegung ___ ___ I. Allgemeines ___ ___ Das rechtskräftige Urteil wirkt regelmäßig nur für und gegen die Parteien des 1 ___Rechtsstreits, in dem das Urteil ergangen ist (§§ 322, 325 Abs. 1).1 Diese Beschränkung der ___Rechtskraft, die in § 325 zum Ausdruck kommt, findet ihre Rechtfertigung in der Herr___schaft der an dem Verfahren beteiligten Parteien über den Prozessstoff, auf den ein nicht ___am Verfahren beteiligter Dritter keinen Einfluss hat und in dessen Anspruch auf Gewäh___rung rechtlichen Gehörs.2 Während § 322 die objektiven Grenzen der Rechtskraft betrifft, ___bestimmt § 325 für und gegen wen die rechtskräftige Entscheidung wirkt (subjektive ___Rechtskraftwirkung). Eine Rechtskrafterstreckung auf Dritte findet nur ausnahmsweise ___statt.3 Sie bedarf regelmäßig einer gesetzlichen Anordnung oder besonderen Rechtferti___gung.4 Demgegenüber werden von Teilen der Literatur abweichende Ansichten vertre___ten, die eine weiter gehende Rechtskrafterstreckung auf Dritte erlauben. ___ ___ 1. Die Lehre von der Rechtskrafterstreckung infolge zivilrechtlicher oder mate- 2 ___riell-rechtlicher Abhängigkeit. Nach der Lehre von der Rechtskrafterstreckung infolge ___zivilrechtlicher oder materiell-rechtlicher Abhängigkeit soll eine Rechtskrafterstreckung ___auf Dritte stattfinden, wenn das zwischen den Parteien des Prozesses entschiedene ___Rechtsverhältnis vorgreiflich (präjudiziell) für das Rechtsverhältnis einer Partei zu dem ___ ___ ___1 BGH NJW-RR 2002, 516, 517; NJW-RR 2005, 338, 339; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 1; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 1. 2 BGH NJW 1996, 395, 396; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 1; Musielak/Musielak Rdn. 1; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 2; Schack NJW 1988, 865. ___3 BGHZ 3, 385, 387; 52, 150, 151 = NJW 1969, 1479; BGHZ 124, 86, 95 = NJW 1994, 453; NJW-RR 2005, 338, ___339; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 2; MünchKomm/Gottwald Rdn. 2; Musielak/Musielak Rdn. 3; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 1; Jauernig ZZP 101 (1988), 361, 375 ff.; Schack NJW 1988, 865, 872; a.A. Bettermann S. 79 ff.; Blomeyer § 91 II 2, 3, ders. ZZP 75 (1962), 1, 10 ff.; Häsemeyer ZZP 101 (1988), 385, 403 f.; ___Koussoulis Beiträge zur modernen Rechtskraftlehre (1986) 117 ff., 125 ff.; Martens ZZP 79 (1966), 404, 428 f.; ___Schwab ZZP 77 (1964), 124, 127, 145 ff., ders. FS Walder (1994) 261, 262; v. Olshausen JZ 1976, 85, 86 f. ___4 BGH NJW 1984, 126, 127.

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_____Dritten und dieses Rechtsverhältnis von demjenigen zwischen den Prozessparteien ab_____hängt.5 Eine Rechtskrafterstreckung soll erfolgen, wenn die Parteien auch durch ein _____Rechtsgeschäft im Verhältnis zu dem Dritten eine entsprechende Wirkung herbeiführen _____können. Die Möglichkeit materiell-rechtlich die Stellung des Dritten verändern zu kön_____nen, soll die Rechtskrafterstreckung auf den Dritten rechtfertigen.6 Teilweise wird hierzu _____weitergehend angenommen, dass die Wirkung nur eintreten soll, wenn die Erstreckung _____prozessual zumutbar sei.7 Das soll dann der Fall sein, wenn die Rechtskrafterstreckung _____das Drittrechtsverhältnis positiv beeinflusst, wenn die Entscheidung also zugunsten des _____Dritten wirkt. Wurde etwa die Eigentumsfeststellungsklage des Klägers abgewiesen, _____muss dieser die Feststellung des Eigentums des Beklagten auch in einem nachfolgenden _____Prozess mit dem Rechtsnachfolger des Beklagten gelten lassen.8 Wurde die Klage des _____Gläubigers gegen den Hauptschuldner abgewiesen, ist dies auch für den nachfolgenden _____Prozess des Gläubigers gegen den Bürgen bindend.9 Zu Lasten des Dritten soll die _____Rechtskrafterstreckung dagegen nur eingeschränkt stattfinden.10 Sie soll erfolgen, wenn _____das Gericht unabhängig von den Parteien über die präjudizielle Rechtslage entscheidet _____und auch unabhängig vom Dritten entschieden hätte, z.B. im Statusverfahren.11 Ange_____nommen wird auch eine Rechtskrafterstreckung des Feststellungsurteils über die Erben_____gemeinschaft auf Nachlassgläubiger und -schuldner.12 Die Rechtskraft soll weiter zu Un_____gunsten des Dritten erstreckt werden, wenn seine Rechtsstellung zu einer Zeit begründet _____wurde, in der über das präjudizielle Rechtsverhältnis bereits rechtskräftig entschieden _____worden war oder wenn der Dritte eine Verschlechterung seiner Lage durch rechtsge_____schäftliche Änderung des präjudiziellen Rechtsverhältnisses hinnehmen muss. 13 Für _____Letzteres werden die Gesellschafterhaftung nach §§ 128, 129 HGB und auch die Rechts_____stellung des Untermieters bei rechtskräftiger Verurteilung des Hauptmieters zur Heraus_____gabe angeführt.14 Schließlich soll auch der Inhaber einer nachrangigen Hypothek in fol_____gendem Fall an ein rechtskräftiges Urteil zwischen dem Grundstückseigentümer und _____einem Gläubiger gebunden sein:15 Der Gläubiger erwirkt ein rechtskräftiges Urteil über _____eine Forderung gegen den Grundstückseigentümer. Dieser bestellt dem Gläubiger eine _____erstrangige Hypothek zur Sicherung der rechtskräftig festgestellten Forderung. An_____schließend bestellt er eine nachrangige Hypothek. Der zweite Hypothekar soll die der _____ersten Hypothek zugrunde liegende Forderung nicht bestreiten können. Auch bei der _____Übernahme einer Bürgschaft nach rechtskräftiger Feststellung der Hauptschuld soll eine _____ _____ _____5 Bettermann S. 43 ff., 79 ff., 87 ff., 102 ff., ders. FS Baur (1981) 273, 284; Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 9 ff.; _____Häsemeyer ZZP 101 (1988), 385, 403 ff.; Zöller/Vollkommer Rdn. 42; hierzu auch Hellwig System des _____Deutschen Zivilprozessrechts 1. Teil 1912, 803 f., ders. Wesen und subjektive Begrenzung der Rechtskraft § 3 _____S. 21 ff. 6 Bettermann S. 79 f. und 87 ff. _____7 Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 10. _____8 Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 10. _____9 Bettermann S. 132 ff.; Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 10. _____10 Zu den Einzelheiten Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 12 ff. _____11 Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 11, 13 ff. 12 Blomeyer 75 (1962), 1, 14 ff.; a.A. Häsemeyer ZZP 101 (1988), 385, 391. _____13 Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 12. _____14 Zöller/Vollkommer Rdn. 38; Bettermann S. 217 ff., ders. FS Baur (1981) 273, 284; Hellwig System des _____deutschen Zivilprozessrechts 1. Teil S. 803, ders. Wesen und subjektive Begrenzung der Rechtskraft, die h.M.: BGH NJW-RR 2003, 1450; NJW-RR 2006, 1385; _____S. 27 f.; Häsemeyer ZZP 101 (1988), 385, 404;Eda.A. NJW 2010, 2208 Rdn. 9; BeckOK BGB/Ehlert 32 § 546 Rdn. 35; MünchKomm/Gottwald § 325 Rdn. 86; _____MünchKomm/Gruber § 885 Rdn. 15; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 32; Stein/Jonas/Leipold _____Rdn. 94. _____15 Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 20; a.A. BGH WM 1960, 886, 888.

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___Rechtskrafterstreckung stattfinden, 16 wobei umstritten ist, ob dem Bürgen, dem das ___rechtskräftige Urteil unbekannt war, ein Anfechtungsrecht zusteht.17 ___ ___ 2. Drittwirkungslehre. Nach der Lehre von der Drittwirkung der Rechtskraft soll die 3 ___rechtskräftige Entscheidung über ein Rechtsverhältnis zwischen Parteien auch in einem ___Nachfolgeprozess mit einem Dritten Bindungswirkung entfalten, wenn die im Vorpro___zess getroffene Entscheidung in dem weiteren Prozess des Dritten präjudiziell ist.18 Dem ___Dritten wird der Einwand abgeschnitten, das zwischen den Parteien des Vorprozesses ___Entschiedene sei ihm gegenüber nicht maßgebend.19 Betont wird ein Unterschied zwi___schen Rechtskrafterstreckung und Drittwirkung der Rechtskraft.20 Danach ist von einer ___Rechtskrafterstreckung des Urteils in dem Prozess zwischen A und B auf C auszugehen, ___wenn A den B auf Herausgabe eines Gegenstands verklagt, A nach Rechtshängigkeit die___sen Gegenstand gemäß § 931 BGB an C veräußert und die Klage des A gegen B rechtskräf___tig abgewiesen wird.21 Dagegen sollen Fälle der Drittwirkung der Rechtskraft bei der bür___gerlich-rechtlichen Akzessorietät vorliegen (Bürgschaft, Pfandrecht, Hypothek). 22 Der ___Bürge im Prozess mit dem Gläubiger soll die Hauptschuld nicht mehr bestreiten können, ___wenn der Gläubiger in einem Vorprozess mit dem Hauptschuldner ein obsiegendes Urteil ___erstritten hat. Entsprechendes soll gelten, wenn in einem Erstprozess über ein absolutes ___Recht oder Rechtsverhältnis rechtskräftig entschieden ist und im nachfolgenden Prozess ___mit einem Dritten das Recht oder Rechtsverhältnis präjudizielle Bedeutung hat.23 In ei___nem Prozess zwischen A und C über das Eigentum an einem Grundstück soll C nicht ___mehr mit der Behauptung gehört werden, nicht A, sondern B sei Grundstückseigentü___mer, wenn in einem Vorprozess zwischen A und B auf Feststellung des Eigentums an ___dem Grundstück A obsiegt hat.24 Das rechtskräftige Urteil im Erbenprozess soll für das ___Erbscheinverfahren und für das Erbschaftssteuerverfahren bindend sein.25 Die Entschei___dung zwischen Arbeitgeber und Betriebsrat im Beschlussverfahren, dass ein Betriebsän___derung nach § 111 BetrVG nicht vorliege, soll im nachfolgenden Prozess zwischen Arbeit___nehmer und Arbeitgeber auf Zahlung des Nachteilsausgleichs gemäß § 113 Abs. 3 BetrVG ___binden.26 Die beschriebene Bindungswirkung soll in den vorstehenden Beispielsfällen ___aber nicht auf Grund einer Rechtskrafterstreckung auf den Dritten eintreten, weil es an ___einer Identität des Streitgegenstands fehlt,27 sondern auf Grund einer Drittwirkung der ___Rechtskraft. ___ ___ 3. Die h.M. zur Rechtskrafterstreckung und Drittwirkung. Diesen in der Literatur 4 ___vertretenen Ansichten sind der Bundesgerichtshof und die herrschende Meinung in der ___Literatur nicht gefolgt.28 Zu Recht wird den vorstehend dargestellten, in der Literatur ___ ___ 16 Hellwig Wesen und subjektive Begrenzung der Rechtskraft, S. 30. ___17 Bejahend: Bettermann S. 139 f.; Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 22 f. ___18 Koussoulis Beiträge zur modernen Rechtskraftlehre (1986) 114 ff., 125 ff.; Martens ZZP 79 (1966), 404, ___427 ff.; Schwab ZZP 77 (1964), 124 ff., 137 ff., insbesondere 142 ff., ders. FS Walder (1994) 261 ff. ___19 Schwab ZZP 77 (1964), 124, 142 f. ___20 Schwab ZZP 77 (1964), 124, 143. 21 Schwab ZZP 77 (1964), 124, 143. ___22 Schwab ZZP 77 (1964), 124, 143, ders. FS Walder (1994) 261, 262. ___23 Schwab FS Walder (1994) 261, 263. ___24 Schwab ZZP 77 (1964), 124, 143; Martens ZZP 79 (1966), 404, 429. ___25 Schwab FS Walder (1994) 261, 263. 26 BAGE 56, 304, 307; Schwab FS Walder (1994) 261, 263 f. ___27 Koussoulis S. 114 ff.; Schwab ZZP 77 (1964), 124; 128, ders. FS Walder (1994) 261, 267. ___28 BGH NJW 1996, 395, 396; NJW-RR 2005, 338, 339; GRUR 2012, 540 Rdn. 12 – Rohrreinigungsdüse; ___Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 2; Musielak/Musielak Rdn. 3; MünchKomm/Gottwald Rdn. 3 ff.;

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_____vertretenen Ansichten entgegengehalten, dass eine derart weitgehende Bindungswir_____kung Dritter mit der Intention des Gesetzgebers, wie sie in §§ 325 Abs. 1, 326, 327 zum _____Ausdruck gekommen ist, und dem Grundsatz des rechtlichen Gehörs nicht zu vereinba_____ren ist.29 Das öffentliche Interesse daran, dass Gerichte nicht erneut mit in einem ande_____ren Prozess bereits entschiedenen Fragen tatsächlicher oder rechtlicher Art befasst und _____widersprechende Entscheidungen vermieden werden, ist nicht höher zu bewerten, als _____das Interesse des am Ausgangsverfahren nicht beteiligten Dritten, ohne Bindung an die _____zwischen den anderen Parteien ergangene Entscheidung sein Recht verfechten zu kön_____nen. _____ _____ 4. Tatbestandswirkung rechtskräftiger Entscheidungen. Von der Erstreckung 5 _____der Rechtskraft einer Entscheidung zu unterscheiden ist die Tatbestandswirkung eines _____Urteils. Sie ist gegeben, wenn das Vorliegen einer rechtskräftigen oder einer vorläufig _____vollstreckbaren Entscheidung Tatbestandsmerkmal einer materiell-rechtlichen oder _____einer prozessualen Norm ist.30 Das ist etwa der Fall bei § 197 Abs. 1 Nr. 3, § 201 Satz 1, _____§ 204 Abs. 2 Satz 1, § 309 Nr. 3, § 376 Abs. 2 Nr. 3, § 407 Abs. 2, § 569 Abs. 3 Nr. 3, § 864 _____Abs. 2, § 925 Abs. 1 Satz 3, § 1003 Abs. 2, § 1052 Abs. 1 Satz 1, § 1315 Abs. 2 Nr. 1, § 1593 _____Satz 4, § 1599 Abs. 1, § 1600b Abs. 2, § 1617b Abs. 2, § 1791c Abs. 1, § 2193 Abs. 2, § 2196 _____Abs. 2 BGB, § 16 Abs. 1, § 341g Abs. 5, § 439 Abs. 2 HGB, § 98 Abs. 4 Satz 2, § 241 Nr. 5 und _____Nr. 6, § 242 Abs. 2 Satz 2, § 261 Abs. 2 Satz 1, § 304 Abs. 4 AktG. _____ Die Tatbestandswirkung einer nur vorläufig vollstreckbaren Entscheidung tritt bei 6 _____der Bürgschaft hinsichtlich des Anspruchs des Bürgen auf Befreiung nach § 775 Abs. 1 _____Nr. 4 BGB und beim Schadensersatzanspruch nach § 717 Abs. 2 ein. Dagegen besteht kei_____ne Tatbestandswirkung im vorgenannten Sinn bei einer die Anordnung eines Arrestes _____oder einer einstweiligen Verfügung aufhebenden Entscheidung für den Anspruch aus _____§ 945. Unabhängig davon, wie die Frage der Bindung an die vorausgegangene Entschei_____dung im Schadensersatzprozess nach § 945 beurteilt wird, handelt es sich nicht um ein _____Problem der Tatbestandswirkung.31 _____ Die Tatbestandswirkung einer rechtskräftigen Entscheidung kann ausnahmsweise 7 _____auch ohne ausdrückliche gesetzliche Anordnung eintreten. So kann die Wiederholungs_____gefahr eines Wettbewerbsverstoßes entfallen, wenn der Verletzer in einem Rechtsstreit _____mit einem Dritten bereits rechtskräftig zur Unterlassung verurteilt worden ist und er sich _____auf die Verurteilung beruft.32 _____ _____ 5. Gestaltungswirkung rechtskräftiger Entscheidungen. Gestaltungsklagen 8 _____sind auf Änderung eines zwischen den Parteien bestehenden Rechtsverhältnisses gerich_____tet (z.B. Ehescheidung § 1564 Satz 2 BGB; Vollstreckungsabwehrklage nach § 767). Mit _____der Rechtskraft der stattgebenden Entscheidung tritt die Rechtsänderung unmittelbar _____ein. Die Änderung der Rechtslage wirkt regelmäßig nicht nur zwischen den Parteien des _____Rechtsstreits, sondern auch im Verhältnis zu Dritten.33 Gestaltungsklagen sind nur in _____den im Gesetz vorgesehenen Fällen möglich und häufig der Privatautonomie der Partei_____en entzogen.34 Die Gestaltungswirkung tritt zwar regelmäßig erst mit der Rechtskraft der _____ _____Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 1; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 89; Schack NJW 1980, 865, 872; _____Jauernig ZZP 101 (1988), 361, 376. _____29 MünchKomm/Gottwald Rdn. 4; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 89 ff.; Jauernig ZZP 101 (1988), 361, 376, 384. _____30 Musielak/Musielak § 322 Rdn. 8; Schwab ZZP 77 (1964), 124, 130. 31 A.A. Jauernig ZZP 77 (1964), 124, 131. _____32 BGH GRUR 2003, 450, 452 – Begrenzte Preissenkung. _____33 BGHZ 3, 385, 388. _____34 BGH NJW-RR 1990, 474, 475.

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___Entscheidung ein.35 Sie ist aber keine Wirkung der Rechtskraft, sondern folgt aus dem ___Umstand, dass eine Änderung der Rechtslage auch von jedem Dritten zu beachten ist.36 ___Die Gestaltungswirkung kann materiell-rechtlicher Art (z.B. Bestimmung der Leistung ___durch Urteil gemäß § 315 Abs. 3 Satz 2 BGB;37 Ehescheidungsurteil, § 1564 Satz 2 BGB; ___Anfechtung der Vaterschaft, §§ 1599 ff. BGB, § 184 Abs. 2 FamFG;38 Auflösungs- oder Aus___schließungsklage bei der Handelsgesellschaft, §§ 133, 140 HGB;39 Anfechtungsklage von ___Beschlüssen der Hauptversammlung einer AG nach §§ 243 ff., 248 AktG40) oder prozessu___aler Art sein (Abänderungsklage nach § 323,41 Vollstreckungsabwehrklage nach § 767, ___Klage auf Unwirksamkeit des Vollstreckungstitels analog § 767;42 Widerspruchsklage ___nach § 878).43 In materieller Rechtskraft erwachsen dagegen Gestaltungsurteile nur im ___Verhältnis zwischen den Parteien und bestimmten Dritten, auf die sich die Rechtskraft, ___wie bei Feststellungs- und Leistungsurteilen, erstreckt. So kann die Rechtskraftwirkung ___gegenüber jedem Dritten (z.B. § 184 Abs. 2 FamFG44) oder gegenüber einem bestimmten ___Personenkreis (Wirkung der Anfechtungs- und Nichtigkeitsklage nach §§ 246, 249 AktG ___für und gegen alle Aktionäre, den Vorstand und Aufsichtsrat einer AG nach § 248 AktG45) ___angeordnet sein. ___ ___ II. Subjektive Rechtskraftwirkung ___ ___ 1. Rechtskraftwirkung zwischen den Parteien ___ ___ a) Die formale Stellung als Partei. An erster Stelle wirkt das rechtskräftige Urteil 9 ___für und gegen die Parteien des Rechtsstreits. Maßgeblich ist die formale Stellung als Par___tei.46 Diese ergibt sich aus dem Rubrum des rechtskräftigen Urteils. Bei dessen Ausle___gung sind Tatbestand und Entscheidungsgründe des Urteils und der in Bezug genom___mene Parteivortrag zu berücksichtigen. 47 Partei ist danach derjenige, der erkennbar ___durch die Parteibezeichnung betroffen werden soll.48 Wer das ist, entscheidet sich auf ___Grund der Angaben des Klägers.49 Dessen Erklärung ist nach den für prozessuale Wil___lenserklärungen maßgeblichen Grundsätzen auszulegen; entscheidend ist der bei objek___tiver Würdigung ermittelte Sinn der vom Kläger gewählten Parteibezeichnung.50 Dieser ___beurteilt sich aus Sicht der gegnerischen Partei und des Gerichts.51 Die Auslegung, wer ___Partei des Rechtsstreits ist, ist auch vom Revisionsgericht und vom Rechtsbeschwerdege___ ___ 35 BGH NJW 1996, 1054, 1056. ___36 Schwab ZZP 77 (1964), 124, 131 f. ___37 BGH NJW 1996, 1054, 1056. ___38 BGH NJW 1999, 1862. ___39 BGH NJW-RR 2002, 538, 539; NJW 1998, 146. 40 BGHZ 107, 296, 309 = NJW 1989, 2689. ___41 BGH NJW 2001, 2259, 2260. ___42 BGHZ 124, 164, 170 = NJW 1994, 460; NJW-RR 2004, 472, 474. ___43 BGH NJW 2001, 2477, 2478. ___44 Zu Reichweite im Einzelnen zu § 640h ZPO a.F. BGH NJW 1994, 2697. ___45 BGHZ 132, 278, 285 = NJW 1996, 1753 auch zur Anwendung im Recht der GmbH und BGHZ 97, 28, 31 f. = NJW 1986, 2051. ___46 Näher hierzu und zu dem materiellen Parteibegriff die Kommentierung zu § 50. ___47 BGHReport 2003, 1168; NJW-RR 2013, 394 Rdn. 13. ___48 BGHZ 4, 328, 334; BGH MDR 1978, 307; NJW 1981, 1453; NJW 1983, 2448; NJW-RR 1995, 764, 765; ___NJW 2002, 3110, 3111; NJW 2003, 1043; NJW-RR 2004, 501; BAG NZI 2013, 151 Rdn. 18f; NZA 2013, 669 Rdn. 41. ___49 BGH NJW-RR 1995, 764; NJW-RR 2004, 501. ___50 BGH NJW 1987, 1946, 1947; NJW-RR 2004, 501. ___51 BGH NJW 2002, 3110, 3111; NJW-RR 2009, 854 Rdn. 9; NJW-RR 2013, 394 Rdn. 14.

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_____richt frei vorzunehmen.52 Ausgangspunkt der Auslegung ist der Wortsinn der Erklärung. _____Heranzuziehen sind weiter die vom Kläger in der Klageschrift vorgetragene Begründung _____und spätere Prozessvorgänge.53 Ist objektiv erkennbar, wer auf Kläger- und Beklagtensei_____te Partei sein soll, schadet eine falsche Angabe nicht.54 Dies gilt auch, wenn sich die kla_____gende Partei selbst fehlerhaft bezeichnet.55 _____ Der Vertreter einer Partei erlangt keine Parteistellung. Ist eine juristische Person 10 _____Klägerin oder Beklagte, werden nicht (auch) ihre Gesellschafter, Mitglieder oder Vertre_____ter Partei. Die rechtskräftige Entscheidung wirkt daher nur für und gegen die juristische _____Person. Entsprechendes gilt für den nicht rechtsfähigen Verein, dessen aktive und passi_____ve Parteifähigkeit mit der Novellierung des § 50 Abs. 2 mit Wirkung vom 30. September _____2009 nunmehr gesetzlich anerkannt ist. Dessen aktive Parteifähigkeit – die passive Par_____teifähigkeit war schon vor der Novellierung in § 50 Abs. 2 verankert – war nach Anerken_____nung der aktiven und passiven Parteifähigkeit der Außengesellschaft bürgerlichen _____Rechts56 nicht mehr zweifelhaft.57 _____ Ist vor Änderung der Rechtsprechung zur Parteifähigkeit der BGB-Gesellschaft 11 _____eine Gesamthandsforderung noch durch alle Gesellschafter geltend gemacht worden, _____ist nach Änderung dieser Rechtsprechung58 die BGB-Gesellschaft auf Aktivseite Pro_____zesspartei.59 Dies gilt auch, wenn die Entscheidung schon vor Änderung der Recht_____sprechung rechtskräftig geworden ist.60 In diesem Fall ist der Vollstreckungstitel ana_____log § 727 mit einer Rechtsnachfolgeklausel zu versehen, die auf die BGB-Gesellschaft _____lautet und die Gesellschafter anführt.61 Das ist allerdings kein Problem der Rechts_____nachfolge, sondern der zutreffenden Parteibezeichnung.62 Wegen der akzessorischen _____Haftung der Gesellschafter63 gilt dies nicht für einen Prozess, in dem sich das Urteil _____gegen die Gesellschafter einer BGB-Gesellschaft richtet, weil die Gläubiger auch aus_____schließlich die Gesellschafter verklagen können, die neben der GbR haften. In diesem _____Fall – Vollstreckungstitel gegen sämtliche Gesellschafter der BGB-Gesellschaft – kann _____die Vollstreckung in das Gesellschaftsvermögen erfolgen.64 Auch die Rechtsfähigkeit _____der Wohnungseigentümergemeinschaft ist nunmehr anerkannt.65 Hier können sich ver_____gleichbare Probleme stellen. _____ Bei der Bezeichnung einer Firma und eines Inhabers66 ist zu unterscheiden. Han12 _____delt es sich um eine Gesellschaft, ist deren Name in erster Linie für die Parteibezeich_____nung maßgeblich, während der unzutreffende Name des Firmeninhabers zurücktritt.67 _____Umgekehrt liegt der Fall, wenn ein Einzelkaufmann verklagt wird, weil dessen Firma _____keine eigene Rechtspersönlichkeit besitzt und deshalb nicht klagen oder verklagt wer_____ _____ _____52 BGHZ 4, 328, 335; NJW 1983, 2448; NJW 2002, 3110, 3111; NJW-RR 2004, 501; BAG NZA 2013, 669 _____Rdn. 41. 53 BGH NJW-RR 2004, 501; NJW-RR 2013, 394 Rdn. 17. _____54 NJW 1999, 1871; NJW 2003, 1043. _____55 BGH NJW 2003, 1043. _____56 BGHZ 146, 341 = NJW 2001, 1056. _____57 KG MDR 2003, 1197; K. Schmidt NJW 2001, 993, 1002 f.; Jauernig NJW 2001, 2231, 2232. _____58 BGHZ 146, 341 = NJW 2001, 1056. 59 BGH NJW 2003, 1043 f. _____60 Jacoby NJW 2003, 1644, 1645. _____61 BGHZ 187, 344 Rdn. 7 und 12 ff. = NJW 2011, 615. _____62 BGH NJW 2003, 1043; Weimann/Terhoggen NJW 2003, 1298; a.A. Jacoby NJW 2003, 1644, 1645. _____63 BGHZ 146, 341, 357 f. = NJW 2001, 1056. 64 BGH NJW 2004, 3632, 3634; NJW 2007, 1813 Rdn. 22; NJW 2008, 1378 Rdn. 10; NJW 2011, 2048 Rdn. 11. _____65 BGHZ 163, 154 = NJW 2005, 2061. _____66 Zu Einzelheiten bei der Firmenbezeichnung die Kommentierung zu § 50. _____67 BGH NJW 1999, 1871.

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___den kann.68 Ist nur die Firma eines Einzelkaufmanns angegeben, ist Partei (Kläger oder ___Beklagter), wer bei Rechtshängigkeit tatsächlich Inhaber war.69 ___ Schiebt eine Partei in einem Folgeprozess einen sog. „Strohmann“ vor, um die Wir___kungen der Rechtskraft der im ersten Prozess ergangenen Entscheidung zu unterlaufen, ___so ändert dies nichts daran, dass der Dritte (Strohmann) nicht Rechtsnachfolger der Par___tei des Erstprozesses i.S. von § 325 ist. Das Vorschieben des Dritten im zweiten Prozess ___kann aber rechtsmissbräuchlich mit der Folge sein, dass auch der „Strohmann“ die ___Rechtskraftwirkung der früheren Entscheidung hinzunehmen hat.70 ___ Besteht Streit über die Frage, wer Partei ist, kann der Streit im Zwangsvollstre___ckungsverfahren mit den allgemeinen Rechtsbehelfen ausgetragen werden. Das sind die ___Vollstreckungserinnerung nach § 766 oder die Feststellungsklage.71 Liegt eine offensicht___liche Unrichtigkeit bei der Parteibezeichnung vor, ist diese nach § 319 zu berichtigen.72 ___Scheidet eine Berichtigung wegen offensichtlicher Unrichtigkeit aus, besteht die Mög___lichkeit, durch Erhebung der Feststellungsklage nach § 256 die Zweifel zu beseitigen.73 ___Eine Berichtigung nach § 319 muss ebenso wie die Feststellungsklage die Identität der ___Partei wahren.74 Die Verfahren dienen nur dazu, die Identität der Partei, zu der das Pro___zessverhältnis begründet worden ist, zweifelsfrei festzustellen und nicht die Rechts___kraftwirkungen auf einen unbeteiligten Dritten zu erstrecken. ___ ___ b) Einzelfälle ___ ___ aa) Falscher Beklagter. Richtet der Kläger die Klage irrtümlich gegen einen Be___klagten, dem die Passivlegitimation fehlt (falscher Beklagter), wird dieser Partei und ___wird die Klage als unbegründet abgewiesen.75 Hat der Beklagte durch sein Verhalten ___in treuwidriger Weise den Eindruck hervorgerufen, passivlegitimiert zu sein, kann ___dies seine Haftung begründen.76 Auslöser der Haftung kann der Umstand sein, dass ___über längere Zeit im eigenen Interesse die Fortführung eines fast namensgleichen ___Unternehmens vorgetäuscht und die Abwicklung vertraglicher Ansprüche als eigene ___Angelegenheit behandelt wird. Die Haftung begründen kann auch das Verhalten eines ___Haftpflichtversicherers, der auf Nachfrage den Eindruck hervorruft, mit dem Kfz___Versicherer im Verbund zu haften. Zu einer Begründung der Passivlegitimation nach ___§ 242 BGB reicht allerdings nicht jedes objektiv widersprüchliche Verhalten aus.77 Je___denfalls handelt es sich insoweit um eine Frage des materiellen Rechts und nicht der ___Parteistellung. ___ ___ bb) Scheinpartei. Wird eine Klage oder ein Urteil – etwa auf Grund unrichtiger oder ___unvollständiger Bezeichnung – nicht an denjenigen zugestellt, der als Partei in An___spruch genommen werden soll, sondern erfolgt die Zustellung an einen Dritten (Schein___partei), wird dieser allein durch die Zustellung nicht Partei des Rechtsstreits.78 Auch die ___ ___ ___68 RGZ 157, 369, 375; 159, 337, 350; BGHZ 4, 328, 334 f.; BGH NJW 1999, 1871. ___69 RGZ 159, 337, 350. 70 BGHZ 123, 30, 35 = NJW 1993, 2942 – Indorektal II; BGHZ 182, 325 Rdn. 20 – Legostein. ___71 Musielak/Lackmann § 766 Rdn. 9. ___72 BGH NJW-RR 2004, 501. ___73 BGHZ 36, 11, 14; NJW 1997, 2320, 2321. ___74 BGH Report 2003, 1168. 75 BGH NJW 1987, 1946, 1947; NJW-RR 2013, 394 Rdn. 13. ___76 BGH NJW-RR 1987, 335; 1990, 417, 418; 2000, 1114, 1115. ___77 BGH NJW 2001, 2716 f. ___78 BGHZ 127, 156, 163 = NJW 1994, 3232; BGH NJW-RR 1995, 764, 765.

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_____wahre Partei erlangt mangels Zustellung keine Parteistellung.79 Um sich dagegen zu _____schützen, in den Prozess gezogen zu werden, kann der Dritte verlangen, durch förmliche _____Entscheidung aus dem Rechtsstreit entlassen zu werden;80 soweit erforderlich kann er _____denjenigen Rechtsbehelf ergreifen, der zur Beseitigung eines bereits vorliegenden Titels _____notwendig ist.81 _____ Lässt sich der Dritte auf die Klage ein, ohne den Mangel der Parteiidentität zu rügen, 17 _____wird er hierdurch nicht zur Partei, weil die Parteistellung nicht vom Willen des Beklag_____ten abhängt.82 Durch die Erklärung des Klägers – die auch in einem schlüssigen Verhal_____ten liegen kann –, dass sich die Klage nunmehr gegen den Dritten richtet, wird dieser im _____Wege des Parteiwechsels Partei. Das rechtskräftige Urteil wirkt in diesem Fall für und _____gegen ihn. Bleibt die mangelnde Parteistellung des Dritten im Prozess unbemerkt und _____hat deshalb der Kläger die Klage nicht wirksam gegen ihn gerichtet, ist weder der Dritte _____Partei geworden noch wirkt das Urteil gegen den richtigen Beklagten (streitig),83 weil im _____Verhältnis zu dem richtigen Beklagten mangels Zustellung kein Prozessrechtsverhältnis _____begründet worden ist und die Person, an die zugestellt worden ist, nicht der Beklagte ist. _____Die entsprechende Konsequenz (Unwirksamkeit des Urteils) zieht die h.M. jedenfalls für _____das Gestaltungsurteil.84 Die am Verfahren bislang nicht beteiligte (richtige) Partei kann, _____soweit noch Rechtsmittelfristen laufen, Rechtsmittel einlegen oder, wenn dies nicht _____der Fall ist, in entsprechender Anwendung des § 579 Abs. 1 Nr. 4 Nichtigkeitsklage erhe_____ben.85 _____ Ein Prozessrechtsverhältnis wird begründet, wenn die Klage öffentlich zugestellt 18 _____ist (§§ 185 ff.), gleichviel ob der Beklagte von der öffentlichen Zustellung Kenntnis erlangt _____hat oder nicht.86 In diesem Fall scheidet eine entsprechende Anwendung des § 579 Abs. 1 _____Nr. 4 selbst dann aus, wenn der Beklagte unverschuldet von dem Verfahren keine _____Kenntnis erlangt hat.87 Ist die öffentliche Zustellung durch wissentlich falsche oder un_____vollständige Angaben erschlichen worden, ist eine Restitutionsklage nach § 580 Abs. 1 _____Nr. 4 zu erheben, wenn das Gericht die öffentliche Zustellung aus seiner Sicht zu Recht _____bewilligte.88 _____ _____ cc) Nicht existente Partei. Ist eine nicht existente Partei Kläger oder Beklagter, ist 19 _____die Klage als unzulässig abzuweisen.89 Eine entsprechende Klage ist unwirksam.90 Eine _____Umdeutung der Klage, als gegen die hinter der nicht existenten Partei stehende Person _____oder gegen den Rechtsnachfolger der nicht mehr existenten Partei gerichtet, scheidet _____regelmäßig aus. Nur wenn im Wege der Auslegung ermittelt werden kann, dass nicht die _____ _____ _____79 BGHZ 127, 156, 163 = NJW 1994, 3232. _____80 BGH NJW-RR 2008, 582 Rdn. 15. 81 BGH NJW-RR 1995, 764, 765. _____82 BGHZ 127, 156, 164 = NJW 1994, 3232. _____83 MünchKomm/Lindacher Vor § 50 Rdn. 19; a.A. Musielak/Weth § 50 Rdn. 11; Rosenberg/Schwab/ _____Gottwald17 § 41 Rdn. 21; Stein/Jonas/Bork22 Vor § 50 Rdn. 10; Zöller/Vollkommer Vor § 50 Rdn. 10. _____84 Stein/Jonas/Leipold Vor § 50 Rdn. 12; Jauernig ZZP 101 (1988), 361, 370 m.w.N. _____85 BVerfG NJW 1998, 745; BGHZ 84, 24, 28 = NJW 1982, 2449; OLG Nürnberg OLGZ 1987, 482, 485; MünchKomm/Lindacher Vor § 50 Rdn. 19; Zöller/Vollkommer Vor § 50 Rdn. 10. _____86 BGHZ 64, 5, 8 = NJW 1975, 827; Jauernig ZZP 101 (1988), 361, 366. _____87 BGHZ 153, 189, 194 = NJW 2003, 1326. _____88 BGHZ 153, 189, 195 = NJW 2003, 1326. _____89 BGHZ 24, 91, 94 = NJW 1957, 989; NJW-RR 2004, 1505, 1506; NJW 2011, 778 Rdn. 45; Weimann/Terhoggen NJW 2003, 1298, 1299. _____90 BGH NJW 2002, 3110, 3111; NJW 2010, 3100 Rdn. 11; NJW-RR 2014, 903 Rdn. 7; MünchKomm/Lindacher _____Vor § 50 Rdn. 26; Zöller/Vollkommer Vor § 50 Rdn. 11: Zustellung wirkungslos; zur Kostenfestsetzung in _____diesen Fällen vgl. BGH NJW-RR 2004, 1505.

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___nicht existente Partei, sondern die dahinter stehende Person verklagt sein sollte, ist diese ___Partei.91 Entsprechendes gilt für den Rechtsnachfolger einer nicht mehr existenten Par___tei.92 Richtet sich die Klage gegen eine nicht existente Partei und kann auch keine dahin___ter stehende Person im Wege der Auslegung ermittelt werden, wird dies jedoch verkannt ___und ergeht gleichwohl ein Urteil, ist dieses wirkungslos. Die Wirkungslosigkeit des Ur___teils kann vom Vollstreckungsschuldner mit der Klauselerinnerung nach § 73293 oder der ___Erinnerung nach § 76694 geltend gemacht werden. Zudem besteht die Möglichkeit der ___Nichtigkeitsklage analog § 579 Abs. 1 Nr. 4 ZPO.95 ___ ___ 2. Rechtskrafterstreckung auf den Rechtsnachfolger ___ ___ a) Überblick. Nach § 325 Abs. 1 findet eine Rechtskrafterstreckung auf denjenigen 20 ___Dritten statt, der nach Eintritt der Rechtshängigkeit Rechtsnachfolger einer Partei wird. ___Die Rechtsnachfolge kann auf einer Einzel- oder einer Gesamtrechtsnachfolge beruhen. ___Immer muss sie nach Rechtshängigkeit eintreten. Bei der Einzelrechtsnachfolge steht die ___Anordnung der Rechtskrafterstreckung auf den Rechtsnachfolger im unmittelbaren Zu___sammenhang mit den in § 265 getroffenen Anordnungen. Nach dieser Bestimmung lässt ___ein Rechtsstreit die Verfügungsbefugnis einer Partei über eine im Streit befangene Sache ___oder den geltend gemachten Anspruch unberührt (§ 265 Abs. 1). Aus Gründen der Ver___fahrensökonomie ist eine Veräußerung oder eine Abtretung auf die Stellung der Partei ___ohne Einfluss (§ 265 Abs. 2 Satz 1).96 Der Veräußerer bleibt weiter prozessführungsbefugt ___und führt den Prozess als gesetzlicher Prozessstandschafter im eigenen Namen für den ___Rechtsnachfolger weiter.97 Der Änderung der materiellen Rechtslage muss der Kläger ___allerdings durch Umstellung seines Klageantrags Rechnung tragen, weil die Klage an___sonsten mangels Aktivlegitimation als unbegründet abgewiesen wird,98 wenn nicht der ___neue Gläubiger den alten Gläubiger auch zur Einziehung des Anspruchs ermächtigt ___hat.99 ___ Die Vorschriften der §§ 265, 325 sind auf die Rechtsnachfolge im Wohnungseigen- 21 ___tumsverfahren100 und im Beschwerdeverfahren in Markensachen vor dem Bundespatent___gericht,101 im Patentnichtigkeitsverfahren102 und in anderen Rechtsstreitigkeiten über das ___erteilte Patent103 entsprechend anwendbar. ___ ___ b) Zeitpunkt des Eintritts der Rechtsnachfolge ___ ___ aa) Eintritt der Rechtshängigkeit. Soweit nicht spezialgesetzlich abweichend ge- 22 ___regelt, muss die Rechtsnachfolge nach Eintritt der Rechtshängigkeit stattfinden. Die ___Frage des Eintritts der Rechtshängigkeit richtet sich nach den einschlägigen prozessua___ ___91 BGH NJW-RR 2004, 501; OLG Hamm NJW-RR 1986, 739; Weimann/Terhoggen NJW 2003, 1298, 1299. ___92 BGH NJW 2003, 3110, 3111. ___93 Zöller/Vollkommer Vor § 50 Rdn. 11. ___94 BGHZ 177, 12 Rdn. 37. ___95 MünchKomm/Lindacher Vor § 50 Rdn. 26. 96 BGHZ 148, 335, 338 = NJW 2001, 3339; Prütting/Gehrlein/Geisler § 265 Rdn. 1. ___97 BGH NJW-RR 1995, 1217, 1219; BGHZ 148, 335, 338 = NJW 2001, 3339; MDR 2002, 1185; NJW 2011, 2193 ___Rdn. 12. ___98 BGH NJW 1986, 3206, 3207. ___99 BGH WM 1982, 1313; BGHZ 118, 312, 316 = NJW 1992, 3096. 100 BGHZ 148, 335, 337 = NJW 2001, 3339; NJW 2013, 65 Rdn. 7. ___101 BGH GRUR 1998, 940, 941 – Sanopharm; GRUR 2000, 892, 893 – MTS. ___102 BGHZ 117, 144, 145 = NJW 1993, 203 – Tauchcomputer. ___103 BGHZ 72, 236, 240 = NJW 1979, 269 – Aufwärmvorrichtung.

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_____len Vorschriften (bei der Klage §§ 253 Abs. 1, 261 Abs. 1, bei Mahn- oder Vollstreckungs_____bescheid §§ 696 Abs. 3, 700 Abs. 2). Bei eventueller Klagehäufung (Haupt- und Hilfsan_____trag) wird der Hilfsantrag ebenfalls rechtshängig. Die Rechtshängigkeit ist allerdings _____auflösend bedingt.104 Durch die Stufenklage wird auch der noch nicht konkretisierte Leis_____tungsanspruch bereits mit Erhebung der Stufenklage rechtshängig.105 _____ _____ 23 bb) Rechtsnachfolger. Rechtsnachfolger ist derjenige, der hinsichtlich des streitbe_____fangenen Gegenstands (einer Sache, einer Forderung oder eines sonstigen Rechts) an die _____Stelle der Partei tritt.106 Ob die Rechtsnachfolge auf Rechtsgeschäft, Gesetz oder Hoheits_____akt beruht und ob sie in das Vollrecht oder ein an dem Vollrecht begründetes Recht er_____folgt, ist gleichgültig. Rechtsnachfolger i.S. von § 325 Abs. 1 ist daher auch derjenige, der _____von dem Eigentümer ein Pfandrecht, eine Hypothek, eine Grundschuld oder ein Anwart_____schaftsrecht an dem streitbefangenen Gegenstand erwirbt.107 Eine Ausnahme besteht nur _____bei einem kollusiven Zusammenwirken zwischen den Prozessparteien.108 Die Rechts_____nachfolge kann auf einer Einzelrechtsnachfolge109 oder einer Gesamtrechtsnachfolge110 _____beruhen. Rechtsnachfolger ist grundsätzlich nicht derjenige, der eine Schuld über_____nimmt.111 Der Pfändungsgläubiger ist nicht Rechtsnachfolger des Schuldners im Hinblick _____auf etwaige Gegenansprüche des Drittschuldners.112 _____ _____ cc) Bestimmung des Zeitpunkts des Rechtsübergangs. Wann der Rechtsüber24 _____gang eintritt – vor oder nach Rechtshängigkeit – richtet sich nach materiellem Recht. _____Entscheidend ist derjenige (letzte) Teilakt, der für einen wirksamen Rechtserwerb erfor_____derlich ist.113 _____ Bei der aufschiebenden und auflösend bedingten Verfügung ist die Frage des maß25 _____geblichen Zeitpunkts umstritten. Die überwiegende Meinung stellt bei der aufschieben_____den Bedingung (§ 158 Abs. 1 BGB) zu Recht auf den Bedingungseintritt ab.114 Der Erwer_____ber ist daher Rechtsnachfolger i.S. des § 325 Abs. 1 und das rechtskräftige Urteil wirkt _____gegen ihn, wenn der Bedingungseintritt zeitlich nach der Rechtshängigkeit liegt. Eine _____gegenteilige Ansicht hält den Zeitpunkt der Einräumung des aufschiebend bedingten _____Rechts und nicht erst den Bedingungseintritt für maßgeblich, weil sich der Rechtserwerb _____durch den Erwerber möglicherweise ohne weiteres Zutun des Veräußerers und ohne _____neue rechtsgeschäftliche Erklärung vollzieht und der Erwerber bereits ein Anwart_____ _____ _____104 BGHZ 21, 13, 16 = NJW 1956, 1478; BGHZ 106, 219, 221 = NJW 1989, 1486; BGHZ 112, 129, 132 = _____NJW 1991, 169. _____105 BGH, Beschl. v. 13.4.1988 – IVb AZR 13/88, BGHR ZPO § 261 Abs. 3 Nr. 2; BGH NJW 1998, 156. _____106 BGH NJW 1991, 2420; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 6; MünchKomm/Gottwald Rdn. 18. 107 BGHZ 61, 140, 142; 86, 337, 339 = NJW 1983, 886; NJW 1989, 39, 40; MünchKomm/Gottwald Rdn. 19; _____Zöller/Vollkommer Rdn. 20; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 6. _____108 RGZ 145, 328, 335; BGH NJW 1989, 39, 40. _____109 BGH NJW 1996, 395. _____110 BGH MDR 1956, 542. _____111 BGHZ 61, 140, 142; NJW 1996, 395; MünchKomm/Gottwald Rdn. 35; Prütting/Gehrlein/VölzmannStickelbrock Rdn. 37; Thomas/Putzo/Reichold § 265 Rdn. 10; Zeiss JR 1974, 157; a.A. Bettermann Die _____Vollstreckung des Zivilurteils in den Grenzen seiner Rechtskraft, S. 74 f., 134 ff.; Zöller/Vollkommer Rdn. 24; _____Schwab ZZP 77, 124, 150; zur Schuldnachfolge Rdn. 63 ff. _____112 BGH NJW 1996, 395, 396. _____113 BGH NJW 1998, 156, 158; Musielak/Foerste § 265 Rdn. 8; Thomas/Putzo/Reichold § 265 Rdn. 11; Zöller/Greger § 265 Rdn. 5b. _____114 MünchKomm/Gottwald Rdn. 44; Musielak/Musielak Rdn. 8; Prütting/Gehrlein/Völzmann_____Stickelbrock Rdn. 19; Thomas/Putzo/Reichold § 265 Rdn. 11; Zöller/Vollkommer Rdn. 19; zur Genehmigung _____eines schwebend unwirksamen Rechtsgeschäfts auch BGH NJW 1996, 156, 158.

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___schaftsrecht erworben hat.115 Eine Rechtskrafterstreckung nach § 325 Abs. 1 soll nach die___ser Ansicht für und gegen den auf Grund aufschiebend bedingter Verfügung Erwerben___den nicht eintreten, wenn die Verfügung zeitlich vor Rechtshängigkeit liegt. Auf den ___späteren Bedingungseintritt soll es für die Rechtskrafterstreckung nicht ankommen. Da___nach soll der Gegner in dem Zeitraum zwischen bedingter Veräußerung und Eintritt der ___aufschiebenden Bedingung gegen Veräußerer und Erwerber vorgehen müssen, um eine ___gegen beide wirkende Entscheidung zu erreichen. Zum Teil wird ein vermittelnder ___Standpunkt eingenommen. Danach sollen nur Urteile zugunsten des Erwerbers und ___nicht gegen ihn wirken, wenn die Rechtshängigkeit nach dem aufschiebend bedingten ___vorgenommenen Rechtsgeschäft eingetreten ist. 116 Für eine entsprechend einseitige ___Rechtskraftwirkung nur zugunsten des Dritten besteht jedoch kein Anhalt in den gesetz___lichen Vorschriften und auch kein aus der Stellung des Erwerbers folgender Anlass. § 161 ___BGB ist nicht anwendbar, weil der Eintritt der Rechtshängigkeit keine Verfügung dar___stellt und eine entsprechende Anwendung des § 161 BGB ebenfalls nicht gerechtfertigt ___ist.117 Auf den Zeitpunkt des aufschiebend bedingten Rechtsgeschäfts abzustellen und ___einen Prozess gegen den Rechtsinhaber und den Dritten zu fordern, ist mit der Systema___tik der §§ 265, 325 schwerlich zu vereinbaren. Diese sehen eine derartige Streitgenossen___schaft nicht vor, sondern gehen von einer Prozessführung entweder durch den ursprüng___lichen Rechtsinhaber oder den Dritten nach § 265 Abs. 2 Satz 2 aus, dem, wenn die ___Parteien des Rechtsstreits nicht zustimmen, ansonsten nur die Nebenintervention (§ 67) ___bleibt. ___ Maßgeblich ist der Bedingungseintritt nach überwiegender Meinung auch dann, 26 ___wenn mit dem Abschluss des bedingten Rechtsgeschäfts ein Anwartschaftsrecht ent___steht.118 Dann ist von einer Rechtsnachfolge nach Rechtshängigkeit i.S. des § 325 Abs. 1 ___auszugehen, wenn das Anwartschaftsrecht vor Rechtshängigkeit erworben, der Bedin___gungseintritt aber erst später erfolgt. Wird das Anwartschaftsrecht erst nach Rechtshän___gigkeit eingeräumt oder übertragen, liegt ein Fall der Rechtsnachfolge i.S. von § 325 ___Abs. 1 vor, weil das Anwartschaftsrecht auch als minderes Recht eine Rechtsnachfolge ___begründen kann.119 Die überwiegende Meinung geht zu Recht beim Eigentumsvorbehalt ___nach § 449 BGB davon aus, dass eine Rechtskrafterstreckung nach § 325 Abs. 1 bereits mit ___dem Abschluss des bedingten Geschäfts und dem Besitzerwerb eintritt, weil der Erwer___ber des Anwartschaftsrechts den Besitz der in Streit befangenen Sache nach Rechtshän___gigkeit erwirbt.120 ___ Bei einem auflösend bedingten Rechtsgeschäft (§ 158 Abs. 2 BGB) sind die Prob- 27 ___lemstellung und Lösungsvorschläge vergleichbar. Die h.M. nimmt hier zu Recht an, dass ___ ___ Westermann6 § 161 Rdn. 16; Enneccerus/Nipperdey Allgemeiner Teil des ___115 MünchKomm-BGB/H.P. Bürgerlichen Gesetzbuchs15 § 197 Fn. 11; Strohal FS Degenkolb (1905) 137, 158; den Rechtsgedanken des ___§ 161 BGB wollen ebenfalls BeckOK/RövekampEd 32 § 161 Rdn. 16 und Palandt/Ellenberger73 § 161 Rdn. 2 ___berücksichtigen, die im Grundsatz den Rechtsinhaber während der Schwebezeit weiter für aktiv und ___passiv legitimiert halten und von der Rechtskraftwirkung des § 325 Abs. 1 nach Eintritt der Bedingung ausgehen. ___gegenüber dem Rechtsnachfolger 13 ___116 Soergel/Wolf Vor § 158 Rdn. 33 f.; Henke Bedingte Übertragungen im Rechtsverkehr und Rechtsstreit (1958) 104 ff., 110. ___117 Pohle FS Lehmann Bd. 2 (1956) 738, 761. ___118 BGH NJW 1998, 156, 158; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 23; Musielak/Musielak Rdn. 8; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 44; BeckOK/RövekampEd 32 BGB § 161 Rdn. 16; a.A. MünchKomm-BGB/ 6 ___H.P. Westermann §13161 Rdn. 16. 119 Soergel/Wolf Vor § 158 Rdn. 35; Zöller/Vollkommer Rdn. 20; einschränkend MünchKomm-BGB/ ___H.P. Westermann6 § 161 Rdn. 17: Rechtsnachfolge erst nach erfüllter Bedingung. ___120 Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 23; Musielak/Musielak Rdn. 8 Fn. 24 und 10; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 44; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 20.

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_____bis zum Eintritt der auflösenden Bedingung ausschließlich der Inhaber des Vollrechts _____Partei ist und mit Eintritt der auflösenden Bedingung eine Rechtsnachfolge i.S. von § 325 _____Abs. 1 vorliegt.121 Die bei der aufschiebenden Bedingung abweichenden Meinungen ver_____neinen entsprechend bei der auflösenden Bedingung eine Rechtsnachfolge des Rücker_____werbers nach dem bis zum Eintritt der auflösenden Bedingung berechtigten Zwischen_____erwerber und damit eine Rechtskrafterstreckung des vor Eintritt der auflösenden _____Bedingungen gegen den Zwischenerwerber durch Klageerhebung begonnenen Prozes_____ses.122 Oder sie nehmen nur eine Rechtskrafterstreckung zugunsten nicht aber zu Lasten _____des Rückerwerbers an.123 _____ 28 Die vorstehenden Ausführungen zu § 158 BGB gelten für die Bestimmung eines _____Anfangs- oder Endtermins nach § 163 BGB entsprechend.124 Hängt die Wirksamkeit _____des Rechtserwerbers von einer Genehmigung ab (§§ 182, 184 BGB), kommt es für die _____Frage, ob die Rechtsnachfolge vor oder nach Rechtshängigkeit eingetreten ist, auf den _____Zeitpunkt der Genehmigung an. 125 Unerheblich ist, dass die Genehmigung zurück _____wirkt.126 Derjenige, der nach erfolgreicher Anfechtung rückwirkend (wieder) Rechtsin_____haber ist, ist nicht Rechtsnachfolger des Zwischenerwerbers.127 Anders als bei der Ge_____nehmigung, bei der vor der Genehmigung getroffene anderweitige Verfügungen nicht _____unwirksam werden (§ 184 Abs. 2 BGB), hat die Anfechtung, die auch das Erfüllungs_____geschäft erfasst, zur Folge, dass der Rechtserwerb des Anfechtungsgegners von An_____fang an nichtig ist und seine Verfügung sich als die Verfügung eines Nichtberechtig_____ten darstellt.128 _____ _____ 3. Rechtskrafterstreckung bei Rechtsnachfolge vor Rechtshängigkeit. In einer 29 _____Reihe von Bestimmungen ordnet das Gesetz die Rechtskrafterstreckung auf den Rechts_____nachfolger an, wenn die Rechtsnachfolge bereits vor Rechtshängigkeit eingetreten ist. _____Gemeinsam ist den Fällen der §§ 407 Abs. 2, 408, 411, 413 BGB, § 372 Abs. 2 HGB, dass die _____Rechtskraftwirkung zugunsten des Schuldners und gegen den Rechtsnachfolger des bis_____herigen Gläubigers, nicht aber zugunsten des Rechtsnachfolgers des Gläubigers ein_____tritt.129 Ähnliches gilt auch im Falle der Löschungsklage nach § 55 Abs. 4 Satz 1 MarkenG; _____hier ist allerdings der Kläger, zu dessen Gunsten die Rechtskraftwirkung eintritt, nicht _____Schuldner und die Rechtskrafterstreckung richtet sich gegen den Rechtsnachfolger des _____Markeninhabers. _____ Tritt die Rechtsnachfolge erst nach Rechtshängigkeit ein, sind allein die Bestim_____mungen der §§ 265, 325 einschlägig.130 _____ _____ _____ _____121 Musielak/Musielak Rdn. 8; MünchKomm/Lüke § 265 Rdn. 64; MünchKomm/Gottwald Rdn. 45; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 21; Thomas/Putzo/Reichold § 265 Rdn. 11; Pohle FS _____Lehmann Bd. 2 (1956) 738, 761 f. _____122 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 24. _____123 Soergel/Wolf13 Vor § 158 Rdn. 37 f.; Henke Bedingte Übertragungen im Rechtsverkehr und _____Rechtsstreit (1958) 117 ff.; Kempf AcP 1958 (1959/60), 308, 318. _____124 Zöller/Vollkommer Rdn. 18. 125 BGH NJW 1996, 156, 158; MünchKomm/Lüke § 265 Rdn. 64. _____126 BGH NJW 1996, 156, 158. _____127 Musielak/Musielak Rdn. 8; MünchKomm/Gottwald Rdn. 41; Prütting/Gehrlein/Völzmann_____Stickelbrock Rdn. 23; Zöller/Vollkommer Rdn. 18. Ed 32 73 6 _____128 BeckOK/Wendtland § 142 Rdn. 9; Palandt/Ellenberger § 142 Rdn. 4; MünchKomm-BGB/Busche § 142 Rdn. 21. _____129 BGH NJW 1969, 1479, 1480. _____130 BGHZ 35, 165, 168 = NJW 1961, 1457; BGHZ 86, 337, 339 = NJW 1983, 886; BGHZ 145, 352, 355 = _____NJW 2001, 231; Braun ZZP 117 (2004), 3, 7.

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___ a) § 407 Abs. 2 BGB. Nach § 407 Abs. 2 BGB muss der Zessionar ein Urteil gegen sich 30 ___gelten lassen, das in einem nach der Abtretung eingeleiteten Rechtsstreit zwischen dem ___Schuldner und dem Zedenten ergangen ist, wenn dem Schuldner bei Rechtshängigkeit ___die Abtretung unbekannt war. Die Vorschrift ist eine Erweiterung des § 325 aus Gründen ___des Schuldnerschutzes.131 Auf die Parteirolle des Schuldners und des Zedenten und die ___Klageart kommt es nicht.132 Die Rechtskraftwirkung, die nur zugunsten des Schuldners ___und nicht zugunsten des Zessionars und auch nicht zuungunsten von Schuldner und ___Zessionar eintritt,133 entspricht derjenigen nach § 322.134 Auch eine Offenlegung der Abtre___tung im Prozess bewirkt keine Rechtskrafterstreckung zugunsten des Zessionars und ___gegen den Schuldner.135 Einer ohnehin nur in Betracht kommenden analogen Anwen___dung des § 407 Abs. 2 BGB steht der eindeutige Gesetzeswortlaut, der Ausnahmecharak___ter der Vorschrift und der Schutzzweck des Gesetzes (Schuldnerschutz) entgegen. Der ___Schuldner kann auf die Wirkung des § 407 Abs. 2 BGB verzichten.136 ___ Für die Wirkung des § 407 Abs. 2 BGB kommt es entscheidend auf den Streitgegen- 31 ___stand des Vorprozesses an.137 Ist Streitgegenstand des Vorprozesses auch eine Gegen___forderung des Schuldners gewesen, erstreckt sich die Rechtskraft der Entscheidung nach ___näherer Maßgabe des § 322 auch auf die Gegenforderung.138 Anders liegt der Fall, wenn ___der Schuldner in einem Prozess gegen den Zedenten eine Entscheidung über eine ihm ___gegen den Zedenten zustehende Forderung erstritten hat und diese Forderung im Pro___zess mit dem Zessionar als Gegenforderung zur Aufrechnung stellt.139 Auf eine derartige ___Konstellation ist § 407 Abs. 2 BGB weder direkt noch analog anwendbar. Dem Zessionar ___sind in seinem Prozess mit dem Schuldner über die abgetretene Forderung daher Ein___wendungen gegen die in einem anderen Prozess zwischen Schuldner und Zedenten ___rechtskräftig festgestellte Gegenforderung nicht abgeschnitten. ___ Die Rechtskraftwirkung zugunsten des Schuldners nach § 407 Abs. 2 BGB tritt nicht 32 ___ein, wenn der Schuldner die Abtretung bei Eintritt der Rechtshängigkeit kannte. Für die ___Kenntnis des Schuldners ist der Zessionar beweispflichtig. Ist die Abtretung in der Kla___ge des Zedenten angeführt, reicht dies für eine Kenntnis des Schuldners von der Abtre___tung i.S. von § 407 Abs. 2 BGB aus.140 Zwar kann der Schuldner regelmäßig vom Inhalt ___der Klageschrift erst nach erfolgter Zustellung und damit nach Rechtshängigkeit Kennt___nis nehmen. Diese Kenntniserlangung steht aber in so engem zeitlichen Zusammenhang ___mit der die Rechtshängigkeit begründenden Zustellung, dass sie einer Kenntnis bei Ein___tritt der Rechtshängigkeit entspricht. Gesichtspunkte des Schuldnerschutzes stehen die___ser Auslegung nicht entgegen, weil dem Schuldner von Beginn des Prozesses an die Ab___tretung bekannt ist. Erfährt der Schuldner nach Rechtshängigkeit während des Prozesses ___von der Abtretung, so muss er dem durch Bestreiten der Aktivlegitimation des Zedenten ___ ___ 131 BGHZ 52, 150, 152 = NJW 1969, 1479; BGHZ 64, 122, 127 = NJW 1975, 1121; BGHZ 163, 59, 63 = ___NJW 2005, 2157. ___132 BGHZ 35, 165, 169 = NJW 1961, 1457; BGHZ 52, 150, 153 = NJW 1969, 1479. ___133 BGHZ 35, 165, 167 = NJW 1961, 1457; BGHZ 52, 150, 152 f = NJW 1969, 1479; BGHZ 163, 59, 63 = ___NJW 2005, 2157; BGH VersR 2014, 1395 Rdn. 12 MünchKomm/Gottwald Rdn. 47; Blomeyer NJW 1970, 179, des zugunsten des Zedenten ergangenen Urteils auf den ___180; a.A. für eine Rechtskrafterstreckung Zessionar: Erman/H.P. Westermann14 § 407 Rdn. 8; Hellwig Wesen und subjektive Begrenzung der ___Rechtskraft § 57 II 2; Olshausen JZ 1976, 85; Schwab Gedächtnisschrift für Bruns (1980) 181, 187 ff. ___134 BGHZ 35, 165, 168 = NJW 1961, 457; Erman/H.P. Westermann14 § 407 Rdn. 8. ___135 BGHZ 52, 150, 154 = NJW 1969, 1479; MünchKomm/Gottwald Rdn. 47. ___136 BGHZ 52, 150, 154 = NJW 1969, 1479. 137 BGHZ 35, 165, 168 ff. = NJW 1961, 1457. ___138 BGHZ 64, 122, 127; v. Olshausen JZ 1976, 85. ___139 BGH NJW 1994, 252, 253; MünchKomm-BGB/Roth6 § 407 Rdn. 23. ___140 MünchKomm-BGB/Roth6 § 407 Rdn. 25.

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§ 325

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____Rechnung tragen. Erlangt der Schuldner die Kenntnis nach Schluss der mündlichen _____Verhandlung, kann er – soweit noch möglich – Rechtsmittel einlegen oder er muss Voll_____streckungsgegenklage nach § 767 erheben. An den Zedenten kann er nach Kenntniser_____langung nicht mehr schuldbefreiend leisten, weil § 407 Abs. 1 BGB und nicht § 407 Abs. 2 _____BGB für die schuldbefreiende Leistung maßgeblich ist. Für die Frage einer schuldbefrei_____enden Leistung ist auch bei Vorliegen der Voraussetzungen des § 407 Abs. 2 BGB die _____Vorschrift des § 407 Abs. 1 BGB einschlägig.141 Macht der Schuldner von der Möglichkeit, _____die Aktivlegitimation des Zedenten zu bestreiten, trotz Kenntnis von der Abtretung kei_____nen Gebrauch und ergeht eine rechtskräftige Entscheidung zugunsten des Zedenten, soll _____der Schuldner gleichwohl nach h.M. die Möglichkeit der Hinterlegung nach § 372 BGB _____haben.142 Diese Lösung überzeugt nicht. Bereits die Wirkung des § 407 Abs. 2 BGB wird _____erheblich dadurch eingeschränkt, dass allein § 407 Abs. 1 BGB und nicht § 407 Abs. 2 _____BGB für die Frage maßgeblich ist, ob der Schuldner an den Zedenten schuldbefreiend _____leisten kann. Die Schuldnerschutzvorschrift des § 407 Abs. 1 BGB wird sodann von der _____Rechtsprechung dadurch ausgehöhlt, dass es bei der Vollstreckungsabwehrklage für die _____Frage, ob die Einwendung i.S. von § 767 Abs. 2 nach dem Zeitpunkt des Schlusses der _____mündlichen Verhandlung entstanden ist, allein auf die Abtretung und nicht auf die _____Kenntnis des Schuldners von der Abtretung ankommen soll.143 Dabei wird jedoch nicht _____hinreichend berücksichtigt, dass es bei § 407 Abs. 1 BGB nicht allein auf die Abtretung, _____sondern auch auf die Kenntnis des Schuldners von der Abtretung ankommt und der _____Schuldner bis zum Zeitpunkt der Kenntniserlangung schuldbefreiend an den Zedenten _____leisten kann, die Kenntniserlangung also zum Tatbestand des § 407 Abs. 1 BGB gehört. _____Aus diesem Grund ist bei einer Vollstreckungsabwehrklage nach § 767 für die Frage der _____Präklusion nach § 767 Abs. 2 der Zeitpunkt der Kenntniserlangung maßgeblich.144 Dem _____kann nicht mit Erfolg entgegengehalten werden, auf die Rechtsbeziehung zum Zedenten _____habe die Vorschrift des § 407 BGB keinen Einfluss.145 Mit der Kenntniserlangung verliert _____der Schuldner die Möglichkeit zur schuldbefreienden Leistung an den Altgläubiger. Die _____von der Rechtsprechung selbst angeführte Rechtsschutzlücke wird nur dadurch vermie_____den, dass dem Schuldner die Möglichkeit zur Hinterlegung eröffnet wird, die nicht nur _____unter den Voraussetzungen des § 372 Satz 2 BGB bestehen soll, sondern ersichtlich auch _____dann für möglich gehalten wird, wenn der Schuldner positiv von der Abtretung weiß _____und deshalb gar keine Unsicherheit über die Person des Gläubigers besteht.146 _____ _____ 33 b) § 408 Abs. 1 BGB. Nach § 408 Abs. 1 BGB findet § 407 BGB im Falle der mehrfa_____chen Abtretung entsprechende Anwendung. Die der ersten Abtretung nachfolgende Ab_____tretung geht wegen des Prioritätsgrundsatzes in Leere. Leistet der Schuldner in Un_____kenntnis der ersten Abtretung an den Dritten, an den die Zweitabtretung erfolgt ist _____ _____ _____141 RGZ 84, 286, 289 ff.; BGHZ 86, 337, 338 f. = NJW 1983, 886; BGHZ 145, 352, 355 = NJW 2001, 231; BGHZ _____163, 59, 64 = NJW 2005, 2157; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 16. 886; BGHZ 145, 352, 356 = NJW 2001, 231; BeckOK/RoheEd 32 § 407 _____142 BGHZ 86, 337, 340 = NJW 1983, Rdn. 21; MünchKomm-BGB/Roth6 § 407 Rdn. 26; Palandt/Grüneberg73 § 407 Rdn. 11; RGRK/Weber12 § 407 _____ Rdn. 21. _____143 BGHZ 145, 352, 354 = NJW 2001, 231; OLG Dresden NJW-RR 1996, 444, 445 f.; Thomas/Putzo/Seiler _____§ 767 Rdn. 22; Musielak/Lackmann § 767 Rdn. 39; MünchKomm/K. Schmidt/Brinkmann § 767 Rdn. 77; _____Brandt/Fett JuS 2002, 637, 638. _____144 Zöller/Herget § 767 Rdn. 14; Foerste JZ 2001, 467; zurückhaltend die BGH-Entscheidung kommentierend auch: Münzberg ZZP 2001, 229, 234; Rensen MDR 2001, 856; kritisch zur BGH-Entscheidung _____auch Braun ZZP 117 (2004), 3, 24 ff., der die Lösung in einer Anwendung des § 325 Abs. 1 sieht. _____145 So aber BGHZ 145, 352, 354 = NJW 2001, 231; Musielak/Lackmann § 767 Rdn. 39. _____146 BGHZ 86, 337, 340 = NJW 1983, 886.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___(Zweitzessionar), so ist die Leistung nach § 407 Abs. 1 BGB schuldbefreiend. Nach § 408 ___Abs. 1 i.V. mit § 407 Abs. 2 BGB muss der Erstzessionar auch ein rechtskräftiges Urteil ___gegen sich gelten lassen, das in einem nach der Zweitabtretung rechtshängig geworde___nen Rechtsstreit zwischen dem Schuldner und dem Zweitzessionar ergangen ist, sofern ___der Schuldner im Zeitpunkt der Rechtshängigkeit die Erstabtretung nicht kannte. Bei der ___Fallkonstellation des § 408 entspricht der Zweitzessionar der Stellung des Zedenten in ___§ 407 Abs. 2 BGB. Beide sind Scheingläubiger, weil dem Schuldner die wirksame Abtre___tung nicht bekannt ist. Die zu § 407 BGB angeführten Probleme gelten für § 408 BGB ent___sprechend. Dies gilt auch für die Frage, ob es für § 767 Abs. 2 auf die Kenntnis des ___Schuldners von der Erstzession ankommt. Die Vorschrift des § 408 dient ebenfalls dem ___Schuldnerschutz.147 Die zweite Abtretung muss deshalb tatsächlich erfolgt sein.148 § 408 ___BGB greift auch ein, wenn der Zedent und der Zessionar die zweite Abtretung von der ___Bedingung abhängig machen, dass nicht schon eine erste Abtretung erfolgt ist.149 ___ Die Rechtskraftwirkung nach § 408 i.V. mit § 407 Abs. 2 BGB tritt nur zugunsten des 34 ___Schuldners ein.150 Die Schutzwirkung des § 408 greift nicht ein, wenn der Schuldner die ___Tatsachen kennt, aus denen sich die Erstabtretung ergibt.151 Dass er die Tatsachen recht___lich zutreffend würdigt, ist nicht erforderlich.152 Weiß der Schuldner von der mehrfachen ___Abtretung und geht er nur von einer Priorität der Zweitabtretung aus (z.B. weil die Ur___kunde über die zweite Abtretung zurückdatiert wurde), greift § 408 BGB nicht ein.153 Den ___guten Glauben an die zeitliche Priorität von zwei dem Schuldner bekannten Abtretungen ___schützt § 408 BGB nicht. Nach § 408 Abs. 2 BGB gilt § 407 BGB entsprechend, wenn die ___bereits abgetretene Forderung durch gerichtlichen Beschluss an einen Dritten überwie___sen wird – eine Forderungspfändung reicht nicht aus – oder wenn ein Altgläubiger einen ___gesetzlichen Forderungsübergang auf den Dritten diesem gegenüber anerkennt. ___ ___ c) § 412 BGB. Auf den gesetzlichen Forderungsübergang finden nach § 412 BGB die 35 ___§§ 407, 408 BGB entsprechende Anwendung. Die Rechtskrafterstreckung nach § 407 ___Abs. 2 BGB zu Lasten des Zessionars und zugunsten des Schuldners gilt daher, wenn der ___Schuldner mit dem bisherigen Gläubiger in Unkenntnis des gesetzlichen Forderungs___übergangs einen Rechtsstreit führt.154 Für die Kenntnis des Schuldners reicht es regelmä___ßig aus, dass er die tatsächlichen Umstände kennt, aus denen sich der gesetzliche Forde___rungsübergang ergibt. Dazu genügt bei einem Forderungsübergang auf den Träger der ___Sozialversicherung nach § 116 Abs. 1 SGB X die Kenntnis, dass der Geschädigte sozialver___sicherungspflichtig ist oder die Kenntnis von Umständen, aus denen sich eine Sozialver___sicherungspflicht ergibt.155 Tritt der bisherige Gläubiger nach dem gesetzlichen Forde___rungsübergang die Forderung an einen Dritten ab, wirkt die Rechtskraft eines Urteils, ___das in einem zwischen dem Schuldner und dem Dritten (Scheingläubiger) nach dem ge___setzlichen Forderungsübergang und der Abtretung an den Dritten geführten Rechtsstreit ___ergeht, auch gegen denjenigen, der auf Grund des zeitlich vorrangigen gesetzlichen For___derungsübergangs neuer Gläubiger geworden ist. Führt der Hauptschuldner mit dem ___ ___ ___147 BGH NJW 1989, 899. 148 BGH NJW 1989, 899. ___149 BGH NJW 1989, 899. ___150 MünchKomm-BGB/Roth6 § 408 Rdn. 2. ___151 BGHZ 127, 120, 128 = NJW 1994, 3097; BGHZ 131, 274, 286 = NJW 1996, 726 zu §§ 407 Abs. 1, 412 BGB. ___152 BGHZ 127, 120, 128 = NJW 1994, 3097. 153 BGHZ 100, 36, 45 ff. = NJW 1987, 1703; BeckOK BGB/RoheEd 32 § 408 Rdn. 5; Palandt/Grüneberg73 § 408 ___Rdn. 1; a.A. MünchKomm-BGB/Roth6 § 408 Rdn. 3. ___154 BGH VersR 2014, 1395 Rdn. 12. ___155 BGHZ 131, 274, 286 = NJW 1996, 726; BGH VersR 2014, 1395 Rdn. 13.

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§ 325

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____Gläubiger einen Prozess, obwohl vor Rechtshängigkeit die Forderung des Gläubigers _____gegen den Hauptschuldner nach § 774 BGB auf den Bürgen übergegangen ist, wirkt das _____rechtskräftige Urteil nach §§ 407 Abs. 2, 412 BGB gegen den Bürgen, sofern der Haupt_____schuldner bei Rechtshängigkeit die Zahlung des Bürgen nicht kannte. Entsprechendes _____gilt nach §§ 412, 408, 407 Abs. 2 BGB, wenn der Gläubiger nach Befriedigung durch den _____Bürgen die durch Bürgschaft gesicherte Forderung an einen Dritten abtritt wegen des in _____einem Rechtsstreit zwischen dem Hauptschuldner und dem Dritten ergehenden rechts_____kräftigen Urteils. _____ _____ 36 d) § 413 BGB. Auf die Übertragung anderer Rechte finden nach § 413 BGB die _____§§ 398 ff. BGB und damit auch die Bestimmungen der §§ 407 Abs. 2, 408 BGB entspre_____chende Anwendung.156 _____ _____ e) Besonderheiten bei gewerblichen Schutzrechten. Gewerbliche Schutzrechte 37 _____sind ebenfalls Rechte i.S. von § 413 BGB, für die die §§ 398 ff. BGB gelten.157 Hier bestehen _____zum Teil Sonderregelungen (§§ 27, 28 MarkenG, § 30 Abs. 3 Satz 2, § 81 Abs. 1 Satz 2 PatG, _____§ 8 Abs. 4 Satz 2, § 15 Abs. 1 GebrMG). Allerdings kann § 407 Abs. 2 BGB über § 413 BGB _____entsprechende Anwendung finden, wobei die Besonderheiten der gesetzlichen Bestim_____mungen des jeweiligen gewerblichen Schutzrechts (Markengesetz, Patentgesetz, Ge_____brauchsmustergesetz, Designgesetz) zu berücksichtigen sind. _____ _____ 38 aa) Markenrecht. Ist der ursprüngliche Markeninhaber nach Übertragung der Mar_____ke auf einen Rechtsnachfolger im Register noch als Inhaber eingetragen, gilt die Vermu_____tung des § 28 Abs. 1 MarkenG. Der neue Markeninhaber muss ein zwischen einem Dritten _____und dem alten noch im Register eingetragenen Markeninhaber nach Abtretung geführ_____ten Rechtsstreit in einem Verletzungsverfahren gemäß §§ 413, 407 Abs. 2 BGB gegen sich _____gelten lassen, wenn dem Dritten die Markenübertragung bei Rechtshängigkeit unbe_____kannt war. Entsprechendes gilt nach §§ 413, 408 Abs. 1, 407 Abs. 2 BGB bei mehrfacher _____Übertragung einer Marke, wenn der ursprüngliche Markeninhaber noch im Markenregis_____ter eingetragen ist. Bei mehrfacher Übertragung des Markenrechts ist nur die erste _____Rechtsübertragung wirksam. Ein gutgläubiger Erwerb des Markenrechts ist ausgeschlos_____sen (§§ 413, 398 ff. BGB).158 Nach §§ 413, 408 Abs. 1, 407 Abs. 2 BGB muss der neue Mar_____keninhaber einen Rechtsstreit zwischen dem scheinberechtigten Zweiterwerber und ei_____nem Dritten gegen sich gelten lassen, wenn der Dritte bei Rechtshängigkeit keine _____Kenntnis von der wirksamen Erstübertragung der Marke hatte. _____ Im Amtsverfahren und den Rechtsmittelverfahren gilt vorrangig § 28 Abs. 2 Mar39 _____kenG. Danach kann in diesen Verfahren der Rechtsnachfolger den Anspruch auf Schutz _____der Marke erst geltend machen, wenn der Antrag auf Eintragung des Rechtsübergangs _____dem Deutschen Patent- und Markenamt zugegangen ist. Bis zu diesem Zeitpunkt verleiht _____allerdings § 28 Abs. 2 MarkenG auch dem früheren Inhaber nicht das Recht, marken_____rechtliche Ansprüche zu verfolgen.159 Führt im Amtsverfahren und dem anschließenden _____Rechtsmittelverfahren der ursprüngliche, materiell nicht (mehr) berechtigte Markenin_____haber das Verfahren, so wirkt zugunsten eines an dem Verfahren Beteiligten die rechts_____kräftige Entscheidung auch gegen den neuen Markeninhaber. Legt z.B. der noch im Mar_____ _____ 6 12 § 413 Rdn. 6. _____156 MünchKomm-BGB/Roth § 413 Rdn. 14; RGRK/Weber 157 Für die Übertragung der Marke: Fezer Markenrecht4 § 27 Rdn. 20; Ingerl/Rohnke Markengesetz3 § 27 _____Rdn. 6. _____158 Fezer Markenrecht4 § 28 Rdn. 15 und § 41 Rdn. 4. _____159 Fezer Markenrecht4 § 28 Rdn. 25; Ingerl/Rohnke Markengesetz3 § 28 Rdn. 10.

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___kenregister eingetragene ursprüngliche Inhaber einer älteren Marke nach Rechtsüber___gang Widerspruch gegen eine Markeneintragung ein (§ 42 MarkenG) und wird der Wider___spruch zurückgewiesen, muss auch der neue Markeninhaber diese Entscheidung gegen ___sich gelten lassen (§§ 413, 407 Abs. 2 BGB). ___ Für die markenrechtliche Löschungsklage enthält § 55 Abs. 4 MarkenG eine Sonderre- 40 ___gelung, die auch schon in Fällen eingreift, in denen die Übertragung oder der Rechtsüber___gang vor Rechtshängigkeit erfolgt ist. Hier wirkt die von dem Dritten gegen den im Register ___eingetragenen Markeninhaber erhobene Löschungsklage auch gegen den Rechtsnachfol___ger, der bereits zum Zeitpunkt der Rechtshängigkeit (neuer) Markeninhaber war und zwar ___unabhängig von einer konkreten Kenntnis des Dritten vom Rechtsübergang.160 ___ ___ bb) Patentrecht. Gegen ein Patent oder ein ergänzendes Schutzzertifikat gerichtete 41 ___Klagen auf Erklärung der Nichtigkeit oder Klagen wegen Erteilung oder Rücknahme ei___ner Zwangslizenz sind nach § 81 Abs. 1 Satz 2 PatG gegen den als Patentinhaber in der ___Patentrolle Eingetragenen zu richten. Dieser ist unabhängig von seiner materiellen Be___rechtigung passiv prozessführungsbefugt.161 Entscheidungen, die gegen den als Patent___inhaber Eingetragenen ergehen, wirken daher gegen den materiell Berechtigten, auch ___wenn die Rechtsnachfolge vor Rechtshängigkeit eingetreten ist. § 81 Abs. 1 Satz 2 PatG ___gilt ebenfalls bei Testamentsvollstreckung, Nachlass- oder Insolvenzverwaltung.162 Die ___Klage ist daher auch in diesen Fällen gegen den als Patentinhaber Eingetragenen zu ___richten und der Testamentsvollstrecker oder Verwalter ist in das Rubrum mit aufzuneh___men.163 Nach § 30 Abs. 3 Satz 2 PatG ist für das Einspruchsverfahren nach § 59 PatG und ___für die Geltendmachung von Patentverletzungsansprüchen ebenfalls die Eintragung des ___Patentinhabers in die Patentrolle entscheidend.164 Für die Frage der materiellen Berech___tigung (Inhaberschaft am Patent) ist die Eintragung in die Patentrolle ohne Belang. Da ___§ 30 Abs. 3 Satz 2 und § 81 Abs. 1 Satz 2 PatG an die Eintragung in die Patentrolle und ___nicht an die materiell-rechtliche Inhaberschaft am Patent anknüpfen, wirkt ein rechts___kräftiges Urteil, das in einem Rechtsstreit gegen den bei Rechtshängigkeit in der Pa___tentrolle Eingetragenen ergangen ist, nach § 325 Abs. 1 gegen den wahren Patentinha___ber.165 Die Übertragung des Patents oder die Eintragung eines Dritten als Patentinhaber ___in die Patentrolle nach Rechtshängigkeit hat gemäß § 265 Abs. 2 keinen Einfluss auf den ___Prozess, der von oder gegen den zum Zeitpunkt der Rechtshängigkeit in die Patentrolle ___Eingetragenen geführt wird.166 ___ ___ cc) Gebrauchsmusterrecht. Eine dem § 30 Abs. 3 Satz 2 PatG entsprechende Re- 42 ___gelung enthält das Gebrauchsmustergesetz167 in seinem § 8 Abs. 4 Satz 2. Bei der Ein___tragung des Erwerbers bleibt daher der im Register Eingetragene aktiv und passiv ___prozessführungsbefugt. Eine nach Rechtshängigkeit erfolgte Übertragung des Ge___ ___ ___160 Ingerl/Rohnke Markengesetz3 § 55 Rdn. 9; a.A. Fezer Markenrecht4 § 55 Rdn. 23, der in diesem ___Zusammenhang auf § 28 Abs. 1 MarkenG abstellt. 10 ___161 BGH GRUR 1966, 107, 108 – Patentrolleneintrag; Benkard/Rogge Patentgesetz § 81 Rdn. 6. 162 BGH GRUR 1967, 56, 57 – Gasheizplatte. ___163 BGH GRUR 1967, 56, 57 – Gasheizplatte; Benkard/Rogge Patentgesetz10 § 81 Rdn. 6; a.A. Pietzcker ___GRUR 1967, 58: Wahlweise gegen Erben oder Testamentsvollstrecker. ___164 BGHZ 72, 236, 239 = NJW 1979, 269 – Aufwärmvorrichtung; Rogge GRUR 1985, 734, 736. ___165 BGHZ 72, 236, 242 = NJW 1979, 269 – Aufwärmvorrichtung. 166 BGHZ 72, 236, 241 = NJW 1979, 269 – Aufwärmvorrichtung; BGHZ 117, 144, 146 = NJW 1993, 203 – ___Tauchcomputer. ___167 In der Fassung der Bekanntmachung vom 28. August 1986 (BGBl I, 1455) zuletzt geändert am ___19.10.2013 (BGBl I, 3830).

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_____brauchsmusters oder die erst nach Rechtshängigkeit vorgenommene Eintragung des _____neuen Inhabers hat auf den Prozess keinen Einfluss.168 Eine in einem gegen den im Zeit_____punkt der Rechtshängigkeit eingetragenen früheren Patentinhaber ergangene rechts_____kräftige Entscheidung wirkt nach § 325 Abs. 1 für und gegen den Rechtsnachfolger. _____ _____ dd) Designrecht. Den markenrechtlichen oder patentrechtlichen Vorschriften (§ 55 43 _____MarkenG, § 81 PatG) gleichlautende Bestimmungen für die in die Rolle Eingetragenen _____enthält das Designgesetz169 nicht. Allerdings sieht auch § 8 DesignG vor, dass der Rechts_____inhaber in Verfahren, die ein eingetragenes Design betreffen, als berechtigt und ver_____pflichtet gilt. Für die subjektive Rechtskraftwirkung gelten die allgemeinen Vorschriften. _____§ 325 ZPO ist daher ebenfalls anwendbar. _____ _____ 44 f) § 372 Abs. 2 HGB. Einen Fall der Rechtskrafterstreckung zugunsten des Gläubi_____gers und zu Lasten eines Dritten im Falle eines Rechtsübergangs vor Rechtshängigkeit _____enthält § 372 Abs. 2 HGB. Die Vorschrift ergänzt § 371 Abs. 3 HGB. Dieser sieht bei einem _____kaufmännischen Zurückbehaltungsrecht nach §§ 369 ff. HGB für eine Befriedigung, die _____nicht im Wege der Zwangsvollstreckung erfolgt, das Vorliegen eines vollstreckbaren Ti_____tels vor. Die Klage nach § 371 Abs. 3 HGB ist eine Gestaltungsklage,170 die darauf gerichtet _____ist, die Befriedigung aus dem Gegenstand zu gestatten. Hat der Schuldner nach Besitz_____erwerb des Gläubigers, aber vor Rechtshängigkeit der Klage aus § 371 Abs. 3 HGB das _____Eigentum an dem Gegenstand, auf den sich das kaufmännische Zurückbehaltungsrecht _____bezieht, auf einen Dritten übertragen, so muss der Dritte das rechtskräftige Urteil gegen _____sich gelten lassen, es sei denn, der Gläubiger wusste bei Rechtshängigkeit, dass der _____Schuldner nicht mehr Eigentümer war. Es schadet nur eine positive Kenntnis der den _____Eigentumsübergang begründenden Tatsachen; ein Kennenmüssen ist nicht ausreichend. _____Nicht erforderlich ist aber auch eine zutreffende rechtliche Würdigung durch den Gläu_____biger. Die Vorschrift des § 372 Abs. 2 HGB bewirkt eine Rechtskrafterstreckung nur zu _____Lasten nicht auch zugunsten des Dritten. Eine Ausnahme (Rechtskrafterstreckung auch _____zugunsten des Dritten) wird zum Teil unter Hinweis auf Rechtsprechung und Literatur zu _____§ 407 Abs. 2 BGB angenommen, wenn die Eigentumsübertragung im Prozess offen gelegt _____wird.171 In Anbetracht des eindeutigen Gesetzeswortlauts, der eine Rechtskrafterstre_____ckung nur zugunsten des Gläubigers vorsieht, des Ausnahmecharakters der Vorschriften _____über eine Rechtskrafterstreckung vor Rechtshängigkeit und des Gesetzeszwecks (bei _____§ 372 Abs. 2 HGB: Schutz des Gläubigers) besteht für eine ohnehin nur in Betracht kom_____mende analoge Anwendung des § 372 Abs. 2 HGB zu Lasten des Gläubigers kein Grund. _____ _____ 4. Rechtskrafterstreckung bei Rechtsnachfolge nach Rechtshängigkeit _____ _____ a) Gesamtrechtsnachfolge bei natürlichen Personen _____ _____ aa) Erbfolge. Nach § 1922 Abs. 1 BGB werden mit dem Erbfall der Erbe oder die Er45 _____ben Rechtsnachfolger des Erblassers. Als Rechtsnachfolger des Erblassers tritt die Bin_____ _____ _____168 Benkard/Goebel Patentgesetz10 § 8 Rdn. 17 GebrMG. _____169 Gesetz über den rechtlichen Design vom 12. März 2004 (BGBl I, 390) zuletzt geändert am 24.2.2014 _____(BGBl I, 122). 170 OLG Hamburg MDR 1958, 343; Wieser ZZP 102 (1989) 261, 263; a.A. Großkomm-HGB/Canaris4 §§ 369– _____372 Rdn. 68; Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn/Lettl HGB2 § 371 Rdn. 7; Heymann HGB2 § 371 Rdn. 7: _____Leistungsklage. _____171 Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn/Lettl HGB2 § 372 Rdn. 4.

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___dungswirkung nach § 325 Abs. 1 ein.172 Davon zu unterscheiden ist die von der Gesamt___rechtsnachfolge unabhängige Stellung des Erben. Dieser kann vor Rechtshängigkeit und ___vor der Gesamtrechtsnachfolge eine selbständige Rechtsstellung, z.B. auf Grund eines ___Rechtsgeschäfts mit dem Erblasser, erworben haben.173 Von der Rechtskrafterstreckung ___nach § 325 Abs. 1 zu trennen ist auch die Frage, ob der Erbe beschränkt oder unbe___schränkt haftet. Das richtet sich nach §§ 1967 ff. BGB, insbesondere §§ 1975 ff. BGB und ___bei Miterben zudem nach §§ 2059 ff. BGB. Im Prozess muss der Erbe die beschränkte Er___benhaftung durch Einrede geltend machen.174 Nur wenn die beschränkte Erbenhaftung ___im Urteil vorbehalten ist (§ 780) und der Erbe sich hierauf beruft (§ 781), wird sie in der ___Zwangsvollstreckung berücksichtigt. ___ ___ bb) Übernahme des Geschäfts oder von Geschäftsanteilen. Gesamtrechtsnach- 46 ___folge tritt auch bei Ausschließung eines Gesellschafters aus einer Zweipersonen___Gesellschaft nach § 140 Abs. 1 HGB ein.175 Die Vorschrift gilt für die OHG und die KG. Die ___Anwendung des § 140 Abs. 1 Satz 2 HGB auf die Gesellschaft bürgerlichen Rechts ist um___stritten.176 Auch bei der Zweipersonen-GbR kann bei Ausscheiden eines Gesellschafters ___Gesamtrechtsnachfolge eintreten. Dies gilt bei einer entsprechenden Vereinbarung ___(Fortsetzungsklausel, Übernahmeklausel) im Gesellschaftsvertrag.177 ___ Die Firmenfortführung nach § 25 HGB bewirkt nach h.M. einen gesetzlichen 47 ___Schuldbeitritt.178 Ein gegen den früheren Inhaber ergangenes Urteil wirkt nicht gemäß ___§ 325 Abs. 1 gegen den Erwerber.179 Nur wenn das Urteil bereits vor der Firmenfortfüh___rung nach § 25 HGB rechtskräftig geworden ist, ist es für den Erwerber bindend und ___es kann nach § 729 eine vollstreckbare Ausfertigung gegen ihn erteilt werden. Ein ___gesetzlicher Schuldbeitritt ist ebenfalls die Rechtsfolge bei der Geschäftsfortführung ___durch den Erben (§ 27 HGB) und bei dem Eintritt in das Geschäft eines Einzelkauf___manns (§ 28 HGB).180 Zum Teil wird allerdings angenommen, dass auf Grund des ma___teriellen Rechts eine Bindung eintritt.181 Der Erwerb erfolgt in Kenntnis und unter Ak___zeptanz des Prozessergebnisses. Das wird man in den Fällen bejahen können, in ___denen die Anordnung des gesetzlichen Schuldbeitritts auf einem dem vertraglichen ___Schuldbeitritt vergleichbaren Vorgang beruht, wie dies etwa beim Erwerb eines Han___delsgeschäfts unter Firmenfortführung (§ 25 HGB) und beim Erbschaftskauf (§§ 2371 ff., ___2382 BGB) der Fall ist. ___ ___ 172 BGH MDR 1956, 542, 543 mit Anm. Bötticher MDR 1956, 543. ___173 BGH MDR 1956, 542, 543; Musielak/Musielak Rdn. 7. ___174 § 780 Rdn. 11 ff. ___175 BGHZ 48, 203, 206 = NJW 1967, 2203; BGHZ 71, 296, 300 = NJW 1978, 1525; NJW 2000, 1119; 36 ___Baumbach/Hopt HGB § 140 Rdn. 25. 176 Ablehnend für den Fall, dass keine Fortsetzungsklausel im Gesellschaftsvertrag enthalten ist: ___MünchKomm-BGB/Schäfer6 § 730 Rdn. 76 m.w.N. auch zur Gegenmeinung § 730 Rdn. 73 Fn. 122. ___177 BGH NJW 1994, 796; MünchKomm-BGB/Schäfer6 § 736 Rdn. 9, 18 und § 730 Rdn. 66 ff.; ___Palandt/Sprau73 § 736 Rdn. 4. 439; NJW-RR 1989, 1055, 1056; Reuschle in ___178 BGHZ 42, 381, 384 = NJW 1965, 3 Baumbach/Hopt36 § 25 Rdn. 10; Großkomm-HGB/Burgard5 ___Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn § 25 Rdn. 58; § 25 Rdn. 76f; a.A. K. Schmidt Handelsrecht5 § 8 I 4, S. 225; MünchKomm-HGB/Thiessen3 § 25 Rdn. 83: ___Vertragsübergang mit Eintritt des Erwerbers in die Rechtsstellung des früheren Inhabers; diese ___abweichende Ansicht ablehnend bei Mietverträgen: BGH NJW 2001, 2251. ___179 BGH NJW-RR 1989, 1055, 1056; NJW 2001, 1217, 1218; BAG NZA-RR 2008, 35 Rdn. 15; Reuschle in 3 5 ___Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn § 25 Rdn. 68; Großkomm-HGB/Burgard § 25 Rdn. 99; MünchKomm/Gottwald Rdn. 38; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 36. ___180 BGH NJW-RR 1989, 1055, 1056. ___181 BGH NJW 1981, 47; MünchKomm/Gottwald Rdn. 37; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 156 Rdn. 18; ___Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 36.

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_____ Eine Rechtsnachfolge auf Schuldnerseite erfolgt beim gesetzlichen Unterlas_____sungsanspruch nicht. Mit dem Übergang eines Unternehmens auf Grund eines Ver_____kaufs oder infolge Erbfalls geht der gesetzliche Unterlassungsanspruch nicht auf den _____neuen Inhaber über. In seiner Person muss der Unterlassungsanspruch neu entste_____hen.182 Eine Rechtskrafterstreckung nach § 325 ZPO erfolgt nicht.183 Der neue Inhaber _____kann aber selbst aus § 8 Abs. 2 UWG haften. Die Vorschrift begründet ein Einstehen_____müssen für Mitarbeiter oder Beauftragte. Auf die Haftung nach § 8 Abs. 2 UWG ist _____§ 325 anwendbar.184 _____ Beim vertraglichen Unterlassungsanspruch ist § 325 beim Inhaberwechsel nach _____Rechtshängigkeit anwendbar. 185 Der vertragliche Unterlassungsanspruch richtet sich _____nach einem Inhaberwechsel gegen den neuen Betriebsinhaber.186 _____ _____ cc) Betriebsübergang, Eintritt in eine Gütergemeinschaft. Bei einem Betriebs48 _____übergang nach § 613a BGB gilt § 325 Abs. 1 im Verhältnis zum neuen Inhaber, auf den der _____Betrieb oder Betriebsteil übergeht.187 _____ Der Eintritt in die Gütergemeinschaft nach dem Tod eines Ehegatten nach Maßgabe 49 _____des § 1483 BGB führt zur Fortsetzung der Gütergemeinschaft zwischen dem überleben_____den Ehegatten und den gemeinschaftlichen Abkömmlingen. Bei diesem Eintritt wechselt _____zwar nur der Mitgliederbestand der fortbestehenden Gütergemeinschaft.188 Diese verfügt _____aber nicht über eine eigene Rechtspersönlichkeit. Deshalb liegt ein Fall der Rechtsnach_____folge der überlebenden Abkömmlinge nach dem verstorbenen Ehegatten vor, auf den _____ungeachtet der Vorschrift des § 745, die nur die Zwangsvollstreckung in das Gesamtgut _____betrifft, § 325 Abs. 1 anwendbar ist.189 _____ _____ 50 b) Übergang des Vermögens einer juristischen Person oder einer Personen_____handelsgesellschaft. Eine Gesamtrechtsnachfolge liegt bei einer Umwandlung von Ge_____sellschaften durch Verschmelzung (§ 20 UmwG) und Vermögensübertragung (§ 174 _____UmwG) vor.190 § 325 ist anwendbar, so dass die Entscheidung für und gegen den über_____nehmenden Rechtsträger wirkt.191 Bei der formwechselnden Umwandlung nach § 202 _____UmwG besteht der ursprüngliche Rechtsträger in der neuen Rechtsform weiter (§ 202 _____Abs. 1 Nr. 1 UmwG). Es besteht keine Rechtsnachfolge sondern Identität des Rechtsträ_____ _____ _____182 BGH GRUR 2006, 879 Rdn. 17 = NJW-RR 2006, 1378 – Flüssiggastank; BGHZ 172, 165 Rdn. 11 = GRUR 2007, 995 – Schuldnachfolge; GRUR 2008, 1002 Rdn. 39 – Schuhpark; BGHZ 185, 11 Rdn. 40 = GRUR 2010, _____536 – Modulgerüst II; BGHZ 196, 11 Rdn. 16 = NJW 2013, 593; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock _____Rdn. 35; Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren10 Kap. 15 Rdn. 12. _____183 Fezer/Büscher UWG2 § 8 Rdn. 156. 7 _____184 2 Foerste GRUR 1998, 450, 454; Ahrens Der Wettbewerbsprozess Kap. 36 Rdn. 229ff; Fezer/Büscher UWG § 8 Rdn. 158; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 35; a.A. BGHZ 172, 165 Rdn. 12 = GRUR _____2007, 995 – Schuldnachfolge; BGHZ 185, 11 Rdn. 40 = GRUR 2010, 536 – Modulgerüst II; BGHZ 196, 11 _____Rdn. 15 = NJW 2013, 593. _____185 Fezer/Büscher UWG2 § 8 Rdn. 160; Ahrens GRUR 1996, 518, 522; Dornis/Förster GRUR 2006, 195, _____196 ff.; a.A. Köhler WRP 2000, 921, 925; Isele WRP 2011, 292, 294. 1996, 518, 519; Foerste GRUR 1998, 450; Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche _____186 Ahrens GRUR und Verfahren10 Kap. 15 Rdn. 13; Fezer/Büscher UWG2 § 8 Rdn. 160. _____187 BAGE 85, 330, 334; BAG FA 2001, 152; BAG, Urt. v. 7.12.2000 – 2 AZR 585/99; MünchKomm/Gottwald _____Rdn. 39; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 38; Zöller/Vollkommer Rdn. 26. _____188 BeckOK BGB/MayerEd 32 § 1483 Rdn. 2; MünchKomm-BGB/Kanzleiter6 § 1483 Rdn. 9. _____189 Zöller/Vollkommer Rdn. 15; nur in der Begründung nicht aber im Ergebnis abweichend MünchKomm/Gottwald Rdn. 24. _____190 Schmidt/Hörtnagl/Stratz UmwG UmwStG6 § 20 Rdn. 2 UmwG und § 174 Rdn. 5 UmwG. _____191 Schmitt/Hörtnagl/Stratz aa0 § 20 Rdn. 41 UmwG; zur Rechtskrafterstreckung bei einem Betriebsrat _____nach Unternehmensverschmelzung: Hessisches LAG, Beschl. v. 5.10.2006 – 5 Ta BV 39/06.

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___gers.192 § 325 findet keine Anwendung; vielmehr wirkt die rechtskräftige Entscheidung we___gen der Identität des Rechtsträgers für und gegen diesen. Bei der Spaltung nach §§ 123 ff. ___UmwG tritt partielle Rechtsnachfolge ein.193 Die Aufspaltung führt zum Erlöschen des über___tragenden Rechtsträgers (§ 131 Abs. 1 Nr. 2 Satz 1 UmwG). Dagegen bleibt der übertragende ___Rechtsträger bei der Abspaltung und der Ausgliederung bestehen. Die Spaltung (§ 123 ___UmwG) hat die Wirkung einer partiellen Gesamtrechtsnachfolge. Bei der Ausgliederung ist ___damit aber nicht der Übergang des gesamten Vermögens verbunden; insoweit kann die pro___zessuale Wirkung der Ausgliederung einer Einzelübertragung entsprechen.194 Auf die Spal___tung ist in dem Umfang, in dem eine Rechtsnachfolge stattfindet, § 325 anwendbar. ___ ___ c) Einzelrechtsnachfolge ___ ___ aa) Überblick. Die Einzelrechtsnachfolge kann auf Rechtsgeschäft (Abtretung, § 398 51 ___BGB, Übertragung von Grundstücken und beweglichen Sachen, §§ 873 ff., §§ 929 ff. BGB) ___oder Gesetz (z.B. § 268 Abs. 3 Satz 1, § 426 Abs. 2 Satz 1, § 774 Abs. 1 Satz 1, § 1164, § 1173, ___§ 1249 Satz 2 BGB, § 86 Abs. 1 Satz 1 VVG) bzw. Hoheitsakt (§§ 835, 836 ZPO, § 90 ZVG) beru___hen. Aus Gründen der Verfahrensökonomie hat die Rechtsnachfolge nach Rechtshängig___keit gemäß § 265 keine Auswirkungen auf die Prozessführungsbefugnis des Rechtsvorgän___gers. Dieser kann sich nicht durch Verfügung über die streitbefangene Sache dem Prozess ___entziehen und den Gegner zu einem neuen Verfahren gegen den Rechtsnachfolger zwin___gen. Entsprechend ordnet § 325 Abs. 1 die Rechtskrafterstreckung auf den Rechtsnachfol___ger an. Steht die die Rechtsnachfolge auslösende Verfügung unter einer aufschiebenden ___oder auflösenden Bedingung oder unter einem Anfangs- oder Endtermin, ist umstritten, ___auf welchen Zeitpunkt abzustellen ist.195 Nach der h.M. kommt es insoweit auf den Zeit___punkt des Bedingungseintritts bzw. des Terminseintritts an. Bei einer Rechtsnachfolge, ___deren Wirksamkeit von einer Genehmigung abhängig ist, ist der Zeitpunkt der Genehmi___gung maßgeblich. Rechtsnachfolge ist auch die Belastung mit einem Recht.196 ___ Eine Rechtsnachfolge liegt nicht vor, wenn nach erfolgreicher Anfechtung ein Recht 52 ___an den Anfechtenden zurückfällt. Dies gilt unabhängig davon, ob die Anfechtung nur ___das Verpflichtungsgeschäft oder auch das Verfügungsgeschäft betrifft. ___ ___ bb) Nachfolge im Besitz und § 325 Abs. 1 Halbs. 2. Rechtsnachfolge i.S. von § 325 53 ___Abs. 1 ist auch die Nachfolge im Besitz (§§ 854 ff. BGB). Erfasst werden die Nachfolge im ___Eigen-197 und im Fremdbesitz,198 im unmittelbaren und im mittelbaren Besitz.199 Der Be___sitzer muss den Besitz von der Partei des vorangegangenen Prozesses ableiten, so dass ___der mittelbare Besitzer nicht an das gegen den unmittelbaren Besitzer ergangene Urteil ___gebunden ist.200 ___ ___ ___192 Kallmeyer/Meister/Klöcker Umwandlungsgesetz5 § 202 Rdn. 13 und 15; Schmitt/Hörtnagl/Stratz aa0 ___§ 202 Rdn. 2 UmwG. ___193 Schmitt/Hörtnagl/Stratz aa0 § 131 Rdn. 4 UmwG; Lutter/Teichmann5 UmwG § 131 Rdn. 2. ___194 BGH NJW 2001, 1217, 1218. 195 Dazu näher Rdn. 24 ff. ___196 Dazu Rdn. 23. ___197 RGZ 82, 35, 38; 121, 379, 381 f.; BGH NJW 1981, 1517; BGHZ 114, 305, 309 = NJW 1991, 2420. ___198 BGHZ 28, 153, 155 = NJW 1958, 1969; MünchKomm/Gottwald Rdn. 31. ___199 MünchKomm/Gottwald Rdn. 31; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 31; Zöller/Vollkommer Rdn. 21f; Bettermann Die Vollstreckung des Zivilurteils in den Grenzen seiner ___Rechtskraft 1948, 217 ff.; Schilken Veränderungen der Passivlegitimation im Zivilprozess, 1987, S. 72 f. ___200 MünchKomm/Gottwald Rdn. 31; Musielak/Musielak Rdn. 10; a.A. Prütting/Gehrlein/Völzmann___Stickelbrock Rdn. 31.

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_____ 54 Bei Klagen aus §§ 823 Abs. 1, 1004 BGB tritt bei dem nachfolgenden Besitzer eines _____Grundstücks oder einer beweglichen Sache, das durch eine Störung betroffen ist, _____Rechtsnachfolge nach dem früheren Besitzer ein.201 Entsprechendes gilt bei einer Über_____tragung des Eigentums an einer Sache, gegen die sich eine Störung richtet. Wird der Be_____sitz oder das Eigentum an einer Sache übertragen, von der eine Störung ausgeht, liegt _____ebenfalls eine Rechtsnachfolge vor.202 In beiden Fällen (Rechtsnachfolge bei Sachen, von _____denen eine Störung ausgeht oder die durch eine Störung betroffen sind) kommt die _____Rechtskrafterstreckung aber nur bei einer Zustandsstörung und nicht bei einer Verhal_____tensstörung in Betracht. Daher besteht keine Rechtskrafterstreckung auf den Erwerber _____eines Grundstücks, wenn der Vorbesitzer oder Voreigentümer störende Gegenstände _____(z.B. Müll oder Schutt) von dem Grundstück auf das Nachbargrundstück geschafft hat. _____Dagegen wirkt die Rechtskraft im umgekehrten Fall, in dem der Erwerber den Besitz oder _____das Eigentum an dem Grundstück erwirbt, auf dem sich die vom Nachbargrundstück _____fortgeschafften Gegenstände (Müll, Schutt) befinden.203 _____ Der Anspruch aus § 985 BGB auf Herausgabe und Räumung eines Grundstücks ge55 _____gen den Besitzer bewirkt keine Streitbefangenheit hinsichtlich eines Beseitigungsan_____spruchs eines auf dem Grundstück errichteten Gebäudes, das im Eigentum des Besitzers _____des Grundstücks steht.204 Überträgt der Besitzer des Grundstücks das Eigentum an dem _____Gebäude und den Besitz an dem Grundstück auf einen Dritten nach Rechtshängigkeit _____des Herausgabe- und Räumungsanspruchs aber bevor der Beseitigungsanspruch rechts_____hängig geworden ist, tritt keine Rechtskrafterstreckung wegen des Beseitigungsan_____spruchs ein. _____ Nicht streitbefangen wird das Grundstück bei einer Klage aus einem schuldrechtli56 _____chen Anspruch auf Bestellung eines Rechts an dem Grundstück, auch wenn der An_____spruch durch eine Vormerkung gesichert ist,205 während der Anspruch des Vormer_____kungsberechtigten aus §§ 883, 888 BGB Dritten gegenüber auf Zustimmung zur _____Eintragung oder Löschung eines Rechts das Grundstück streitbefangen macht.206 Erfor_____derlich für eine Streitbefangenheit einer Sache ist, dass die Sachlegitimation auf der Ak_____tiv- oder Passivseite auf der rechtlichen Beziehung zu der Sache beruht und diese den _____unmittelbaren Gegenstand des Rechtsstreits bildet. Das ist der Fall, wenn die Veräuße_____rung der Sache dem Kläger die Aktivlegitimation oder dem Beklagten die Passivlegitima_____tion nimmt.207 _____ § 325 Abs. 1 Hs. 2 trifft die Konstellation, dass die Partei, die (unmittelbare) Besitze57 _____rin ist, nach Rechtshängigkeit ein Besitzmittlungsverhältnis begründet, auf Grund _____dessen sie mittelbaren Besitz und der Dritte unmittelbaren Besitz erlangt. Entsprechen_____des gilt, wenn ein Rechtsnachfolger der Partei den unmittelbaren Besitz eines Dritten _____begründet und selbst mittelbarer Besitzer wird. Miete (§§ 535 ff. BGB), Pacht (§§ 581 ff. _____BGB), Leihe (§§ 598 ff. BGB), Verwahrung (§§ 688 ff. BGB), der zwischen Verkäufer und _____Käufer vereinbarte Eigentumsvorbehalt208 und der Sicherungsvertrag beim Pfandrecht _____(§§ 1204 ff. BGB) begründen ein Besitzmittlungsverhältnis, auf Grund dessen der Erwer_____ber unmittelbaren Besitz erlangt, während die andere Partei den mittelbaren Besitz in_____ _____ 201 BGHZ 18, 223, 225 = NJW 1955, 1719. _____202 RGZ 40, 333, 337; BGH NJW 2008, 1810 Rdn. 7; MünchKomm/Gottwald Rdn. 31; MünchKomm-BGB/ _____Baldus6 § 1004 Rdn. 312. _____203 BGHZ 18, 223, 225; MünchKomm-BGB/Baldus6 § 1004 Rdn. 311; Palandt/Bassenge73 § 1004 Rdn. 14. _____204 BGHZ 28, 153, 157 = NJW 1958, 1969. 205 BGHZ 39, 21, 25 = NJW 1963, 813. _____206 BGHZ 39, 21, 25 = NJW 1963, 813. _____207 BGH NJW-RR 2008, 102 Rdn. 26; NJW 2014, 782 Rdn. 25. _____208 BGHZ 10, 69, 71 = NJW 1953, 1220; BGH JZ 1969, 433.

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___nehat. Ein entsprechendes Besitzmittlungsverhältnis kann auch, ohne dass ein im Ge___setz ausdrücklich geregelter Vertragstyp vorliegt, begründet werden. Es kann beruhen ___auf einem Vertrag (z.B. Sequestrationsvertrag zwischen Gläubiger und Sequester über ___die Sequestration einer Sache nach § 938 Abs. 2),209 auf Gesetz (z.B. familienrechtlichen ___Vorschriften: Ehe, § 1353 BGB210 und elterlicher Sorge, § 1626 BGB211) oder auf einem Ho___heitsakt (etwa bei der Pfändung nach § 808 Abs. 1 ZPO: Der Gerichtsvollzieher ist unmit___telbarer Besitzer und der Gläubiger und der Schuldner sind mittelbare Besitzer erster und ___zweiter Stufe; § 808 Abs. 2 ZPO: der Schuldner ist unmittelbarer Besitzer und der Ge___richtsvollzieher und der Gläubiger sind mittelbare Besitzer).212 ___ Begründet der Mieter, Pächter, Entleiher, Verwahrer nach Rechtshängigkeit des Her- 58 ___ausgabeanspruchs ein Untermietverhältnis, -pachtverhältnis pp., so wirkt die Rechts___kraft der Entscheidung auch gegen den Untermieter usw.213 Das folgt aus § 325 Abs. 1 ___Hs. 2. Gegen den Untermieter kann nach § 727 Abs. 1 eine vollstreckbare Ausfertigung ___erteilt werden oder, soweit erforderlich, Klage nach § 731 erhoben werden. Streitig ist, ob ___sich aus dem Rückgabeanspruch des Vermieters, Verpächters, Verleihers gegen den Un___termieter, -pächter oder -entleiher nach §§ 546 Abs. 2, 581 Abs. 2, 604 Abs. 4 BGB ergibt, ___dass in einem Prozess zwischen diesen Beteiligten eine Rechtskrafterstreckung eines ___Urteils über den Rückgabeanspruch zwischen den Hauptparteien (Vermieter-Haupt___mieter pp.) auch bei Begründung des Drittverhältnisses (Untermietverhältnis pp.) vor ___Rechtshängigkeit stattfindet.214 Zur Begründung einer Bindungswirkung wird unter Ver___weis auf die vorstehenden, eine Herausgabepflicht begründenden Vorschriften ange___führt, die Stellung des Untermieters pp. hänge materiell-rechtlich vollständig von der ___des Vertragspartners ab, der das Vertragsverhältnis mit dem Vermieter usw. ändern und ___aufheben könne. Die Begründung überzeugt nicht. Hauptmieter und Untermieter sind ___nur als Gesamtschuldner zur Rückgabe verpflichtet. Zwischen Gesamtschuldnern findet ___eine Rechtskrafterstreckung nicht statt (§ 425 Abs. 2 BGB).215 Eine gleichwohl generelle ___Ausdehnung der Rechtskraft einer Entscheidung zwischen Vermieter und Hauptmieter ___auf den Untermieter rechtfertigt sich allein aus der Verfügungsbefugnis der Vertragspar___teien über das Hauptmietverhältnis nicht. So geht die h.M. zu Recht davon aus, dass der ___auf Rückgabe in Anspruch genommene Untermieter dem Vermieter sämtliche Einwen___dungen aus dem Hauptmietverhältnis entgegenhalten kann.216 Es besteht aber kein An___lass in Abweichung von der auch ansonsten fehlenden Rechtskraftwirkung zwischen ___Gesamtschuldnern dem Untermieter Einwendungen aus dem Hauptmietverhältnis abzu___ ___ ___209 BGHZ 146, 17, 20 = NJW 2001, 434; näher hierzu § 938 Rdn. 14 f. ___210 BGHZ 73, 253, 257 = NJW 1979, 976. ___211 BGH NJW 1989, 2542, 2543. 5 212 Walker in Schusche/Walker § 808 Rdn. 13. ___213 BGH NJW 2014, 2199 Rdn. 16; LG Karlsruhe NJW 1953, 30; MünchKomm/Gottwald Rdn. 32 und 88; ___Schack NJW 1988, 865, 871; a.A. LG Köln ZMR 1963, 30. ___214 Bejahend: AG Hamburg NJW-RR 1992, 1487; Zöller/Vollkommer Rdn. 38; Bettermann Die ___Vollstreckung des2 Zivilurteils in den Grenzen seiner Rechtskraft 1948, 217 ff.; Grunsky Grundlagen des ___Verfahrensrechts § 47 VI 2 c; Hellwig Wesen und subjektive Grenzen der Rechtskraft S. 28; Kuttner Die privatrechtlichen Nebenwirkungen der Zivilurteile, 1908, 108; Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 26; Häsemeyer ___ZZP 101 (1988) 385, 403; a.A. BGH NJW-RR 2006, 1385 Rdn. 28 ff.; NJW 2010, 2208 Rdn. 9; NJW 2014, 2199 ___Rdn. 16; BeckOK BGB/EhlertEd 32 § 546 Rdn. 35; MünchKommBGB/Bydlinski6 § 425 Rdn. 30; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 88; Musielak/Musielak Rdn. 18; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 94; Blank in 4 ___Blank/Börstinghaus Miete § 546 Rdn. 81; Koussoulis Beiträge zur modernen Rechtskraftlehre, 1986, 88 ff.; Schilken Veränderungen der Passivlegitimation im Zivilprozess (1987) 78 ff.; Schack NJW 1988, 865, 871. ___215 BGH NJW 2001, 1355. ___216 BGH NJW 2010, 2208 Rdn. 9; Blank in Blank/Börstinghaus Miete4 § 546 Rdn. 63ff; ___Erman/Lützenkirchen14 § 546 Rdn. 23; Palandt/Weidenkaff73 § 546 Rdn. 21.

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_____schneiden, wenn der Vermieter den Hauptmieter zunächst gesondert verklagt und ein _____rechtskräftiges Urteil erwirkt, statt Haupt- und Untermieter als Gesamtschuldner zu_____gleich in Anspruch zu nehmen. Die praktische Bedeutung der Streitfrage relativiert sich _____dadurch, dass aus einem Räumungstitel gegen den Hauptmieter nicht gegen den Unter_____mieter vollstreckt werden kann, sondern dazu ein eigener Titel erforderlich ist.217 Eine _____Ausnahme hat zu geltend, wenn Haupt- und Untermieter das Untermietverhältnis ver_____heimlicht haben und dem Vermieter die Möglichkeit zu einer gegen beide gerichteten _____Klage genommen haben. In diesem Fall ist zwar ebenfalls ein Vollstreckungstitel gegen _____den Untermieter nicht entbehrlich,218 die Berufung auf eine fehlende Rechtskraftwirkung _____erweist sich im Folgeprozess allerdings als rechtsmissbräuchlich nach § 242 BGB. _____ Die vorstehenden Ausführungen zur Rechtslage beim Untermietverhältnis gelten für 59 _____das Verhältnis Verpächter-Hauptpächter-Unterpächter und Verleiher-Entleiher-Unter_____entleiher entsprechend. _____ Für den Besitzdiener (§ 855 BGB) gilt § 325 Abs. 1 nicht.219 Diesem steht kein eigenes 60 _____Besitzrecht zu, so dass weder eine Rechtsnachfolge eintritt, wenn eine Besitzdienerschaft _____begründet wird oder die Person des Besitzdieners wechselt, noch § 325 Abs. 1 Hs. 2 an_____wendbar ist. Auch ein Räumungstitel gegen den Besitzdiener ist nicht erforderlich.220 _____ _____ cc) Buchposition und Grundbuchberichtigungsanspruch. Eine Rechtsnachfolge 61 _____ist bereits anzunehmen, wenn der Erwerber nur eine Grundbuchposition erlangt, ohne _____materiell berechtigt zu sein.221 Dies ist etwa der Fall, wenn das Verfügungsgeschäft nich_____tig und das Grundbuch durch Eintragung des Erwerbers unrichtig ist. Entsprechendes _____gilt nach h.M. für den Grundbuchberichtigungsanspruch. Hat A gegen B ein rechtskräfti_____ges Urteil über einen Anspruch auf Berichtigung des Grundbuchs wegen eines dingli_____chen Rechts erwirkt, so wirkt dieses Urteil nach § 325 Abs. 1 auch gegen denjenigen, der _____nach Rechtshängigkeit das Eigentum an dem Grundstück von B erwirbt. Die rechtskräfti_____ge Entscheidung über den Grundbuchberichtigungsanspruch entscheidet nach h.M. _____auch über das Bestehen oder Nichtbestehen des dinglichen Rechts.222 _____ _____ d) Rechtskrafterstreckung bei Rechtsnachfolge nach rechtskräftiger Entschei62 _____dung. Tritt die Rechtsnachfolge erst nach rechtskräftigem Abschluss des Prozesses ein, _____wirkt die rechtskräftige Entscheidung ebenfalls für und gegen den Rechtsnachfolger.223 _____Dieser Fall wird vom Wortlaut (die Rechtsnachfolge liegt nach Eintritt der Rechtshängig_____ _____ _____217 BGH NJW-RR 2003, 1450, 1451; BGHZ 159, 383, 384 = NJW 2004, 3041; NJW 2008, 3287 Rdn. 9; OLG _____Celle NJW-RR 1988, 913. 4 _____218 BGH NJW-RR 2003, 1450, 1451; NJW 2008, 3287 Rdn. 11ff; Blank in Blank/Börstinghaus Miete § 546 Rdn. 81; a.A. OLG Hamburg NJW 1992, 3308; KG Grundeigentum 2002, 799. _____219 MünchKomm/Gottwald Rdn. 34; Zöller/Vollkommer Rdn. 22. _____220 MünchKomm/Gottwald Rdn. 34. _____221 RGZ 82, 35, 38; MünchKomm/Gottwald Rdn. 30; Rosenberg/Schwab/Gottwald17 § 156 Rdn. 8; _____Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 33. 17 _____222 RGZ 158, 40, 43; BGH WM 1976, 187, 188; 1978, 194, 195; Rosenberg/Schwab/Gottwald § 154 Rdn. 7 m.w.N.; Wieling JZ 1986, 5, 10; abweichend, im Ergebnis aber offen lassend BGH NJW-RR 2002, 516, 517, _____weil die Grundbuchberichtigungsklage aus § 894 BGB nicht die Feststellung eines dinglichen Rechts zum _____Gegenstand hat, sondern eine den Besitz bei beweglichen Sachen vergleichbare Position in Form der _____Buchposition verschaffen soll; zweifelnd auch BGH NJW-RR 2008, 1397 Rdn. 19; BeckOK BGB/EckertEd 32 6 _____§ 894 Rdn. 26; a.A. MünchKomm-BGB/Kohler § 894 Rdn. 45; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock § 322 Rdn. 21; Zöller/Vollkommer Vor § 322 Rdn. 36; hierzu auch § 322 Rdn. 67. _____223 BGH NJW 1981, 1517; 1983, 2032; BGHZ 114, 360, 364 = NJW 1991, 2552; Musielak/Musielak Rdn. 6; _____MünchKomm/Gottwald Rdn. 14; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 15; Blomeyer ZZP 75 (1962), 1; Jauernig ZZP 101 _____(1988), 361, 374.

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___keit) und von Sinn und Zweck des § 325 Abs. 1 erfasst, die wiederholte Inanspruchnahme ___der Gerichte wegen desselben Sachverhalts zu vermeiden. Dagegen hat diese Fallkons___tellation für § 265 keine Bedeutung. ___ ___ 5. Schuldnachfolge. Unter den Begriff Schuldnachfolge wird die Rechtskrafterstre- 63 ___ckung in den Fällen behandelt, in denen jemand (z.B. durch eine befreiende Schuld___übernahme nach §§ 414, 415 BGB) an die Stelle des bisherigen Schuldners tritt oder ne___ben diesem als Gesamtschuldner eine Schuld mit übernimmt (z.B. Schuldbeitritt, Haf___tung bei Firmenfortführung nach § 25 HGB oder Eintritt in eine Einzelfirma gemäß § 28 ___HGB, Betriebsübergang nach § 613a BGB). Nach h.M. findet bei der Schuldnachfolge eine ___Rechtskrafterstreckung nach § 325 Abs. 1 nur ausnahmsweise statt. Im Regelfall scheidet ___sie deshalb aus, weil die Schuldnachfolge keine Rechtsnachfolge ist und ihr auch nicht ___gleichsteht.224 ___ ___ a) Befreiende Schuldübernahme (§§ 414, 415 BGB). Die befreiende Schuldüber- 64 ___nahme nach §§ 414, 415 BGB fällt nicht unter § 325 Abs. 1. Sie ist nach h.M. keine Rechts___nachfolge im Sinne des § 325 Abs. 1.225 Dies gilt auch für den Fall, dass die Schuld erst ___nach rechtskräftiger Entscheidung übernommen wird.226 Allerdings kann sich in dieser ___Fallkonstellation aus der Auslegung der Vereinbarung der Parteien über die Schuld___übernahme ergeben, dass der Übernehmer auf Einwendungen gegen die Schuld in dem ___Umfang verzichtet, in dem sie rechtskräftig gegenüber dem bisherigen Schuldner festge___stellt ist, oder dass er die rechtskräftige Entscheidung auch für sich anerkennt. Das ist ___allerdings keine Frage der Rechtskrafterstreckung, sondern der Vertragsauslegung und ___setzt regelmäßig die Kenntnis des Übernehmers von der rechtskräftigen Entscheidung ___voraus.227 Weiß der Übernehmer um die bereits vorliegende rechtskräftige Entscheidung ___ist für den Normalfall davon auszugehen, dass ihm Einwendungen gegenüber dem ___Gläubiger abgeschnitten sind. Wird eine Schuld während des laufenden Prozesses von ___einem Dritten nach §§ 414, 415 BGB übernommen, ist der bisherige Schuldner nicht mehr ___passivlegitimiert. Tragen die Beteiligten der befreienden Schuldübernahme dem nicht ___durch einen Parteiwechsel auf Beklagtenseite Rechnung, muss der Gläubiger den ___Rechtsstreit in der Hauptsache für erledigt erklären (§ 91a) oder die Klage zurücknehmen ___(§ 269), wenn er ein klageabweisendes Urteil vermeiden will. Dagegen scheidet eine Ver___urteilung des bisherigen Schuldners oder des Übernehmers aus. Der bisherige Schuldner ___ist wegen der befreienden Schuldübernahme nicht mehr verpflichtet und darf nicht ver___urteilt werden und der Übernehmer kann, soweit kein Parteiwechsel erfolgt, wegen feh___lender Beteiligung am Rechtsstreit ebenfalls nicht verurteilt werden.228 Hier hilft auch ___eine Auslegung der Übernahmevereinbarung, dass der Übernehmer das Ergebnis des ___laufenden Prozesses gegen sich gelten lassen will, nicht weiter.229 ___ ___ ___ ___224 BGHZ 61, 140, 142 = NJW 1973, 1700; BGH6 ZZP 88, 324 mit Anm. Henkel; BGH NJW 1996, 395, 396; Vor § 414 Rdn. 6; MünchKomm/Gottwald Rdn. 35; ___1998, 1645, 1646; MünchKomm-BGB/Bydlinsky Palandt/Grüneberg73 Überblick Vor § 414 Rdn. 1; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock § 325 Rdn. 37; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 31; Musielak/Musielak Rdn. 9; Blomeyer ZZP 75, 1, 21; a.A. ___Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 37; Zöller/Vollkommer Rdn. 24 f.; Bettermann Die Vollstreckung die ___Zivilurteils in den Grenzen seiner Rechtskraft, 74; Schwab ZZP 77 (1964), 124, 150. ___225 Hierzu die Nachweise in der vorstehenden Fn. zu der Streitfrage. 226 A.A. Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 21. ___227 Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 37. ___228 BGHZ 61, 140, 143 = NJW 1973, 1700. ___229 A.A. Zöller/Vollkommer Rdn. 25.

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_____ 65 b) Schuldbeitritt, Gesamtschuld. In bestimmten Fällen sieht das Gesetz einen _____Schuldbeitritt vor (z.B. §§ 546 Abs. 2, 604 Abs. 4, 2382 BGB, §§ 25, 28, 130, 421 Abs. 2 bis _____Abs. 4 HGB, § 53 ZVG). Im Übrigen kann der Beitretende mit dem Gläubiger oder dem _____Schuldner, soweit keine besonderen Formvorschriften bestehen (z.B. §§ 311b, 492 BGB), _____formfrei einen Schuldbeitritt vereinbaren. Der Schuldner und der Beitretende werden _____Gesamtschuldner (§§ 421 ff. BGB). Erfolgt der Beitritt nach Rechtshängigkeit, findet eine _____Rechtskrafterstreckung nach § 325 Abs. 1 nicht statt (§ 425 Abs. 2 BGB);230 dies gilt auch, _____wenn der Beitritt erst nach rechtskräftiger Entscheidung gegen den bisherigen Schuldner _____erfolgt.231 Eine andere materiell-rechtliche Frage ist, ob sich aus der Auslegung des ver_____traglich vereinbarten Schuldbeitritts ergibt, dass der Beitretende die Schuld so akzeptie_____ren muss, wie sie im Verhältnis zum anderen (Gesamt-) Schuldner festgestellt ist. Davon _____ist nach §§ 133, 157 BGB im Regelfall bei einem Schuldbeitritt nach rechtskräftiger Ent_____scheidung auszugehen.232 _____ _____ c) Gesamtrechtsnachfolge, Vertragsübernahme, Schuldnachfolge bei Erwerb 66 _____des dinglichen Rechts. Beruht die Schuldnachfolge auf einer Gesamtrechtsnachfolge _____tritt Rechtskrafterstreckung ein. Die Erbschaft geht nach § 1922 BGB als Ganzes auf den _____Erben über, der deshalb auch eine gegen den Erblasser ergangene rechtskräftige Ent_____scheidung gegen sich gelten lassen muss. Ist die Forderung rechtshängig, eine rechts_____kräftige Entscheidung aber noch nicht ergangen, richten sich die Rechtsfolgen nach _____§§ 239, 246 (Unterbrechung, Aussetzung des Verfahrens). Auch in diesem Fall muss der _____Erbe den bisherigen Prozessverlauf gegen den Erblasser gegen sich gelten lassen. _____ Die Organmitglieder einer juristischen Person sind nicht Rechtsnachfolger früherer 67 _____Mitglieder des Organs der juristischen Person i.S. des § 325 Abs. 1.233 Soweit frühere _____Organmitglieder in dieser Eigenschaft persönlich haften, wirkt ein rechtskräftiges Urteil _____gegen ein früheres Organmitglied nicht gegen dessen Nachfolger. _____ Bei der Vertragsübernahme wird anders als bei der Schuldübernahme nicht eine 68 _____einzelne Verpflichtung aus dem Schuldverhältnis übernommen, sondern es findet ein _____Wechsel einer Vertragspartei statt.234 Fälle von Vertragsübernahmen sind etwa der Über_____gang des Arbeitsverhältnisses beim Betriebsübergang (§ 613a BGB)235 oder der Eintritt _____naher Angehöriger oder der Erben des verstorbenen Mieters in das Mietverhältnis _____(§§ 563 ff. BGB). Den Eintritt des Erwerbers in die Rechten und Pflichten aus dem Mietver_____trag nach § 566 Abs. 1 BGB beim Kauf vermieteten Wohnraums sieht die Rechtsprechung _____nicht als Vertragsübernahme an, sondern als Neuabschluss eines Mietvertrages mit dem _____Inhalt, mit dem er zuvor mit dem Veräußerer bestand.236 Der Erwerber ist deshalb auch _____nicht Rechtsnachfolger des Veräußerers.237 Soweit die Wirkung des § 566 Abs. 1 BGB _____ _____ _____230 BGH NJW-RR 1993, 1266, 1267. _____231 Musielak/Musielak Rdn. 9; MünchKomm/Gottwald Rdn. 37; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 31; _____Zöller/Vollkommer Rdn. 26; Schilken Veränderungen der Passivlegitimation im Zivilprozess 1987, 41; _____Schack NJW 1988, 865, 869; a.A. für den erst nach Rechtskraft vorgenommenen Schuldbeitritt: Hellwig _____Wesen und subjektive Grenzen der Rechtskraft, S. 322; Bettermann Die Vollstreckung des Zivilurteils in den Grenzen seiner Rechtskraft 1948, 135 f.; Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 22 f. _____232 BGH NJW 1981, 47; MünchKomm-BGB/Bydlinsky6 Vor § 414 Rdn. 17; MünchKomm/Gottwald Rdn. 37; _____Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 36; Schack NJW 1988, 865, 869. _____233 BGH MDR 1958, 319. _____234 BGHZ 95, 88, 93 = NJW 1985, 2528. 235 Zum Betriebsübergang vgl. oben Rdn. 48. _____236 BGH NJW 1962, 1388, 1390; NJW 2000, 2346; NJW 2012, 3032 Rdn. 25; WM 2014, 2286 Rdn. 10; a.A. _____zum Teil das Schrifttum: MünchKomm-BGB/Bydlinski6 Vor § 414 Rdn. 8. _____237 BGH NJW 1989, 451.

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___reicht,238 tritt der Erwerber allerdings in die Rechte und Pflichten des Vermieters in vol___lem Umfang ein. Die Rechtskraft eines Urteils erstreckt sich daher bei Veräußerung des ___vermieteten Wohnraums nach § 325 Abs. 1 auch auf den Erwerber.239 Die Vorschriften der ___§§ 265 Abs. 2, 325 Abs. 1 sind von Sinn und Zweck bei einer Nachfolge im Eigentum des ___Mietgrundstücks anwendbar. Die Anwendung der Grundsätze der §§ 265 Abs. 2, 325 ___Abs. 1 erfordert, dass im Zeitpunkt des Eigentumswechsels noch ein Mietverhältnis be___stand.240 Überhaupt gilt § 325 Abs. 1 bei einer Schuldnachfolge, wenn sie Folge des Er___werbs eines dinglichen Rechts ist. Ist in dem Vorprozess allerdings nur über den schuld___rechtlichen Anspruch entschieden, steht die Rechtskrafterstreckung nach § 325 Abs. 1 ___einer auf das Eigentum oder den Besitz des Erwerbers gestützten Klage nicht entgegen.241 ___Tritt einer Dritter nach §§ 563 ff. BGB in ein Mietverhältnis ein, muss er eine für oder ge___gen den verstorbenen Mieter ergangene rechtskräftige Entscheidung gegen sich gelten ___lassen. Das folgt bei §§ 563, 563a BGB aus der dort angeordneten Sonderrechtsnachfol___ge.242 Der Eintritt des Erben (§ 564 BGB) in das Mietverhältnis beruht auf § 1922 BGB (hier___zu Rdn. 45). ___ ___ 6. Prozessstandschaft, Partei kraft Amtes ___ ___ a) Prozessführung durch den Rechtsträger. Eine gegen den Rechtsträger bereits 69 ___vorliegende rechtskräftige Entscheidung muss der Prozessstandschafter243 gegen sich ___gelten lassen. Dies gilt auch für die Partei kraft Amtes. Parteien kraft Amtes244 sind der ___Insolvenzverwalter (§ 80 InsO)245 und der vorläufige Insolvenzverwalter nach § 22 Abs. 1 ___InsO (nicht aber der sog. schwache Insolvenzverwalter nach § 22 Abs. 2 InsO),246 der ___Zwangsverwalter nach § 152 ZVG,247 der Nachlassverwalter (§§ 1981 ff. BGB)248 und der ___Testamentsvollstrecker (§§ 2197 ff. BGB).249 Der Partei kraft Amtes steht statt des Rechts___trägers die Verwaltungs- und Verfügungsbefugnis über das Vermögen zu, auf das sich ___die Stellung der Partei kraft Amtes bezieht. Ist ein anhängiger Rechtsstreit noch nicht ___rechtskräftig abgeschlossen, richtet sich das weitere Verfahren bei Bestellung einer Par___tei kraft Amtes nach §§ 240 ff. ___ ___ b) Rechtskrafterstreckung auf den Rechtsträger bei Prozessstandschaft ___ ___ aa) Gesetzliche Prozessstandschaft. In Fällen der gesetzlichen Prozessstand- 70 ___schaft, in denen anstelle des Rechtsträgers dem Prozessstandschafter kraft prozessualer ___oder materiell-rechtlicher Vorschrift die Prozessführungsbefugnis zusteht, kommt eine ___Rechtskrafterstreckung auf den Rechtsträger in Betracht. Das ist vor allem bei einer Par___tei kraft Amtes als Prozessstandschafter der Fall.250 Es gilt auch dann, wenn der gesetzli___ ___ ___238 BGH NJW 1989, 451. ___239 RGZ 102, 177, 179; BGH WM 1965, 680; NJW 2010, 1069 Rdn. 20; MünchKomm/Gottwald Rdn. 39. ___240 BGH NJW 2010, 1069 Rdn. 22. ___241 BGH WM 1981, 624. 242 Zur Wirkung der §§ 563, 563a BGB: Blank in Blank/Börstinghaus Miete4 § 563 Rdn. 2ff. ___243 Zur Prozessstandschaft allgemein vgl. Vor § 50 Rdn. 46 ff. ___244 Im Einzelnen Vor § 50 Rdn. 27 ff. ___245 BGH WM 2005, 1036. ___246 BGHZ 151, 355, 366 = NJW 2002, 3326. 247 BGH Rpfleger 2005, 559. ___248 RGZ 135, 305, 307; BGHZ 38, 281, 282 = NJW 1963, 297. ___249 BGHZ 30, 67, 68 = NJW 1959, 1429; BGHZ 51, 209, 214 = NJW 1969, 841. ___250 BGHZ 47, 293, 296 = NJW 1967, 1961; BGHZ 88, 331, 334 = NJW 1984, 739; BAG NJW 1980, 141, 142.

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_____che Prozessstandschafter nicht Partei kraft Amtes ist, ihm aber allein und nicht auch _____dem Rechtsträger die Prozessführungsbefugnis zusteht251 oder wenn dem Prozessstand_____schafter die Prozessführungsbefugnis auch im Interesse des Rechtsträgers übertragen _____worden ist oder er über das Recht verfügen kann.252 _____ Zweifelhaft und umstritten ist die Rechtskrafterstreckung in einem Fall, in dem in 71 _____der rechtskräftigen Entscheidung ausdrücklich oder stillschweigend ein Fall der Pro_____zessstandschaft unrichtigerweise bejaht wird.253 Gegen eine Rechtskrafterstreckung _____auf den nicht am Verfahren beteiligten Rechtsträger bei unrichtiger Annahme einer _____Prozessstandschaft spricht das Gebot der Gewährung rechtlichen Gehörs. Wenn die _____Voraussetzungen der Prozessstandschaft tatsächlich nicht vorliegen, fehlt die zwischen _____Rechtsträger und Prozessstandschafter notwendige Sonderverbindung, die erst die _____Rechtskrafterstreckung auf den nicht beteiligten Rechtsträger rechtfertigt, wenn der _____Rechtsträger die Prozessführung des vermeintlichen Prozessstandschafters nicht ge_____nehmigt.254 Andernfalls bleibt dem am Verfahren nicht beteiligten Rechtsträger, dem das _____rechtliche Gehör abgeschnitten worden ist, nur die Möglichkeit der Nichtigkeitsklage _____nach § 579 Abs. 1 Nr. 4, wenn er die Prozessführung nicht ausdrücklich oder stillschwei_____gend genehmigt. Wegen der ansonsten bestehenden Zweifel der Rechtskrafterstreckung _____auf den Rechtsträger darf die Frage der Prozessführungsbefugnis des Prozessstandschaf_____ters nicht offen bleiben und eine Entscheidung in der Sache ergehen.255 _____ Bei einem Wechsel des Prozessstandschafters ist der Nachfolger an bereits ergan72 _____gene rechtskräftige Entscheidungen seines Vorgängers gebunden.256 Ein Wechsel des _____Prozessstandschafters während des Prozesses ist dagegen ein Parteiwechsel.257 _____ Auf Grund prozessualer Vorschriften wirkt die rechtskräftige Entscheidung im Fall 73 _____der gesetzlichen Prozessstandschaft bei der Veräußerung oder Abtretung der Streitsa_____che nach §§ 265, 325 für und gegen den Rechtsnachfolger. Materiell-rechtliche Vorschrif_____ten, die eine gesetzliche Prozessstandschaft mit einer Rechtskrafterstreckung auf den _____Rechtsträger begründen sind: die Prozessführung des das Gesamtgut verwaltenden Ehe_____gatten i.S. des § 1422 Satz 1 Hs. 2 BGB und des anderen Ehegatten im Notfall nach § 1429 _____Satz 2 BGB.258 Gemäß § 1629 Abs. 3 Satz 2 BGB wirkt die gerichtliche Entscheidung im _____Prozess eines Elternteils über Unterhaltsansprüche des Kindes gegen den anderen El_____ternteil für und gegen das Kind, wenn die Eltern verheiratet sind, aber getrennt leben _____oder eine Ehesache zwischen ihnen anhängig ist (§ 1629 Abs. 3 Satz 1 BGB).259 Die Pro_____zessstandschaft setzt die Vertretungsmacht des prozessführenden Elternteils für das _____Kind voraus, die gegeben ist, wenn ihm die Alleinvertretung obliegt (§ 1629 Abs. 1 Satz 3 _____BGB) oder sich das Kind in seiner Obhut befindet (§ 1629 Abs. 2 Satz 2 BGB). Die Pro_____zessstandschaft in einem anhängigen Prozess endet bei einem minderjährigen Kind _____nicht mit dem Zeitpunkt der Ehescheidung, sondern dauert fort, wenn die elterliche Sor_____ _____251 BGHZ 79, 245, 248 = NJW 1981, 1097. _____252 Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 17; Musielak/Musielak Rdn. 21; MünchKomm/Gottwald _____Rdn. 48; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 39; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 55; Heitzmann ZZP 92 _____(1979), 61, 66; weitergehend Berger Die subjektiven Grenzen der Rechtskraft bei der Prozessstandschaft, _____S. 150 ff. 253 Offen gelassen: BGHZ 155, 21, 26 = NJW 2003, 2172; verneinend: Grunsky § 28 I 6, S. 265; bejahend: _____Berger S. 180. _____254 Zum Verhältnis zwischen Testamentsvollstrecker und Erben § 327 Rdn. 11. _____255 BGH NJW 2000, 738, 739. _____256 MünchKomm/Gottwald Rdn. 51; Heintzmann ZZP 92 (1979), 61, 67. 257 BGH ZIP 1982, 1318, 1319; NJW-RR 1990, 1213; BGHZ 161, 161 ff. = NJW 2005, 1656 – _____Götterdämmerung. _____258 MünchKomm/Gottwald Rdn. 52. _____259 Musielak/Musielak Rdn. 21.

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___ge keinem anderen übertragen ist.260 Mit der Volljährigkeit tritt das Kind als Partei in den ___Prozess ein.261 ___ Die Prozessführung des Herausgebers oder Verlegers nach § 10 Abs. 2 UrhG für den 74 ___nicht genannten Urheber erfolgt in Prozessstandschaft.262 Die Entscheidung wirkt für ___und gegen den Urheber. Ein Fall der Prozessstandschaft im Interesse des Rechtsträgers ___ist auch die Prozessführung des Vorstands einer Gruppe ausübender Künstler, bei denen ___sich die Anteile der jeweiligen Künstler nicht gesondert verwerten lassen, §§ 80, 74 Abs. 2 ___Satz 2 UrhG (z.B. bei dem Vorstand eines Orchesters).263 ___ Eine Rechtskrafterstreckung findet bei einer Prozessstandschaft dagegen nicht statt, 75 ___wenn der Prozessstandschafter im Rechtsstreit regelmäßig auch eigene Interessen ver___folgt. Das sind insbesondere Fälle, in denen ein Recht mehreren zusteht und jeder (unter ___gewissen Voraussetzungen) zur Geltendmachung von Ansprüchen berechtigt ist.264 Hier___zu rechnen die Mitgläubigerschaft nach § 432 Abs. 1 BGB,265 die Prozessführung bei not___wendigen Erhaltungsmaßnahmen im Rahmen gemeinschaftlicher Verwaltung gemäß ___§ 744 Abs. 2 BGB266 und die Geltendmachung von Ansprüchen eines Miteigentümers ___nach § 1011.267 Eine Rechtskrafterstreckung erfolgt weiterhin nicht, wenn der Ehegatte die ___Unwirksamkeit von Verfügungen des anderen Ehegatten über dessen Vermögen geltend ___macht (§ 1368 BGB),268 oder bei der gerichtlichen Geltendmachung unwirksamer Verfü___gungen über das Gesamtgut nach § 1428 i.V.m. §§ 1423–1425 BGB,269 und bei der gericht___lichen Geltendmachung unwirksamer Verfügungen nach § 1455 Nr. 8 BGB.270 Die Gegen___meinung, die bei § 1455 Nr. 8 BGB eine Rechtskrafterstreckung bejaht, berücksichtigt ___nicht hinreichend die den Fallgestaltungen bei §§ 1368, 1428 BGB entsprechende Interes___senlage des in Prozessstandschaft klagenden Ehegatten. Schließlich wirkt auch die ___rechtskräftige Entscheidung bei der Geltendmachung von Nachlassforderungen nicht für ___und gegen die Miterben.271 Dies gilt auch für die Vollstreckungsabwehrklage (§ 767) eines ___ ___ ___260 BGH NJW-RR 1990, 323, 324. 475; 1985, 471, 473. ___261 BGH FamRZ 1983, 474, 262 Dreyer/Schulze UrhG4 § 10 Rdn. 28; Schricker/Loewenheim Urheberrecht4 § 10 Rdn. 12; Dreyer in HK___Urheberrecht § 10 Rdn. 46. ___263 Zur diesem Fall der Prozessstandschaft BGHZ 161, 161 = NJW 2005, 1656 – Götterdämmerung. ___264 Zu § 1011 BGB: BGHZ 79, 245, 247 = NJW 1981, 1097; NJW 1985, 385, 386; MünchKomm/Gottwald 59. ___Rdn. 49; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 39; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 3, 385, 390 = NJW 1952, 178; BeckOK BGB/Gehrlein Ed 32 § 432 Rdn. 7; ___265 RGZ 119, 163, 169; BGHZ MünchKomm-BGB/Bydlinski6 § 432 Rdn. 11; bei Gesamtgläubigern wirkt die rechtskräftige Entscheidung ___zwischen einem Gesamtgläubiger und dem Schuldner nach §§ 429 Abs. 3, 425 Abs. 2 BGB nicht für und ___gegen den anderen Gesamtgläubiger, vgl. BGHZ 3, 385, 389 = NJW 1952, 178. ___266 MünchKomm/Gottwald Rdn. 49. ___267 BGHZ 3, 385, 390 = NJW 1952, 178; BGHZ 79, 245, 247 = NJW 1981, 1097; BGHZ 92, 351, 354 = NJW 1985, 385; NJW-RR 1999, 166, 167; NJW 2002, 213, 214. ___268 Zu der neben dem Anspruch des Verfügenden bestehenden Prozessstandschaft: OLG Brandenburg ___FamRZ 1986, 1015; keine Rechtskrafterstreckung nehmen an: MünchKomm-BGB/Koch6 § 1368 Rdn. 24; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 49; BeckOK BGB/Mayer Ed 33 § 1368 Rdn. 7; Soergel/Lange12 § 1368 Rdn. 16; ___Erman/Heckelmann BGB14 § 1368 Rdn. 14; Palandt/Brudermüller73 § 1368 Rdn. 4, der allerdings eine ___materielle Rechtskraftwirkung der von einem Ehegatten erstrittenen günstigen Entscheidung auch zugunsten des anderen Ehegatten annimmt; a.A. Reinicke BB 1957, 564, 568; Baur FamRZ 1962, 508, 510; ___Eickmann Rpfleger 1981, 213, 214. ___269 BeckOK BGB/Mayer Ed 33 § 1428 Rdn. 2. ___270 MünchKomm/Gottwald Rdn. 49; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 39; a.A. 73 § 1455 Rdn. 7; RGRK-Finke § 1455 Rdn. 7; Soergel/Gaul12 § 1455 Rdn. 8; BeckOK ___Palandt/Brudermüller BGB/Mayer Ed 33 § 1455 Rdn. 4. ___271 RGZ 93, 127, 129; 149, 193, 197; BGH NJW 2006, 1969 Tz 10; BVerwG 7 AV 8.95 Buchholz 428 § 2a ___VermG Nr. 1 S. 1; Palandt/Weidlich73 2039 Rdn. 6; MünchKomm-BGB/Gergen6 § 2039 Rdn. 20; Soergel/Wolf13 ___§ 2039 Rdn. 10; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 59.

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_____Miterben; auch hier erstreckt sich die Rechtskraft der Entscheidung im Verfahren der _____Vollstreckungsabwehrklage nicht auf die übrigen Miterben.272 Diese beschränkte Rechts_____kraftwirkung steht der Prozessführungsbefugnis eines Miterben für eine Vollstreckungs_____abwehrklage nicht entgegen. Ein anderer Miterbe, der eine weitere Vollstreckungsab_____wehrklage erhebt, ist mit seinen Einwendungen nicht nach § 767 Abs. 3 im Hinblick auf _____eine von einem anderen Miterben erhobene Vollstreckungsabwehrklage präkludiert.273 _____ 76 Ausnahmsweise wirkt in den vorstehenden Fällen die rechtskräftige Entscheidung _____für und gegen den Rechtsträger, zu dessen Gunsten oder Lasten ansonsten keine Rechts_____kraftwirkung besteht, wenn dieser der Prozessführung durch den Prozessstandschafter _____zugestimmt hat.274 Zugunsten des zustimmenden Rechtsträgers wirkt die Entscheidung _____jedoch nur, wenn die Zustimmung in den Prozess eingeführt worden ist.275 Das gebietet _____die Wahrung des rechtlichen Gehörs des Prozessgegners. Zu Lasten des zustimmenden _____Rechtsträgers wirkt das Urteil dagegen auch ohne Einführung der Zustimmung in den _____Prozess.276 Weder die Bestimmung des Umfangs der Rechtskraft noch der Schutz des Pro_____zessgegners sprechen gegen eine Rechtskraftwirkung zu Lasten des zustimmenden _____Rechtsträgers. _____ Nach § 421 Abs. 1 Satz 2 HGB kann der Empfänger die Ansprüche wegen Beschädi77 _____gung, verspäteter Ablieferung oder Verlust des Gutes aus dem Frachtvertrag zwischen _____Absender und Frachtführer selbst geltend machen. Es handelt sich nicht um einen Fall _____der Prozessstandschaft, sondern um einen eigenen Anspruch des Empfängers.277 Es liegt _____ein Fall der Gesamtgläubigerschaft nach § 428 BGB vor. Die rechtskräftige Entscheidung _____gegen einen Gläubiger (Absender oder Empfänger) wirkt nach §§ 429 Abs. 3, 425 Abs. 2 _____BGB nicht gegen den anderen.278 _____ _____ 78 bb) Gewillkürte Prozessstandschaft. Bei der gewillkürten Prozessstandschaft fin_____det eine Rechtskrafterstreckung der Entscheidung auf den Rechtsträger statt, weil dieser _____der Prozessführung zugestimmt hat.279 Das setzt aber voraus, dass die Geltendmachung _____des fremden Rechts im Wege der Prozessstandschaft erkennbar geworden ist.280 Das ist _____der Fall, wenn der Prozessstandschafter sich auf die Ermächtigung berufen hat oder un_____zweifelhaft ist, wessen Rechte geltend gemacht werden.281 _____ 79 Die Sicherungszession und die Inkassozession, bei denen der Zessionar die volle _____Gläubigerstellung erhält, führen bei Rückfall des Rechts an den Zedenten zur Rechts_____nachfolge und deshalb zur Rechtskrafterstreckung.282 _____ _____ _____272 BGH NJW 2006, 1969 Tz 10. _____273 BGH NJW 2006, 1969 Tz. 9f. _____274 RGZ 92, 153, 155; 96, 96, 97; 135, 291, 294; 164, 240, 242; BGH NJW 1985, 2825. 275 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 64. _____276 BGH NJW 1985, 2825; a.A. Stein/Jonas/Leipold Rdn. 64. _____277 Baumbach/Hopt/Merkt HGB36 § 421 Rdn. 2; Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn/Reuschle HGB2 § 421 _____Rdn. 7; Hormann JA 1999, 978, Oetker JuS 2001, 833; a.A. Zöller/Vollkommer Rdn. 30; ders. 377. _____Gedächtnisschrift Helm (2001) 365, 3 _____278 MünchKomm-HGB/Thume § 421 Rdn. 24; a.A. Zöller/Vollkommer Rdn. 30; Becker AcP 2002, 739; allgemein zur Gesamtgläubigerschaft: BGHZ 3, 385, 389 = NJW 1952, 178. _____279 RGZ 92, 153, 156; BGH NJW 1957, 1635, 1636; BGHZ 78, 1, 7 = NJW 1980, 2461; MünchKomm/Gottwald _____Rdn. 57; Becker AcP 2002, 722, 740. _____280 BGH LM Nr. 4 zu § 325 ZPO; NJW 1985, 2825. _____281 BGHZ 78, 1, 7 = NJW 1980, 2461. 282 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 54; a.A. Rechtskrafterstreckung schon vor Rückabtretung _____MünchKomm/Gottwald Rdn. 58; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 40; _____Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 4, der in diesem Zusammenhang zitierten Entscheidung RGZ 88, 293 lässt _____sich das aber nicht entnehmen, weil dem Fall eine Rückübertragung der Wechselforderung zugrunde lag.

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___ 7. Erstreckung der Rechtskraft auf Grund gesetzlicher Anordnung ___ ___ a) Kindschaftssachen. Bei Kindschaftssachen wirkten Urteile nach § 640h im Um- 80 ___fang der sachlichen Reichweite der Vorschrift für und gegen alle.283 Die Vorschrift ordne___te keine Gestaltungswirkung an. Bei einer Gestaltungsklage bedarf es keiner gesonderten ___Anordnung einer Rechtskraftwirkung, weil die Gestaltungsklage rechtsändernd und da___mit ohnehin gegen jedermann wirkt.284 Von der Erweiterung des Personenkreises, für ___und gegen den die rechtskräftige Entscheidung wirkte, war der Umfang der Rechtskraft ___in sachlicher Hinsicht zu unterscheiden, der nicht weiter reichte als bei anderen Urteilen ___auch.285 Diese Grundsätze sind nunmehr auch unter Geltung des FamFG maßgeblich. ___Nach § 184 Abs. 2 FamFG wirken die rechtskräftigen Beschlüsse nach §§ 169 FamFG in ___Abstammungssachen für und gegen alle. ___ ___ b) Haftpflichtversicherung. § 124 Abs. 1 VVG entspricht § 3 Nr. 8 PflVG a.F. § 124 81 ___Abs. 2 VVG stimmt mit § 3 Nr. 10 Satz 1 PflVG a.F. überein. § 124 Abs. 1 VVG bezweckt, ___dass der Geschädigte keine Ansprüche mehr gegen den Versicherer durchsetzen kann, ___wenn ihm dies im Verhältnis zum Schädiger nicht mehr möglich ist. Damit weicht § 124 ___Abs. 1 VVG von der allgemeinen Regel des § 425 Abs. 2 BGB ab. Nach § 124 Abs. 1 VVG ___wirkt ein rechtskräftiges Urteil, das zwischen dem Dritten (dem Geschädigten) und ___dem Versicherungsnehmer ergeht, im Verhältnis zwischen dem Dritten und dem Versi___cherer zugunsten des Versicherers und ein zwischen Versicherer und Dritten ergehen___des Urteil auch zugunsten des Versicherungsnehmers.286 Die Vorschrift ist auch zu___gunsten des mitversicherten Fahrers und des Versicherers insoweit anwendbar, als ein ___zugunsten des Fahrers ergangenes Urteil auch in einem Zweitprozess über die Haftung ___des Versicherers für den mitversicherten Fahrer gilt und umgekehrt.287 Die Rechtskraft___erstreckung findet auch statt, wenn gegen einen der Beteiligten (Versicherungsnehmer ___oder Versicherer) die Klage wegen Verjährung abgewiesen worden ist.288 Eine Bin___dungswirkung soll allerdings im Einzelfall im Hinblick auf den Arglisteinwand ausge___schlossen sein, wenn die Klage gegen den Versicherungsnehmer zu Unrecht wegen ___Verjährung abgewiesen wurde.289 Die Abweisung der Direktklage gegen den Versiche___rer bindet nicht im Haftungsprozess gegen den Versicherungsnehmer aus einem Aner___kenntnis.290 ___ Eine Rechtskrafterstreckung zu Lasten des Versicherers oder des Versicherungs- 82 ___nehmers im Verhältnis zum Dritten findet nicht statt.291 § 124 Abs. 1 VVG findet keine ___Anwendung, wenn der Erstprozess durch Vergleich erledigt worden ist.292 Hat der Dritte ___im Erstprozess eine günstige Entscheidung erstritten, bleibt diese Entscheidung durch ___einen Zweitprozess unberührt, in dem der Dritte eine ungünstigere Entscheidung hin___nehmen muss; eine nachträgliche Reduzierung der günstigeren Erstentscheidung erfolgt ___nicht.293 ___ ___ ___283 Hierzu näher § 640h Rdn. 1 ff. ___284 BGHZ 3, 385, 388 = NJW 1952, 178. 285 BGHZ 83, 391, 394 = NJW 1982, 1652. ___286 BGH VersR 1979, 841; NJW 1982, 999. ___287 BGHZ 96, 18, 22 = NJW 1986, 1610. ___288 BGH NJW-RR 2003, 1327. 4 ___289 BGH VersR 1979, 841; a.A. Römer/Langheid Versicherungsvertragsgesetz § 124 VVG Rdn. 8. 290 BGH NJW 1982, 996, 998. ___291 BGH NJW 2013, 1163 Rdn. 11. ___292 BGH NJW-RR 1985, 22. ___293 BGH NJW-RR 1985, 22.

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_____ 83 Die Rechtskrafterstreckung gilt auch, wenn der Versicherer und der Versicherungs_____nehmer in einem Prozess in Anspruch genommen werden.294 Deshalb darf der Geschä_____digte nicht ein für ihn ungünstiges Urteil gegen eine Gegenpartei hinnehmen und _____Rechtsmittel nur im Hinblick auf die andere Partei einlegen. Die Rechtskrafterstreckung _____gilt jeweils nur für das entsprechende andere Rechtsverhältnis. Die klageabweisende _____Entscheidung gegen den Halter wirkt daher zugunsten des Versicherers nur, soweit des_____sen Haftung für den Halter in Rede steht, nicht aber zugunsten des Fahrers und auch _____nicht zugunsten des Versicherers, was dessen Haftung für den Fahrer betrifft.295 _____ Bei der Haftpflichtversicherung allgemein, nicht nur bei der Pflichtversicherung 84 _____nach dem Pflichtversicherungsgesetz, besteht eine Bindungswirkung an das Ergebnis _____des vorangegangenen Haftpflichtprozesses für den nachfolgenden Deckungsprozess.296 _____Die Prüfung der Haftpflichtfrage ist dem Haftpflichtprozess vorbehalten. Die Haftpflicht_____frage kann daher nicht in einem dem Haftpflichtprozess vorausgehenden Deckungspro_____zess verneint werden.297 Die Entscheidung über die Haftpflichtfrage im Haftpflichtpro_____zess bewirkt allerdings keine Rechtskrafterstreckung, sondern eine Bindung auf Grund _____materiellen Rechts.298 Diese Bindungswirkung gilt auch bei der von den Notarkammern _____nach § 67 Abs. 3 Nr. 3 BNotO abzuschließenden Vertrauensschadenversicherung für den _____Rechtsstreit zwischen dem Geschädigten und der Notarkammer,299 nicht aber für den _____Deckungsprozess bei der Rechtsschutzversicherung.300 _____ _____ c) Gesellschaftsrechtliche Anfechtungs- und Nichtigkeitsklage. Die aktienrecht85 _____liche Anfechtungsklage und die Nichtigkeitsklage gegen Beschlüsse der Hauptver_____sammlung nach §§ 246, 249 AktG sind auf Klärung der Nichtigkeit der Hauptversamm_____lungsbeschlüsse mit Wirkung für und gegen jedermann gerichtet.301 Es handelt sich um _____Gestaltungsurteile, deren Rechtskraft für und gegen jedermann wirkt.302 Davon zu unter_____scheiden ist die in § 248 Abs. 1 Satz 1, § 249 Abs. 1 Satz 1 AktG angeordnete Erstreckung _____der materiellen Rechtskraft auf alle Aktionäre sowie Mitglieder des Vorstands und des _____Aufsichtsrats. Eine erneute Klage der auch an dem Verfahren nicht beteiligten, in § 248 _____Abs. 1 Satz 1 AktG aufgeführten Personen ist im Umfang der durch die Vorschrift ange_____ordneten Rechtskrafterstreckung unzulässig.303 Die Rechtskrafterstreckung gilt nur bei _____stattgebenden Urteilen. Bei Urteilen, durch die die Klage abgewiesen wird, richtet sich _____die Rechtskraft nach den allgemeinen Grundsätzen der §§ 322, 325.304 Die Vorschriften _____sind auf Gesellschafterbeschlüsse der Gesellschafterversammlung einer GmbH entspre_____chend anwendbar.305 Nach § 75 Abs. 2 GmbHG findet § 248 Abs. 1 Satz 1 AktG auch auf die _____auf Klärung der Nichtigkeit der GmbH nach § 75 Abs. 1 GmbHG gerichtete Klage Anwen_____dung. _____ _____ _____294 BGH VersR 1979, 841; VersR 1981, 1156; VersR 2003, 1121; NJW 2005, 2309. _____295 BGHZ 96, 18, 22 = NJW 1986, 1610. _____296 RGZ 113, 286, 290; 141, 185; BGHZ 38, 71, 82; 117, 345, 349; 119, 276, 278 = NJW 1993, 68; NJW 2013, _____1163 Rdn. 11. _____297 BGHZ 117, 345, 349. 298 BGHZ 117, 345, 350. _____299 BGHZ 139, 52, 54 = NJW 1998, 2537. _____300 BGHZ 117, 345, 351. _____301 BGHZ 134, 364, 366 = NJW 1997, 1510. 3 _____302 MünchKomm-AktG/Hüffer § 248 Rdn. 5. 303 Zum Umfang der Rechtskrafterstreckung: BGHZ 134, 364, 367 = NJW 1997, 1510; MünchKomm_____AktG/Hüffer3 § 248 Rdn. 26. _____304 K. Schmidt/Lutter/Schwab AktG2 § 248 Rdn. 2. _____305 BGHZ 132, 278, 285 = NJW 1996, 1753; BGHZ 134, 364, 366 = NJW 1997, 1510.

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___ d) Klage bei mehrfacher Forderungspfändung (§ 856 Abs. 4). § 856 regelt den 86 ___Fall, dass einem Gläubiger eine Forderung des Schuldners gegen einen Drittschuldner ___überwiesen worden ist und die Forderung von mehreren Gläubigern des Schuldners ge___pfändet worden ist. Zur Einziehung der Forderung des Schuldners gegen den Dritt___schuldner muss der Gläubiger einen Rechtsstreit führen, wenn der Drittschuldner nicht ___freiwillig leistet. Die übrigen Gläubiger können sich dem Rechtsstreit als Streitgenossen ___anschließen (§ 856 Abs. 2). Haben sich die übrigen Gläubiger angeschlossen oder sind sie ___beigeladen (§ 856 Abs. 3), wirkt die Entscheidung nach § 856 Abs. 4 für und gegen sämt___liche Gläubiger. Sind die übrigen Gläubiger dagegen nicht zur mündlichen Verhandlung ___geladen, wirkt das Urteil nur zugunsten der Gläubiger, nicht aber zu Lasten der nicht ___Geladenen. Eine Rechtskrafterstreckung auf den Schuldner erfolgt nicht.306 Dieser kann ___nach Aufhebung der Forderungspfändung ohne Bindung an die Vorentscheidung die ___Forderung einklagen. ___ ___ e) Gesamtgläubiger. Eine Rechtskrafterstreckung einer Entscheidung, die in einem 87 ___Prozess zwischen dem Schuldner und einem von mehreren Gesamtgläubigern ergeht, ___findet nicht statt. Das folgt aus der Verweisung in § 429 Abs. 3 BGB auf die für die Ge___samtschuld geltende Vorschrift des § 425 Abs. 2 BGB. Das von einem der Gesamtgläubi___ger erstrittene Urteil wirkt auch nicht zugunsten der übrigen Gesamtgläubiger. Allein der ___Umstand, dass die Entscheidung den übrigen Gläubigern zugute kommt – weil die Ver___urteilung auf Leistung an alle Gesamtgläubiger lautet – rechtfertigt keine Rechtskraft___erstreckung. 307 Dem gesetzlichen Leitbild der Gesamtgläubigerschaft entspricht eine ___Klage auf Leistung an alle Gläubiger nach § 428 BGB ohnehin nicht. Für eine Rechts___kraftwirkung, auch wenn sie nur zugunsten der anderen Gläubiger eintreten soll, besteht ___dann aber auch keine Veranlassung. Bei der Mitgläubigerschaft (§ 432 BGB) erfolgt eben___falls keine Rechtskrafterstreckung. ___ ___ f) § 11 UKlaG. Auf ein nach § 1 des Unterlassungsklagengesetzes (UKlaG) von einer 88 ___nach § 3 UKlaG anspruchsberechtigten Stelle (z.B. qualifizierte Einrichtungen, die in die ___beim Bundesverwaltungsamt geführte Liste eingetragen sind) erstrittenes Unterlas___sungsgebot, unwirksame Allgemeine Geschäftsbedingungen zu verwenden, kann sich ___nach § 11 UKlaG der Vertragspartner des Verwenders berufen. Es handelt sich um einen ___Fall einer Rechtskrafterstreckung zugunsten eines Dritten (Vertragspartner des Verwen___ders)308 mit der Besonderheit, dass die Rechtskrafterstreckung nicht von Amts wegen, ___sondern nur auf Einrede zu berücksichtigen ist. Den Vertragspartnern des Verwenders ___kann dadurch eine Entscheidung zugute kommen, die ein Verbraucherverband, der die ___Voraussetzungen der §§ 3, 4 UKlaG erfüllt, gegen den Verwender erstritten hat. Die Ent___scheidung muss rechtskräftig sein. Der Verwender hat allerdings die Möglichkeit, im ___Individualprozess sich darauf zu berufen, dass er zu einer wegen Intransparenz für ___unwirksam erklärten Klausel Zusatzinformationen erteilt hat und die Klausel nunmehr ___ausreichend durchschaubar ist,309 oder dass es sich um eine Individualvereinbarung ___handelt.310 Schließlich greift die Einrede der Rechtskrafterstreckung nicht, wenn die Vor___ ___ ___306 Kessal-Wulf in Schuschke/Walker5 § 856 Rdn. 5. ___307 MünchKomm/Gottwald Rdn. 85. 73 ___308 Palandt/Bassenge § 11 UKlaG11Rdn. 2; Zöller/Vollkommer Rdn. 40; Gilles ZZP 98 (1985), 1, 25; Witt in Ulmer/Brandner/Hensen AGB-Recht § 11 UKlaG Rdn. 10; Gaul FS Beitzke (1979) 997, 1014; Musielak ___Rdn. 14. ___309 BGHZ 116, 1, 5 = NJW 1992, 179. ___310 Palandt/Bassenge73 § 11 UKlaG Rdn. 5.

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_____aussetzungen einer Klageerhebung nach § 10 UKlaG vorliegen (§ 11 Satz 2 UKlaG). Die _____Rechtskrafterstreckung tritt bei Abweisung der Unterlassungsklage nach § 1 UKlaG nicht _____zu Lasten des Vertragspartners des Verwenders ein.311 _____ _____ g) § 16 KapMuG. Wegen der Wirkungen des Musterentscheids nach § 16 KapMuG 89 _____wird auf die Kommentierung zu § 325a verwiesen. _____ _____ 8. Erstreckung der Rechtskraft auf Grund materiell-rechtlicher Abhängigkeit. 90 _____Bei einigen Fallgestaltungen findet eine Rechtskrafterstreckung auf Dritte auch ohne _____ausdrückliche gesetzliche Anordnung auf Grund einer materiell-rechtlichen Abhängig_____keit einzelner Ansprüche statt. Erforderlich hierzu ist eine besondere Rechtfertigung auf _____Grund des Ineinandergreifens der gesetzlichen Bestimmungen, die eine Bindung eines _____unbeteiligten Dritten an das in einem anderen Prozess gewonnene Ergebnis zur Folge _____haben.312 Die Reichweite dieser Bindung ist unterschiedlich; ihr Umfang hängt von dem _____jeweiligen materiell-rechtlichen Anknüpfungspunkt ab und kann auf eine Bindung nur _____zugunsten des Dritten beschränkt sein oder auch zu seinen Lasten gehen. Ein verallge_____meinerungsfähiges Prinzip liegt diesen Sachverhalten nicht zugrunde.313 _____ _____ 91 a) Vertrag zugunsten Dritter. Nach h.M. tritt eine Bindungswirkung rechtskräftiger _____Entscheidungen beim Vertrag zugunsten Dritter (§§ 328 ff. BGB) nicht ein.314 Eine vom Ver_____sprechensempfänger (Gläubiger) gegen den Versprechenden (Schuldner) aus dem Grund_____bzw. Deckungsverhältnis (Vertrag zugunsten Dritter) erstrittenes Urteil wirkt danach nicht _____auf Grund einer Rechtskrafterstreckung zugunsten des Dritten. Von der Rechtskrafterstre_____ckung zu unterscheiden ist die Frage, ob sich der vom Dritten in Anspruch genommene _____Versprechende nicht ein Urteil entgegenhalten lassen muss, das vom Versprechensemp_____fänger (Gläubiger) gegen ihn erwirkt worden ist. Das kann sich einmal auf Grund einer _____Vertragsauslegung des Grundverhältnisses ergeben.315 Es kann aber auch aus Treu und _____Glauben folgen, weil es rechtsmissbräuchlich sein kann, wenn der Schuldner das gegen _____ihn in einem Rechtsstreit mit dem Gläubiger ergangene Urteil nicht auch im Verhältnis _____zum Dritten anerkennt. Zu Recht befürwortet wird der Missbrauchseinwand von Teilen der _____Literatur, wenn in einem zwischen Versprechensempfänger und Versprechenden geführ_____ten Rechtsstreit die Wirksamkeit des Grundverhältnisses rechtskräftig festgestellt wird _____und sich der Versprechende dem Dritten gegenüber – z.B. nach dem Tod des Gläubigers – _____wieder auf die Unwirksamkeit des Deckungsverhältnisses beruft.316 _____ _____ b) Bindungswirkung auf Grund Vertragsauslegung. Eine Bindungswirkung eines 92 _____Dritten an eine rechtskräftige Entscheidung kann sich neben dem vorstehend erörterten _____Missbrauchseinwand auch aus einer Vertragsauslegung nach §§ 133, 157 BGB ergeben. _____Das ist keine Frage der Rechtskrafterstreckung, sondern folgt aus einer (gegebenenfalls _____konkludenten) vertraglichen Vereinbarung, nach der das Ergebnis des Rechtsstreits als _____verbindlich anerkannt wird. Zeichnet sich etwa der Schuldner von eigenen Gewährleis_____ _____ 311 Palandt/Bassenge73 § 11 UKlaG Rdn. 1. _____312 BGH WM 1996, 184, 186; NJW 2011, 2048 Rdn. 8; VersR 2014, 1395 Rdn. 9; Stein/Jonas/Leipold _____Rdn. 89 und 95. _____313 Sehr strittig, hierzu oben Rdn. 2. 1952, 178; BGH MDR 1961, 481, 482; BeckOK BGB/Janoschek Ed 33 § 335 Rdn. 1; _____314 BGHZ 3, 385, 389 = NJW MünchKomm-BGB/Gottwald6 § 335 Rdn. 3; Palandt/Grüneberg73 § 335 Rdn. 1; Hadding AcP 171 (1971), 403, _____416; a.A. Schwab ZZP 77 (1964), 124, 149. _____315 Dazu nachstehend Rdn. 92. _____316 MünchKomm/Gottwald Rdn. 89; Huber JuS 1972, 621, 627.

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___tungspflichten gegenüber dem Gläubiger frei und tritt er die ihm gegen einen Dritten (z.B ___Vorlieferanten) zustehenden Gewährleistungsansprüche an den Gläubiger ab, erklärt er ___damit regelmäßig schlüssig, dass er die rechtlichen Folgen, die sich aus der Geltendma___chung der Gewährleistungsrechte durch den Gläubiger ergeben, als für sich verbindlich ___anerkennt.317 Eine Frage der Auslegung ist auch die Reichweite dieser vertraglichen Ver___einbarung. Diese kann so weit gehen, dass der Gläubiger sich auch umgekehrt gegen___über dem Schuldner nicht mehr auf Gewährleistungsansprüche berufen kann, wenn er ___in einem Prozess mit dem Dritten unterliegt.318 ___ ___ c) Rechtskrafterstreckung bei akzessorischer Haftung. Die Bürgschaft (§ 765 93 ___BGB) begründet eine akzessorische Haftung des Bürgen für die Hauptschuld. Wird die ___Klage des Gläubigers gegen den Schuldner abgewiesen, kann der Bürge sich nach allge___meiner Meinung gemäß § 768 Abs. 1 Satz 1 BGB hierauf berufen,319 wobei umstritten ist, ___ob es sich um einen Fall der Rechtskrafterstreckung (aufgrund materiell-rechtlicher Ab___hängigkeit)320 oder allein um eine Anwendung des § 768 Abs. 1 Satz 1 BGB handelt.321 ___Auswirkungen haben die unterschiedlichen Ansichten nur, wenn der im Prozess in An___spruch genommene Bürge die Einrede nicht erhebt, weil die Rechtskrafterstreckung von ___Amts wegen zu berücksichtigen ist.322 Entsprechende Wirkung hat die klageabweisende ___Entscheidung in einem Rechtsstreit zwischen Gläubiger und Schuldner auch in anderen ___Fällen einer akzessorischen Haftung, also bei einer Haftung des Eigentümers bei einer ___Inanspruchnahme aus der Hypothek nach § 1137 Abs. 1 Satz 1 BGB323 und des Verpfän___ders gegenüber dem Pfandgläubiger nach § 1211 Abs. 1 Satz 1 BGB.324 ___ Dagegen nimmt die h.M. keine Bindung an die im Prozess zwischen Gläubiger und 94 ___Schuldner ergangene Entscheidung zu Lasten des Bürgen, des aus der Hypothek in An___spruch genommenen Eigentümers und des Verpfänders an.325 Die Vorschriften der §§ 768 ___Abs. 1 Satz 1, 1137 Abs. 1 Satz 1, 1211 Abs. 1 Satz 1 BGB erhalten dem Dritten die Einreden ___des Schuldners im Verhältnis zum Gläubiger, verkürzen aber nicht seine Rechte nach ___Eingehung der Verpflichtung. Eine Ausnahme kann sich aus dem Sicherungszweck er___geben. So besteht Einigkeit, dass der Bürge bei einer Prozessbürgschaft an eine ungüns___tige Entscheidung im Rechtsstreit zwischen Gläubiger und Schuldner gebunden ist.326 ___Die Wirkung beruht auf dem Sicherungszweck und einem darin liegenden Anerkenntnis ___des Bürgen. Dieser erkennt durch Übernahme der Prozessbürgschaft den Ausgang des ___Rechtsstreits, in dem er sich verbürgt hat, als verbindlich an. Umstritten ist, ob der Bürge ___ ___317 Zum Finanzierungsleasing BGHZ 81, 298, 305 = NJW 1982, BGHZ 105; 94, 44, 48 = NJW 1985, 1535; ___BGHZ 97, 135, 143 = NJW 1986, 1744; BGHZ 114, 57, 62 = NJW 1991, 1746. ___318 Musielak/Musielak Rdn. 19. 1141; NJW-RR 2005, 338, 339; ___319 BGH NJW 1970, 279; NJW-RR 1987, 683, 685; NJW 1998, 1140, MünchKomm/Gottwald Rdn. 74; MünchKomm-BGB/Habersack6 § 768 Rdn. 11; ___Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 46; Zöller/Vollkommer Rdn. 5; Schack NJW 1988, 865, 870. ___320 BGH NJW 1970, 279; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 24; Thomas/Putzo/Reichhold Rdn. 5. ___321 RGZ 122, 146, 148; BGHZ 3, 385, 390 = NJW 1952, 144; MünchKomm-BGB/Habersack,6 § 768 Rdn. 11; ___Schack, NJW 1988, 865, 870. 6 § 768 Rdn. 11; Schack NJW 1988, 865, 870. ___322 MünchKomm-BGB/Habersack 323 BeckOK BGB/Rohe Ed 33 § 1137 Rdn. 4; Palandt/Bassenge74 § 1137 Rdn. 4. ___324 MünchKomm-BGB/Damrau6 § 1211 Rdn. 2. ___325 BGHZ 24, 97, 99 = NJW 1957, 986; BGHZ 76, 222, 230 = NJW 1980, 1460; BGHZ 107, 92, 96 = NJW 1989, ___1276; BGHZ 139, 214, 218 = NJW 1998, 2972; NJW-RR 2005, 338, 339; MünchKomm/Gottwald Rdn. 75; ___Musielak/Musielak Rdn. 15; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 100; Bettermann S. 138; a.A. Schwab ZZP 77 (1964), 124, 147 f. ___326 BGH NJW 1975, 1119, 1121; BGHZ 158, 286, 293; BGHZ 163, 59, 65 = NJW 2005, 2157, 2159; BGHZ 169, ___308 Rdn. 25; BeckOK BGB/Rohe Ed 33 § 767 Rdn. 22; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 24; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 77.

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_____an eine zwischen Gläubiger und Schuldner ergangene rechtskräftige Entscheidung ge_____bunden ist, wenn die Bürgschaft nach Vorliegen der Entscheidung übernommen worden _____ist. Unproblematisch ist der Fall, dass die Bürgschaft in Kenntnis der rechtskräftigen _____Entscheidung übernommen wird. Der Bürge ist regelmäßig an die Entscheidung gebun_____den.327 Anders liegen die Dinge, wenn dem Bürgen bei Abschluss des Bürgschaftsvertrags _____unbekannt war, dass die Hauptforderung rechtskräftig festgestellt war. Dem Bürg_____schaftsvertrag lässt sich dann kein Anerkenntnis der rechtskräftigen Entscheidung ent_____nehmen. Eine Bindungswirkung ist nicht gegeben.328 _____ Eine Entscheidung in einem Prozess zwischen dem Gläubiger und dem Bürgen 95 _____wirkt nicht für und gegen den Schuldner.329 Und auch eine Bindung an eine zwischen _____Schuldner und Bürgen ergangene Entscheidung tritt nicht im Verhältnis zum Gläubiger _____ein.330 Entsprechendes gilt für Entscheidungen in Prozessen zwischen Gläubiger und _____Hypothekenschuldner bzw. Verpfänder im Verhältnis zum persönlichen Schuldner oder _____für Entscheidungen in Verfahren zwischen Schuldner und Eigentümer bzw. Verpfänder _____im Verhältnis zum Gläubiger. In allen diesen Fällen fehlen Vorschriften, die den §§ 768, _____1137, 1211 BGB entsprechen. _____ _____ d) Haftung des Gesellschafters nach §§ 128, 129 HGB und weitere gesellschafts96 _____rechtliche Fälle. Nach § 128 Satz 1 HGB haften die Gesellschafter einer OHG und der Kom_____plementär einer KG (§ 161 Abs. 2 HGB) für die Verbindlichkeiten der Gesellschaft den Gläu_____bigern als Gesamtschuldner. Abweichend von § 425 BGB sieht § 129 Abs. 1 HGB vor, dass der _____Gesellschafter Einwendungen, soweit es sich nicht um persönliche Einwendungen han_____delt, nur geltend machen kann, wenn sie auch von der Gesellschaft noch erhoben werden _____können. Daraus folgt, dass ein zwischen Gläubiger und Gesellschaft ergangenes rechts_____kräftiges Urteil auch für und gegen den Gesellschafter wirkt.331 Es handelt sich um einen _____Fall der Rechtskrafterstreckung und nicht um eine Präklusion wie sie in § 767 Abs. 2 ZPO _____angeordnet ist.332 Die Entscheidung wirkt nicht nur zu Lasten, sondern auch zugunsten des _____Gesellschafters. Bei der Partnerschaftsgesellschaft gilt § 129 Abs. 1 HGB für die gesamt_____schuldnerische Haftung der Partner neben dem Vermögen der Partnerschaft entsprechend _____(§ 8 Abs. 1 Satz 2 PartGG). Eine gegen die Partnerschaft ergangene rechtskräftige Entschei_____dung wirkt daher auch im Verhältnis zu den Partnern. § 129 Abs. 1 HGB gilt weiter für die _____rechtsfähige Gesellschaft bürgerlichen Rechts333 und bei einer Schein-OHG oder einer _____Schein-KG.334 Die Vorschrift des § 129 Abs. 1 HGB und damit auch die Rechtskraftwirkung _____gilt nach § 130 HGB beim Eintritt eines Gesellschafters in eine bestehende Gesellschaft und _____zwar auch beim Eintritt in eine Gesellschaft bürgerlichen Rechts.335 Eine Haftung in ent_____ _____ _____327 MünchKomm/Gottwald Rdn. 76; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 101; Zöller/Vollkommer Rdn. 34; Bettermann S. 139; Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 23. _____328 Sehr streitig: MünchKomm/Gottwald Rdn. 76; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 101; Baumgärtel DB 1990, _____1907; a.A. Zöller/Vollkommer Rdn. 34; Bettermann S. 139 f.; Blomeyer ZZP 75 (1962), 1, 23; Schwab ZZP 77 _____(1964), 124, 147; Brehm JZ 1996, 527. _____329 MünchKomm/Gottwald Rdn. 79; Musielak Rdn. 15. _____330 BGH NJW 1971, 701. 331 BGHZ 64, 155, 156 = NJW 1975, 1280; BGHZ 73, 217, 224 = NJW 1979, 1361; BGHZ 78, 114, 121 = _____NJW 1996, 658, BGHZ 139, 214, 218 = NJW 1999, 2972; NJW 2011, 2048 Rdn. 9; Baumbach/Hopt/Roth HGB36 _____§ 128 Rdn. 43; Hillmann in Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn HGB3 § 129 Rdn. 5. _____332 Offen gelassen: BGHZ 54, 251, 255 = NJW 1970, 1740; NJW 2011, 2048 Rdn. 9; für _____Rechtskrafterstreckung: Stein/Jonas/Leipold Rdn. 97; Zöller/Vollkommer Rdn. 35; dagegen nur Einwendungsausschluss: Schack NJW 1988, 865, 870. _____333 BGHZ 146, 341, 358 = NJW 2001, 1056; NJW-RR 2006, 1268 Rdn. 15; NJW 2011, 2048 Rdn. 9. _____334 BGH NJW 1980, 784. _____335 BGHZ 154, 370, 374 = NJW 2003, 1803; K. Schmidt NJW 2005, 2801, 2806.

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___sprechender Anwendung der §§ 128–130 HGB kann bei dem in eine BGB-Gesellschaft eintre___tenden Gesellschafter aber unter dem Gesichtspunkt des Vertrauensschutzes ausschei___den.336 Eine Rechtskrafterstreckung ist ausgeschlossen, wenn die rechtskräftige Entschei___dung in kollusivem Zusammenwirken zwischen einem Vertreter der Gesellschaft und dem ___Prozessgegner des Gesellschafters erstritten worden ist.337 Die rechtskräftige Entscheidung ___im Prozess der Gesellschaft bindet den Gesellschafter weiterhin nicht, wenn er vor Rechts___hängigkeit der Klage aus der Gesellschaft ausgeschieden ist.338 ___ Rechtskräftige Entscheidungen zwischen einem Dritten und einem Gesellschafter ___wirken nicht für und gegen die Gesellschaft.339 Die rechtskräftige Entscheidung gegen die ___Gesellschafter bindet die Gesellschaft nicht.340 Wird allerdings in einem Prozess zwi___schen den Gesellschaftern rechtskräftig über Grundlagen des Gesellschaftsverhältnisses ___entschieden, ist dies für die Gesellschaft verbindlich.341 Entsprechendes gilt für die Ge___sellschaft, wenn ein Mitgesellschafter gegen die übrigen Mitgesellschafter eine rechts___kräftige Entscheidung über seine Gewinnbeteiligung herbeiführt.342 ___ Im Klageverfahren eines Insolvenzverwalters gegen die Mitgesellschafter wegen der ___Aufbringung von Fehlbeträgen nach § 24 GmbHG tritt keine Bindungswirkung an das ___Ergebnis des vorangegangenen Rechtsstreits zwischen dem Insolvenzverwalter und dem ___mit der Einzahlung der Stammeinlage säumigen Gesellschafter (Kaduzierungsverfahren ___nach § 21 GmbHG) ein.343 Das Urteil, durch das eine GmbH nach § 61 GmbHG aufgelöst ___wird, ist ein Gestaltungsurteil344 und wirkt (rechtsgestaltend) auch gegenüber den übri___gen Gesellschaftern.345 Jedenfalls muss den übrigen Gesellschaftern rechtliches Gehör ___gewährt werden.346 ___ ___ e) Klage auf vorzugsweise Befriedigung (§ 805) und Widerspruchsklage (§ 878), ___Insolvenz- und Anfechtungsverfahren. Bei der Klage auf vorzugsweise Befriedigung ___nach § 805 ZPO kann sich der Beklagte auf ein in einem Rechtsstreit zwischen Gläubiger ___(Kläger des Verfahrens aus § 805) und dem Schuldner ergangenes Urteil berufen, das die ___Forderung verneint.347 Das Bestehen der Forderung des Gläubigers gegen den Schuldner ___ist Voraussetzung des Rechts auf vorzugsweise Befriedigung. Ist die Forderung im Ver___hältnis zwischen Gläubiger und Schuldner aberkannt, kann sie nicht nochmals im Kla___geverfahren nach § 805 zur Entscheidung gestellt werden. Dagegen wirkt eine zwischen ___Gläubiger und Schuldner ergangene Entscheidung zugunsten des Gläubigers (Klägers) ___im Verfahren nach § 805 nur dann, wenn die Pfändung des Beklagten, gegen die sich die ___Klage aus § 805 richtet, nach Rechtskraft der Entscheidung im Prozess zwischen Gläubi___ger und Schuldner wirksam geworden ist.348 ___ Bei einer Widerspruchsklage im Verteilungsverfahren nach § 878, der im ___Zwangsversteigerungsverfahren nach § 115 Abs. 1 ZVG entsprechend anwendbar ist, ___ ___ ___336 BGHZ 154, 370, 377 = NJW 2003, 1803. ___337 BGH NJW 1996, 658. ___338 BGHZ 44, 229, 233 = NJW 1966, 499. ___339 MünchKomm/Gottwald Rdn. 60; Musielak Rdn. 16. 340 BGH NJW 2011, 2048 Rdn. 7. ___341 BGHZ 48, 175, 176 = NJW 1967, 2159; 91, 132, 134 = NJW 1984, 2104; NJW 2011, 2048 Rdn. 16. ___342 MünchKomm/Gottwald Rdn. 71; Zöller/Vollkommer Rdn. 36; Huber JuS 1972, 621, 627. ___343 BGH NJW-RR 2005, 338, 339. 20 7 ___344 Baumbach/Hueck/Haas GmbHG § 61 Rdn. 22; Roth/Altmeppen GmbHG § 61 Rdn. 10. 345 Zöller/Vollkommer Rdn. 37; kritisch Häsemeyer ZZP 101 (1988), 385, 406. ___346 BVerfGE 60, 7 = NJW 1982, 1635; Roth/Altmeppen GmbHG7 § 61 Rdn. 8. ___347 Zöller/Vollkommer Rdn. 33; Bettermann S. 188. ___348 Zöller/Vollkommer Rdn. 33; Bettermann S. 188.

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_____können die übrigen Gläubiger den Bestand des rechtskräftigen Vollstreckungstitels und _____seine Berücksichtigung im Verteilungsverfahren nicht in Frage stellen.349 Die Gläubiger _____sind wechselseitig auf diejenigen Einwendungen beschränkt, die der Schuldner nach _____§ 767 Abs. 2 noch geltend machen kann.350 _____ Entsprechendes (Beschränkung auf Einwendungen des Schuldner, die dieser nach 101 _____§ 767 Abs. 2 noch erheben kann) gilt bei der Verfolgung des Widerspruchs nach § 179 _____Abs. 2 InsO.351 Die Eintragung in die Tabelle wirkt nach § 178 Abs. 3 InsO für die festge_____stellten Forderungen nach Betrag und Rang gegenüber dem Insolvenzverwalter und den _____Insolvenzgläubigern wie ein rechtskräftiges Urteil. Diese Wirkung gegenüber dem Insol_____venzverwalter und den Insolvenzgläubigern kommt nach § 183 Abs. 1 InsO auch der _____rechtskräftigen Entscheidung zu, durch die eine Forderung festgestellt oder ein Wider_____spruch für begründet erachtet wird. §§ 178 Abs. 3, 183 Abs. 1 InsO betreffen Fälle der _____Rechtskrafterstreckung auf Grund gesetzlicher Anordnung. Gegenüber dem Schuldner _____wirkt die Feststellung zur Tabelle nur, wenn er die Forderung im Prüfungstermin nicht _____bestritten hat, § 201 Abs. 2 InsO. Zugunsten des Schuldners wirkt eine auf den Wider_____spruch des Insolvenzverwalters oder eines Insolvenzgläubigers ergangene rechtskräftige _____Entscheidung, wonach eine angemeldete Forderung nicht besteht.352 _____ Ist die Forderung des Gläubigers gegen den Schuldner rechtskräftig festgestellt, 102 _____kann der Empfänger einer Leistung (Anfechtungsgegner) bei einer anfechtbaren Rechts_____handlung im Rahmen einer Klage nach § 11 AnfG nur Einwendungen erheben, die der _____Schuldner nach § 767 Abs. 2 noch geltend machen kann.353 _____ In diesen Fällen (§§ 805, 878 ZPO, § 179 Abs. 2 InsO, § 11 AnfG) bleibt dem Dritten 103 _____aber darüber hinaus der Einwand des kollusiven Zusammenwirkens zwischen Gläubiger _____und Schuldner bei der Erlangung des rechtskräftigen Titels.354 _____ _____ f) Wettbewerbsrechtliche Unterlassungsansprüche. Nach § 8 Abs. 3 UWG können 104 _____eine Vielzahl von Gläubigern Inhaber eines Unterlassungsanspruchs auf Grund eines _____einzigen Wettbewerbsverstoßes des Schuldners sein. Die rechtskräftige Entscheidung, _____die einer von ihnen erstreitet, wirkt nicht für und gegen die anderen Gläubiger. Nach der _____Rechtsprechung und der überwiegenden Ansicht in der Literatur entfällt die Wiederho_____lungsgefahr, wenn einer der Gläubiger ein rechtskräftiges Unterlassungsurteil erwirkt _____hat.355 Das ist keine Frage der Rechtskraftwirkung. Es entfällt vielmehr die Begehungsge_____fahr, die materiell-rechtliche Voraussetzung des Unterlassungsanspruchs nach § 8 Abs. 1 _____UWG ist. Die Klage eines anderen Gläubigers, der nach Wegfall der Begehungsgefahr _____klagt, ist nicht unzulässig, sondern unbegründet. Erforderlich ist allerdings, dass der _____Schuldner sich dem dritten Gläubiger auf den von einem anderen Gläubiger erstrittenen _____Unterlassungstitel beruft und auch im Übrigen nicht ausnahmsweise Anhaltspunkte _____dafür bestehen, der Schuldner werde dem Unterlassungsgebot keine Folge leisten oder _____der Gläubiger, der über den Vollstreckungstitel verfügt, werde die Durchsetzung des Un_____ _____ _____349 RGZ 153, 200, 204; BGHZ 63, 61, 62 = NJW 1974, 2284;5 Huber JuS 1972, 621. _____350 MünchKomm/Gottwald Rdn. 81;5Schuschke/Walker § 878 Rdn. 11 und Rdn. 16. 351 MünchKomm-InsO/Schumacher Rdn. 33; MünchKomm/Gottwald Rdn. 82; Zöller/Vollkommer _____Rdn. 31. _____352 MünchKomm/Gottwald Rdn. 61; vgl. auch § 322 Rdn. 25. _____353 BGHZ 55, 20, 28 = NJW 1971, 799; BGHZ 90, 207, 210 = NJW 1984, 1968; NJW 2000, 2022, 2024. _____354 BGH NJW 1964, 1277; BGHZ 90, 207, 210 = NJW 1984, 1968 zu § 11 AnfG. 355 BGH GRUR 2003, 450, 453 – Begrenzte Preissenkung; GRUR 2008, 1108 Rdn. 23 – Haus & Grund III; _____Harte/Henning/Bergmann/Goldmann UWG3 § 8 Rdn. 25; Fezer/Büscher UWG2 § 8 Rdn. 94; im Wesentlichen _____ebenso jetzt Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren10 Kap. 7 Rdn. 4a; seine früher _____abweichende Ansicht bereits einschränkend: GRUR 2003, 272, 275 Fn. 53.

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___terlassungsgebots erforderlichenfalls nicht mit dem nötigen Nachdruck betreiben.356 ___Dem rechtskräftigen Urteil im Hauptsacheverfahren steht ein im Verfügungsverfahren ___ergangenes Verbot gleich, wenn der Schuldner eine Abschlusserklärung abgegeben hat ___und er sich einem Zweitabmahner gegenüber hierauf beruft.357 ___ Besonderheiten bestehen beim Unterlassungsanspruch auch soweit die Rechtsnach- 105 ___folge betroffen ist. Beim gesetzlichen Unterlassungsanspruch erfolgt grundsätzlich ___keine Rechtsnachfolge auf der Schuldnerseite.358 Geht ein Unternehmen auf Grund ei___nes Verkaufs oder durch Erbfall auf einen Dritten über, hat dies nicht den Übergang des ___gesetzlichen Unterlassungsanspruchs zur Folge. Die Verletzungshandlung des Rechts___vorgängers ist dem Unternehmensnachfolger nicht zuzurechnen.359 Eine Begehungsge___fahr muss für den neuen Unternehmensinhaber konkret festgestellt werden. Eine ___Rechtskrafterstreckung nach § 325 scheidet aus. Liegt aber eine Störung vor und stellt sie ___der neue Inhaber des Unternehmens nach Wechsel des Inhabers nicht ab, obwohl er ___hierzu in der Lage ist, entsteht der Unterlassungsanspruch in seiner Person neu. Anders ___verhält es sich beim Unterlassungsanspruch, wenn der neue Unternehmensinhaber nach ___§ 8 Abs. 2 UWG, § 14 Abs. 7, § 15 Abs. 6, § 128 Abs. 3 MarkenG haftet. Dann kommt es ___auf einen auf Grund Erstbegehungsgefahr oder Wiederholungsgefahr in der Person des ___neuen Unternehmensinhabers begründeten Unterlassungsanspruch nicht an, sondern ___auf das Einstehenmüssen für den Mitarbeiter oder Beauftragten.360 Es liegt eine Rechts___nachfolge i.S. von § 325 vor.361 ___ Bei einem vertraglich begründeten Unterlassungsanspruch und einem Vertrags- 106 ___strafeversprechen gehen die Verpflichtungen auf den Rechtsnachfolger über.362 Ein vor ___der Firmenfortführung nach § 25 HGB rechtskräftiges Urteil wirkt gegen den Erwerber.363 ___ ___ 9. Parteivereinbarungen zur Drittwirkung rechtskräftiger Entscheidungen. Die 107 ___Wirkungen der materiellen und formellen Rechtskraft gerichtlicher Entscheidungen sind ___der Disposition der Parteien entzogen.364 Dies gilt sowohl für die Parteien des Rechtsstreits ___als auch für Vereinbarungen mit Dritten über eine materielle Rechtskrafterstreckung.365 ___Die Parteien können daher nicht über die von Amts wegen zu berücksichtigende materielle ___Rechtskraft einer Entscheidung verfügen und z.B. auf die materielle Rechtskraft einer Ent___scheidung verzichten oder durch Vereinbarung die dem rechtskräftigen Vollstreckungsti___tel zugrunde liegende Forderung austauschen.366 Soweit die Rechtsfolgen einer rechtskräf___tigen Entscheidung der Parteidisposition unterliegen, sind die Parteien aber nicht ___ ___356 BGH GRUR 2003, 450, 453 – Begrenzte Preissenkung. ___357 OLG Karlsruhe WRP 1995, 649, 650; KG WRP 1998, 71, 72; Fezer/Büscher UWG2 § 12 Rdn. 171; Berneke ___Die einstweilige Verfügung in Wettbewerbssachen2 Rdn. 8; Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche 10 4a am Ende. ___und Verfahren Kap. 7 Rdn. 358 Fezer/Büscher UWG2 § 8 Rdn. 156. ___359 Ahrens Der Wettbewerbsprozess7 Kap. 36 Rdn. 225; Teplitzky Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und ___Verfahren10 Kap. 15 Rdn. 12. ___360 Ahrens GRUR 1996, 518, 519; Ahrens Der Wettbewerbsprozess7 Kap. 36 Rdn. 229ff; Ingerl/Rohnke ___MarkenG3 Vor §§ 14–19d Rdn. 71; Fezer/Büscher UWG2 § 8 Rdn. 158; a.A. BGH WRP 2007, 1354 Rdn. 12 – näher Rdn. 47. ___Schuldnachfolge; zu diesem Problemkreis 361 Ahrens Der Wettbewerbsprozess7 Kap. 36 Rdn. 229ff; Foerste GRUR 1998, 450, 454. ___362 BGH GRUR 1996, 995, 996 – Übergang des Vertragsstrafeversprechens; Teplitzky ___Wettbewerbsrechtliche Ansprüche und Verfahren10 Kap. 15 Rdn. 13 m.w.N. auch zur Gegenmeinung. ___363 Hierzu Rdn. 47. ___364 BGH NJW-RR 1987, 642, 643. 365 MünchKomm/Gottwald Rdn. 92; Stein/Jonas/Leipold § 322 Rdn. 212; Koussoulis Beiträge zur ___modernen Rechtskraftlehre (1986) S. 50; a.A. Schlosser Einverständliches Parteihandeln (1968) S. 14; ___Wagner Prozessverträge (1998) S. 722 ff. ___366 Zum Prozessvergleich: BGH NJW 1982, 2072, 2073.

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_____gehindert, sie zum Gegenstand von Vereinbarungen zu machen367 (z.B. Vereinbarung ei_____nes Erlassvertrags, einer Stundung der rechtskräftig festgestellten Forderung, Abschluss _____vollstreckungsrechtlicher Vereinbarungen). 368 Die Parteien können auch vereinbaren, _____dass bestimmte Einwendungen mit der Vollstreckungsabwehrklage nicht geltend ge_____macht werden können.369 Die Parteien können zudem die Vereinbarung treffen, dass ein _____Rechtsstreit als Musterprozess dienen soll.370 Der Rechtsstreit, der die Funktion eines Mus_____terprozesses erhält, kann zwischen den Parteien der entsprechenden Musterprozessabre_____de geführt werden. Die Parteien können aber auch vereinbaren, dass das Ergebnis oder _____einzelne Feststellungen, etwa zum Grund des Anspruchs, eines zwischen anderen Partei_____en geführten Rechtsstreit maßgeblich für ihr Rechtsverhältnis sein sollen.371 Diese Verein_____barungen haben keine die Rechtskraft erweiternden Wirkungen auf die Parteien der Mus_____terprozessvereinbarung.372 Aus der Musterprozessvereinbarung ergibt sich aber je nach _____ihrem Inhalt die Verpflichtung, das Ergebnis des Musterprozesses als verbindlich für das _____Rechtsverhältnis oder die Leistungspflichten der an der Abrede Beteiligten anzuerkennen. _____Die Vereinbarung kann auch nur darauf bezogen sein, dass das Ergebnis des Musterpro_____zesses für die Verpflichtung dem Grunde nach verbindlich sein soll.373 Die Musterprozess_____vereinbarung hat im vertraglich geregelten Umfang die Verpflichtung zur Folge, in einem _____nachfolgenden Prozess das Ergebnis des Musterprozesses nicht mehr in Zweifel zu ziehen. _____Im jeweiligen Umfang der Vereinbarung sind die durch den Musterprozess entschiedenen _____Fragen einer erneuten Entscheidung entzogen.374 In Allgemeinen Geschäftsbedingungen _____enthaltende Musterprozessvereinbarungen unterliegen der Inhaltskontrolle und können _____den Vertragspartner des Verwenders entgegen den Geboten von Treu und Glauben _____benachteiligen (§ 307 BGB), insbesondere wenn sie die Rechtsverfolgung erheblich er_____schweren und einseitig die Interessen des Verwenders wahren.375 _____ _____ 10. Schutz des gutgläubigen Rechtsnachfolgers (§ 325 Abs. 2, Abs. 3 und Abs. 4) _____ _____ a) § 325 Abs. 2. Das rechtskräftige Urteil wirkt nach § 325 Abs. 1 für und gegen den 108 _____Rechtsnachfolger. Zugunsten des Rechtsnachfolgers gilt dies generell (auch bei einem _____Erwerb vom Nichtberechtigten), zu seinen Lasten mit der Einschränkung aus Abs. 2. Die _____Bestimmung sieht von der Wirkung zu Lasten des Rechtsnachfolgers insoweit eine Aus_____nahme vor, als Abs. 2 die Vorschriften über den gutgläubigen Erwerb vom Nichtberech_____tigten für entsprechend anwendbar erklärt. Die Anwendbarkeit des § 325 Abs. 2 setzt _____daher voraus, dass für den Erwerbsvorgang, auf dem die Rechtsnachfolge beruht, Vor_____schriften über den gutgläubigen Erwerb existieren. Hier kommen etwa §§ 135 Abs. 2, 405, _____892 f., 932 ff., 1032, 1138, 1155, 1207, 2113, 2211, 2366, 2368 BGB, § 366 HGB, § 81 InsO, _____Art. 16 WG, Art. 21 ScheckG in Betracht. _____ Die Voraussetzungen des gutgläubigen Erwerbs richten sich nach den jeweiligen 109 _____einschlägigen Vorschriften. Zusätzlich muss der Rechtsnachfolger zu dem nach den Gut_____ _____ _____367 RGZ 45, 334, 336; Zöller/Vollkommer Rdn. 43a. _____368 BGH NJW 1991, 2295; NJW-RR 2002, 282, 283. 369 BGH NJW 1982, 2072, 2073. _____370 BGH NJW 1958, 1727; NJW-RR 1996, 247; NJW 1998, 2274; Kempff ZZP 73 (1960), 342, 375; Hirte ZZP _____104 (1991), 11, 55. _____371 BGH NJW-RR 1996, 247. _____372 HM: Zöller/Vollkommer Rdn. 43b; Kempff ZZP 73 (1960), 342, 365; a.A. Wagner Prozessverträge (1998) S. 727 ff. _____373 BGH NJW-RR 1996, 247. _____374 BGH NJW-RR 1996, 247. _____375 BGHZ 92, 13, 17 = NJW 1984, 2408.

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___glaubensvorschriften maßgeblichen Zeitpunkt auch hinsichtlich der Rechtshängigkeit ___oder des Vorliegens einer rechtskräftigen Entscheidung gutgläubig sein.376 Welche An___forderungen an die Gutgläubigkeit im Hinblick auf die Rechtshängigkeit oder die ___Rechtskraft zu stellen sind (keine Kenntnis z.B. bei § 892 BGB oder auch keine grob fahr___lässige Unkenntnis bei § 932 BGB; maßgeblicher Zeitpunkt für die Beurteilung der Gutg___läubigkeit), richtet sich auch insoweit nach den jeweils in Rede stehenden Vorschriften ___über den gutgläubigen Erwerb.377 Ist der Rechtsnachfolger in diesem Sinn nicht gutgläu___big – liegt also entweder kein guter Glaube hinsichtlich der Berechtigung des Veräuße___rers oder in Bezug auf die Rechtshängigkeit oder Rechtskraft vor –, wirkt eine gegen den ___Rechtsvorgänger ergangene Entscheidung nach § 325 Abs. 1 auch gegen den Rechtsnach___folger.378 Ist die doppelte Gutgläubigkeit beim Rechtsnachfolger gegeben, erwirbt er un___geachtet der Rechtshängigkeit oder Rechtskraft wirksam vom Nichtberechtigten und die ___rechtskräftige Entscheidung gegen den Rechtsvorgänger wirkt nicht gegen den Rechts___nachfolger.379 Ist der Rechtsnachfolger materiell-rechtlich bösgläubig, liegt aber hin___sichtlich der Rechtshängigkeit Gutgläubigkeit vor, fehlt es an der doppelten Gutgläubig___keit und nach zutreffender Ansicht tritt eine Bindung an die rechtskräftige Entscheidung ___nach § 325 Abs. 1 ein.380 Abs. 2 lässt eine Ausnahme von der Rechtskrafterstreckung auf ___den Rechtsnachfolger nur zu, wenn auch materiell-rechtlich die Voraussetzungen des ___Erwerbs vom Nichtberechtigten gegeben sind. Liegt der umgekehrte Fall vor (Gutgläu___bigkeit hinsichtlich der materiellen Berechtigung und Bösgläubigkeit in Bezug auf ___Rechtshängigkeit oder Rechtskraft), tritt ebenfalls Rechtskrafterstreckung ein.381 ___ Streitig ist, ob § 325 Abs. 2 nur bei dem Erwerb vom Nichtberechtigten anwendbar 110 ___ist382 oder auch bei dem Erwerb vom Berechtigten nach Rechtshängigkeit.383 Die Be___stimmung des § 325 Abs. 2 begründet aber keinen eigenen, sich nur im Prozessrecht aus___wirkenden Gutglaubenstatbestand. Sie bezweckt vielmehr, dass trotz der in Abs. 1 vorge___sehenen Rechtskrafterstreckung ein gutgläubiger Erwerb vom Nichtberechtigten auch ___nach Rechtshängigkeit nicht ausgeschlossen ist – die materiell-rechtlichen Gutglau___bensvorschriften also anwendbar sind –, und sie verhindert, dass die Rechtskraft des ___Urteils gegen den nichtberechtigten Rechtsvorgänger auf den Rechtsnachfolger erstreckt ___wird. Dagegen findet sich in § 325 Abs. 2 kein Ansatzpunkt dafür, die Rechtskraft allge___mein bei Gutgläubigkeit des Rechtsnachfolgers nicht gegen ihn wirken zu lassen. Zu ___Recht wird von Vertretern der h.M. angeführt, dass ansonsten nicht ersichtlich wäre, ___warum § 325 Abs. 2 auf die bürgerlich-rechtlichen Vorschriften verweist und dadurch ___eine Beschränkung auf diejenigen Fälle vornimmt, bei denen es überhaupt nur materiell___rechtlich einen gutgläubigen Erwerb gibt.384 ___ § 325 Abs. 2 erfasst nicht Konstellationen, in denen eine Partei zu Unrecht meint, der 111 ___Gegner sei aktiv- oder passivlegitimiert. Dies gilt unabhängig von einer eventuellen ___ ___376 RGZ 79, 165, 167; BGHZ 4, 283, 285; BGHZ 114, 305, 309 = NJW 1991, 2420; Stein/Jonas/Leipold ___Rdn. 38; v. Olshausen JZ 1988, 584, 585. ___377 BGH NJW-RR 2002, 516, 517; NJW 2013, 2357 Rdn. 10; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 9; ___Thomas/Putzo/Reichhold Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 46; a.A. Pawloswski JZ 1975, 681, 684, wonach ___nur bei positiver Kenntnis die Gutgläubigkeit ausgeschlossen sein soll. 378 BGHZ 114, 305, 309 = NJW 1991, 2420. ___379 Thomas/Putzo/Reichhold Rdn. 8. ___380 MünchKomm/Gottwald Rdn. 100; a.A. Grunsky § 47 VI 2. ___381 Musielak/Musielak Rdn. 24; Zöller/Vollkommer Rdn. 46. ___382 So die h.M.: MünchKomm/Gottwald Rdn. 99; Musielak/Musielak Rdn. 23; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 56; Calvaros Urteilswirkungen zu Lasten Dritter, S. 101 ff.; ___v. Olshausen JZ 1988, 584. ___383 Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 9; Thomas/Putzo/Reichhold Rdn. 8; Grunsky § 47 VI 2 b bb. ___384 MünchKomm/Gottwald Rdn. 99; Musielak/Musielak Rdn. 23; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 36.

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_____Gutgläubigkeit. Ausnahmen ergeben sich nur aus besonderen gesetzlichen Vorschriften _____(z.B. § 405 BGB, § 55 Abs. 1 MarkenG).385 _____ Der gutgläubige Rechtsnachfolger ist nicht berechtigt oder verpflichtet, in den Pro112 _____zess anstelle des Rechtsvorgängers einzutreten.386 _____ In das Grundbuch kann ein Rechtshängigkeitsvermerk eingetragen werden, wenn 113 _____ansonsten die Rechtskraftwirkung nach § 325 Abs. 1 wegen des guten Glaubens des _____Rechtsnachfolgers nach Abs. 2 ausgeschlossen wäre.387 Die Eintragung erfolgt auf Grund _____einer Bewilligung oder einer einstweiligen Verfügung; eine Eintragung in entsprechen_____der Anwendung der §§ 22, 29 GBO im Wege der Grundbuchberichtigung scheidet aus.388 _____Für die einstweilige Verfügung reicht die Glaubhaftmachung der Rechtshängigkeit bei _____der einstweiligen Verfügung nicht aus.389 Vielmehr muss auch der zugrundeliegende _____Anspruch im Verfügungsverfahren glaubhaft gemacht werden. _____ _____ b) Ausnahmen. § 325 Abs. 3 und Abs. 4 schließen für ihren Anwendungsbereich 114 _____die in § 325 Abs. 2 vorgesehene Ausnahme von der Rechtskraftwirkung auf den gutgläu_____bigen Rechtsnachfolger wieder aus, so dass es insoweit bei der Drittwirkung auch zu _____Lasten des Rechtsnachfolgers gemäß § 325 Abs. 1 verbleibt. _____ _____ 115 aa) Abs. 3 Satz 1. Die Vorschrift betrifft Ansprüche aus bestimmten, auf einem _____Grundstück lastenden, eingetragenen Rechten (Reallast, §§ 1105 ff. BGB; Hypothek, _____§§ 1113 ff. BGB; Grundschuld, §§ 1191 ff. BGB; Rentenschuld, §§ 1199 ff. BGB). Sie ist nicht, _____auch nicht analog, anwendbar auf Ansprüche auf Grund anderer dinglicher, an einem _____Grundstück bestehender Rechte (Dienstbarkeiten, Vorkaufsrecht, Erbbaurecht, Woh_____nungseigentums- oder Wohnungserbbaurecht) und auch nicht auf die durch das dingli_____che Rechte gesicherte persönliche Forderung bei der Hypothek oder auf den Anspruch, _____den die Grundschuld sichert.390 _____ § 325 Abs. 3 Satz 1 setzt voraus, dass die Veräußerung des belasteten Grundstücks 116 _____nach Rechtshängigkeit erfolgt. In diesem Fall wirkt die rechtskräftige Entscheidung ge_____gen den Rechtsnachfolger unabhängig davon, ob er die Rechtshängigkeit kannte. Ent_____sprechendes gilt, wenn der Dritte das belastete Grundstück zu einem Zeitpunkt erwirbt, _____zu dem bereits eine rechtskräftige Entscheidung gegen den Veräußerer vorliegt. Wirkt _____die Entscheidung nach § 325 Abs. 1 und Abs. 3 Satz 1 gegen den Rechtsnachfolger, kann _____der Gläubiger wegen der Titelumschreibung nach §§ 727, 731 vorgehen. Die Vorschrift gilt _____für alle Klagearten, auch für die positive oder negative Feststellungsklage. Hat der Eigen_____tümer auf ein Nichtbestehen einer Hypothek geklagt, wirkt das klageabweisende Urteil _____auch zu Lasten des Rechtsnachfolgers. _____ 117 Die h.M. sieht in § 325 Abs. 3 Satz 1 nur eine entbehrliche Klarstellung, weil der Rechts_____nachfolger bei einem eingetragenen Recht das Grundstück ohnehin belastet erwirbt.391 Das _____ _____ _____ _____385 BGH GRUR 1998, 679, 700 – SAM. _____386 RGZ 108, 350, 354. 387 H.M.: BGH NJW 2013, 2357 Rdn. 4; OLG Zweibrücken NJW 1989, 1098; OLG Schleswig NJW-RR 1994, _____1498; OLG München NJW-RR 2000, 384, 385; BayObLG NJW-RR 2003, 234. _____388 Letzteres ist streitig; die Anwendung der §§ 22, 29 GBO bejahen die Oberlandesgerichte in den in der _____vorstehenden Fußnote aufgeführten Entscheidungen; a.A. BGH NJW 2013, 2357 Rdn. 7; OLG München 6 31. _____NJW 1960, 1030; MünchKomm-BGB/Kohler § 899 Rdn. 389 BGH NJW 2013, 2357 Rdn. 7; Palandt/Bassenge73 § 899 Rdn. 7; MünchKomm-BGB/Kohler6 § 899 _____Rdn. 31; Wächter NJW 1966, 1366; a.A. OLG München NJW-RR 2000, 384, 385. _____390 Zur Hypothek: BGH NJW 1960, 1348. _____391 Musielak/Musielak Rdn. 28; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 46.

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___ist konsequent, wenn § 325 Abs. 2 nur bei doppelter Gutgläubigkeit und nicht auch bei ___Gutgläubigkeit nur in Bezug auf die Rechtshängigkeit angewandt wird. ___ ___ bb) Abs. 3 Satz 2. Die Vorschrift bezieht sich ebenso wie § 325 Abs. 3 Satz 1 nur auf ___Ansprüche aus einer eingetragenen Reallast, Hypothek, Grundschuld oder Renten___schuld.392 Soweit ein Recht dem Recht des die Zwangsversteigerung betreibenden Gläu___bigers vorgeht, bleibt es in der Zwangsversteigerung bestehen und der Ersteher erwirbt ___das Eigentum belastet mit diesem Recht (§ 44 Abs. 1, § 52 Abs. 1 ZVG). ___ § 54 ZVG sieht für Hypotheken, Grundschulden und Rentenschulden vor, dass eine ___vom Eigentümer oder von dem Hypothekengläubiger erklärte Kündigung dem Ersteher ___gegenüber nur wirksam ist, wenn sie nicht später als in dem Versteigerungstermin vor ___der Aufforderung zur Abgabe von Geboten erklärt wird und wenn sie bei Gericht ange___meldet worden ist. § 325 Abs. 3 Satz 2 ergänzt die Regelung des § 54 ZVG wegen der ___Rechtskraftwirkungen eines zwischen dem bisherigen Eigentümer und dem Gläubiger ___geführten Rechtsstreits wegen eines Anspruchs aus den in § 325 Abs. 3 Satz 1 näher be___zeichneten Rechten gegen den Ersteher. Die Rechtskraftwirkung tritt daher nur ein, ___wenn die Rechtshängigkeit spätestens im Versteigerungstermin vor der Aufforderung zur ___Abgabe von Geboten angemeldet worden ist. Der Ersteher, der von dem Rechtsstreit häu___fig keine Kenntnis hat und sich auch nicht erkundigen kann, weil Eigentümer und Gläu___biger nicht auskunftspflichtig sind, erhält dadurch die notwendige Kenntnis von dem ___Prozess. Die Anmeldung der Rechtshängigkeit ist im Interesse der Rechtssicherheit nicht ___deshalb entbehrlich, weil der Ersteher schon um den Rechtsstreit weiß; entscheidend ist ___die Anmeldung und nicht die Kenntnis oder Unkenntnis des Erstehers.393 ___ Der Wortlaut des § 325 Abs. 3 Satz 2 deutet darauf hin, dass nur die Rechtshängigkeit ___anzumelden ist, nicht aber das Vorliegen einer zum Zeitpunkt der Zwangsversteigerung ___bereits rechtskräftigen Entscheidung. Nach einer im Vordringen befindlichen Meinung ___wird aber zu Recht angenommen, dass § 325 Abs. 3 Satz 2 auch auf diesen Fall anwend___bar ist.394 Auch wenn bereits eine rechtskräftige Entscheidung vorliegt, ist der Ersteher ___auf eine Kenntnis um den Prozess angewiesen und müssen Täuschungsmöglichkeiten ___verhindert werden. Dass eine Übernahme des Prozesses durch den Ersteher nach § 266 ___nicht mehr möglich ist, schließt die Notwendigkeit der Anmeldung nicht aus. ___ ___ cc) Abs. 4. Für eine eingetragene Schiffshypothek erklärt § 325 Abs. 4 die Vorschrift ___des § 325 Abs. 3 Satz 1 für entsprechend anwendbar. Auf die Schiffshypothek ist § 325 ___Abs. 3 Satz 2 trotz des nur in Bezug genommenen § 325 Abs. 3 Satz 1 entsprechend an___wendbar, nachdem auch für die Versteigerung von Schiffen und Schiffsbauwerken ___(§§ 162 ff. ZVG) nach der Verordnung vom 21.12.1940 (RGBl. I S. 1609) ein geringstes Gebot ___vorgesehen ist.395 § 325 Abs. 4 gilt entsprechend für in die Luftfahrzeugrolle eingetragene ___Luftfahrzeuge nach § 99 Abs. 1 LuftFzgG.396 ___ ___ ___ ___ ___392 MünchKomm/Gottwald Rdn. 105; Musielak/Musielak Rdn. 28; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 46; ___Schneider Recht 1902, 472. ___393 RGZ 122, 156, 158. ___394 MünchKomm/Gottwald Rdn. 109; Musielak/Musielak Rdn. 29; a.A. Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 14; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 48; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 10; ___Zeller/Stöber ZVG § 54 Rdn. 4. ___395 MünchKomm/Gottwald Rdn. 110. ___396 Gesetz über Rechte an Luftfahrzeugen (BGBl I 1959, 57).

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_____ § 325a _____ Feststellungswirkung des Musterentscheids _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug § 325a Büscher _____ Für die weitergehenden Wirkungen des Musterentscheids gelten die Vor_____schriften des Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetzes. _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ _____ Schrifttum _____ Gebauer Zur Bindungswirkung des Musterentscheids nach dem Kapitalanleger-Musterverfahrens_____gesetz (KapMuG), ZZP 119 (2006), 159; Halfmeier/Rott/Feess Kollektiver Rechtsschutz im Kapitalmarktrecht _____(2010); Halfmeier Zur Neufassung des KapMuG und zur Verjährungshemmung bei Prospektansprüchen, _____DB 2012, 38; Hess Der Regierungsentwurf für ein Kapitalanlegermusterverfahrensgesetz – Eine kritische _____Bestandsaufnahme, WM 2004, 2392; Hess Musterverfahren im Kapitalmarktrecht, ZIP 2005, 1713; Hess/ _____Michailidou Das Gesetz über Musterverfahren zu Schadensersatzklagen von Kapitalanlegern, ZIP 2004, 1381; _____Hess/Reuschle/Rimmelspacher Kölner Kommentar zum KapMuG, 2. Aufl. (2014); Kranz KapitalanlegerMusterverfahrensgesetz – Die Einführung eines Musterverfahrens im Zivilprozess, MDR 2005, 1021; Lüke Der _____ Musterentscheid nach dem neuen Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz, ZZP 119 (2006), 130; Maier_____Reimer/Wilsing Das Gesetz über Musterverfahren in kapitalmarktrechtlichen Streitigkeiten, ZGR 2006, 79; _____Meier Das neue KapitalanlegerMusterverfahrensgesetz, DStR 2005, 1860; Meixner Das Kapitalanleger_____Musterverfahrensgesetz, ZAP, Fach 8 2005, 409; Möllers/Weichert Das Kapitalanleger-Musterverfahrens_____gesetz, NJW 2005, 2737; Reuschle Das Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz, NZG 2004, 590; Schirp/ _____Kondert Kapitalanlagen und „Klageindustrie“, NJW 2010, 3287; Sessler Das Kapitalanleger-Musterverfah_____rensgesetz, WM 2004, 2344; Smid/Mohr Die Novelle des KapMuG, DZWIR 2013, 343; Söhner ZIP 2013, 7; _____von Bernuth/Kremer Das neue KapMuG – Wesentliche Änderungen aus Sicht der Praxis, NZG 2012, 890; _____Vorwerk/Wolf KapMuG-Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz (2007); Wolf Das Kapitalanleger-Musterver_____fahrensgesetz-Vorlage- oder Aussetzungsverfahren, NJW Sonderheft zum 3. Hannoveraner ZPO-Symposium 8. Oktober 2005, 2006, 13. _____ _____ Die Vorschrift, die wegen der Wirkungen des Musterentscheids auf die Vorschriften 1 _____ _____des Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetzes verweist, ist durch Art. 2 des Gesetzes zur _____Einführung von Kapitalanleger-Musterverfahren vom 16.8.2005 eingeführt worden und ist _____wie das Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz 2005 am 1.11.2005 in Kraft getreten.1 Die _____Bestimmung des § 325a hat nur eine Hinweisfunktion ohne eigenen Regelungsgehalt und _____soll auch dazu dienen, dass die Wirkungen des Musterentscheids von ausländischen Ge_____richten beachtet werden.2 Das Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz 2005 trat nach der _____ursprünglichen Regelung am 1.11.2010 außer Kraft. Über diesen Zeitpunkt hinaus galt das _____Gesetz aufgrund einer Verlängerung bis 31.10.2012.3 Seitdem gilt das Gesetz über Mus_____terverfahren in kapitalmarktrechtlichen Streitigkeiten Kapitalanleger-Musterverfahrens_____gesetz 2012 in der Fassung vom 19.10.2012,4 das derzeit bis 31.10.2020 befristet ist. _____ Durch das Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz können Schadensersatzansprü2 _____che aufgrund falscher, irreführender oder unterlassener öffentlicher Kapitalmarktinfor_____ _____ _____1 Gesetz zur Einführung von Kapitalanleger-Musterverfahren vom 16.8.2005 (BGBl I, 2437 vom 19.8.2005); Gesetzesmaterialien: Gesetzesentwurf der Bundesregierung vom 14.3.2005 und Stellungnahme _____des Bundesrates sowie Gegenäußerung der Bundesregierung, BT-Drucks. 15/5091; Beschlussempfehlung _____des Rechtsausschusses vom 15.6.2005, BT-Drucks. 15/5695. _____2 Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 15/5091, S. 34. _____3 Art. 5 des Gesetzes zur Einführung einer Musterwiderrufsinformation für Verbraucherdarlehensverträge, zur Änderung der Vorschriften über das Widerrufsrecht bei _____Verbraucherdarlehensverträgen und zur Änderung des Darlehensvermittlungsrechts vom 24. Juli 2010 _____(BGBl I S. 977). _____4 BGBl I S. 2182.

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___mationen oder aufgrund deren Verwendung oder wegen einer an sich gebotenen aber ___unterbliebenen Aufklärung, dass eine öffentliche Kapitalmarktinformation falsch oder ___irreführend ist, in einem Musterverfahren verfolgt werden. Entsprechendes gilt für vertrag___liche Erfüllungsansprüche, die auf einem Angebot nach dem Wertpapiererwerbs- und ___Übernahmegesetz beruhen (§ 1 Abs. 1 KapMuG).5 Der Anwendungsbereich des Gesetzes ist ___durch die Neufassung gegenüber dem KapMuG 2005 ausgeweitet worden; erfasst werden ___nunmehr auch Schadensersatzansprüche wegen Verwendung fehlerhafter Informationen ___oder wegen unterbliebener Aufklärung. Durch das Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz ___ist ein gegenüber dem Ausgangsverfahren selbständiges Musterverfahren eingeführt wor___den, dessen Ergebnisse für Parallelverfahren eine durch das Gesetz näher gestaltete Bin___dungswirkung entfalten. Für das vor dem Oberlandesgericht zu führende Musterverfahren ___(§ 6 KapMuG) gelten die Vorschriften der Zivilprozessordnung, soweit im Kapitalanleger___Musterverfahrensgesetz nichts anderes bestimmt ist (§ 11 Abs. 1 KapMuG). ___ Die Bindung an den Musterentscheid des Oberlandesgerichts (§ 16 KapMuG) re- 3 ___gelt § 22 KapMuG,6 der § 16 KapMuG7 in der Fassung 2005 abgelöst hat. Der Musterent___ ___ ___5 Hierzu näher: Duve/Pfitzner BB 2005, 673; Hess/Michailidou ZIP 2004, 1381; Hess WM 2004, 2329; ___Sessler WM 2004, 2344; Möllers/Weichert NJW 2005, 2737. ___6 § 22 Wirkung des Musterbescheids (1) Der Musterentscheid bindet die Prozessgerichte in allen nach § 8 Absatz 1 ausgesetzten Verfahren. ___Unbeschadet des Absatzes 3 wirkt der Musterentscheid für und gegen alle Beteiligten des ___Musterverfahrens unabhängig davon, ob der Beteiligte alle im Musterverfahren festgestellten Tatsachen ___selbst ausdrücklich geltend gemacht hat. Dies gilt auch dann, wenn der Musterkläger oder der Beigeladene ___seine Klage im Ausgangsverfahren nach Ablauf der in § 24 Absatz 2 genannten Frist zurückgenommen hat. (2) Der Beschluss ist der Rechtskraft insoweit fähig, als über die Feststellungsziele des ___ Musterverfahrens entschieden ist. ___ (3) Nach rechtskräftigem Abschluss des Musterverfahrens werden die Beigeladenen in ihrem ___jeweiligen Rechtsstreit mit der Behauptung, dass der Musterkläger das Musterverfahren mangelhaft ___geführt habe, gegenüber den Musterbeklagten nur insoweit gehört, ___1. als sie durch die Lage des Musterverfahrens zur Zeit der Aussetzung des von ihnen geführten Rechtsstreits oder durch Erklärungen und Handlungen des Musterklägers verhindert worden sind, ___ Angriffs- oder Verteidigungsmittel geltend zu machen, oder ___2. als Angriffs- oder Verteidigungsmittel, die ihnen unbekannt waren, vom Musterkläger absichtlich oder ___ durch grobes Verschulden nicht geltend gemacht sind. (4) Mit der Einreichung des rechtskräftigen Musterentscheids durch einen Beteiligten des ___ ___Musterverfahrens wird das Ausgangsverfahren wieder aufgenommen. (5) Der Musterentscheid wirkt auch für und gegen die Beteiligten, die dem ___Rechtsbeschwerdeverfahren nicht beigetreten sind. ___7 § 16 KapMuG: (1) Der Musterentscheid bindet die Prozessgerichte, deren Entscheidung von der im Musterverfahren ___ ___getroffenen Feststellung oder der im Musterverfahren zu klärenden Rechtsfrage abhängt. Der Beschluss ist der Rechtskraft insoweit fähig, als über den Streitgegenstand des Musterverfahrens entschieden ist. ___Unbeschadet von Abs. 2 wirkt der Musterentscheid für und gegen alle Beigeladenen des Musterverfahrens ___unabhängig davon, ob der Beigeladene selbst alle Streitpunkte ausdrücklich geltend gemacht hat. Dies gilt ___auch dann, wenn der Beigeladene seine Klage in der Hauptsache zurückgenommen hat. Mit der ___Einreichung des rechtskräftigen Musterentscheids durch einen Beteiligten des Musterverfahrens wird das ___Verfahren in der Hauptsache wieder aufgenommen. (2) Nach rechtskräftigem Abschluss des Musterverfahrens werden die Beigeladenen in ihren ___Rechtsstreiten gegenüber dem Gegner mit der Behauptung, dass die Hauptpartei das Musterverfahren ___mangelhaft geführt habe, nur insoweit gehört, als sie durch die Lage des Musterverfahrens zur Zeit ihrer ___Beiladung oder durch Erklärungen und Handlungen der Hauptpartei verhindert worden sind, Angriffs___oder Verteidigungsmittel geltend zu machen, oder als Angriffs- oder Verteidigungsmittel, die ihnen unbekannt waren, von der Hauptpartei absichtlich oder durch grobes Verschulden nicht geltend gemacht ___worden sind. ___ (3) Der Musterentscheid wirkt auch für und gegen die Beigeladenen, die dem ___Rechtsbeschwerdeverfahren nicht beigetreten sind.

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§ 325a

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____scheid bindet die Prozessgerichte (§ 22 Abs. 1 Satz 1 KapMuG) und wirkt für und gegen _____alle Beteiligten des Musterverfahrens (§ 22 Abs. 1 Satz 2 KapMuG). Es handelt sich um _____eine Bindungswirkung eigener Art. Sie geht über diejenige einer rechtskräftigen Ent_____scheidung nach § 322 hinaus. § 22 Abs. 2 KapMuG bestimmt, dass der Beschluss der _____Rechtskraft fähig ist, soweit über die Feststellungsziele des Musterverfahrens entschie_____den ist. Feststellungsziele können nach § 2 Abs. 1 KapMuG das Vorliegen oder Nichtvor_____liegen anspruchsbegründender oder anspruchsausschließender Voraussetzungen oder _____die Klärung von Rechtsfragen sein. Das geht bereits über dass hinaus, was ansonsten _____rechtskräftig feststellbar ist. Die Bindungswirkung geht aber noch weiter. Sie erfasst _____auch die tatsächlichen und rechtlichen Grundlagen des Musterentscheids.8 Vergleichbar _____ist die Bindungswirkung für das Prozessgericht mit der innerprozessualen Bindungs_____wirkung an die Entscheidung des Rechtsmittelgerichts nach § 563 Abs. 2 ZPO oder an die _____Entscheidung des EuGH auf ein Vorabentscheidungsersuchen nach Art. 267 AEUV.9 Die _____Bindung an den Musterentscheid betrifft nur die tragenden Feststellungen des Muster_____entscheids. Was die Entscheidung tragende Feststellungen sind, beurteilt sich objektiv _____nach zutreffender Rechtsauffassung und nicht nach der subjektiven Sicht des entschei_____denden Gerichts.10 _____ Diejenigen Kläger und Beklagten, die nicht Musterkläger und Musterbeklagte wer4 _____den, haben die Stellung von Beigeladenen (§ 9 Abs. 1 Nr. 3 und Abs. 3 KapMuG) und die_____se Stellung im Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz hat in § 22 Abs. 3 KapMuG Elemen_____te einer Nebenintervention (vgl. §§ 67, 68 ZPO, §§ 14, 22 Abs. 3 KapMuG).11 Insoweit sind _____ergänzend die Grundsätze zur Interventionswirkung nach §§ 68, 74 zur Bestimmung der _____Reichweite der Bindungswirkung für den ausgesetzten Prozess heranzuziehen,12 soweit _____nicht Besonderheiten des Musterverfahrens dem entgegenstehen. Diese bestehen darin, _____dass nicht wie bei der Nebenintervention ein Drittprozess vorliegt, bei dem die Interven_____tionswirkung zwischen der Hauptpartei und dem Nebenintervenienten eintritt, sondern _____eher die Bindung an die Entscheidung eines Parallelprozesses in Rede steht. Die Vor_____schrift des § 22 Abs. 3 KapMuG dient dazu, das rechtliche Gehör der Beigeladenen im _____Ausgangsverfahren zu sichern und mit der Bindungswirkung in Einklang zu bringen. Die _____Vorschrift beschränkt eine allzu weit reichende Wirkung des Musterentscheids auf den _____Ausgangsprozess. _____ Die Bindungswirkung tritt für und gegen den Beigeladenen ein. Sie kann nach Ab5 _____lauf der in § 24 Abs. 2 KapMuG angegebenen Frist13 nicht mehr dadurch unterlaufen wer_____den, dass der Beigeladene seine Klage zurücknimmt. Maßgeblich für den Zeitpunkt der _____Klagerücknahme ist der Eingang des die Rücknahme enthaltenden Schriftsatzes beim _____Prozessgericht; auf den Zeitpunkt des Eingangs einer erforderlichen Zustimmung des _____Gegners kommt es wegen der Rückwirkung nach § 269 Abs. 3 nicht an.14 Ob der Muster_____entscheid eine negative Bindungswirkung in dem Sinne hat, dass nicht vorgetragene _____ _____ _____ _____8 Begründung des Regierungsentwurfs BT-Drucks. 15/5091, S. 31; Vorwerk/Wolf KapMuG § 16 Rdn. 2; _____Zöller/Vollkommer Rdn. 2. 9 MünchKomm/Gottwald § 325a Rdn. 5; Musielak/Musielak Rdn. 5. _____10 BGHZ 157, 97, 99. _____11 Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 15/5091 KapMuG 2005, S. 31 und 34; _____Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 4; zum Umfang der Bindungswirkung der _____Nebenintervention: BGHZ 85, 252, 255 = NJW 1983, 820; BGHZ 96, 50, 53 = NJW 1986, 848; BGHZ 100, 257, 262 = NJW 1987, 1894; BGHZ 157, 97, 99. _____12 Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 15/5091 KapMuG 2005, S. 34. _____13 1 Monat ab Zustellung des Aussetzungsbeschlusses im Ausgangsverfahren. _____14 Vorwerk/Wolf KapMuG § 16 Rdn. 27.

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Büscher

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 325a

___Tatsachen präkludiert sind, ist streitig.15 Eine allgemeine Präklusion neuen Vorbringens ___ist zu weitreichend. Vielmehr kann der Kläger des Ausgangsverfahrens, der Beigeladener ___im Musterverfahren war, bei einem ungünstigen Musterentscheid neue Angriffs- und ___Verteidigungsmittel im Ausgangsverfahren noch vorbringen, mit denen er nach den all___gemein geltenden Verspätungsvorschriften nicht ausgeschlossen ist.16 Dagegen ist der ___Musterbeklagte an die Rechtskraft des Musterentscheids, soweit die Entscheidung über ___die Feststellungsziele reicht, gebunden. ___ § 22 Abs. 3 KapMuG beschränkt die Bindungswirkung entsprechend § 68 Hs. 2. Die 6 ___erste in § 22 Abs. 3 KapMuG vorgesehene Einschränkung ist deshalb nicht unproblema___tisch, da diejenige Partei bevorteilt wird, die ihre Klage erst zu einem Zeitpunkt einreicht, ___zu dem das Musterverfahren schon sehr weit gediehen ist. Sie kann daher die Vorteile ___der Bindungswirkung für sich in Anspruch nehmen, ohne im gleichen Maße an eine ___nachteilhafte Entscheidung gebunden zu sein. Die sich erst (bewusst) spät beteiligende ___Partei wird dadurch bevorteilt. Diese Fallgruppe des § 22 Abs. 3 KapMuG sollte daher eng ___ausgelegt werden. ___ Der Aussetzungsbeschluss bewirkt zwingend eine Beiladung für das Musterverfah- 7 ___ren (§ 9 Abs. 3 KapMuG). Dem Rechtsbeschwerdeverfahren können die Beigeladenen ___beitreten. Unabhängig von ihrem Beitritt ordnet § 22 Abs. 5 KapMuG die Bindungswir___kung des vom Bundesgerichtshof im Rechtsbeschwerdeverfahren getroffenen Musterent___scheids für und gegen die Beigeladenen an. ___ Die Bindungswirkung nach § 22 KapMuG ergreift nur Parallelprozesse.17 Sie gilt auch 8 ___dann, wenn das angerufene Gericht nicht zuständig war. Dies gilt nicht nur, wenn das ___angerufene Gericht örtlich (§ 32b ZPO) oder sachlich (§ 71 Abs. 2 Nr. 3 GVG) nicht zustän___dig war, sondern auch bei einer fehlenden internationalen Zuständigkeit. Auch in die___sem Fall (mangelnde internationale Zuständigkeit) ist die Entscheidung in anderen Mit___gliedstaaten der Union, für die die Brüssel-I-VO oder EuGVVO18 gilt,19 nach Art. 32, 33 ___Brüssel-I-VO anzuerkennen. Die Bindungswirkung nach § 22 KapMuG ist auf den An___wendungsbereich des Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz beschränkt und eine ent___sprechende Anwendung der Vorschriften des Gesetzes auf andere Massenverfahren im ___Wege der Analogie ist ausgeschlossen. Der Musterentscheid bindet nicht in einem Aus___gangsverfahren, das erst nach Abschluss des Musterverfahrens eingeleitet wird.20 Ob der ___Musterentscheid selbst eine in anderen Mitgliedstaaten der EU nach der Brüssel-I-VO ___anzuerkennende Entscheidung ist, ist umstritten.21 Zwischenentscheidungen – und um ___nichts anderes handelt es sich beim Musterentscheid – unterfallen aber nicht den nach ___der Brüssel-I-VO anzuerkennenden Entscheidungen. ___ ___ ___ ___ ___ ___15 Hierzu Zöller/Vollkommer § 325a Rdn. 2. ___16 MünchKomm/Gottwald § 325a Rdn. 5. ___17 Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 15/5091, S. 18. 18 VO (EG) Nr. 44/2001 vom 22.12.2000 des Rates über die gerichtliche Zuständigkeit und die ___Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen (ABl. EG Nr. L 12 vom ___16.1.2001, S. 1). ___19 Für Dänemark galt zunächst weiterhin die EuGVÜ. Die Brüssel-I-VO ist nunmehr allerdings aufgrund ___eines Abkommens aus dem Jahre 2005 auf Dänemark anwendbar, hierzu Staudinger/Fezer/Koos IntWirtschR (2006) Rdn. 1081. ___20 Vorwerk/Wolf KapMuG § 16 Rdn. 1. ___21 Ablehnend MünchKomm/Gottwald § 325a Rdn. 16; Vorwerk/Wolf KapMuG § 16 Rdn. 3; a.A. Reuschle ___WM 2004, 2334; Begründung zum Regierungsentwurf BT-Drucks. 15/5091, S. 30.

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Büscher

§ 326

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ § 326 _____ Rechtskraft bei Nacherbfolge _____ § 326 Büscher _____ (1) Ein Urteil, das zwischen einem Vorerben und einem Dritten über einen ge_____gen den Vorerben als Erben gerichteten Anspruch oder über einen der Nacherbfol_____ge unterliegenden Gegenstand ergeht, wirkt, sofern es vor dem Eintritt der Nach_____erbfolge rechtskräftig wird, für den Nacherben. _____ (2) Ein Urteil, das zwischen einem Vorerben und einem Dritten über einen der _____Nacherbfolge unterliegenden Gegenstand ergeht, wirkt auch gegen den Nacher_____ben, sofern der Vorerbe befugt ist, ohne Zustimmung des Nacherben über den Ge_____genstand zu verfügen. _____ Büscher Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten Schrifttum _____ _____ Reichel Aktiv- und Passivprozesse des vorläufigen Erben, FS Thon (1911) S. 101. _____ _____ Übersicht III. Rechtskraftwirkung zu Lasten des _____I. Allgemeines ____ 1 Nacherben (§ 326 Abs. 2) ____ 7 _____II. Rechtskraftwirkung zugunsten des ____ 4 Nacherben (§ 326 Abs. 1) _____ _____ _____ I. Allgemeines _____ 1 Durch die Anordnung von Vor- und Nacherbschaft kann der Erblasser mehrere Er_____ _____ben in zeitlicher Abfolge einsetzen (§§ 2100 ff. BGB). Die Erbschaft fällt bei dem Nacher_____ben erst an, wenn das vom Erblasser bestimmte Ereignis für die Nacherbfolge eintritt _____(§ 2139 BGB). Bis zum Eintritt der Nacherbfolge ist allein der Vorerbe für Klagen auf Ak_____tiv- und Passivseite klagebefugt.1 Dieser ist für die Zeit der Vorerbschaft Vollerbe.2 Der _____Nacherbe ist Rechtsnachfolger des Erblassers und nicht des Vorerben,3 weshalb die Vor_____schrift des § 325 im Verhältnis vom Vorerben zum Nacherben nicht einschlägig ist. § 326 _____stellt daher auch keine gegenüber § 325 vorrangige Spezialvorschrift dar, 4 sondern _____schließt im Falle von Vor- und Nacherbschaft im Interesse des Dritten und des Nacher_____ben eine Lücke bei der Rechtskrafterstreckung.5 § 326 ist auf das Verhältnis zwischen scheinbarem (vorläufigen) Erben und end2 _____ _____gültigem Erben weder direkt noch entsprechend anwendbar. Aktiv- und Passivprozesse, _____die der scheinbare Erbe geführt hat, binden den endgültigen Erben nicht.6 Deshalb _____scheidet eine Rechtskrafterstreckung nach § 326 aus7 und zwar auch dann, wenn die Pro_____zessführung durch den vorläufigen Erben auf Aktivseite dringlich i.S. des § 1959 Abs. 2 _____ _____ _____ _____1 BFHE 96, 93 = NJW 1970, 79; Erman/H. P. Westermann14 § 2100 Rdn. 15; MünchKomm-BGB/Grunsky6 _____§ 2100 Rdn. 27. 2 BGHZ 3, 254, 255; Erman/H. P. Westermann14 § 2100 Rdn. 5. _____3 Erman/H. P. Westermann 14 Vor § 2100 Rdn. 4; MünchKomm-BGB/Grunsky6 § 2100 Rdn. 29; hierzu auch _____BGHZ 87, 367, 369 = NJW 1983, 2244. _____4 A.A. Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 1. _____5 MünchKomm/Gottwald Rdn. 1; Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 1; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 1. _____6 BGHZ 106, 359, 364 f. = NJW 1989, 2885. _____7 Prütting/Gehrlein/Völzmann-Stickelbrock Rdn. 3; a.A. Musielak/Musielak Rdn. 4; Saenger/Saenger _____Rdn. 4.

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Büscher

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 326

___BGB war.8 Die Stellung des nicht endgültigen Erben nach § 1959 BGB im Verhältnis zum ___endgültigen Erben ist mit derjenigen des Vorerben gegenüber dem Nacherben nach ___§§ 2112 ff. BGB nicht vergleichbar. Die Rechtskrafterstreckung auf den endgültigen Erben, ___die an die Frage der Dringlichkeit der Prozessführung geknüpft wäre, wäre mit einer ___Rechtsunsicherheit verbunden, wie sie sich im Verhältnis Vor- und Nacherbe nicht fin___det. Soweit es nur um die Fortsetzung eines vom vorläufigen Erben begonnenen, noch ___nicht abgeschlossenen Rechtsstreits geht, kann Überlegungen zur Prozesswirtschaft___lichkeit durch einen Parteiwechsel (vom vorläufigen Erben auf den endgültigen Erben) ___nach allgemeinen Grundsätzen Rechnung getragen werden.9 Eine Klage des vorläufigen ___Erben in gewillkürter Prozessstandschaft ist nach den allgemeinen Regeln möglich, setzt ___aber die Zustimmung des endgültigen Erben voraus. ___ Tritt eine Rechtskrafterstreckung nach § 326 ein, richtet sich die Erteilung einer voll- 3 ___streckbaren Ausfertigung für und gegen den Nacherben nach § 728 Abs. 1, § 727, wenn ___der Eintritt der Nacherbfolge nach § 2100 BGB und die Rechtskrafterstreckung nach § 326 ___offenkundig oder durch öffentliche oder öffentlich beglaubigte Urkunden nachgewiesen ___sind. Ansonsten muss der Gläubiger nach § 731 Klage auf Erteilung der Vollstreckungs___klausel erheben. ___ ___ II. Rechtskrafterstreckung zugunsten des Nacherben (§ 326 Abs. 1) ___ ___ § 326 Abs. 1 regelt die Rechtskrafterstreckung eines für den Vorerben günstigen Ur- 4 ___teils auf den Nacherben, das in einem Rechtsstreit zwischen dem Vorerben und einem ___Dritten ergeht. Die Bindung des Nacherben an die rechtskräftige Entscheidung setzt vor___aus, dass der Rechtsstreit eine Nachlassverbindlichkeit (§§ 1967 – 1969 BGB) oder einen ___der Nacherbfolge unterfallenden Gegenstand betrifft. Gegenstand in diesem Sinne ist ___eine Sache oder ein Recht. Auf die Parteistellung des Vorerben (Kläger oder Beklagter) ___kommt es nicht an. Die Bindung an die Entscheidung setzt weiter voraus, dass die Nach___erbfolge erst eintritt, nachdem das Urteil gegenüber dem Vorerben rechtskräftig gewor___den ist. ___ Tritt die Nacherbfolge vor der Rechtskraft der Entscheidung ein, so wirkt eine für 5 ___und gegen den Vorerben ergehende Entscheidung nicht im Verhältnis zum Nacherben. ___Ein Aktivprozess zwischen dem Vorerben und einem Dritten über einen der Nacherbfol___ge unterliegenden Gegenstand wird, wenn die Nacherbfolge vor der Rechtskraft der Ent___scheidung eintritt, nach §§ 239, 242 unterbrochen, falls der Vorerbe über den Gegenstand ___unbeschränkt verfügen konnte (§§ 2112, 2136 BGB). Dem steht der Fall gleich, dass der ___Vorerbe mit Zustimmung des Nacherben über den Gegenstand verfügt.10 Liegt ein An___waltsprozess vor, gilt § 246. Ansonsten muss der Vorerbe, soweit er die Aktivlegitimation ___durch Eintritt des Nacherbfalls verloren hat, den Rechtsstreit in der Hauptsache für erle___digt erklären oder die Klage zurücknehmen, und der Nacherbe muss erneut klagen, ___wenn nicht ein Parteiwechsel auf Klägerseite vorgenommen wird. Haftet bei einer Nach___lassverbindlichkeit der Vorerbe weiter (§ 2145 BGB), kann ein von einem Dritten gegen ___ihn geführter Prozess gegen den Vorerben fortgesetzt werden. Ansonsten muss der Klä___ ___ ___8 Beck'scher Online-Kommentar, BGB, 30. Ed./Siegmann/Höger § 1959 Rdn. 17; Palandt/Weidlich73 § 1959 ___Rdn. 3; RGRK/Johannsen12 § 1959 Rdn. 2; a.A. für den Fall einer dringlichen Prozessführung: 6 § 1959 Rdn. 12; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 2; ___MünchKomm/Gottwald Rdn. 4; MünchKomm-BGB/Leipold wiederum anders: Soergel/Stein13 § 1959 Rdn. 5: Der vorläufige Erbe ist Prozessstandschafter des wahren ___Erben, wenn das Betreiben des Prozesses berechtigte GoA ist. ___9 Hierzu: Zöller/Greger § 263 Rdn. 29 ff. ___10 Musielak/Stadler § 242 Rdn. 1.

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§ 326

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ger den Rechtsstreit in der Hauptsache für erledigt erklären oder die Klage zurückneh_____men und gegen den Nacherben erneut klagen. _____ Ist das gegen den Vorerben ergangene rechtskräftige Urteil teils günstig, teils un6 _____günstig, erstreckt sich die Rechtskraft nach § 326 Abs. 1 auf den Nacherben hinsichtlich _____des günstigen Teils, wenn der Urteilsausspruch teilbar ist. Das ist bei einem von mehre_____ren prozessualen Ansprüchen (verschiedene Streitgegenstände) und bei einem einheitli_____chen prozessualen Anspruch für einen abgrenzbaren quantitativen Teil der Fall.11 An_____sonsten wirkt das Urteil nicht nach § 326 Abs. 1 zugunsten des Nacherben. _____ _____ III. Rechtskraftwirkung zu Lasten des Nacherben (§ 326 Abs. 2) _____ _____ Gegen den Nacherben wirkt eine zwischen dem Vorerben und einem Dritten ergan7 _____gene rechtskräftige Entscheidung nur, wenn der Vorerbe über den der Nacherbfolge un_____terfallenden Gegenstand (Sachen oder Rechte) unbeschränkt verfügen konnte (§ 2112 ff. _____BGB, insbesondere § 2136 BGB). Eine Rechtskrafterstreckung findet weiter statt, wenn der _____Nacherbe der Prozessführung des Vorerben zugestimmt hat.12 Ist dies nicht der Fall (kei_____ne unbeschränkte Verfügungsbefugnis des Vorerben und keine Zustimmung des Nach_____erben zur Prozessführung), tritt eine Rechtskrafterstreckung zu Lasten des Nacherben _____nicht ein. Dieser soll davor geschützt werden, dass der Vorerbe im Rahmen der Prozess_____führung über einen Gegenstand verfügt, der nicht seiner freien Verfügungsbefugnis un_____terliegt. _____ 8 Fällt die Nacherbschaft vor Rechtskraft der Entscheidung an, gilt § 326 Abs. 2 nicht. _____Eine Unterbrechung und eine Aussetzung des zum Zeitpunkt des Nacherbfalls noch _____nicht rechtskräftig abgeschlossenen Verfahrens richten sich dann nach §§ 239, 242, 246. _____In einem Aktivprozess des Vorerben tritt nach § 242 mit dem Anfall der Nacherbschaft _____eine Unterbrechung ein, wenn kein Anwaltsprozess vorliegt (§ 246), wenn der Vorerbe _____über den Nachlassgegenstand frei verfügen kann oder der Nacherbe der Verfügung zu_____gestimmt hat.13 Ist dies nicht der Fall, scheiden Unterbrechung und Aussetzung nach _____§§ 239, 242, 246 aus, weil die Entscheidung ohnehin nicht zu Lasten des Nacherben _____wirkt. _____ 9 Bei der Klage auf Abgabe einer Willenserklärung muss der Nacherbe neben dem _____Vorerben verklagt werden, wenn der Vorerbe in der Verfügung über den Gegenstand _____nicht frei ist, auf den sich die Willenserklärung bezieht.14 Eine Entscheidung, in der der _____Vorerbe zur Abgabe einer Willenserklärung verurteilt wird, wirkt nach § 326 Abs. 2 nur _____zu Lasten des Nacherben, wenn der Vorerbe über den Gegenstand, auf den sich die _____Willenserklärung bezieht, frei verfügen kann oder der Nacherbe der Prozessführung _____durch den Vorerben zugestimmt hat. Diese Grundsätze gelten auch für Gestaltungskla_____gen.15 _____ Die Kosten eigener Prozessführung hat der Vorerbe als Prozesspartei zu tragen.16 10 _____Der Kostenerstattungsanspruch ist daher kein Anspruch gegen den Vorerben als Erben _____ _____ _____11 MünchKomm/Gottwald Rdn. 6; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 4; Zöller/Vollkommer Rdn. 2; Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 3. _____12 Musielak Rdn. 3; Rosenberg/Schwab/Gottwald16 § 155 Rdn. 19. _____13 Musielak/Stadler § 242 Rdn. 1. _____14 MünchKomm/Gottwald Rdn. 7; MünchKomm-BGB/Grunsky6 § 2100 Rdn. 27; 13 _____Soergel/Harder/Wegmann § 2112 Rdn. 4. 15 MünchKomm/Gottwald Rdn. 7. _____16 BGH NJW 1970, 1742, 1743; OLG Köln NJW 1952, 1145; OLG Zweibrücken NJW 1968, 1635, 1636; _____Zöller/Stöber § 780 Rdn. 7; Raebel in Schuschke/Walker Vollstreckung und vorläufiger Rechtsschutz5 § 780 _____Rdn. 9; vgl. auch § 780 Rdn. 36.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 327

___i.S. von § 326 Abs. 1.17 Eine zu Lasten des Vorerben ergangene Kostenentscheidung wirkt ___nicht nach § 326 Abs. 2 zu Lasten des Nacherben.18 Anders verhält es sich mit Kostenan___sprüchen aus der Zeit der Prozessführung durch den Erblasser.19 Eine insoweit zuguns___ten des Vorerben ergehende Entscheidung wirkt nach § 326 Abs. 1 auch zugunsten des ___Nacherben; eine zu Lasten des Vorerben ergangene Kostenentscheidung, die Kosten aus ___der Zeit der Prozessführung des Erblassers betrifft, wirkt zu Lasten des Nacherben unter ___den weiteren Voraussetzungen des § 326 Abs. 2 (der Gegenstand, um den prozessiert ___wurde, muss der Nacherbfolge unterliegen und der Vorerbe muss ohne Zustimmung des ___Nacherben berechtigt sein, über den Gegenstand zu verfügen). 17 18 19 ___ ___ ___ § 327 ___ Rechtskraft bei Testamentsvollstreckung ___ § 327 Büscher ___ (1) Ein Urteil, das zwischen einem Testamentsvollstrecker und einem Dritten ___über ein der Verwaltung des Testamentsvollstreckers unterliegendes Recht ergeht, ___wirkt für und gegen den Erben. ___ (2) Das Gleiche gilt von einem Urteil, das zwischen einem Testamentsvollstre___cker und einem Dritten über einen gegen den Nachlass gerichteten Anspruch er___geht, wenn der Testamentsvollstrecker zur Führung des Rechtsstreits berechtigt ___ist. ___ ___ Schrifttum ___ Garlichs Passivprozesse des Testamentsvollstreckers, Diss. 1995; Garlichs/Mankel Die passive Prozess___ ___führungsbefugnis des Testamentsvollstreckers bei Teilverwaltung MDR 1998, 511; Kessler Der Testaments___vollstrecker im Prozess DRiZ 1965, 195 und DRiZ 1967, 299; Tiedtke Der Testamentsvollstrecker als gesetzli___cher oder gewillkürter Prozessstandschafter JZ 1981, 429. ___ Übersicht ___ I. Allgemeines ____ 1 III. Passivprozess (§ 327 Abs. 2) ___II. Aktivprozess (§ 327 Abs. 1) 1. Prozess gegen den Testaments___ 1. Prozess des Testamentsvollstrecker und den ___ vollstreckers ____ 4 Erben ____ 13 ____ ___ 2. Prozess des Erben 10 2. Rechtskrafterstreckung ____ 16 ___ 3. Rechtsfolgen ____ 11 ___ ___ I. Allgemeines ___ ___ § 327 regelt die Wirkung rechtskräftiger Entscheidungen, die in einem Rechtsstreit 1 ___zwischen einem Testamentsvollstrecker (§§ 2197 ff. BGB) und einem Dritten ergehen, im ___Verhältnis zu den Erben. Nach der Rechtsprechung1 und der h.M. im Schrifttum2 ist der ___Testamentsvollstrecker Partei kraft Amtes. Sein Amt beginnt nach § 2202 BGB mit der ___ ___ ___17 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 6. ___18 Stein/Jonas/Leipold Rdn. 8. ___19 OLG Köln NJW 1952, 1145; § 780 Rdn. 36. ___1 RGZ 68, 257, 258; BGHZ 30, 67, 68 = NJW 1959, 1429; BGHZ 51, 209, 214; BGH NJW-RR 1987, 1090 f. ___2 Zöller/Vollkommer § 327 Rdn. 1; MünchKomm/Gottwald § 327 Rdn. 1; Beck'scher Online-Kommentar, ___BGB, 30. Ed./Mayer § 2212 Rdn. 2; Soergel/Damrau13 § 2212 Rdn. 8; näher Vor § 50 Rdn. 27 ff., 40.

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Büscher

§ 327

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____Annahme. Der Testamentsvollstrecker führt Prozesse im eigenen Namen. Seine Prozess_____führungsbefugnis über ein der Verwaltung des Nachlasses unterliegendes Recht folgt für _____Aktivprozesse aus § 2212 BGB. Darüber hinaus kann im Einzelfall eine weiter gehende _____Prozessführungsbefugnis für Aktivprozesse bestehen, wenn der Testamentsvollstrecker _____in dieser Eigenschaft ein rechtliches Interesse an der begehrten Feststellung hat.3 Dem _____Testamentsvollstrecker steht daher die Prozessführungsbefugnis für eine Feststellungs_____klage über das Bestehen oder Nichtbestehen des Erbrechts eines Prätendenten zu, wenn _____der Testamentsvollstrecker in dieser seiner Eigenschaft ein rechtliches Interesse an der _____begehrten Feststellung hat.4 In einem solchen Fall tritt aber keine Rechtskrafterstre_____ckung auf den nicht verklagten wirklichen Erben ein.5 Für Passivprozesse gilt § 2213 BGB. _____Danach muss Gegenstand des Rechtsstreits ein gegen den Nachlass gerichteter Anspruch _____sein. Was Nachlassverbindlichkeit ist, ergibt sich aus §§ 1967–1969 BGB. _____ 2 Die Prozessführungsbefugnis nach § 2212 BGB setzt voraus, dass das Recht der _____Verwaltungsbefugnis des Testamentsvollstreckers unterliegt, was sich nach §§ 2205 ff. _____BGB bestimmt.6 Davon zu unterscheiden sind die Prozesse, die die persönliche Stellung _____des Testamentsvollstreckers betreffen.7 Mit dem Recht des Testamentsvollstreckers zur _____Prozessführung nach §§ 2212, 2213 korrespondiert die Bestimmung des § 327.8 _____ Ein Wechsel von einer Klage des Testamentsvollstreckers als Partei kraft Amtes zu 3 _____einer Klage des Testamentsvollstreckers persönlich und umgekehrt (Aktiv- oder Passiv_____prozess) ist keine Klageänderung, sondern ein Parteiwechsel.9 Die Rechtskraft von Ur_____teilen, die bereits gegen den Erblasser ergangen sind, wirkt für und gegen den Erben und _____im Rahmen seiner Verwaltungsbefugnis auch gegen den Testamentsvollstrecker (vgl. _____§§ 748, 749). Auf den Nachlasspfleger ist § 327 nicht entsprechend anwendbar.10 _____ _____ II. Aktivprozess (§ 327 Abs. 1) _____ _____ 1. Prozess des Testamentsvollstreckers. § 327 Abs. 1 betrifft im Grundsatz Aktiv4 _____prozesse. Hierzu rechnen Leistungsklagen, positive Feststellungsklagen und Gestal_____tungsklagen (Drittwiderspruchsklage nach § 771 und Klage auf vorzugsweise Befriedi_____gung nach § 805; zur Vollstreckungsabwehrklage gemäß § 767 vgl. nachstehend) und _____zwar auch dann, wenn es sich um eine Widerklage handelt. Aktivprozess in diesem Sinn _____ist auch die Verteidigung gegen eine negative Feststellungsklage eines Dritten über ein _____der Nachlassverwaltung durch den Testamentsvollstrecker unterliegendes Recht.11 Ent_____scheidend für § 327 Abs. 1 ist nicht die Parteirolle, sondern der Umstand, dass Streitge_____genstand ein der Verwaltung des Testamentsvollstreckers unterliegendes Recht ist. § 327 _____Abs. 1 gilt für Entscheidungen im Arrestverfahren und im Verfahren der einstweiligen _____Verfügung sowie für den Vollstreckungsbescheid entsprechend. Die Vorschrift ist auf die _____Prozessaufrechnung mit einer der Verwaltung des Testamentsvollstreckers unterliegen_____den Forderung anwendbar. Dies folgt aus § 2212 BGB, der auch für die Prozessaufrech_____ _____ _____ _____3 BGH NJW-RR 1987, 1090; ZEV 2010, 468 Rdn. 15. 4 BGH NJW-RR 1987, 1090, 1091; ZEV 2010, 468 Rdn. 15. _____5 Palandt/Weidlich73 § 2212 Rdn. 3; Soergel/Damrau13 § 2212 Rdn. 6; Staudinger/Reimann (2012) § 2212 _____Rdn. 25; Kessler DRiZ 1965, 195, 196. _____6 BGHZ 31, 279, 281 ff. = NJW 1960, 523. _____7 BGH NJW-RR 1988, 386. 8 Zur Ausnahme nachstehend Rdn. 6 am Ende und Rdn. 7. _____9 BGHZ 21, 285, 287 = NJW 1956, 1598; Soergel/Damrau13 § 2213 Rdn. 8. _____10 Baumbach/Lauterbach/Hartmann Rdn. 1. _____11 MünchKomm/Gottwald Rdn. 3.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 327

___nung gilt.12 Die h.M. rechnet auch die Vollstreckungsabwehrklage des Testament___vollstreckers nach § 767 zu § 327 Abs. 1.13 Dagegen spricht allerdings, dass dadurch die ___Prozessführungsbefugnis für den Vorprozess und für die Vollstreckungsabwehrklage ___auseinander fallen und auch die Rechtskraftwirkungen nach § 327 für das Urteil im Vor___prozess und im Verfahren der Vollstreckungsabwehrklage unterschiedlich sein können. ___Hat der Gläubiger wegen eines zum Nachlass gehörenden Gegenstands einen Titel gegen ___den Erben erstritten (§ 2213 Abs. 1 Satz 1 BGB), wäre für die Vollstreckungsabwehrklage ___nach § 767 der Testamentsvollstrecker prozessführungsbefugt und würde die Rechtskraft ___des Urteils über die Vollstreckungsabwehrklage nach § 327 Abs. 1 auch für und gegen ___den Erben wirken. Diese unterschiedliche Behandlung von Vorprozess und anschließen___der Vollstreckungsabwehrklage entfällt, wenn für die Prozessführungsbefugnis und die ___Rechtskrafterstreckung nach § 327 bei der Vollstreckungsabwehrklage entscheidend auf ___den Vorprozess abgestellt wird. Ist gegen den Testamentsvollstrecker ein Urteil nach ___§ 748 Abs. 1 oder Abs. 2 ergangen oder nach § 749 umgeschrieben worden, ist der Testa___mentsvollstrecker prozessführungsbefugt. Die Prozessführungsbefugnis nach §§ 2212, ___2213 BGB sowie die Rechtskraftwirkung eines Urteils in einem Klageverfahren nach § 767 ___haben sich deshalb nach dem Vorprozess zu richten. ___ Aktivprozess ist auch die Verteidigung eines Patents in einer Patentnichtigkeits- 5 ___klage, wobei die Klage nach § 81 Abs. 1 Satz 2 PatG gegen den im Register eingetragenen ___Patentinhaber zu richten ist; zur Führung des Nichtigkeitsprozesses ist auf der Beklag___tenseite nur der Testamentsvollstrecker berechtigt, der im Rubrum zusätzlich aufzufüh___ren ist.14 Unterliegt eine Marke der Verwaltung des Testamentsvollstreckers ist die Ver___teidigung gegen die Löschungsklage nach § 55 MarkenG ebenfalls ein Aktivprozess. Die ___Klage kann aber wahlweise gegen den Erben oder gegen den Testamentsvollstrecker ___erhoben werden; die Prozessführung obliegt, wie bei der Patentnichtigkeitsklage, dem ___Testamentsvollstrecker.15 Wird die Löschungsklage nach § 55 Abs. 1 MarkenG gegen den ___Testamentsvollstrecker erhoben, wirkt die rechtskräftige Entscheidung nach § 327 Abs. 1 ___auch gegen den Erben. Die Löschungsklage nach dem Markengesetz ist zwar gemäß § 55 ___Abs. 1 MarkenG gegen den im Markenregister als Inhaber der Marke Eingetragenen zu ___richten. Anders als bei der Patentnichtigkeitsklage braucht die Löschungsklage nach § 55 ___Abs. 1 MarkenG aber nicht zwingend gegen denjenigen erhoben zu werden, der im Regis___ter als Markeninhaber eingetragen ist. Sie kann auch gegen den materiell Berechtigten ___erhoben werden.16 Dann kann die Löschungsklage auch gegen den Testamentsvollstre___cker erhoben werden, dem die Verwaltung des Nachlasses unterliegt. ___ Das Urteil muss ein Recht betreffen, das der Verwaltung des Nachlasses durch den 6 ___Testamentsvollstrecker unterliegt. Die Rechte des Testamentsvollstreckers bestimmen ___sich nach §§ 2203 ff. BGB. Grundsätzlich steht dem Testamentsvollstrecker während der ___ ___ ___12 Beck’scher Online-Kommentar, BGB, 30. Ed./Mayer § 2212 Rdn. 8; MünchKomm-BGB/Zimmermann6 ___§ 2212 Rdn. 6. Online-Kommentar, BGB, 30. Ed./Mayer § 2212 Rdn. 8; ___13 RG Gruchot 50, 387, 389 f.; Beck’scher 6 13 ___MünchKomm-BGB/Zimmermann § 2212 Rdn. 6; MünchKomm/Gottwald Rdn. 3; Soergel/Damrau § 2212 Rdn. 4; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 2; a.A. Garlichs Passivprozesse des Testamentsvollstreckers Rdn. 7. ___14 BGH GRUR 1967, 56, 57 – Gasheizplatte; Benkard/Rogge Patentgesetz10 § 81 Rdn. 6; MünchKomm___BGB/Zimmermann6 § 2212 Rdn. 6; kritisch Pietzker GRUR 1967, 58; Garlichs Passivprozesse des ___Testamentsvollstreckers Rdn. 12 f. ___15 Vgl. zur Patentnichtigkeitsklage: BGH GRUR 1967, 56, 57 – Gasheizplatte. 16 Von Gamm in Büscher/Dittmer/Schiwy Gewerblicher Rechtsschutz Urheberrecht Medienrecht2 § 55 ___MarkenG Rdn. 5; Ingerl/Rohnke Markengesetz3 § 55 Rdn. 9; v. Schultz/Stuckel Markenrecht3 § 55 Rdn. 3; ___Hacker in Ströbele/Hacker Markengesetz10 § 55 Rdn. 18; Bous in HK-MarkenR2 § 55 Rdn. 18; Fezer ___Markenrecht4 § 55 Rdn. 16 ff.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____Dauer der Testamentsvollstreckung nach § 2205 BGB das Recht zu, den Nachlass zu ver_____walten. Der Erblasser kann dieses Recht beschränken (§ 2208 BGB), etwa auf bestimmte _____Nachlassgegenstände. Entsprechend sind die Prozessführungsbefugnis 17 (§ 2212 BGB) _____und die Rechtskrafterstreckung (§ 327 Abs. 1) beschränkt. Zu den der Verwaltung durch _____den Testamentsvollstrecker unterfallenden Rechten zählen insbesondere der Erbschafts_____anspruch nach §§ 2018 ff. BGB, die Einzelansprüche nach § 2029 BGB und auch Ansprü_____che auf Grund einer Erbschaft, die der Erblasser angetreten hat.18 Nicht hierzu rechnen _____Prozesse, die das Erbrecht oder die Wirksamkeit letztwilliger Verfügungen betreffen. Ob _____der Anspruch auf Vollziehung einer Auflage der Nachlassverwaltung des Testaments_____vollstreckers unterliegt, ist umstritten,19 im Ergebnis aber zu bejahen. _____ Das Erbrecht unterliegt nicht der Nachlassverwaltung durch den Testamentsvoll7 _____strecker. Die Rechtskraft eines Urteils, das der Testamentsvollstrecker in einem Rechts_____streit über das Erbrecht erstritten hat, wird daher nicht nach § 327 Abs. 1 auf den Erben _____erstreckt, auch wenn dem Testamentsvollstrecker ausnahmsweise die Prozessführungs_____befugnis zusteht, weil er in seiner Eigenschaft als Testamentsvollstrecker ein rechtliches _____Interesse an der Feststellung des Bestehens oder Nichtbestehens eines von einem Erb_____prätendenten in Anspruch genommenen Erbrechts hat.20 Die Ausdehnung der Prozess_____führungsbefugnis über die der Verwaltung des Testamentsvollstreckers unterliegenden _____Rechte hinaus führt nicht zu einer Rechtskrafterstreckung nach § 327 Abs. 1.21 Nicht unter _____§ 327 Abs. 1 fallen Prozesse über die persönlichen Rechte und Pflichten des Testaments_____vollstreckers.22 Dazu zählen Prozesse, die die Rechtsstellung des Testamentsvollstreckers _____und seinen Anspruch, etwa auf Vergütung nach § 2221 BGB oder Aufwendungsersatz _____gemäß § 2218 Abs. 1, § 670 BGB betreffen.23 _____ Üben mehrere Testamentsvollstrecker das Amt gemäß § 2224 Abs. 1 Satz 1 BGB ge8 _____meinschaftlich aus, sind sie notwendige Streitgenossen (§ 62 ZPO),24 soweit der Testa_____mentsvollstrecker nicht nach § 2224 Abs. 1 Satz 3 wegen einer abweichenden Anordnung _____des Erblassers oder nach § 2224 Abs. 2 BGB wegen einer notwendigen Erhaltungsmaß_____nahme allein zu klagen berechtigt ist. Ein Testamentsvollstrecker, der sowohl Ansprüche _____als Partei kraft Amtes als auch persönliche Ansprüche geltend macht, ist prozessual wie _____zwei Parteien zu behandeln.25 Die Rechtskraft des Urteils wirkt für und gegen den Erben _____nur insoweit, als der Testamentsvollstrecker als Partei kraft Amtes ein der Verwaltung _____des Nachlasses unterliegendes Recht geltend gemacht hat. Unterliegt das Recht nicht der _____Verwaltung durch den Testamentsvollstrecker, kann dieser, soweit er nicht ohnehin pro_____zessführungsbefugt ist, nach den allgemeinen Grundsätzen im Wege gewillkürter Pro_____zessstandschaft klagen.26 _____ Als Prozessvoraussetzung muss die Prozessführungsbefugnis des Testamentsvoll9 _____streckers zum Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung in der Tatsacheninstanz _____ _____ _____17 BGHZ 31, 279, 283 = NJW 1960, 523. _____18 Soergel/Damrau13 § 2205 Rdn. 4. _____19 Bejahend MünchKomm-BGB/Zimmermann6 § 2212 Rdn. 9; nunmehr auch Palandt/Weidlich73 § 2212 _____Rdn. 1; a.A. RGRK/Kregel § 2212 Rdn. 2. 20 BGH NJW-RR 1987, 1090; Soergel/Damrau13 § 2212 Rdn. 6. _____21 RG JW 1919, 724, 725; Beck’scher Online-Kommentar, BGB, 30. Ed./Mayer § 2212 Rdn. 11; _____MünchKomm-BGB/Zimmermann6 § 2212 Rdn. 10; MünchKomm/Gottwald Rdn. 4; Stein/Jonas/Leipold _____Rdn. 4. _____22 MünchKomm/Gottwald Rdn. 2; Musielak Rdn. 2; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 4. 23 BGH NJW-RR 1987, 1090. _____24 RGZ 98, 173, 174; OLG Hamburg MDR 1978, 1031; § 62 Rdn. 44. _____25 BGH NJW-RR 1990, 318, 319. _____26 BGHZ 78, 1, 4 = NJW 1980, 2461; Tiedtke JZ 1981, 429; näher hierzu Vor § 50 Rdn. 66 ff.

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___vorliegen.27 In der Revisionsinstanz ist das Vorliegen der Prozessführungsbefugnis des ___Testamentsvollstreckers zum Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung in der Tat___sacheninstanz ebenfalls von Amts wegen zu prüfen.28 Neue Tatsachen, die die Prozess___führungsbefugnis des Testamentsvollstreckers betreffen, sind auch in der Revisionsin___stanz zu berücksichtigen, wenn sie unstreitig sind und schützenswerte Interessen der ___Gegenpartei nicht entgegenstehen. 29 Endet die Prozessführungsbefugnis des Testa___mentsvollstreckers während des Rechtsstreits (Unwirksamwerden, Erlöschen, Kündi___gung, Entlassung §§ 2210, 2225 ff. BGB), tritt der Erbe in den Prozess ein. Die Vorschriften ___über Unterbrechung (§ 239) und Aussetzung (§ 246) gelten entsprechend.30 ___ ___ 2. Prozess des Erben. Führt der Erbe einen Prozess über ein der Verwaltung des 10 ___Testamentsvollstreckers unterliegendes Recht, wirkt die Rechtskraft des Urteils für und ___gegen den Testamentsvollstrecker nur, wenn dieser den Erben wirksam zur Prozessfüh___rung im eigenen Namen ermächtigt hat. Hierzu müssen die Voraussetzungen der gewill___kürten Prozessstandschaft vorliegen.31 Aus Rechtgründen ausgeschlossen ist eine ent___sprechende Ermächtigung des Erben durch den Testamentsvollstrecker regelmäßig ___nicht.32 Das schutzwürdige Interesse des Erben an der Prozessführung ergibt sich im ___Allgemeinen schon daraus, dass er Rechtsinhaber ist. Die Ermächtigung durch den Tes___tamentsvollstrecker darf aber nicht rechtsmissbräuchlich sein. Liegen die Voraussetzun___gen der gewillkürten Prozessstandschaft nicht vor (insbesondere wirksame Ermächti___gung, schutzwürdiges Eigeninteresse des Ermächtigten),33 ist eine vom Erben gleichwohl ___erhobene Klage über ein der Verwaltung des Testamentsvollstreckers unterliegendes ___Recht mangels Prozessführungsbefugnis als unzulässig abzuweisen.34 Dies gilt auch, ___wenn der Testamentsvollstrecker die Führung eines Prozesses pflichtwidrig unterlässt. ___Die Pflichtverletzung des Testamentsvollstreckers begründet kein Prozessführungsrecht ___des Erben.35 Ergeht in einem vom Erben geführten Prozess über ein der Verwaltung ___durch den Testamentsvollstrecker unterfallendes Recht zu Unrecht eine Entscheidung in ___der Sache, bindet diese den Testamentsvollstrecker nicht.36 Bei wirksamer Ermächtigung ___des Erben wirkt das Urteil für und gegen den Testamentsvollstrecker.37 ___ ___ 3. Rechtsfolgen. Die Rechtskrafterstreckung auf den Erben nach § 327 Abs. 1 hat die 11 ___Folgen, die die rechtskräftige Entscheidung zwischen den Parteien (Testamentsvollstre___cker, Dritter) hat. So ist eine erneute Klage des Erben gegen den Dritten über denselben ___Streitgegenstand unzulässig. Es tritt eine Bindung an die Entscheidung über präjudizielle ___ ___ ___27 BGHZ 31, 279, 282 f. = NJW 1960, 523. ___28 BGHZ 31, 279, 281 ff. = NJW 1960, 523; BGHZ 48, 12, 15 = NJW 1967, 1558; BGH GRUR 2004, 251, 252 – Hamburger Auktionatoren. ___29 BGH NJW 2003, 1609. ___30 BGH NJW 1964, 2301; OLG Koblenz NJW-RR 1993, 462, 463; MünchKomm-BGB/Zimmermann6 § 2212 ___Rdn. 13; a.A. Zöller/Greger § 239 Rdn. 7. ___31 Vor § 50 Rdn. 66 ff., 81. 281, 286 f.; MünchKomm-BGB/Zimmermann6 § 2212 Rdn. 18; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 6; ___32 HM: BGHZ 38, Soergel/Damrau13 § 2212 Rdn. 3; Staudinger/Reimann (2012) § 2212 Rdn. 8; vgl. auch Vor § 50 Rdn. 81; a.A. ___Koch JZ 1984, 809, 812; Staudinger/Dittmann11 § 2212 Rdn. 3. ___33 Vor § 50 Rdn. 66 f. ___34 BGHZ 31, 279, 283 = NJW 1960, 523. ___35 Staudinger/Reimann (2012) § 2212 Rdn. 10. 36 MünchKomm/Gottwald Rdn. 10; Staudinger/Reimann (2012) § 2212 Rdn. 21; Stein/Jonas/Leipold ___Rdn. 6; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. ___37 Soergel/Damrau13 § 2212 Rdn. 3; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 6; enger Staudinger/Reimann (2012) § 2212 ___Rdn. 21, nur bei Vorliegen der Voraussetzungen einer gewillkürten Prozessstandschaft.

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§ 327

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_____Rechtsverhältnisse und Vorfragen ein, die Streitgegenstand des ersten Prozesses waren. _____Der Erbe kann in einem Nachfolgeprozess allerdings die Voraussetzungen des § 327 Abs. 1 in _____Abrede stellen, etwa indem er geltend macht, dem Testamentsvollstrecker habe die Prozess_____führungsbefugnis nicht oder zum maßgeblichen Zeitpunkt der letzten mündlichen Ver_____handlung in der Tatsacheninstanz nicht mehr zugestanden38 oder es habe sich bei dem _____Streitgegenstand um ein nicht der Verwaltung des Testamentsvollstreckers unterfallendes _____Recht gehandelt.39 Denn insoweit tritt keine Rechtskrafterstreckung ein. Soweit der Testa_____mentsvollstrecker den Erben zur Prozessführung ermächtigt hat, gilt die Wirkung des vom _____Erben erstrittenen Urteils für und gegen den Testamentsvollstrecker entsprechend, ansons_____ten findet keine Rechtskrafterstreckung auf den Testamentsvollstrecker statt.40 _____ Ist die Testamentsvollstreckung beendet oder unterfällt das Recht nicht mehr der 12 _____Verwaltung des Testamentsvollstreckers, kann der Erbe sich nach § 728 Abs. 2 Satz 1, _____§ 727 eine vollstreckbare Ausfertigung des Urteils erteilen lassen. Gegen den Erben kann _____der Dritte sich eine vollstreckbare Ausfertigung schon dann erteilen lassen, wenn die _____Verwaltung durch den Testamentsvollstrecker noch andauert (§ 728 Abs. 2 Satz 2). Die _____beschränkte Haftung kann der Erbe auch ohne Vorbehalt geltend machen (§ 780 Abs. 2). _____ _____ III. Passivprozess (§ 327 Abs. 2) _____ _____ 1. Prozess gegen den Testamentsvollstrecker und den Erben. § 327 Abs. 2 regelt 13 _____die Rechtskrafterstreckung eines Urteils, das in einem Prozess ergeht, in dem der Testa_____mentsvollstrecker auf der Passivseite steht. Hierzu zählen Rechtsstreite, in denen wegen _____einer Nachlassverbindlichkeit (§§ 1967–1969 BGB) eine Leistung aus dem Nachlass bean_____sprucht wird. Eine negative Feststellungsklage gegen einen Dritten auf Feststellung, _____dass ein Anspruch gegen den Nachlass nicht besteht, zählt ebenfalls hierzu.41 Bei einem _____Passivprozess sind der Testamentsvollstrecker und der Erbe prozessführungsbefugt, _____wenn der Anspruch sich gegen den Nachlass richtet und der Testamentsvollstrecker zu _____dessen Verwaltung berechtigt ist (§ 2213 Abs. 1 Satz 1 BGB). Einen durch den Tod des Erb_____lassers nach § 239 unterbrochenen Prozess kann der Erbe aufnehmen. Der Kläger kann _____den Prozess zusätzlich gegen den Testamentsvollstrecker fortsetzen (§§ 241, 243).42 Ob_____liegt dem Testamentsvollstrecker nicht die Verwaltung des Nachlasses oder handelt es _____sich um einen Pflichtteilsanspruch, ist nur der Erbe prozessführungsbefugt (§ 2213 Abs. 1 _____Satz 2 und Satz 3 BGB). Gibt der Testamentsvollstrecker einen Gegenstand frei (§ 2217 _____BGB), steht ebenfalls nur dem Erben die Prozessführungsbefugnis zu. Hat der Testa_____mentsvollstrecker die Verwaltungsbefugnis nur hinsichtlich einzelner Gegenstände, ist _____eine Leistungsklage gegen den Erben zu richten, gleichgültig, ob Gegenstand des Rechts_____streits der Teil des Nachlasses ist, der der Testamentsvollstreckung unterliegt oder nicht.43 _____Der Erbe ist vor der Annahme der Erbschaft nicht prozessführungsbefugt (vgl. § 1958 _____ _____ _____38 Zöller/Vollkommer Rdn. 2. _____39 MünchKomm-BGB/Zimmermann66 § 2212 Rdn. 20. _____40 MünchKomm-BGB/Zimmermann6 § 2212 Rdn. 19; Zöller/Vollkommer Rdn. 3. 41 MünchKomm-BGB/Zimmermann § 2213 Rdn. 2; Staudinger/Reimann (2012) § 2212 Rdn. 14; _____Stein/Jonas/Leipold Rdn. 3. _____42 BGHZ 104, 1, 4 f. = NJW 1988, 1390. _____43 HM: Bamberger/Roth/Mayer § 2213 Rdn. 6; MünchKomm-BGB/Zimmermann6 § 2213 Rdn. 6; 13 _____Soergel/Damrau § 2213 Rdn. 4; Staudinger/Reimann (2012) § 2213 Rdn. 12; a.A. Garlichs/Mankel MDR 1998, 511, 514 soweit es um die Zwangsvollstreckung in diejenigen Gegenstände geht, die der Verwaltung des _____Testamentsvollstreckers unterliegen; zweifelnd auch MünchKomm/Gottwald Rdn. 6 f. für _____Herausgabeansprüche wegen einzelner Gegenstände, die der Verwaltung des Testamentsvollstreckers _____unterliegen.

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___BGB)44 und von der Annahme der Erbschaft an ist er immer passiv prozessführungsbefugt. ___Der Testamentsvollstrecker ist nur unter der Voraussetzung des § 2213 Abs. 1 Satz 1 BGB ___von der Annahme des Amtes an prozessführungsbefugt. Wird der Erbe verklagt, so kann ___er ohne Ermächtigung durch den Testamentsvollstrecker nicht mit einer Gegenforderung, ___die vom Testamentsvollstrecker verwaltet wird, aufrechnen oder sie zum Gegenstand ei___ner Widerklage machen. Von § 2213 BGB werden keine Klagen erfasst, die sich gegen den ___Testamentsvollstrecker persönlich richten, etwa Prozesse, die seine Rechtsstellung betref___fen. Für diese Klagen ist nur der Testamentsvollstrecker prozessführungsbefugt. ___ Von der Frage, ob nur der Erbe oder auch der Testamentsvollstrecker prozessfüh- 14 ___rungsbefugt ist, ist die weitere Frage zu trennen, gegen wen ein Titel vorliegen muss, um ___vollstrecken zu können. Dies richtet sich nach § 748. Um in den vom Testamentsvollstre___cker verwalteten Nachlass zu vollstrecken, ist auch ein Vollstreckungstitel (Duldungs___oder Leistungstitel) gegen den Testamentsvollstrecker erforderlich. Macht der Kläger ___einen Anspruch unter den Voraussetzungen des § 2213 Abs. 1 Satz 1 BGB gegen den Erben ___geltend, so ist neben einem Titel gegen den Erben ein Leistungs- oder Duldungstitel ___(§ 2213 Abs. 3 BGB) gegen den Testamentsvollstrecker erforderlich, um in den Nachlass ___vollstrecken zu können (§ 748 Abs. 1).45 Erbe und Testamentsvollstrecker können in ei___nem Prozess gemeinsam oder in zwei Prozessen getrennt verklagt werden. Dem Testa___mentsvollstrecker stehen sämtliche Einwendungen und Einreden gegen den Anspruch ___zu, ohne dass es darauf ankommt, ob auch der Erbe sie geltend macht. Um in das nicht ___zum Nachlass gehörende Vermögen des Erben vollstrecken zu können, ist ein gegen ihn ___gerichteter Titel erforderlich und ausreichend. Im Rahmen seiner Prozessführungsbe___fugnis (§ 2213 Abs. 1 Satz 1 BGB) kann der Testamentsvollstrecker aber auch alleine ver___klagt werden (§ 748 Abs. 1). Das Urteil wirkt in diesem Fall gemäß § 327 Abs. 2 für und ___gegen den Erben. Ein Urteil auf Duldung der Zwangsvollstreckung in den Nachlass führt ___allerdings nicht zur Rechtskrafterstreckung nach § 327 Abs. 2.46 ___ Ist die Testamentsvollstreckung auf einzelne Nachlassgegenstände beschränkt, ist 15 ___gegen den Erben ein Leistungsurteil und gegen den Testamentsvollstrecker ein Dul___dungstitel für eine Zwangsvollstreckung in diese Gegenstände erforderlich (§ 748 Abs. 2). ___Für diesen auf Duldung der Zwangsvollstreckung gerichteten Prozess ist der Testa___mentsvollstrecker passiv prozessführungsbefugt (§ 2213 Abs. 3 BGB). ___ ___ 2. Rechtskrafterstreckung. Ist nur der Erbe verurteilt, findet eine Rechtskraft- 16 ___erstreckung gegen den Testamentsvollstrecker nicht statt.47 Ist eine Entscheidung in ei___nem gegen den Erben geführten Rechtsstreit zu dessen Gunsten ergangen, wirkt die ___Rechtskraft dieses Urteils dagegen auch zugunsten des Testamentsvollstreckers. Ansons___ten bestünde die Gefahr widersprechender Entscheidungen, wenn nach einem klageab___weisenden Urteil gegen den Erben eine erneute Klage gegen den Testamentsvollstrecker ___möglich wäre und die rechtskräftige Entscheidung gegen diesen nach § 327 Abs. 2 gegen ___den Erben wirkte.48 Ist der Testamentsvollstrecker selbst Gläubiger des Nachlasses, so ist ___die Klage gegen den Erben zu richten. Aus dem vom Testamentsvollstrecker erstrittenen ___Vollstreckungstitel ist eine Zwangsvollstreckung in den Nachlass möglich. ___ ___ ___44 RGZ 60, 179, 181; Soergel/Stein13 § 1958 Rdn. 2. ___45 § 748 Rdn. 2. 6 13 ___46 RGZ 109, 166 f.; MünchKomm-BGB/Zimmermann § 2212 Rdn. 9 und 11; Soergel/Damrau § 2213 Rdn. 14; Staudinger/Reimann (2012) § 2212 Rdn. 13. ___47 § 748 Rdn. 2; RGZ 109, 166 f.; Stein/Jonas/Leipold Rdn. 7. ___48 MünchKomm-BGB/Zimmermann6 § 2213 Rdn. 7; Staudinger/Reimann (2012) § 2213 Rdn. 6; ___Stein/Jonas/Leipold Rdn. 8.

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§ 328

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ Die Anerkennung ausländischer Zivilurteile (§ 328 ZPO) _____ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug _____ § 328 _____ Anerkennung ausländischer Urteile _____ § 328 Schütze Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten _____ (1) Die Anerkennung des Urteils eines ausländischen Gerichts ist ausge_____schlossen: _____1. wenn die Gerichte des Staates, dem das ausländische Gericht angehört, nach _____ den deutschen Gesetzen nicht zuständig sind; _____2. wenn dem Beklagten, der sich auf das Verfahren nicht eingelassen hat und _____ sich hierauf beruft, das verfahrenseinleitende Dokument nicht ordnungsmä_____ ßig oder nicht so rechtzeitig zugestellt worden ist, dass er sich verteidigen _____ konnte; _____3. wenn das Urteil mit einem hier erlassenen oder einem anzuerkennenden frü_____ heren ausländischen Urteil oder wenn das ihm zugrunde liegende Verfahren _____ mit einem früher hier rechtshängig gewordenen Verfahren unvereinbar ist; _____4. wenn die Anerkennung des Urteils zu einem Ergebnis führt, das mit wesentli_____ chen Grundsätzen des deutschen Rechts offensichtlich unvereinbar ist, insbe_____ sondere wenn die Anerkennung mit der Grundrechten unvereinbar ist; _____5. wenn die Gegenseitigkeit nicht verbürgt ist. _____ (2) Die Vorschrift der Nummer 5 steht der Anerkennung des Urteils nicht ent_____gegen, wenn das Urteil einen nicht vermögensrechtlichen Anspruch betrifft und _____nach den deutschen Gesetzen ein Gerichtsstand im Inland nicht begründet war. _____ _____ _____ Schrifttum _____ Alexander Die internationale Vollstreckung von Zivilurteilen, insbesondere im Verhältnis zu Nach_____barstaaten, ZbJV 1931, 1 ff.; Basedow Die Anerkennung von Auslandsscheidungen. Rechtsgeschichte_____Rechtsvergleichung- Rechtspolitik (1980); Baumann Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer _____Entscheidungen in Unterhaltssachen (1989); Becker Zwingendes Eingriffsrecht in der Urteilsanerkennung, _____RabelsZ 60 (1996) 691 ff.; Bernstein Prozessuale Risiken im Handel mit den USA (Ausgewählte Fragen zu _____§ 328 ZPO) FS Ferid (1978) 75 ff.; Bungert Rechtskrafterstreckung eines österreichischen Einantwortungsbe_____schlusses, IPRax 1992, 225 ff.; Chrocziel/Westin Die Vollstreckbarkeit ausländischer Urteile und Schiedssprüche, ZVglRWiss 87 (1988) 145 ff.; Decker Die Anerkennung ausländischer Entscheidungen im Zivil_____ prozess, Diss. Regensburg 1984; Dolinar Vollstreckung aus einem ausländischen, einen Schiedsspruch _____bestätigenden Exequatururteile. Gedanken zur Merger-Theorie, FS Schütze (1999) 187 ff.; Doppfel Voll_____streckbarerklärung indexierter Unterhaltstitel, IPRax 1966, 277 ff.; Doser Gegenseitigkeit und Anerkennung _____ausländischer Entscheidungen (§ 328 Abs. 1 Nr. 5 ZPO) (1999); Ellger Anerkennung und Vollstreckung _____zivilgerichtlicher Urteile = insbesondere familiengerichtlicher Entscheidungen = im Verhältnis zu Austra_____lien, FS Martiny (2014) S. 663 ff.; Fricke Anerkennungszuständigkeit zwischen Spiegelbildgrundsatz und _____Generalklausel (1990); Geimer Zur Prüfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen Zuständigkeit bei _____der Anerkennung ausländischer Urteile (1966); Geimer Grundfragen der Anerkennung und Vollstreckung _____ausländischer Urteile, JuS 1965, 475 ff.; Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutsch_____land (1995); Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen auf dem Gebiet der freiwilligen Gerichtsbarkeit, FS Ferid (1988) 89 ff.; Geimer Recognition and Enforcement of Foreign Judgments Outside the _____ Scope of Application of the Brussels and Lugano Conventions: Germany, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), _____Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüs_____sel und Lugano (2000) S. 219 ff.; Geimer Verfassung, Völkerrecht und internationales Verfahrensrecht, _____ZfRV 5 (1992) 5 ff.; Geimer „Internationalpädagogik“ oder wirksamer Beklagtenschutz, FS Nakamura _____(1996) 169 ff.; Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/1 (1983); Bd. I/2 (1984); Bd. II _____(1971); Gerhard L’exécution forcée transfrontière des injonctions extraterritoriales non pécunières en droit _____privé (2000); Goetze Vouching In und Third-Party-Practice: Formen unfreiwilliger Drittbeteiligung im ameSchütze

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§ 328

___rikanischen Zivilprozess und ihre Anerkennung in Deutschland (1993); Gottwald Grundfragen der Aner___kennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Zivilsachen, ZZP 103 (1990) 257 ff.; Graupner ___Zur Entstehungsgeschichte des § 328 ZPO, FS Ferid (1978) 183 ff.; Haas Zur Anerkennung US___amerikanischer Urteile in Deutschland, IPRax 2001, 195 ff.; Habscheid Zur materiellen Rechtskraft des ___Urteils gegen den siegreichen Kläger im internationalen Prozessrecht, ZZP 75 (1962) 164 ff.; Haecker Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Ehesachen (1989); Hausmann Die kollisionsrechtlichen Schran___ken der Gestaltungskraft von Scheidungsurteilen (1980); Hay The Recognition and Enforcement of Ameri___can Money-Judgments in Germany, AmJCompL 40 (1992) 1001 ff.; Hay Recognition of a Recognition ___Judgment Within the European Union: „Double Exequatur“ and the Public Policy Barrier, FS Várady (2009) ___143 ff.; Heidecker Über die materielle Rechtskraft ausländischer Urtheile, insbesondere ausländischer Ehe___scheidungsurtheile in Deutschland, ZZP 18 (1893) 453 ff.; Helms Die Anerkennung ausländischer Entschei___dungen im Europäischen Eheverfahrensrecht, FamRZ 2001, 257 ff.; Herrmann Anerkennung US-ameri___kanischer Urteile in Deutschland unter Berücksichtigung des ordre public (2000); Hess Die Anerkennung ___eines Class Action Settlement in Deutschland, JZ 2000, 373 ff.; 257 ff.; Ho Policies Underlying the Enforce___ment of Foreign Commercial Judgments, ICLQ 46 (1997) 442 ff.; Kleinrahm/Partikel Die Anerkennung aus___ländischer Entscheidungen in Ehesachen, 2. Aufl. (1970); Koch Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile und ausländischer Schiedssprüche in der Bundesrepublik Deutschland, in: Gilles (Hrsg.), ___Effiziente Rechtsverfolgung (1987) S. 161 ff.; Koshiyama Rechtskraftwirkungen und Urteilsanerkennung ___nach amerikanischem, deutschen und japanischem Recht (1996); Lauk Die Rechtskraft ausländischer Zi___vilurteile im englischen und deutschen Recht (1989); Linke Die Versäumnisentscheidungen im deutschen, ___österreichischen, belgischen und englischen Recht, ihre Anerkennung und Vollstreckbarerklärung (1971); ___Lorenz Die internationale Zuständigkeit als Voraussetzung für die Anerkennung ausländischer Eheurteile ___in Deutschland, FamRZ 1966, 465 ff.; Mansel Streitverkündung (vouching in) und Drittklage (third party ___complaint) im US-Zivilprozessrecht und die Urteilsanerkennung in Deutschland, in: Heldrich/Kono, Her___ausforderungen des internationalen Zivilverfahrensrechts (1994) S. 63 ff.; Max Planck Institut (Hrsg.), ___Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechte, Bd. III/1, (1984) (Martiny Anerkennung ausländi___scher Entscheidungen nach autonomem Recht); Bd. III/2, (1984) (Martiny Anerkennung ausländischer Entscheidungen nach multilateralen Staatsverträgen; Waehler Anerkennung ausländischer Entscheidun___gen aufgrund bilateraler Staatsverträge; Wolff Vollstreckbarerklärung); Martiny Recognition and Enforce___ment of Foreign Money Judgments in the Federal Republic of Germany, AmJCompL 35 (1987) 721 ff.; Mat___scher Vollstreckung im Auslandsverkehr von vorläufig vollstreckbaren Entscheidungen und von ___Maßnahmen des provisorischen Rechtsschutzes, ZZP 95 (1982) 170 ff.; Mittermaier Von der Vollstreckung ___eines von einem ausländischen Gerichte gefällten Urtheils, AcP 14 (1831) 84 ff.; Müller Zum Begriff der ___„Anerkennung“ von Urteilen in § 328 ZPO, ZZP 79 (1966) 199 ff.; Nelle Anspruch, Titel und Vollstreckung im ___internationalen Rechtsverkehr (1999); Neufang Kostenverteilung im US-amerikanischen Zivilprozess und ___Urteilsanerkennung in Deutschland (2002); Nunner-Krautgasser Die Anerkennung ausländischer Ent___scheidungen – eine Untersuchung unter besonderer Berücksichtigung der Rechtsbeziehungen zwischen ___Österreich und der Türkei, GS Konuralp (2009) 705 ff.; Reinl Die Anerkennung ausländischer Eheauflösungen, Diss. Würzburg 1966; Reiser Anerkennung und Vollstreckung zwischen Liberalität und Rigorismus, ___FS Walder (1994) 357 ff.; Rintelen Zwei Streitfragen betreffend die Zwangsvollstreckung aus Urtheilen aus___ländischer Gerichte, ZZP 9 (1886) 191 ff.; Roth der Vorbehalt des Ordre Public gegenüber fremden gerichtli___chen Entscheidungen (1967); Rüter Zur Frage der Anerkennung und Vollstreckung ausländischer kartell___privatrechtlicher Entscheidungen, in den USA und in Deutschland (1970); Schütze Die Anerkennung und ___Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in der Bundesrepublik Deutschland als verfahrensrechtliches ___Problem, Diss. Bonn 1960; Schütze Zur Anerkennung ausländischer Zivilurteile, JZ 1982, 636 ff.; Schütze Die ___Anerkennung und Vollstreckbarerklärung US-amerikanischer Schadensersatzurteile in Produkthaftungs___sachen in der Bundesrepublik Deutschland, FS Nagel (1987) 392 ff.; Schütze Die Anerkennung und Voll___streckbarerklärung US-amerikanischer Zivilurteile, die nach einer pre-trial-discovery ergangen sind, in der ___Bundesrepublik Deutschland, FS Stiefel (1987) 697 ff.; Schütze Die Doppelexequierung ausländischer Zivilurteile, ZZP 77 (1964) 287 ff.; Schütze Die Doppelexequierung ausländischer Zivilurteile, FS Spellenberg ___(2010) 511 ff.; Schütze Probleme der Verbürgung der Gegenseitigkeit bei der Anerkennung ausländischer ___Zivilurteile, FS Martiny (2014) S. 825 ff.; Sonnenberger Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Ge___richtsentscheidungen, Vergleiche und sonstiger Titel, in: Zeitgenössische Fragen des Internationalen Zi___vilverfahrensrechts (1972) S. 209 ff.; Spiecker genannt Döhmann Die Anerkennung von Rechtskraftwirkun___gen ausländischer Urteile (2002); Spickhoff Möglichkeiten und Grenzen neuer Tatsachenfeststellungen bei 491

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§ 328

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____der Anerkennung ausländischer Entscheidungen, ZZP 108 (1995) 475 ff.; Süss Die Anerkennung ausländi_____scher Urteile, FS Rosenberg (1949) 229 ff.; Wagner Anerkennung und Wirksamkeit ausländischer familien_____rechtlicher Rechtsakte nach autonomem deutschen Recht, FamRZ 2006, 744 ff.; Wurmnest Recognition and _____Enforcement of U.S. Money Judgments in Germany, Berkeley Journal of International Law 23 (2005) 175 ff. _____ Vgl. im Übrigen das Schrifttum zu §§ 722 f.; für die Literatur zur Anerkennung ausländischer Zivilurteile in den einzelnen Staaten vgl. die jeweils erste Fußnote der in der Gegenseitigkeitsübersicht aufgeführ_____ten Literaturstellen. _____ Sammelwerke zum ausländischen Recht und zur Rechtsvergleichung: Bälz Anerkennung und _____Vollstreckung von ausländischen Zivilurteilen und Schiedssprücchen in arabischen Staaten, RIW 2012, _____354 ff.; Bälz Die Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Urteilen und Schiuedssprüchen in _____den arabischen Staaten Nordafrikas, RIW 2013, 55 ff.; Börner Die Anerkennung ausländischer Titel in den _____arabischen Staaten (1996) (vornehmlich Syrien); Campbell (Hrsg.) International Execution against Judg_____ment Debtors, Loseblattsammlung; Chrocziel/Westin Die Vollstreckbarkeit ausländischer Urteile und _____Schiedssprüche, ZVglRWiss 87 (1988) 145 ff. (Deutschland, USA, Vereinigtes Königreich); Fadlalla Die _____Problematik der Anerkennung ausländischer Gerichtsurteile (2004) (arabische Staaten); Geimer/Schütze _____(Hrsg.), Rechtsverfolgung im Ausland, Loseblattsammlung; Gonzales La reconnaissance et l´exécution des jugements civils en Amerique latine, Diss. Fribourg 1979; Kerameus Rechtsvergleichende Bemerkungen zur _____autonomen Urteilsvollstreckung im Ausland, FS Lüke (1997) 337 ff.; Kos-Rabcewicz-Zubkowski (Hrsg.), _____Cooperación internamericana en los procedimientos civiles y mercantiles (1982); Krüger Zur Anerkennung _____ausländischer Urteile in den Golfstaaten, GS Konuralp (2009) 631 ff.; Martiny Handbuch des Internationa_____len Zivilverfahrensrechts, Bd. III/1, 1984; Möllring Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile _____in Südamerika (1985); Platto (Hrsg.), Enforcement of Foreign Judgments Worldwide (1989); Schütze Voll_____streckung deutscher Urteile in Afrika (1966); Schütze Anerkennung und Vollstreckung deutscher Urteile im _____Ausland (1973); Schütze Die Geltendmachung deutscher Urteile im Ausland – Verbürgung der Gegenseitig_____keit (1977); Stürner Rechtskraft in Europa, FS Schütze (1999) 913 ff.; Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerken_____nung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und _____Lugano (2000); Weems (Hrsg.), Enforcement of Money Judgments Abroad, Loseblattsammlung. _____ Übersicht _____I. Rechtnatur der Anerkennung d) Ausschluss internatiuonaler Zustän_____ 1. Anerkennung als Wirkungsdigkeit durch Gerichtsstands- oder _____ Schiedsvereinbarung ____ 38 erstreckung ____ 1 ____ _____ a) Rechtskraft 5 e) Forum non conveniens ____ 39 b) Gestaltungswirkung ____ 6 f) Rüge mangelnder internationaler _____ c) Streitverkündungs- und IntervenZuständigkeit im Erstprozess ____ 41 _____ ____ 8 8. Ordnungsmäßige und rechtzeitige tionswirkung _____ d) Tatbestandswirkung ____ 10 Ladung ____ 42 _____ e) Ausländische Urteile und § 917 Abs. 1 9. Keine Urteilskollision ____ 51 _____ ____ ZPO 11 10. Kein Übergehen inländischer _____ 2. Verhältnis von Anerkennung und Rechtshängigkeit ____ 53 _____ ____ Vollstreckbarerklärung 12 11. ordre public-Klausel ____ 56 _____II. Erfordernisse der Anerkennung a) Arten des ordre public_____ 1. Sachentscheidung ____ 14 Verstoßes ____ 59 _____ 2. Gerichtsbarkeit des Erststaates ____ 16 b) Kumulierung von ordre publicVerstößen ____ 63 _____ 3. Urteil eines staatlichen Gerichts ____ 18 c) Rüge von ordre public-Verstößen im _____ ____ 21 erststaatlichen Verfahren? ____ 64 _____ 4. Ausländisches Urteil 5. Ziviloder Handelssache als Streitd) Einzelfälle ____ 67 _____ ____ gegenstand 24 12. Verbürgung der Gegenseitigkeit _____ 6. Rechtskraft ____ 28 a) Schutzzweck ____ 68 _____ 7. Internationale Zuständigkeit b) Vergleich erst- und zweitstaatlicher _____ a) Spiegelbildgrundsatz ____ 30 Regelung ____ 69 _____ b) Durchbrechung des Spiegelbildc) Tatsächliche Verbürgung ____ 72 _____ grundsatzes ____ 36 d) Nichtfeststellbarkeit ausländischer _____ Rechtspraxis ____ 73 c) Mehrrechtsstaaten ____ 37 Schütze

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___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___III. ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ IV. ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ 493

e) Grundlagen der Gegenseitigkeitsfeststellung ____ 74 f) Internationale Zuständigkeit und Gegenseitigkeit ____ 78 g) Umfang der Gegenseitigkeitsverbürgung ____ 80 h) Nachprüfungsbefugnis des BGH ____ 83 Verfahren der Anerkennung 1. Keine gesetzliche Vermutung für Anerkennung oder Nichtanerkennung ____ 84 2. Grundsatz der Formlosigkeit der Anerkennung ____ 85 3. Keine actio iudicati ____ 86 4. Keine Anerkennung kraft Vereinbarung ____ 87 5. Klage auf Feststellung der Anerkennung ____ 88 6. Leistungsklage trotz Anerkennung ____ 89 7. Nachprüfung und Beweiserhebung ____ 90 8. Zeitpunkt der Anerkennung ____ 95 9. Anfechtung, Widerruf und Rücknahme der Anerkennung ____ 100 10. Das Verfahren in Ehesachen ____ 101 Entscheidungen in besonderen Materien oder in besonderer Form 1. Entscheidungen des einstweiligen Rechtsschutzes ____ 107 2. Entscheidungen der freiwilligen Gerichtsbarkeit ____ 111 3. Insolvenzrechtliche Entscheidungen ____ 117 4. Seerechtliche Entscheidungen ____ 124 5. Scheidungsurteile und sonstige Entscheidungen in Ehesachen ____ 129 6. Entscheidungen in Kindschaftsund Lebenspartnerschaftssachen ____ 132 7. Unterhaltsentscheidungen ____ 133 8. Akte der Zwangsvollstreckung ____ 136 9. Schiedssprüche ____ 137 10. Exequatururteile ____ 140 11. Garantieurteile ____ 141 12. Abänderungsurteile ____ 142 13. Gerichtliche Vergleiche ____ 144 14. Notarielle Urkunden ____ 145 a) Erfordernisse der Anerkennung ____ 146 b) Verfahren der Anerkennung ____ 147 15. Anwaltsvergleiche ____ 148 16. Judgment by consent ____ 149

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Anhang I Verbürgung der Gegenseitigkeit – Länderübersicht ____ 151 Anhang II Anerkennung nach europäischem Recht ____ 152 1. VO (EG) Nr. 44/2001 (EuGVVO) ____ 153 a) Erfordernisse der Anerkennung ____ 154 b) Verfahren der Anerkennung ____ 162 2. VO (EU) Nr. 1215/2012 a) Erfordernisse der Anerkennung ____ 164 b) Verfahren der Anerkennung ____ 165 3. VO (EG) Nr. 2201/2003 (VO Brüssel IIa) ____ 167 a) Erfordernisse der Anerkennung in Ehesachen (Art. 22) ____ 168 b) Erfordernisse der Anerkennung in Sachen der elterlichen Verantwortung (Art. 23) ____ 169 c) Verfahren der Anerkennung ____ 170 4. VO (EG) Nr. 805/2004 (EuVTVO) ____ 171 a) Erfordernisse der Anerkennung ____ 172 b) Verfahren der Anerkennung ____ 173 5. VO (EG) Nr. 1896/2006 (Europäische Mahnverordnung) ____ 174 6. VO (EG) Nr. 861/2007 (Europäisches Verfahren für geringfügige Forderungen) ____ 175 Anhang III Anerkennung auf staatsvertraglicher Grundlage ____ 176 1. LugÜ II ____ 180 a) Erfordernisse der Anerkennung ____ 181 b) Verfahren der Anerkennung ____ 182 2. Multilaterale Staatsverträge über Spezialmaterien a) Haager Zivilprozessübereinkommen v. 1.3.1954 ____ 183 b) Revidierte Rheinschiffahrtsakte vom 17.10.1868 ____ 184 c) Moselschiffahrtsabkommen vom 27.10.1956 ____ 187 d) COTIF ____ 190 e) Übereinkommen über den Beförderungsvertrag im internationalen Straßengüterverkehr vom 19.5.1956 ____ 192 f) Haager Übereinkommen über die Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen auf dem Gebiet der Unterhaltspflicht gegenüber Kindern vom 15.4.1958 ____ 195 g) Haager Übereinkommen über die Anerkennung und Vollstreckung

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von Unterhaltsentscheidungen e) Deutsch-britisches Anerkennungs_____ vom 2.10.1973 ____ 198 und Vollstreckungsabkommen _____ vom 14.7.1960 ____ 217 h) Übereinkommen über die Haftung _____ gegenüber Dritten auf dem Gebiet f) Deutsch-griechischer Anerkennungs_____ der Kernenergie vom und Vollstreckungsvertrag _____ 29.7.1960 ____ 201 vom 4.11.1961 ____ 220 _____ i) Internationales Übereinkommen g) Deutsch-niederländischer Anerken_____ über die zivilrechtliche Haftung nungs- und Vollstreckungsvertrag _____ für Ölverschmutzungsschäden vom 30.8.1962 ____ 223 _____ vom 29.11.1969 ____ 202 h) Deutsch-tunesischer Rechtshilfe-, _____ 3. Bilaterale Staatsverträge ____ 204 Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag vom 19.7.1966 ____ 226 a) Deutsch-schweizerisches Anerken_____ i) Deutsch-norwegischer Anerkennungs- und Vollstreckungsabkom_____ nungs- und Vollstreckungsvertrag men vom 2.11.1929 ____ 205 _____ vom 17.6.1977 ____ 232 b) Deutsch-italienisches Anerken_____ j) Deutsch-israelischer Anerkennungsnungs- und Vollstreckungsabkom_____ und Vollstreckungsvertrag vom men vom 9.3.1936 ____ 208 _____ 20.7.1977 ____ 235 c) Deutsch-belgisches Anerkennungs_____ k) Deutsch-spanischer Anerkennungsund Vollstreckungsabkommen _____ und Vollstreckungsvertrag vom vom 30.6.1958 ____ 211 _____ d) Deutsch-österreichischer Anerken4.11.1983 ____ 241 _____ nungs- und Vollstreckungsvertrag vom 6.6.1959 ____ 214 _____ _____ _____ I. Rechtnatur der Anerkennung _____ 1. Die Anerkennung als Wirkungserstreckung. Durch die Anerkennung werden 1 _____ _____die Wirkungen einer ausländischen Entscheidung auf das Inland erstreckt.1 Anerken_____nung bedeutet Wirkungserstreckung.2 Daraus folgt, dass die Urteilswirkungen der aner_____kannten Entscheidung im Zweitstaat nie weitergehender als im Erststaat sein können.3 _____Gehen die Wirkungen einer ausländischen Entscheidung nach erststaatlichem Recht _____dagegen weiter als im deutschen Recht, so wirkt die Anerkennung gleichsam als Filter. _____Es werden nur solche Wirkungen erstreckt, die dem deutschen Recht bekannt sind.4 Er_____streckt sich die Rechtskraft nach erststaatlichem Recht auch auf Vorfragen, dann wird _____diese weitergehende Wirkung durch die Anerkennung herausgefiltert und nicht er_____streckt. Das ausländische Urteil wirkt Rechtskraft im Zweitstaat nur hinsichtlich des _____Streitgegenstandes;5 denn ein deutsches Urteil erfasst in der Rechtskraftwirkung Vorfra_____gen nicht. Die Filterwirkung des § 328 ZPO tritt jedoch nur insoweit bei nicht deckungsgleichen 2 _____ _____Urteilswirkungen nach deutschem und erststaatlichem Recht ein, als die abweichenden _____ _____ _____1 Vgl. zu den Anerkennungstheorien Geimer Anerkennung, S. 86; ders. IZPR, Rdn. 2776 ff.; Geimer/ _____Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/1 (1983) S. 1149. _____2 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2776; Musielak/Stadler § 328 Rdn. 2; Nagel/Gottwald § 11 Rdn. 111; Schack IZVR, Rdn. 881 f.; Schütze DIZPR, Rdn. 319. _____3 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2776 ff.; ders. Zur Prüfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen _____Zuständigkeit bei der Anerkennung ausländischer Urteile (1966) S. 27; Gottwald Grundfragen der _____Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Zivilsachen, ZZP 103 (1990) 257 ff. (261); _____Müller Zum Begriff der „Anerkennung“ von Urteilen in § 328 ZPO, ZZP 79 (1966) 199 ff. (203 ff.); Riezler IZPR, S. 520 f.; Schütze Zur Anerkennung ausländischer Zivilurteile, JZ 1982, 636 ff. _____4 Vgl. Schack IZVR, Rdn. 885. _____5 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2781; Martiny Rdn. 382 mit einer Darstellung der juristischen Diskussion; Stein/ _____Jonas/Roth § 328 Rdn. 9; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 23.

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___Wirkungen dem deutschen Recht wesensfremd sind.6 Nicht wesensfremde Wirkungen ___sind durch die Anerkennung erstreckbar.7 ___ Gegenüber der Lehre von der Wirkungserstreckung – mit den auch hier vertretenen ___Einschränkungen auch Kumulationstheorie genannt8 – hat sich die Gleichstellungstheo___rie (Nostrifizierungslehre), die insbesondere vom Matscher vertreten wird,9 in Deutsch___land nicht durchsetzen können. Nach der Nostrifizierungslehre sind die prozessrechtli___chen Wirkungen einer anzuerkennenden Entscheidung nach erststaatlichem Prozess___recht zu beurteilen. ___ Durch die Anerkennung werden folgende Urteilswirkungen erstreckt: ___ ___ a) Rechtskraft. Durch die Anerkennung wird zunächst die materielle Rechtskraft ___erstreckt.10 Das anerkannte ausländische Urteil bewirkt im inländischen Prozess über ___denselben Streitgegenstand – wie eine inländische Entscheidung – eine absolute Klage___sperre, 11 soweit man annimmt, dass die Rechtskraft einen neuen Prozess generell ___ausschließt12 oder macht jedenfalls eine abweichende Entscheidung unzulässig, was ___wegen des in diesem Fall regelmäßig fehlenden Rechtsschutzinteresses für eine neue ___Klage zum gleichen Ergebnis führt.13 Vgl. zur Leistungsklage trotz Anerkennung Rdn. 89. ___ ___ b) Gestaltungswirkung. Die territorial begrenzte Gestaltungswirkung von Urteilen ___wird durch die Anerkennung erstreckt.14 Ein Teil der Lehre15 will Gestaltungsurteile aus dem ___Geltungsbereich des § 328 ZPO ausnehmen und die Gestaltungswirkung nach IPR___Grundsätzen dem auf das Rechtsverhältnis anwendbaren Recht unterstellen. Die Anwend___barkeit des § 328 ZPO ergab sich bei Eheurteilen früher bereits direkt aus der – inzwischen ___durch § 107 FamFG ersetzten – Bestimmung des Art. 7 § 1 FamRÄndG. Diese Bestimmung ___nahm zwar nicht mehr – wie die Vorgängernorm § 24 der 4. DVO EheG – direkt Bezug auf ___ ___ ___6 Vgl. Nagel/Gottwald § 11 Rdn. 114. ___7 Vgl. Baumbach/Lauterbach/Hartmann § 328 Rdn. 4; Bernstein Prozessuale Risiken im Handel mit den USA (Ausgewählte Fragen zu § 328 ZPO) FS Ferid (1978) 75 ff. ___8 Vgl. Schack IZVR, Rdn. 886; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 8. ___9 Vgl. Matscher Zur Theorie der Anerkennung ausländischer Entscheidungen nach österreichischem ___Recht, FS Schima (1969) 277 ff.; ders. Grundfragen der Anerkennung und Vollstreckung ausländischer ___Entscheidungen in Zivilsachen (aus österreichsicher Sicht) ZZP 103 (1990) 294 ff. ___10 Unstr., vgl. für viele Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 14. 11 Vgl. Nagel/Gottwald § 11 Rdn. 116. ___12 Für die Prozessabweisungstheorie vgl. BGHZ 34, 337; 36, 365; 93, 289; 123, 139; 157, 50; BGH ___NJW 1995, 1757; Habscheid Rechtsvergleichende Bemerkungen zum Problem der materiellen Wirkung des ___Zivilurteils, FS Fragistas, Bd. I (1966) 529 ff.; vgl. im übrigen § 322 Rdn. 11 f. ___13 Vgl. Schütze Zur Vollstreckung ausländischer Zivilurteile bei Zweifeln an der Verbürgung der Gegenseitigkeit, DB 1977, 2129 ff. ___14 Vgl. Geimer Anerkennung, S. 97; ders. IZPR, Rdn. 2913; Nagel/Gottwald § 11 Rdn. 126; Schack IZVR, ___Rdn. 869; Schütze Die Anerkennung ausländischer Gestaltungsurteile über die Auflösung von ___Gesellschaften mit beschränkter Haftung, GmbHRdSch 1967, 6 ff.; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 17; ___Zöller/Geimer § 328 Rdn. 52. ___15 Vgl. insbesondere Süss Die Anerkennung ausländischer Urteile, FS Rosenberg (1949) 229, 252; weitere Nachweise bei Geimer Zur Prüfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen Zuständigkeit bei der ___Anerkennung ausländischer Urteile (1966) S. 32 f. und Müller Zum Begriff der „Anerkennung“ von Urteilen ___in § 328 ZPO, ZZP 79 (1966) 216 ff. (Fn. 81). Niederländer Materielles Recht und Verfahrensrecht im ___internationalen Privatrecht, RabelsZ 20 (1955) 49 nimmt zwar an, dass das Sachstatut über die materiellen ___Wirkungen des ausländischen Urteils entscheidet, schränkt das jedoch dahin ein, dass die Wirkungserstreckung über die Grenze der Anerkennung bedarf. Vgl. auch Matscher Der neue ___österreichisch-deutsche Vertrag über die Anerkennung und Vollstreckung von gerichtlichen ___Entscheidungen im Lichte der allgemeinen Lehren des internationalen Zivilprozessrechts, JBl. 1960, 265, ___270, Fn. 32.

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_____§ 328 ZPO. Es war aber anerkannt, dass durch die Neuregelung insoweit keine Änderung _____eingetreten ist.16 Woraus sollte man sonst die „Voraussetzungen der Anerkennung“ ent_____nehmen. Ein weiteres Indiz für die gesetzgeberische Intention, Gestaltungsurteile nicht _____dem Geltungsbereich des § 328 ZPO zu entziehen, ergibt sich aus dem zwischenzeitlich auf_____gehobenen § 328 Abs. 1 Nr. 3 ZPO.17 Diese Bestimmung bezog sich in erster Linie auf Gestal_____tungsurteile. Die Norm wäre weitgehend sinnlos gewesen, wenn Gestaltungurteile nicht _____unter § 328 ZPO fielen. § 107 FamFG hat insoweit keine Änderung der Rechtslage gebracht. _____ Die Anwendung des § 328 ZPO nicht nur auf den Bereich der Anerkennung von 7 _____Eheurteilen beschränkt, auch die Anerkennung von Gestaltungsurteilen in jeglichem _____anderen Bereich, z.B. die Auflösung von Gesellschaften bedarf der Anerkennung.18 _____ _____ c) Streitverkündungs- und Interventionswirkung. Auch die Wirkungen der Streit8 _____verkündung19 und Intervention20 sind anerkennungsfähig,21 soweit das erststaatliche Recht _____ein äquivalentes Rechtsinstitut kennt und die Wirkungen im Wesentlichen denen in §§ 66 ff. _____ZPO entsprechen. Dabei müssen die Erfordernisse der Anerkennung gegeben sein.22 _____ Für Garantieurteile vgl. Rdn. 141. 9 _____ _____ d) Tatbestandswirkung. Die Tatbestandswirkungen eines ausländischen Urteils im 10 _____Inland beurteilen sich nicht nach der lex causae,23 bedürfen vielmehr zu ihrer Erstre_____ckung auf das Inland der Anerkennung nach § 328 ZPO. Diese Frage wird insbesondere _____im Hinblick auf die verjährungshemmende Wirkung des rechtskräftigen Urteils nach _____§ 201 BGB diskutiert.24 _____ _____ _____ e) Ausländische Urteile und § 917 Abs. 1 ZPO _____ _____ Schrifttum _____ Kropholler/Hartmann Die Europäisierung des Arrestgrundes der Auslandsvollstreckung, FS Drobnig _____(1998) 337 ff.; Wolf Sind ausländische Urteile Urteile im Sinne von § 917 Abs. 1 ZPO? FS Schütze (1999) _____983 ff. _____ _____ _____16 Vgl. für diese Argumentation Geimer Zur Prüfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen _____Zuständigkeit bei der Anerkennung ausländicher Urteile (1966) S. 32 f.; Kleinrahm/Partikel Die Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Ehesachen, 2. Aufl. (1970) S. 29 f. _____17 Vgl. dazu Müller ZZP 79 (1966) 199, 216 ff. _____18 Vgl. Schack IZVR, Rdn. 869; Schütze GmbHRdSch 1967, 6 ff. _____19 Vgl. zur Streitverkündung im US-Prozess Mansel Streitverkündung (vouching in) und Drittklage _____(third party complaint) im US-Zivilprozessrecht und die Urteilsanerkennung in Deutschland, in: Heldrick/Kono (Hrsg.), Herausforderungen des internationalen Zivilverfahrensrechts (1994) S. 63 ff. _____20 Vgl. zur Interventionswirkung BGHZ 16, 217. _____21 Vgl. Diedrich Die Internventionswirkung: Ausprägung eines einheitlichen Konzepts zivilprozessualer _____Bindungswirkung, Diss. Saarbrücken 2001; Geimer IZPR, Rdn. 2820; Schack IZVR, Rdn. 875; _____Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 19; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 59 ff. _____22 Vgl. Milleker Inlandswirkung der Steitverkündung im ausländischen Verfahren, ZZP 80 (1967) 288 ff.; a.A. Geimer IZPR, Rdn. 2820 und Zöller/Geimer § 328 Rdn. 59, der das Vorliegen der internationalen _____Zuständigkeit des Erstgerichts und die Vereinbarkeit mit dem zweitstaatlichen ordre public genügen _____lassen will. _____23 So jedoch Schack IZVR, Rdn. 870; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 62 m.w.N.; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 25; _____differenzierend dagegen Geimer IZPR, Rdn. 2827 ff. 24 Vgl. Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 26, davon zu unterscheiden ist das Problem der _____Verjährungshemmung durch ausländische Klageerhebung, vgl. dazu Schütze DIZPR, Rdn. 412 ff.; ders. _____Probleme der Hemmung der Verjährung durch Erhebung einer Klage im Ausland vor einem staatlichen _____Gericht oder Schiedsgericht im deutschen internationalen Privat- und Prozessrecht, FS Roth (2011) 791 ff.

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___ Auch ausländische Urteile können Grundlage für einen Arrest nach § 917 Abs. 1 ZPO ___sein.25 Erforderlich ist deren Anerkennung bzw. Anerkennungsfähigkeit in Deutschland.26 ___Denn der Sinn des § 917 ZPO liegt darin, den Gläubiger bei Auseinanderfallen von Ur___teils- und Vollstreckungsstaat gegen daraus resultierende Nachteile zu schützen. Das ___setzt aber voraus, dass das Urteil im Staat, in dem ein Vollstreckungszugriff möglich ___ist, auch geltend gemacht werden kann. Unerheblich ist, ob der Gläubiger auch im ___Inland zulässigerweise hätte klagen können.27 § 917 Abs. 1 ZPO gibt für eine solche Ein___schränkung keinen Raum. Der Urteilsgläubiger mag gute Gründe gehabt haben, im ___konkurrierend gegebenen ausländischen Forum zu klagen, etwa weil er im Zeitpunkt ___der Klageerhebung vollstreckungsfähiges Vermögen des Urteilsschuldners im Erststaat ___vermutete. ___ ___ 2. Verhältnis von Anerkennung und Vollstreckbarerklärung. Anerkennung ___und Vollstreckbarerklärung sind keine Gegensätze. Durch die Anerkennung werden ___alle Urteilswirkungen – soweit erstreckbar – auf das Inland erstreckt mit Ausnahme ___der Vollstreckbarkeit. Diese bedarf eines formellen Erstreckungsaktes in Form der ___Vollstreckbarerklärung nach §§ 722 f. ZPO. Die Vollstreckbarerklärung setzt die Aner___kennung voraus, vgl. § 723, Rdn. 5 f. Es gibt keine Vollstreckbarerklärung ohne Aner___kennung. ___ Dagegen können Entscheidungen, die der Vollstreckung nicht fähig sind, aner___kannt, aber nicht für vollstreckbar erklärt werden. Vgl. zum Problem möglicherweise ___unterschiedlicher Gegenseitigkeitsverbürgung Rdn. 82. ___ ___ II. Erfordernisse der Anerkennung ___ ___ 1. Sachentscheidung. Die Anerkennung einer ausländischen Entscheidung erfor___dert, dass in der Sache entschieden worden ist.28 Reine Prozessentscheidungen sind ___nicht anerkennungsfähig. Solche nicht anerkennungsfähigen Prozessentscheidungen ___sind: ___– Prozessabweisungen.29 Das gilt auch dann, wenn diese nach erststaatlichem Recht in ___ Rechtskraft erwachsen. ___– Zwischenurteile über prozessuale Fragen z.B. über die Zuständigkeit des Erstgerichts. ___ Unerheblich ist, ob die Entscheidung nach erststaatlichem Recht in Rechtskraft er___ wächst.30 ___– Beweisbeschlüsse und Beweissicherungsmaßnahmen, 31 z.B. ordonnance de référé ___ expertise32 ___– Ladungen33 ___ ___ ___ ___25 Vgl. Schack IZVR, Rdn. 482; Schütze DIZPR, Rdn. 426; Wolf FS Schütze, 983 ff. ___26 Vgl. § 917, Rdn. 8 (Thümmel); Schack IZVR, Rdn. 482. ___27 A.A. Eilers Maßnahmen des einstweiligen Rechtsschutzes im europäischen Zivilrechtsverkehr (1991) S. 58 ff.; Schack IZVR, Rdn. 482. ___28 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2788 m.w.N.; Linke/Hau IZPR, Rdn. 438; Musielak/Stadler § 328 Rdn. 5; ___Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 54; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 39. ___29 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2788; ders. Anerkennung, S. 89; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 55; Zöller/Geimer ___§ 328 Rdn. 39. 30 Vgl. Schack IZVR, Rdn. 901; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 55; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 39. ___31 Vgl. Schack IZVR, Rdn. 901; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 55. ___32 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 3109. ___33 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 3109; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 55.

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_____– anti suit injunctions.34 Bei der anti-suit injunction mag man zweifeln, ob es sich nicht _____ um die Titulierung eines Unterlassungsanspruchs handelt, vor allen Dingen bei den _____ obligation-based injunctions, bei der das Klageverbot auf eine Vereinbarung der _____ Parteien (Gerichtsstandsvereinbarung, Schiedsvereinbarung) gestützt wird. Aber _____ auch diese Form der Unterlassungsentscheidung ist nichts weiter als eine Zustän_____ digkeitsentscheidung. Das gilt erst recht für die convenience based injunction, bei es _____ sich letztlich um eine forum non conveniens-Entscheidung handelt _____– Rechtmittelentscheidungen: Rechtsmittelentscheidungen sind nicht selbständig an_____ erkennungsfähig, auch wenn sie aus deutscher Sicht relevante Punkte betreffen.35 _____ _____ Nicht anerkennungsfähig sind auch nichtige Urteile.36 Nicht- und nichtige Urteile 15 _____ausländischer Gerichte, die im Erststaat keine Wirkungen entfalten, sind der Anerken_____nung nicht fähig.37 Denn die Anerkennung als Wirkungserstreckung setzt voraus, dass _____erstreckbare Wirkungen vorhanden sind. _____ _____ _____ 2. Gerichtsbarkeit des Erststaates _____ _____ Schrifttum _____ Dörr Staatenimmunität als Anerkennungs- und Vollstreckungshindernis, in: Leible/Ruffert, Völker_____recht und IPR (2006) S. 175 ff. _____ Das erststaatliche Gericht muss Gerichtsbarkeit besessen haben.38 Dabei ist nicht nur 16 _____ _____die Verletzung zweitstaatlicher (also deutscher) Immunitäten anerkennungsschädlich, _____sondern auch die von Drittstaaten. Ein solches Urteil ist völkerrechtswidrig. Kein Staat _____ist verpflichtet und berechtigt, völkerrechtswidrigen Urteilen Wirksamkeit auf seinem _____Territorium zu verleihen. _____ Abzustellen ist auf den Immunitätsbegriff in Deutschland als der lex fori der Aner_____kennung. So kann ein US-amerikanisches Urteil, das den österreichischen Staat für ei_____nen Anspruch aus einem actum iure imperii verurteilt in Deutschland nicht anerkannt _____werden, mag das amerikanische Gericht auch nach dem Foreign Sovereign Immunities _____Act Gerichtsbarkeit besessen haben. 17 Ein ausländisches Urteil, durch das die Bundesrepublik Deutschland zu Schadens_____ _____ersatz für Handlungen der deutschen Wehrmacht im zweiten Weltkrieg verurteilt worden _____ist, kann nicht anerkannt werden.39 Denn das deutsche Recht erkennt die grundsätzliche _____Einschränkung der Immunität für völkerrechtswidrige Akte, die insbesondere im Zu_____sammenhang mit dem Distomo Fall diskutiert wird, nicht an.40 _____ _____ _____34 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 1014; ders. Anerkennung, S. 90; Martiny S. 211; Schack IZVR, Rdn. 902; Schütze _____Zulässigkeit, Zustellung und Wirkungserstreckung von anti-suit injunctions in Deutschland, FS Yessiou_____Faltsi (2007) 625, 628; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 55; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 42. _____35 Vgl. Geimer Anerkennung, S. 90; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 40. 36 Vgl. dazu Schütze Die Anerkennung nichtiger Urteile, IPRax 1994, 266 ff. _____37 Vgl. BGHZ 118, 312, OLG Hamm, IPRax 1994, 289 (im entschiedenen Fall allerdings entgegen _____übereinstimmendem Parteivortrag an der Nichtigkeit eines österreichischen Versäumnisurteils zweifelnd); _____Schütze IPRax 1994, 266, 267. _____38 Vgl. grundlegend Geimer Zur Prüfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen Zuständigkeit bei der Anerkennung ausländischer Urteile (1966) S. 75 ff.; weiter Musielak/Stadler § 328 Rdn. 8; _____Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 151; Schack IZVR, Rdn. 919; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 98. _____39 Vgl. BGHZ 155, 279 = NJW 2003, 3488; Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 151. _____40 Vgl. im Einzelnen Schütze DIZPR, Rdn. 98.

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___ 3. Urteil eines staatlichen Gerichts. Nur Urteile staatlicher Gerichte sind anerken___nungsfähig.41 Urteile von „Gerichten“ privater Institutionen, insbesondere Vereinen,42 ___unterfallen nicht § 328.43 Das schließt nicht aus, dass Privatscheidungen (Verstoßung ___u.ä.) anerkannt werden (dazu Rdn. 130), vorausgesetzt, dass diese im Ausland erfolgt ___sind.44 Unerheblich ist es ob der ausländische Staat völkerrechtlich anerkannt ist. ___Auch Urteile von völkerrechtlich nicht anerkannten Staaten sind anerkennungsfä___hig.45 Kriterium für die Staatlichkeit eines Gerichts ist die nicht nur vorübergehende ___Ausübung von Gerichtsgewalt in einem Territorium.46 Revolutionstribunale sind in ___diesem solange keine staatlichen Gerichte, solange die revolutionäre Bewegung nicht ___die Gerichtsbarkeit des Staates übernommen, d.h. die Regierungsgewalt übernommen ___hat. ___ Staatliche Gerichte sind auch solche, die durch Laien entscheiden, wie das französi___sche Handelsgericht47 oder eine amerikanische Jury. Erforderlich ist allein, dass das Ge___richt seine Jurisdiktionsgewalt aus staatlicher Autorität herleitet. Eine Grenze besteht ___dort, wo das Laiengericht nicht in der Lage oder willens ist, in einem rechtsstaatlich ge___ordneten Verfahren zu entscheiden. ___ Bei der Einordnung eines Gerichts als staatlich oder privat ist eine Doppelqualifika___tion erforderlich.48 § 328 ZPO lässt zunächst nur die Anerkennung von Sprüchen zu, ___die nach deutschem Recht Urteile sind. Aus der Rechtsnatur der Anerkennung als ___Wirkungserstreckung folgt darüber hinaus aber, dass nur Wirkungen erstreckt werden ___können, die auch im Erststaat als solche eines staatlichen Spruchkörpers anzusehen ___sind. ___ ___ 4. Ausländisches Urteil. Die Entscheidung muss eine ausländische sein. Bei ___der Beurteilung, ob ein Urteil eines ausländischen Gerichts – gegebenenfalls welchem ___Staat zugehörig – vorliegt, ist auf die Gerichtsgewalt abzustellen, die das Erstgericht ___ausgeübt hat. Eine etwa abweichende staats- oder völkerrechtliche Einordnung ist uner___heblich. ___ Internationale Gerichte sind auch Gerichte i.S. von § 328 ZPO,49 soweit es sich nicht ___um Privatgerichte handelt. Problematisch mag sein, welchem Staat sie zuzuordnen sind, ___ ___ ___ ___41 Vgl. BGHZ 20, 323; 22, 24; Geimer Anerkennung, S. 100; Schack IZVR, Rdn. 903; Schütze JZ 1982, 636 ff. (636); Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 61. ___42 Diese Gerichte sind u.U. als Schiedsgerichte zu qualifizieren, deren Sprüche als Schiedssprüche ___anerkennungsfähig sein können, vgl. Schütze JZ 1982, 636 ff. ___43 Der tribunal de la Seine hat der Entscheidung eines „russischen Konsulargerichts“, das von ___Emigranten in Instanbul gegründet worden war, die Anerkennung wegen der mangelnden Staatlichkeit des „Gerichts“ die Anerkennung versagt, Journal Clunet 62 (1935) 106. Die Entscheidung wäre nach § 328 in ___Deutschland nicht anders ausgefallen. ___44 Vgl. BGHZ 82, 34 = IPRax 1983, 37 mit Besprechungsaufsatz Kegel Scheidung von Ausländern im ___Inland durch Rechtsgeschäft, ebenda, 22 ff. ___45 Vgl. Schütze JZ 1982, 636 ff. ___46 Vgl. BGHZ 20, 323, 329: „Den Erfordernisses des § 328 aaO ist in dieser Beziehung Genüge getan, wenn es sich um eine mit staatlicher Autorität bekleidete Stelle handelt, die nach den in Frage kommenden ___ausländischen Gesetzen auf Grund eines prozessualen Verfahrens zu Entscheidung von privatrechtlichen ___Streitigkeiten berufen ist.“. ___47 Vgl. OLG Saarbrücken NJW 1988, 3100; Schack IZVR, Rdn. 903; Stein/Jonas/Roth § 328 ___Rdn. 62. 48 Vgl. Schütze JZ 1982, 636 ff.; ders. DIZPR, Rdn. 325; a.A. Martiny Handbuch des Internationalen ___Zivilverfahrensrechts, Bd. III/1 (1984) S. 216 m.w.N. für die noch h. L., die nach erststaatlichem Recht ___qualifizieren will. ___49 Vgl. Zöller/Geimer § 328 Rdn. 90.

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_____um die Gegenseitigkeitsverbürgung festzustellen. Man wird hier auf den Sitz des Gerichts _____abstellen müssen.50 _____ Das Problem der Qualifikation eines Gerichts als in- oder ausländisch hat in der jün23 _____geren deutschen Rechtsgeschichte insbesondere bei Urteilen von DDR-Gerichten eine _____Rolle gespielt.51 Die Frage ist heute erfreulicherweise bedeutungslos geworden. _____ _____ 5. Zivil- oder Handelssache als Streitgegenstand. Das ausländische Urteil muss 24 _____eine Zivil- oder Handelssache52 zum Gegenstand haben. Die Bestimmung, ob eine Zivil_____oder Handelssache vorliegt, muss nach erst- und zweitstaatlichen Recht erfolgen.53 Es ist _____also auch hier eine Doppelqualifikation erforderlich.54 _____ Die Natur des Streitgegenstandes entscheidet allein darüber, ob eine Zivil- oder Han25 _____delssache vorliegt, nicht der Gerichtszweig, dem das Erstgericht angehört.55 _____ 26 Zu den Zivil- und Handelssachen i.S. des § 328 gehören: _____– Adhäsionsurteile,56 _____– Entscheidungen in Kartellsachen, soweit sie Ansprüche unter Privatpersonen betref_____ fen,57 _____– arbeitsrechtliche Entscheidungen.58 _____ _____ 27 Nicht zu den Zivil- und Handelssachen gehören: _____– Entscheidungen, die zu Steuern, Gebühren, öffentlichen Beiträgen und Strafen verur_____ teilen59 _____– Entscheidungen in Zollsachen60 _____– Zivilprozesssachen kraft Zuweisung (vgl. § 40 Abs. 2 VwGO: vermögensrechtliche _____ Ansprüche aus Aufopferung, aus öffentlich-rechtlicher Verwahrung, Schadenser_____ satzansprüche aus Verletzung öffentlich-rechtlicher Pflichten)61 _____– Ordnungsstrafen wegen „contempt of court“62 _____– amende civile63 _____ _____ 50 A.A. Zöller/Geimer § 328 Rdn. 90, der die Staatsangehörigekeit des Urteilsgläubigers entscheiden _____lassen will. Das aber widerspricht dem Grundsatz, dass die Staatsangehörigkeit im Rahmen des § 328 ZPO _____irrelevant ist. _____51 Vgl. dazu Schütze Deutsches Internationales Zivilprozessrecht, 1. Aufl. (1985) S. 137. _____52 Vgl. zum Begriff der Handelssache Luther Zur Anerkennung und Vollstreckung von Urteilen und _____Schiedssprüchen in Handelssachen im deutsch-italienischen Rechtsverkehr, ZHR 127 (1964) 145 ff. 53 Vgl. Riezler IZPR, S. 118 f.; Schütze DIZPR, Rdn. 327. _____54 A.A. Geimer IZPR, Rdn. 2867; Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 143; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 60; _____Zöller/Geimer § 328 Rdn. 80 (Qualifikation allein nach der lex fori); Schack IZVR, Rdn. 909 („im Regelfall“ _____genügt Vorliegen einer Zivilsache nach der lex fori). _____55 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2867; Schack IZVR, Rdn. 908. 56 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2871; Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. II (1971) S. 46, _____258; Kleinfeller Die Vollstreckung ausländischer Urteile, ILA-Report (1923) S. 375 ff. (379 f.); Kohlrausch _____Kann ein in Abwesenheit des Angeklagten ergangenes Adhäsionsurteil des Zürcherischen Schwurgerichts _____in Deutschland für vollstreckbar erklärt werden? RheinZ, Bd. 12, 129 ff.; Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 144; _____Riezler IZPR, S. 530; Schack IZVR, Rdn. 909; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 60; a.A. die ältere Lehre, z.B. _____Pagenstecher Kann ein in Abwesenheit des Angeklagten ergangenes Adhäsionsurteil des Zürcherischen Schwurgerichtshofes in Deutschland für vollstreckbar erklärt werden? RheinZ Bd. 12., S. 139 ff. _____57 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2868. _____58 Vgl. Schack IZVR, Rdn. 908. _____59 Vgl. Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. II (1971) S. 259. _____60 Vgl. Schack IZVR, Rdn. 906. 61 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2867; Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. II (1971) S. 58 ff., _____259; Schack IZVR, Rdn. 908; a.A. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, S. 234. _____62 Vgl. Schack IZVR, Rdn. 906; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 60. _____63 Vgl. Schack IZVR, Rdn. 906; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 60.

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___– Verurteilungen zu punitive damages64 ___– Verurteilungen zu treble damages nach dem RICO Act.65 ___ ___ 6. Rechtskraft. Rechtsprechung und Schrifttum beschränken den sachlichen Gel- 28 ___tungsbereich des § 328 ZPO auf rechtskräftige Urteile, obwohl das Erfordernis der ___Rechtskraft nur für die Vollstreckbarerklärung genannt ist.66 Dabei ist eine Inkonsequenz ___der h. L. nicht zu verkennen, wenn sie den Litispendenzeinwand aus einem ausländi___schen nicht rechtskräftigen Urteil zulässt, also zumindest einen Fall der Erstreckung der ___Wirkungen eines nicht rechtskräftigen Urteils anerkennt.67 Umstritten ist, ob formelle ___oder materielle Rechtskraft zu fordern ist.68 Zu Recht fordert Geimer keine formelle ___Rechtskraft,69 lässt es vielmehr genügen, dass nach dem Recht des Erststaates die Ur___teilswirkungen eingetreten sind.70 ___ Ein besonderes Problem stellen Maßnahmen des einstweiligen Rechtsschutzes dar.71 29 ___Hier ist darauf abzustellen, ob diese geeignet sind, nach erststaatlichem Recht die Streit___sache endgültig zu erledigen72 vgl. im Übrigen Rdn. 107 ff. ___ ___ 7. Internationale Zuständigkeit ___ ___ Schrifttum ___ Basedow Variationen über die spiegelbildliche Anwendung deutschen Zuständigkeitsrechts, IPRax ___ ___1994, 183 ff.; Coester-Waltjen Das Spiegelbildprinzip bei der Anerkennungszuständigkeit, FS Buxbaum ___ ___ ___64 Vgl. Hoechst Zur Versicherbarkeit von punitive damages, VersR 1983, 53 ff.; von Hülsen Produkthaftpflicht USA 1981, RIW 1982, 1, 9, teilweise unter dem Gesichtspunkt des ordre public; Schütze ___Die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung US-amerikanischer Schadensersatzurteile in ___Produkthaftungssachen in der Bundesrepublik Deutschland, FS Nagel, 329 ff.; ders. The Recognition and ___Enforcement of American Civil Judgments Containing Punitive Damages in the Federal Republic of ___Germany, 11 U.Pa.J.Int´l.Bus.L 581 (1990); a.A. BGHZ 118, 312 = RIW 1993, 132 mit Anm. Schütze = JZ 1993, 261 mit Anm. Deutsch = ZIP 1992, 1256 mit Anm. Bungert = EWiR 1992, 827 mit Anm. Geimer. Die h. L. hat ___sich zwischenzeitlich dem BGH angeschlossen; vgl. Baumbach/Henkel Anerkennung und Vollstreckung ___von punitive damages Entscheidungen amerikanischer Gerichte vor dem Hintergrund des Verfahrens ___BMW v. Gore, RIW 1997, 727 ff.; Nagel/Gottwald § 11 Rdn. 143; Schack IZVR, Rdn. 907 (allerdings mit einer ___Ausnahme für den Fall, dass ein Teil der punitive damages in die Staatskasse fliesst, dazu Bungert ___Vollstreckbarkeit US-amerikanischer Schadensersatzurteile in exorbitanter Höhe in der Bundesrepublik, ZIP, 1992, 1707 ff. (1709)); Zöller/Geimer § 328 Rdn. 80; für weitere Nachweise vgl. Herrmann Die ___Anerkennung US-amerikanischer Urteile in Deutschland unter Berücksichtigung des ordre public (2000) ___S. 261 ff. ___65 A.A. Geimer IZPR, Rdn. 2868, Stiefel/Bungert US-amerikanische RICO-Urteile im Licht der neuesten ___Entscheidungen des Bundesgerichtshofs und des Bundesverfassungsgerichts, FS Trinkner S. 749, 757 ff.; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 108 (nur der Verdreifachungsbetrag als ordre-public-widrig nicht ___anerkennungsfähig); Zöller/Geimer § 328 Rdn. 81. ___66 Vgl. RGZ 36, 384; BayObLG FamRZ 1990, 898; Reu Anwendung fremden Rechts, 1938, S. 85; Riezler ___IZPR, S. 531; Schack IZVR, Rdn, 910. ___67 Vgl. Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländsicher Zivilurteile in der Bundesrepublik ___Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, Diss. Bonn 1960, S. 20 ff. 68 Vgl. dazu eingehend Kallmann Anerkennung und Vollstreckung ausländsicher Zivilurteile und ___gerichtlicher Vergleiche, 1946, S. 15 ff. ___69 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2889; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 69. ___70 Ebenso Thomas/Putzo/Hüsstege § 328 Rdn. 1. ___71 Vgl. dazu Matscher Vollstreckung im Auslandsverkehr von vorläufig vollstreckbaren Entscheidungen und Maßnahmen des provisorischen Rechtsschutzes, ZZP 95 (1982) 170 ff.; Schütze Anerkennung und ___Vollstreckbarerklärung ausländischer Entscheidungen in Wettbewerbssachen, in: Loschelder/Erdmann ___(Hrsg.), Handbuch des Wettbewerbsrechts, 4. Aufl. (2010) § 11 Rdn. 12 ff. ___72 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2857; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 70.

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_____(2000) 101 ff.; Fricke Anerkennungszuständigkeit zwischen Spiegelbildgrundsatz und Generalklausel _____(1990); Fricke Die autonome Anerkennungszuständigkeitsregel im deutschen Recht des 19. Jahrhunderts _____(1993); Geimer Zur Prüfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen Zuständigkeit bei der Anerken_____nung ausländischer Urteile (1966); Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland _____(1995); Geimer „Internationalpädagogik“ oder wirksamer Beklagtenschutz? FS Nakamura, (1996) S. 169 ff.; von Hoffmann/Hau Zur internationalen Anerkennungszuständigkeit US-amerikanischer Zivilgerichte, RIW _____1998, 344 ff.; Holleaux Compétence du juge étranger et reconnaissance des jugements (1970); Kern Aner_____kennungsrechtliches Spiegelbildprinzip und europäische Zuständigkeit, ZZP 120 (2007) 31 ff.; Schärtl Das _____Spiegelbildprinzip im Rechtsverkehr mit ausländischen Staatenverbindungen (2005); Schindler Durchbre_____chungen des Spiegelbildprinzips bei der Anerkennung ausländischer Entscheidungen (2004); Schönau Die _____Anerkennung von Urteilen aus Mehrrechtsstaaten nach § 328 Abs. 1 ZPO am Beispiel der USA und Kanadas _____(2008); Schreiner Die internationale Zuständigkeit als Anerkennungsvoraussetzung nach § 328 I Nr. 1 ZPO, _____Diss. Regensburg 1996; Schütze Forum non conveniens und Verbürgung der Gegenseitigkeit im deutsch_____amerikanischen Verhältnis, FS Kropholler (2008) 905 ff.; Sieg Internationale Anerkennungszuständigkeit _____bei US-amerikanischen Urteilen, IPRax 1996, 77 ff.; Stürner/Bormann Internationale Anerkennungszustän_____digkeit US-amerikanischer Bundesgerichte und Zustellungsfragen im deutsch-amerikanischen Verhältnis, JZ 2000, 81 ff.; Watzlawik Persönliche Zuständigkeit im US-amerikanischen Prozessrecht und ihre Bedeu_____tung im deutschen Exequaturverfahren, RIW 2002, 691 ff. _____ _____ a) Spiegelbildgrundsatz. § 328 Abs. 1 Nr. 1 geht bei der Regelung der Anerken30 _____nungszuständigkeit vom Spiegelbildgrundsatz aus.73 Die internationale Zuständigkeit _____des Erstgerichts wird unter hypothetischer Anwendung deutscher Zuständigkeitsnormen _____geprüft. Bestand nach deutschem Recht eine Zuständigkeit des Erstgerichts, dann ist die _____internationale Zuständigkeit des Erstgerichts gegeben, selbst wenn das Erstgericht seine _____Zuständigkeit aufgrund eines vom deutschen Recht gemissbilligten oder diesem unbe_____kannten Gerichtsstandes angenommen hat, z.B. dem der Klagezustellung (transient ju_____risdiction) im common law oder der Geschäftstätigkeit (doing business) im amerikani_____schen Recht. _____ Zur Begründung der Anerkennungszuständigkeit sind alle Gerichtsstände des deut31 _____schen Rechts geeignet. Dabei heischen vier Gerichtsstände besondere Beachtung: _____ 32 Gerichtsstand des Vermögens: Die Zulassung des § 23 ZPO führt zu einer erheblichen _____Ausdehnung der Anerkennungszuständigkeit, insbesondere wenn man die neuere _____Rechtsprechung zu Mehrrechtsstaaten berücksichtigt, vgl. dazu Rdn. 37. Gegen die An_____wendung dieses Gerichtsstandes werden deshalb in der Literatur teilweise Bedenken _____geltend gemacht.74 Es wäre jedoch inkonsequent, diesen Gerichtsstand als Entschei_____dungszuständigkeit begründend, nicht aber Anerkennungszuständigkeit begründend _____zuzulassen. Die Anerkennungszuständigkeit begründende Wirkung des § 23 ZPO wird _____deshalb überwiegend angenommen.75 Der BGH hat ausdrücklich offengelassen, ob der _____für die Entscheidungszuständigkeit geforderte Inlandsbezug76 auch für die Anerken_____ _____ _____73 Vgl. dazu Fricke Anerkennungszuständigkeit zwischen Spiegelbildgrundsatz und Generalklausel _____(1990); Geimer Zur Prüfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen Zuständigkeit bei der _____Anerkennung ausländischer Urteile (1966); Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, _____Rdn. 596 ff.; Schröder Internationale Zuständigkeit (1971) S. 749 ff. 74 Vgl. z.B. Milleker Der negative internationale Kompetenzkonflikt, 1975, S. 154; Schröder Internationale _____Zuständigkeit, 1971, S. 397 ff. (402). _____75 Vgl. aus der Rechtsprechung BGH RIW 1999, 698, aus dem Schrifttum Geimer Zur Prüfung der _____Gerichtsbarkeit und der internationalen Zuständigkeit bei der Anerkennung ausländischer Urteile (1966), _____S. 116; ders. Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland (1995) S. 115; Nagel/Gottwald IZPR, Kap. 11, Rdn. 154; Pagenstecher Gerichtsbarkeit und internationale Zuständigkeit als selbständige _____Prozessvoraussetzungen. Zugleich ein Beitrag zur internationalen Prorogation, RabelsZ 11 (1937) 337 ff.; _____Schack IZVR, Rdn. 927; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 103. _____76 Vgl. BGHZ 115, 90.

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___nungszuständigkeit erforderlich ist.77 Das sollte aber selbstverständlich sein. Die hypo___thetische Anwendung des § 23 ZPO auf den Erstprozess erfolgt in der Weise, dass die ___Vermögenszuständigkeit so definiert wird, wie es im deutschen Recht der Fall ist.78 ___ Gerichtsstand des Erfüllungsortes: Bei der Anerkennungszuständigkeit auf Grund des 33 ___Erfüllungsortes79 wird diskutiert, wie der Erfüllungsort zu bestimmen ist.80 In Betracht ___kommt eine Bestimmung nach deutschem materiellen Recht als lex fori des Zweitstaa___tes,81 eine Bestimmung nach dem nach deutschem Kollisionsrecht zur Anwendung beru___fenen Recht (lex causae des Zweitstaates)82oder nach der lex causae des Erststaates.83 Der ___ersteren Meinung ist der Vorzug zu geben. Das Erfordernis der spiegelbildlichen Zustän___digkeit nach § 328 Abs. 1 Nr. 1 ZPO dient dem Beklagtenschutz. Ein Beklagter soll da ge___richtspflichtig sein,84 wo ihm auch nach deutschem Recht zuzumuten ist, sich gegen die ___Klage zu verteidigen.85 Ein effektiver Beklagtenschutz kann aber in diesem Sinne nur ___erreicht werden, wenn der Zweitrichter sich in die Rolle des Erstrichters versetzt und ___dabei deutsches Recht anwendet. ___ Gerichtsstand der Prorogation: Die Anerkennungszuständigkeit begründende Wir- 34 ___kung der Prorogation setzt nur voraus, dass aus deutscher Sicht eine wirksame Proroga___tion zugunsten des Erststaates vorliegt.86 Ob die Vereinbarung des Erstgerichts nach erst___staatlichem Recht wirksam war, ist unerheblich. Darüber hinaus muss eine etwa erfolgte ___Derogation deutscher internationaler Zuständigkeit wirksam sein. ___ Gerichtsstand der rügelosen Einlassung: Die vorbehaltlose Einlassung ist eine Er- 35 ___scheinungsform der (stillschweigenden) Prorogation und als solche zur Begründung von ___Anerkennungszuständigkeit geeignet.87 Erforderlich ist jedoch, dass die Erfordernisse ___einer Gerichtsstandsvereinbarung vorliegen.88 Die Beurteilung, ob das Verhalten des ___Beklagten im erststaatlichen Verfahren als rügelose Einlassung zu werten ist, erfolgt ___allein nach zweitstaatlichem Recht. Der Beklagtenschutz erfordert, dass er nur insoweit ___gerichtspflichtig wird als er es auch im deutschen Prozess wäre. Der BGH89 hat deshalb ___die auf § 39 ZPO gegründet Anerkennungszuständigkeit auf Fälle beschränkt, in denen ___eine Zuständigkeit nach erststaatlichem Prozessrecht nicht bestand:90 Der 1. Leitsatz ist ___ ___77 Vgl. BGH RIW 1999, 698. ___78 Kritisch Basedow IPRax 1994, 183, 186; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 103. ___79 Vgl. für die Anerkennungszuständigkeit begründende Wirkung des Erfüllungsortes BGH NJW 1993, ___1073; OLG Koblenz, RIW 2004, 302. ___80 Offengelassen in OLG Koblenz, RIW 2004, 302. 81 Vgl. dazu Schack Der Erfüllungsort im deutschen, ausländischen und internationalen Privat- und ___Zivilprozessrecht, 1985, Rdn. 230. ___82 Vgl. dazu Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, S. 311. ___83 Vgl. dazu BGH NJW 1993, 1073; Geimer IZPR, Rdn. 1496 m.w.N.; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 117. ___84 Der terminus stammt von Geimer Zur Prüfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen Zuständigkeit bei der Anerkennung ausländischer Urteile (1966) und hat – ohne Quellenangabe – ___zwischenzeitlich Eingang in das international zivilprozessuale Schrifttum gefunden. ___85 Vgl. BayObLG NJW 1988, 2179. ___86 Vgl. Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland (1995) S. 116 f. ___87 Vgl. BGH WM 1993, 524 (mit erschöpfender Darstellung des Streitstandes bis 1992); Geimer ___Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland (1995) S. 199; ders. Anmerkung zu BGH Urteil vom 30.3.1976, NJW 1976, 1581 Nr. 5 und BGH Urteil vom 19.3.1976, NJW 1976, 1583, Nr. 6, WM 1977, 66 ff.; ___Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, S. 325 ff.; Sandrock Die Prorogation der ___internationalen Zuständigkeit eines Gerichts durch Sacheinlassung des Beklagten, ZVglRWiss 78 (1979) ___177 ff.; Schütze Zur internationalen Zuständigkeit auf Grund rügelsoer Einlassung, ZZP 90 (1977) 67 ff.; ders. ___Zur Bedeutung der rügelosen Einlassung im internationalen Zivilprozessrecht, RIW/AWD 1979, 590 ff. 88 Vgl. Schütze RIW/AWD 1979, 590 ff. (591). ___89 Vgl. BGH WM 1993, 524. ___90 Vgl. dazu Grothe „Exorbitante“ Gerichtszuständigkeiten im Rechtsverkehr zwischen Deutschland und ___den USA, RabelsZ 58 (1994) 686 ff. (719 f.).

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_____unzweideutig: „Rügeloses Verhandeln vor einem ausländischen Gericht begründet dann _____nicht selbständig die internationale (Anerkennungs-) Zuständigkeit, wenn der fremde Staat _____nach seinem eigenen Recht unabhängig davon international zuständig ist“. _____ _____ b) Durchbrechung des Spiegelbildgrundsatzes. Eine Einschränkung des Spie36 _____gelbildgrundsatzes besteht in den Fällen, in denen der Erststaat den Gerichtsstand, _____der bei hypothetischer Anwendung der deutschen Zuständigkeitsnormen an sich zur _____internationalen Zuständigkeit des Erstgerichts führen würde, nicht als Anerkennungs_____zuständigkeit begründend anerkennt. Das hat der BGH in der zweiten Südafrikaent_____scheidung 91 entwickelt, in der zweiten Frankreichentscheidung 92 fortgeführt und in _____den Fällen Brasilienentscheidung93 bestätigt. In der zweiten Südafrikaentscheidung _____und in der Brasilienentscheidung ging es um die Vermögenszuständigkeit und den _____Gerichtsstand des Erfüllungsortes. Der BGH siedelt diese Inkongruenzen anerken_____nungsrechtlicher Zuständigkeit allerdings nicht bei § 328 Abs. 1 Nr. 1, sondern bei der _____Gegenseitigkeit an. 94 Sie sollen zur partiellen Nichtverbürgung der Gegenseitigkeit _____führen, was für das praktische Ergebnis unerheblich ist.95 In der zweiten Frankreich_____entscheidung hat der BGH die Gegenseitigkeit partiell verneint, weil das französische _____Gericht seine Zuständigkeit auf das Jurisdiktionsprivileg der Artt. 14, 15 CC gestützt _____hatte. _____ _____ c) Mehrrechtsstaaten. Eine weitere Durchbrechung des Spiegelbildgrundsatzes im 37 _____Sinne einer Ausdehnung bringt die BGH Rechtsprechung zu Mehrrechtsstaaten. Obwohl _____die Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile in die Kompetenz der Einzelstaaten _____der USA fällt und diese jeweils eigene gesetzliche Regelungen getroffen haben96 und die _____Verbürgung der Gegenseitigkeit für jeden Einzelstaat gesondert geprüft werden muss, _____geht der BGH97 – inkonsequenterweise – davon aus, dass der Zuständigkeitsbezug zum _____gesamten Hoheitsgebiet zu prüfen ist und es deshalb für die Anerkennungszuständigkeit _____genügt, wenn eine hypothetische Zuständigkeit in einem Teil des Mehrrechtsstaates be_____steht, nicht notwendigerweise in dem, von dessen Gericht das anzuerkennende Urteil _____erlassen worden ist.98 Vermögen in Oregon genügt nach dieser Ansicht zur Begründung _____von Anerkennungszuständigkeit für ein Urteil aus Alaska. Die BGH Rechtsprechung be_____gegnet Bedenken.99 Wenn man den Einzelstaat mit eigenem Gerichtsaufbau und geson_____derter Regelung der Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile für die Beurteilung _____ _____ _____91 Vgl. BGHZ 52, 251; dazu Schütze Internationale Zuständigkeit und Verbürgung der Gegenseitigkeit bei _____der Anerkennung ausländicher Entscheidungen, AWD 1970, 495 ff. _____92 Vgl. BGHZ 53, 332. 93 Vgl. BGHZ 120, 334. _____94 Vgl. dazu Schütze AWD 1970, 495 ff. _____95 Vgl. dazu Schütze Forum non conveniens und Verbürgung der Gegenseitigkeit im deutsch_____amerikanischen Verhältnis, FS Kropholler, 905; 905 f. _____96 Vgl. dazu Schütze Deutsch-amerikanische Urteilsanerkennung (1992). _____97 Vgl. BGHZ 141, 286 = NJW 1999, 3198 = RIW 1999, 698. 98 Ebenso Geimer IZPR, Rdn. 2900; ders. Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland, _____1995, S. 117; Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 155; Schärtl Das Spiegelbildprinzip im Rechtsverkehr mit _____ausländischen Staatenverbindungen (2005); Schönau Die Anerkennung von Urteilen aus _____Mehrrechtsstaaten nach § 328 Abs. 1 ZPO am Beispiel der USA und Kanadas (2008); Zöller/Geimer § 328 _____Rdn. 107. 99 Vgl. BayObLG NJW 1990, 3099; OLG Hamm, RIW 1997, 961; Coester-Waltjen FS Buxbaum, S. 101 ff. _____(112); Roth Urteilsanmerkung, ZZP 112 (1999) 484 ff.; Schack IZVR, Rdn. 1001; Schütze Urteilsanmerkung, _____RIW 1997, 1041; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 77 m.w.N.; Stürner/Bormann JZ 2000, 81 ff. (85); _____Thomas/Putzo/Hüsstege ZPO, § 328 Rdn. 8a.

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___der Gegenseitigkeitsfrage als eigenständig ansieht,100 dann muss dasselbe für die Aner___kennungszuständigkeit gelten.101 ___ ___ d) Ausschluss internationaler Zuständigkeit durch Gerichtsstands- oder 38 ___Schiedsvereinbarung. So wie die internationale Gerichtsstandsvereinbarung zuguns___ten des Erstgerichts Anerkennungszuständigkeit unter hypothetischer Anwendung von ___§ 38 ZPO bewirkt, führt auch die Derogation zu einem Fehlen der internationalen Zu___ständigkeit des Erstgerichts. Die Wirksamkeit der Derogation wird allein nach deut___schem Recht geprüft. Unerheblich ist, ob das erststaatliche Recht die derogierende ___Gerichtsstandsvereinbarung zulässt oder Anforderungen an diese stellt, die das Erst___gericht verneint hat. Hält ein US-amerikanisches Gericht eine ausschließliche Ge___richtsstandsvereinbarung zugunsten eines deutschen Gerichts für unwirksam,102 weil ___diese nach Ansicht des Gerichts unfair, unjust, unreasonable oder unconcionable ist, so ___ist das für den deutschen Anerkennungsrichter bedeutungslos. Nimmt das prorogierte ___Gericht die Prorogation nicht an und schlägt die Gerichtsstandsvereinbarung deshalb ___fehl, so sind die Rechtsfolgen dem deutschen Recht zu entnehmen, also nach den ___Grundsätzen über das Fehlen oder den Wegfall der Geschäftsgrundlage zu entschei___den.103 ___ ___ e) Forum non conveniens. Eine Begrenzung des forum shopping wird insbesonde- 39 ___re in der Rechtsprechung US-amerikanischer Gerichte durch die Lehre vom forum non ___conveniens104 versucht. Die forum-non-conveniens-Lehre wird im internationalen Be___reich zwar vielfach zu Gunsten der amerikanischen Parteiinteressen angewandt,105 das ___ist aber für die Anerkennungszuständigkeit bedeutungslos. Ausweitungen und Be___schränkungen US-amerikanischer Zuständigkeit werden durch das Spiegelbildprinzip ___korrigiert. ___ Da das deutsche Zuständigkeitsrecht die forum non conveniens-Lehre – trotz man- 40 ___cherlei Befürworter in der Lehre106 – nicht generell kennt, kann sie nicht zur Ausweitung ___oder Beschränkung der Anerkennungszuständigkeit dienen. Eine Ausnahme gilt für den ___Vermögensgerichtsstand. Dieser wird von der Rechtsprechung unter Verwendung von ___ ___ ___ ___100 So erstaunlicherweise selbst BGH NJW 1999, 698: „… Insoweit ist im vorliegenden Zusammenhang … von der Rechtslage im Teilstaat W. auszugehen. Es gibt kein einheitliches Recht zur Anerkennung ___ausländischer Urteile für die USA insgesamt; die Anerkennungsvoraussetzungen richten sich vielmehr nach ___dem Recht der Teilstaaten …“. Wie sich das mit der im gleichen Urteil postulierten Einheitlichkeit der ___Zuständigkeitsordnung in Mehrrechtsstaaten für die Beurteilung der Anerkennungszuständigkeit ___vereinbaren lässt, verstehe wer will. 101 Vgl. für den notwendigen Gleichlauf Schack IZVR, Rdn. 1001. ___102 Vgl. z.B. Copperweld Steel Company v. DEMAG Mannesmann-Bohlen, 578 F.2d 953 3rd Cir. (1978); ___dazu auch Heidenberger Sind Gerichtsstandsvereinbarungen im deutsch-amerikanischen Rechtsverkehr ___ratsam? RIW/AWD 1981, 371, 372. ___103 Vgl. dazu Schütze Die Bedeutung der Durchsetzbarkeit eines Anspruchs im forum prorogatum für ___die Wirksamkeit einer internationalen Gerichtsstandsvereinbarung, RIW 1982, 773 ff. 104 Vgl. dazu Berger Zuständigkeit und forum non conveniens im amerikanischen Zivilprozess, RabelsZ ___41 (1977) 39 ff.; Blum Forum non conveniens (1979); Dorsel Forum non conveniens, Richterliche ___Beschränkung der Wahl des Gerichtsstandes im deutschen und amerikanischen Recht (1996); Wahl Die ___verfehlte internationale Zuständigkeit (1974). ___105 Vgl. Juenger Forum non conveniens – who needs it? FS Schütze, 317 ff.; Schütze Forum non conveniens und Rechtschauvinismus, FS Jayme, 849 m.w.N. ___106 Vgl. z.B. Jayme Zur Übernahme der Lehre vom „forum-non-conveniens“ in das deutsche ___internationale Verfahrensrecht, StAZ 1975, 91 ff.; ders. Forum non conveniens und anwendbares Recht, ___IPRax 1984, 303 f.; Wahl Die verfehlte internationale Zuständigkeit, S. 119 ff.

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_____forum-non-conveniens-Gedanken einschränkend interpretiert. 107 Diese Einschränkun_____gen müssen auch im Rahmen des § 328 Abs. 1 Nr. 1 ZPO Anwendung finden, vgl. auch _____Rdn. 32. Wird die Anerkennungszuständigkeit auf Vermögen im Erststaat gestützt, so _____muss der erststaatliche Prozess einen Inlandsbezug zum Erststaat aufgewiesen haben. _____ _____ f) Rüge der mangelnden internationalen Zuständigkeit im Erstprozess. Der Be41 _____klagte ist nicht verpflichtet, gegen die Verurteilung im Erststaat ein Rechtsmittel einzu_____legen,108 wenn er trotz mangelnder Sacheinlassung verurteilt worden ist. Es tritt kein _____Rügeverlust ein. Legt der Beklagte jedoch ein Rechtsmittel im Erststaat ein, so muss er _____die Rüge der mangelnden internationalen Zuständigkeit weiterverfolgen – mag diese _____auch nach erststaatlichem Recht nicht begründet sein. Sonst tritt eine Zuständigkeitsbe_____gründung durch rügelose Sacheinlassung in der Rechtsmittelinstanz ein. _____ _____ 8. Ordnungsmäßige und rechtzeitige Ladung _____ _____ Schrifttum _____ _____ Geimer Zur Nichtanerkennung ausländischer Urteile wegen nicht ordnungsgemäßen erststaatlichen _____Verfahrens, JZ 1969, 12 ff.; Geimer Zur Nichtanerkennung ausländischer Urteile wegen nichtgehöriger La_____dung zum Erstprozess, NJW 1973, 2138 ff.; Linke Die Versäumnisentscheidungen im deutschen, österreichi_____schen, belgischen und englischen Recht (1972); Schütze Zur Bedeutung der rügelosen Einlassung im inter_____nationalen Zivilprozessrecht, RIW/AWD 1979, 590 ff.; Steinhauser Versäumnisurteile in Europa (1996); Stürner Förmlichkeit und Billigkeit bei der Klagzustellung im Europäischen Zivilprozess, JZ 1992, 325 ff. _____ _____ Die fehlerhafte Zustellung des verfahrenseinleitenden Schriftstücks kann zur Versa42 _____ gung der Anerkennung nach § 328 Abs. 1 Nr. 2 führen. Verfahrenseinleitendes Schrift_____ stück ist jedes Dokument, das den Beklagten nach erststaatlichem Recht von der Einlei_____ tung des Verfahrens in Kenntnis setzen soll.109 Es ist nicht erforderlich, dass es sich um _____ eine Klageschrift im Sinne der deutschen ZPO handelt.110 Es muss aber erkennbar sein, _____ dass ein Verfahren eingeleitet worden, was der Gegenstand dieses Verfahrens und was _____ das Klagbegehren ist. Die vom EuGH aufgestellten Grundsätze in der Entscheidung _____ Sonntag v. Waidmann111 gelten auch für das autonome Recht in Nr. 2. Nach der ratio die_____ ser Entscheidung erfordert es der Beklagtenschutz, dass dieser mit dem Dokument über _____ die wesentlichen Elemente des Rechtsstreits in Kenntnis gesetzt wird. Als verfahrensein_____ leitendes Schriftstück kann die Klageschrift (complaint) im US-amerikanischen Prozess _____ angesehen werden, obwohl sie die Klageansprüche kaum substantiiert. Nicht erforder_____ lich ist die Verbindung mit einer Terminsladung.112 _____ _____ _____ _____107 Vgl. BGHZ 115, 90 mit Bespr. Geimer NJW 1992, 3072 und Besprechungsaufsatz Schütze Zum _____Vermögensgerichtsstand des § 23 ZPO, DZWir 1991, 239 ff.; OLG Stuttgart RIW 1990, 829 mit _____Besprechungsaufsatz Fischer Zur internationalen Zuständigkeit deutscher Gerichte nach § 23 ZPO, RIW _____1990, 794 ff.; im Einzelnen zu der Problematik Schütze Das Vermögen als Anknüpfungspunkt für die internationale Zuständigkeit, FS Ishikawa (2001) 493 ff. m.w.N. _____108 Vgl. BGH AWD 1969, 452 = NJW 1970, 387 mit Anm. Geimer; Schütze RIW/AWD 1979, 590 ff. (593); _____Zöller/Geimer § 328 Rdn. 114. _____109 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2927; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 168. _____110 Vgl. Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 162 (Mitteilung eines genauen Klageantrags nicht erforderlich). 111 Vgl. EuGH Rs. 172/91 – Sonntag v. Waidmann – EuGHE 1993 I, 1963 = NJW 1993, 2091 = IPRax 1994, _____37 mit Besprechungsaufsatz Hess Amtshaftung als „Zivilsache“ im Sinne von Art. 1 Abs. 1 EuGVÜ, ebenda _____10 ff. _____112 Vgl. BGH NJW 1999, 3198; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 171.

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___ Die Ordnungsmäßigkeit der Zustellung beurteilt sich nach erststaatlichem Recht ___und den geltenden Staatsverträgen, z.B. dem Haager Zustellungsübereinkommen. Setzt ___sich das Erstgericht über Staatsverträge hinweg und stellt nach autonomem Recht zu, so ___ist die Zustellung nicht ordnungsgemäß. Das gilt insbesondere für Zustellungen im ___deutsch-amerikanischen Rechtsverkehr. Während Deutschland von einer Ausschließ___lichkeit des Haager Zustellungsübereinkommens ausgeht,113 betrachten die USA diese ___Konvention im Anschluss an die Entscheidung des US-Supreme Court in der Sache ___Volkswagen Aktiengesellschaft v. Schlunk114 als nicht ausschließlich. Eine US-amerika___nische Zustellung außerhalb des Haager Zustellungsübereinkommens wäre nicht ord___nungsgemäß. Auch dem deutschen Recht unbekannte Zustellungsformen werden – so___weit keine internationalen Staatsverträge verletzt werden – im Rahmen der Nr. 2 ___anerkannt, so die remise au parquet115 und der englische service by alternative method ___nach Order 11 rule 5 New R.S.C. (früher substituted service nach Order 65 rule 4).116 ___ Die Nachprüfung der tatsächlichen und rechtlichen Feststellungen des Erstgerichts ___hinsichtlich der Ordnungsmäßigkeit der Zustellung unterliegt der vollen Nachprüfung ___durch das Zweitgericht.117 ___ Das Erfordernis der ordnungsmäßigen und rechtzeitigen Ladung setzt voraus, dass ___der Beklagte sich im erststaatlichen Prozess nicht eingelassen hat. Es trifft in erster Linie ___auf Versäumnisurteile118 zu, ist aber nicht darauf beschränkt. Durch das Erfordernis der ___Ordnungsmäßigkeit und Rechtzeitigkeit der Zustellung soll die Gewährung rechtlichen ___Gehörs sichergestellt werden. Das deutsche Recht geht dabei nicht so weit wie andere ___Rechtsordnungen, die Versäumnisurteilen grundsätzlich die Anerkennung verweigern, ___es stellt lediglich die Verteidigungsmöglichkeit des Beklagten sicher. Deshalb ist die ___rechtswahrende Einlassung in § 328 Abs. 1 Nr. 2119 in ihrer Bedeutung und in ihren Vor___aussetzungen von der zuständigkeitsbegründenden der Nr. 1 zu unterscheiden. ___ Der Normzweck des § 328 Abs. 1 Nr. 2 ZPO erfordert eine andere Art der Einlassung ___als sie für die Zuständigkeitsbegründung erforderlich ist. Es genügt jede im weiteren ___Sinne anerkennende oder abwehrende Prozesshandlung,120 z.B. die Rüge der Unzustän___digkeit des Erstgerichts (international, örtlich oder sachlich), Die Richterablehnung, ein ___Vertagungsantrag. Nicht genügt jedoch die Anzeige des Beklagten bei Gericht, er könne ___wegen der kurzfristigen Kenntnis nicht vor Gericht erscheinen, da hierin gerade die ___Nichtrechtzeitigkeit der Zustellung gerügt wird. ___ Die Einlassung muss in rechtlich beachtlicher Weise erfolgen.121 Dazu gehört zu___nächst, dass der Beklagte oder ein von ihm bestellter Vertreter die Erklärung abgibt. Es ___ ___ ___113 Vgl. Schreiben des BJM v. 27.7.1981, BRAK-Mitt. 1981, 25. ___114 56 U.S.L.W. 4595. 115 Vgl. OLG Saarbrücken, RIW 1998, 631; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 166; a.A. OLG Karlsruhe RIW 1999, ___538, allerdings für den Geltungsbereich des EuGVÜ, im Übrigen wegen Verstoßes gegen das ___Diskriminierungsverbot des EGV; vgl. auch Roth Remise au parquet und Auslandszustellung nach dem ___Haager Zustellungsübereinkommen von 1965, IPRax, 2000, 497 ff. ___116 Vgl. dazu Geimer English Substituted Serevice (Service by an Alternative Method) and the Race to ___the Courthauses, FS Schütze, 1999, S. 205 ff. 117 Vgl. Geimer NJW 1973, 2138 ff.; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 159. ___118 Vgl. zu den Versäumnisurteilen im internationalen Zivilprozessrecht Linke Die ___Versäumnisentscheidungen im deutschen, österreichischen, belgischen und englischen Recht (1972). ___119 Vgl. dazu Bernstein FS Ferid, 75 ff.; Schütze RIW/AWD 1979, 590, 592 ff. ___120 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2932; Schütze RIW/AWD 1979, 590, 593; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 176; vgl. auch OLG Hamm, RIW/AWD 1978, 689, wonach jede „Meldung“ des Beklagten bei Gericht genügt, ___einschränkend Bernstein Prozessuale FS Ferid, 79 f. ___121 Vgl. Matscher Einige Probleme der internationalen Urteilsanerkennung und -vollstreckung, ZZP 86 ___(1973) 404 ff. (415 m.w.N.).

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_____genügt nicht die Erklärung eines ohne Wissen des Beklagten bestellten Vertreters oder _____Prokurators.122 Dasselbe gilt für Erklärungen eines falsus procurators.123 Die Einlassung _____muss vor Erlass der erststaatlichen Entscheidung erfolgen.124 _____ Der Beklagte ist nicht gehalten, im Erststaat Rechtsmittel einzulegen, um die Rüge 48 _____der nicht ordnungsmäßigen Zustellung oder Ladung zu erhalten.125 Es ist dem Beklagten _____nicht zuzumuten, ein nach erststaatlichem Recht u.U. erfolgloses und teures Verfahren _____zu führen, zumal wenn er nach der american rule of costs auf seinen Kosten „sitzen“ _____bleibt. _____ Die Ordnungsmäßigkeit der Zustellung der prozesseinleitenden Ladung oder Verfü49 _____gung genügt nicht, wenn sie nicht rechtzeitig erfolgt ist Die Rechtzeitigkeit setzt voraus, _____dass der Beklagte sich angemessen verteidigen konnte. Das wird insbesondere bei der _____remise au parquêt und der öffentlichen Zustellung in Frage gestellt. Der Beklagte muss _____genügend Zeit haben, einen Anwalt zu konsultieren, der auf ausländische Prozessfüh_____rung spezialisiert ist. Dieser wiederrum muss in der Lage sein, in der bestimmten Frist zu _____einem erststaatlichen Anwalt Kontakt aufzunehmen. Jedenfalls wird man als Mindest_____frist die nach nationalem Recht des Beklagten fordern müssen.126 Die Frist kann aber im _____Einzelfall erheblich länger sein, etwa bei exotischen fora, so wenn die Klage in der Mon_____golei, Kasachstan pp. erhoben wird. Dabei wird man jedoch immer das Interesse des _____Klägers berücksichtigen müssen. Flüchtet sich der Beklagte an einen unbekannten Auf_____enthaltsort, um der Zustellung zu entgehen, dann ist auch eine fiktive Zustellung recht_____zeitig.127 _____ 50 Geimer will § 328 Abs. 1 Nr. 2 ZPO teleologisch reduzieren128 und – wie es nunmehr in _____der EuGVVO vorgesehen ist – die Rechtzeitigkeit der Zustellung genügen lassen, wenn _____dadurch die Gewährung rechtlichen Gehörs sichergestellt ist.129 Man dürfe nicht „in För_____melei erstarren“. Aber das widerspricht dem klaren Wortlaut der Norm. _____ _____ 9. Keine Urteilskollision _____ _____ Schrifttum _____ _____ Heller Die Anerkennung einander widersprechender ausländischer Entscheidungen, ZfRV 1982, _____162 ff.; Lenenbach Die Behandlung von Unvereinbarkeiten zwischen rechtskräftigen Zivilurteilen nach _____deutschem und europäischem Zivilprozessrecht (1997); Schack Anerkennung eines ausländischen trotz _____widersprechenden deutschen Unterhaltsurteils, IPRax 1986, 218 ff.; Schack Widersprechende Urteile: Vor_____beugen ist besser als Heilen, IPRax 1989, 139 ff. _____ _____ _____ 122 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 3934 m.w.N. in Fn. 335. _____123 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 3934a. _____124 Vgl. Schütze RIW/AWD 1979, 590, 593. _____125 Vgl. BGHZ 120, 305 = NJW 1993, 598 = ZZP 106 (1993) 391 mit Anm. Schütze = LM § 328 ZPO Nr. 42 mit _____Anm. Geimer; BGH NJW 1999, 3198; BGH BGH-Report 2005, 938; OLG Stuttgart NJW 1979, 130; _____Musielak/Stadler § 328 Rdn. 16; Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 170; Schütze RIW/AWD 1979, 590 ff.; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 88; a.A. Geimer JZ 1969, 12 ff.; ders. IZPR, Rdn. 2922, Zöller/Geimer § 328 _____Rdn. 155. _____126 Vgl. dazu OLG Köln NJW-RR 1995, 446; Musielak/Stadler § 328 Rdn. 18; Stein/Jonas/Roth § 328 _____Rdn. 93. _____127 Vgl. BGH IPRax 1993, 324; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 93. 128 Vgl. Zöller/Geimer § 328 Rdn. 156 ff. _____129 Auf die Sicherstellung rechtlichen Gehörs im Rahmen des EuGVÜ stellt auch Linke Die Kontrolle _____ausländischer Versäumnisverfahren im Rahmen des EG-Gerichtsstands- und _____Vollstreckungsübereinkommens – Des Guten zuviel? RIW 1986, 409 ff. ab.

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___ Es darf keine Urteilskollision mit einem deutschen oder anzuerkennenden früheren ___ausländischen Urteil vorliegen (Nr. 3). Es handelt sich um ein eigenständiges Anerken___nungserfordernis, nicht einen bloßen Unterfall des ordre public Vorbehalts.130 ___ Es sind drei Fallkonstellationen zu unterscheiden: ___– Das ausländische Urteil ist nach der deutschen Entscheidung in Rechtskraft erwach___ sen: Die Anerkennung ist in diesem Fall schon deshalb ausgeschlossen, weil die ___ Rechtskraft der ausländischen Entscheidung nur relativ, die des inländischen Ur___ teils dagegen absolut wirkt.131 Die Anerkennung wird durch eine „gewissermaßen ___ verlängerte exceptio rei iudicatae“132 ausgeschlossen. Zu einer Kollision der Rechts___ kraftwirkung zweier Urteile kommt es nicht, da die Rechtskraft des deutschen Ur___ teils bereits die Rechtskrafterstreckung der fremden Entscheidung ausschließt. Für ___ diese Fall bedarf es des § 328 Abs. 1 Nr. 3 ZPO zur Versagung der Anerkennung nicht. ___– Das ausländische Urteil ist vor der deutschen Entscheidung in Rechtskraft erwachsen: ___ Soweit die Rechtskraft der ausländischen Entscheidung zeitlich früher als die des ___ deutschen Urteils eingetreten ist, tritt die Anerkennungssperre nach § 328 Abs. 1 ___ Nr. 3 ZPO ein. Dieses Erfordernis hat nur Bedeutung bei zeitlicher Priorität des aus___ ländischen Urteils.133 ___– Kollision zweier ausländischer Urteile. Bei Kollision zweier ausländischer Urteile, die ___ zur Anerkennung anstehen und die die Anerkennungserfordernisse erfüllen, kommt ___ es auf den Anerkennungszeitpunkt (Erfüllung der Anerkennungserfordernisse und ___ Inlandsbeziehung, vgl. Rdn. 95 ff.) an.134 ___ ___ 10. Kein Übergehen inländischer Rechtshängigkeit. Hat das Erstgericht die inlän___dische Rechtshängigkeit nicht berücksichtigt, dann kann das ausländische Urteil nicht ___anerkannt werden (Nr. 3).135 Die inländische Rechtshängigkeit muss vor der Rechtshängig___keit des ausländischen Verfahrens eingetreten sein. Der Eintritt der Rechtshängigkeit be___urteilt sich im Grundsatz nach der lex fori. Es gilt dasselbe wie bei der Berücksichtigung ___ausländischer Rechtshängigkeit.136 Um jedoch ein „Windhundrennen“ zu vermeiden, ___erscheint es angemessen, die ausländische Rechtshängigkeit auch im Rahmen von § 328 ___Abs. 1 Nr. 3 erst von dem Zeitpunkt an zu berücksichtigen, in dem die ausländische Klage ___zugestellt worden ist.137 Die beste Lösung erscheint die Anwendung der Lehre von der ___Doppelqualifikation, wonach Rechtshängigkeit nach erst- und zweitstaatlichem Recht ___eingetreten sein muss.138 ___ Unerheblich ist es, ob der ausländische Richter die deutsche Rechtshängigkeit be___achten durfte und musste. Auch in den Fällen, in denen der Erstrichter gehindert war, ___ ___ ___130 Vgl. Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland (1995) S. 112; Schütze DIZPR, Rdn. 335. ___131 Vgl. Kallmann Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile und Vergleiche (1946) ___S. 220, Fn. 17; Riezler IZPR, S. 521. ___132 Vgl. Kallmann S. 223. ___133 Vgl. Lenenbach S. 201 ff.; MünchKomm/Gottwald § 328 Rdn. 81. Zöller/Geimer § 328 Rdn. 146 ___betrachtet die Bevorzugung deutscher Titel als nicht gerechtfertigt. 134 Vgl. Schütze DIZPR, Rdn. 335. ___135 Vgl. BayObLG FamRZ 1983, 501; OLG München NJW 1964, 979; OLG Hamm FamRZ 1993, 190; ___Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/2 (1984) S. 1664 ff.; Habscheid Zur ___Berücksichtigung der Rechtshängigkeit eines ausländischen Verfahrens, RabelsZ 31 (1967) 254 ff. (258 f.); ___ders. Non-licet bei ausländischer Rechtshängigkeit, FS Lange; 429 ff. 136 Vgl. BGH NJW 1987, 3083; BGH NJW-RR 1992, 642; zustimmend Thomas/Putzo/Hüsstege § 261, ___Rdn. 2; Zöller/Greger § 261, Rdn. 3. ___137 So im Rahmen des § 261 Geimer IZPR, Rdn. 2701; Linke IZPR, Rdn. 204; Schack IZVR, Rdn. 844. ___138 Vgl. dazu oben sub II, § 261, Rdn. 8.

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_____deutsche Rechtshängigkeit zu beachten oder nur im Rahmen eines forum non conve_____niens Tests berücksichtigen durfte139 kann das Urteil nicht anerkannt werden. _____ Die Nichtbeachtung deutscher Rechtshängigkeit im erststaatlichen Verfahren steht 55 _____der Anerkennung nur solange entgegen, wie kein deutsches Urteil ergangen ist. Von die_____sem Zeitpunkt an greift die 1. Alternative des § 328 Abs. 1 Nr. 3 ein. Die praktische Bedeu_____tung dieses Erfordernisses ist deshalb begrenzt. _____ _____ 11. Ordre public-Klausel _____ _____ Schrifttum _____ _____ Becker Zwingendes Eingriffsrecht in der Urteilsanerkennung, RabelsZ 60 (1996) 691 ff.; Brüning Die _____Beachtlichkeit des fremden ordre public (1997); Bruns Der anerkennungsrechtliche ordre public in Europa _____und den USA, JZ 1999, 278 ff.; Geimer Der anerkennungsrechtliche Ordre Public, FS Areopag, Bd. V _____(2007) 107 ff. (Stand 1987); Hay On Comity, Reciprocity, and Public Policy in U.S. and German Recognition _____Practice, FS Siehr (2000) 237 ff.; Herrmann Die Anerkennung US-amerikanischer Urteile in Deutschland unter Berücksichtigung des ordre public (2000); Hess Urteilsfreizügigkeit und ordre public-Vorbehalt bei _____Verstößen gegen Verfahrensgrundrechte und Marktfreiheiten, IPRax 2001, 301 ff.; Hohloch Zur Bedeutung _____des Ordre public-Arguments im Vollstreckbarerklärungsverfahren, FS Kropholler (2008) 809 ff.; Leipold _____Neuere Erkenntnisse des EuGH und BGH zum anerkennungsrechtlichen ordre public, FS Stoll (2001) _____625 ff.; Prinzing Fehlanwendung des Rechts des Anerkennungsstaates als Anerkennungshindernis im inte_____nationalen Vefahrensrecht? Diss. Konstanz 1990; Regen Prozessbetrug als Anerkennungshindernis – Ein _____Beitrag zur Konkretisierung des ordre public-Vorbehaltes, Diss. Passau 2008; Roth Der Vorbehalt des Ordre _____Public gegenüber fremden gerichtlichen Entscheidungen (1967); Sandrock „Scharfer“ ordre public interne _____und „laxer“ ordre public international? FS Sonnenberger (2004) 615 ff.; Schemmer Der ordre public_____Vorbehalt unter der Geltung des Grundgesetzes (1995); Schütze Überlegungen zur Anerkennung und Voll_____streckbarerklärung US-amerikanischer Zivilurteile in Deutschland – Zur Kumulierung von Ordre-publicVerstößen, FS Geimer (2002) 1025 ff.; Stürner Anerkennungsrechtlicher und europäischer ordre Public als _____Schranke der Vollstreckbarerklärung, FS 50 Jahre BGH (2000) 677 ff.; Stüner/Kawano Cross Boder Insol_____vency, Itellectual Properts Litigation, Arbitration and Ordre Public (2011) mit Beiträgen von Trocker u.a. _____zu „Significance of Ordre Public for Recognition and Enforcement, S. 273 ff.; Völker Zur Dogmatik des _____ordre public (1998); zum Problem im Rahmen staatsvertraglicher Regelungen vgl. Niedermann Die ordre _____public Klauseln in den Vollstreckungsverträgen des Bundes und in den kantonalen Zivilprozessgesetzen _____(1976). _____ Die Anerkennung der ausländischen Entscheidung darf nicht gegen den deutschen 56 _____ _____ordre public verstoßen (Nr. 4). Insoweit wird der Grundsatz der Nichtüberprüfbarkeit des _____Inhalts und Zustandekommens des ausländischen Urteils durchbrochen. Die Umschreibung des Begriffs des ordre public ist fließend. Sie folgt dem Zeitgeist. 57 _____ _____Was heute noch hinnehmbar ist, wird morgen ordre-public-widrig. Was gestern mit den _____Grundprinzipien des deutschen Rechts unvereinbar erschien ist heute hinnehmbar.140 _____Über eines besteht aber besteht Einigkeit. Der ordre public-Vorbehalt ist restriktiv an_____ _____ _____139 So in den USA, vgl. Habscheid Bemerkungen zur Rechtshängigkeitsproblematik im Verhältnis Bundesrepublik Deutschland und der Schweiz einerseits und den USA andererseits, FS Zweigert (1981) _____109, 117 f.; Krause-Ablass/Bastuck Deutsche Klagen zur Abwehr amerikanischer Prozesse? FS Stiefel _____(1987) 445, 455 ff.; Schack Einführung in das US-amerikanische Zivilprozessrecht, 4. Aufl. (2011); Schulte _____Die anderweitige (ausländische) Rechtshängigkeit im US-amerikanischen Zivilprozessrecht (2001) _____S. 150 ff. 140 So hielt der BGH den Kranzgeldanspruch in BGHZ 28, 375 noch als zum deutschen ordre public _____gehörig. In den Zeiten freier Sexualität und einer auch im deutschen öffentlichen Leben praktizierten _____fröhlichen Promiskuität ist das sicherlich nicht mehr der Fall. Der BGH ist von seinem Verdikt in BGHZ 62 _____282 – allerdings als obiter dictum – dann auch abgerückt.

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___zuwenden. Allerdings wird dieser bisher bestehende Konsens von der Verbraucher___lobby zunehmend in Frage gestellt, der alles, was der Privilegierung von Konsumen___ten entgegensteht, für mit den Grundsätzen deutscher Rechtsordnung unvereinbar ___erscheint. ___ Bei der Auslegung von § 328 Abs. 1 Nr. 4 ZPO ist davon auszugehen, dass dem Begriff ___der Anerkennung im deutschen System des Verbots der révision au fond immanent ist, ___sodass auch materiell falsche oder unter Verstoß gegen Verfahrensnormen zustande ___gekommene Urteile hinzunehmen sind.141 Nur dann, wenn das Ergebnis der Anerken___nung für die deutsche Rechtsordnung unerträglich wäre ist der anerkennungsrechtliche ___ordre public verletzt. ___ ___ a) Arten des ordre public-Verstoßes. § 328 Abs. 1 Nr. 4 verbietet die Anerkennung ___von ausländischen Entscheidungen, die hinsichtlich ihres Zustandekommens (prozessu___aler ordre public)142 oder hinsichtlich ihres Inhalts (materiellrechtlicher ordre public) mit ___den Grundvorstellungen deutschen Rechts unvereinbar sind.143 Prozessualer und mate___riellrechtlicher ordre public sind hinsichtlich ihrer Wirkung gleich. ___ Eine andere Differenzierung wird hinsichtlich der Offensichtlichkeit des ordre pub___lic-Verstoßes gemacht. So soll nach Art. 45 Abs. 1 lit. a VO (EU) Nr. 1215/2012 nur ein „of___fensichtlicher“ Verstoß gegen den ordre public die Anerkennung hindern. Eine Bedeu___tung hat diese Einschränkung nicht. Entweder verstößt eine ausländische Entscheidung ___gegen die fundamentalen zweitstaatlichen Rechtsprinzipien oder nicht. Es kann doch ___nicht sein, dass eine ordre-public-widrige Entscheidung anerkannt wird, nur weil der ___Verstoß nicht offensichtlich ist.144 Die Beschränkung auf offensichtliche Verstöße kann ___nicht mehr sein als das Postulat restriktiver Auslegung des ordre public-Vorbehalts, wie ___sie in Deutschland immer schon praktiziert wird.145 Leider hat die VO (EU) Nr. 1215/2012 ___in Art. 45 Abs. 1 lit. a die unsinnige Beschränkung auf einen offensichtlichen Verstoß ___übernommen. ___ Überhaupt erscheint der ordre public in der deutschen Rechtsprechung und Lehre ___als Chamäleon mit ständig sich wechselnder Form. Der ordre public soll als ordre public ___transnational, ordre public international, ordre public interne,146 kollisionsrechtlicher ___und anerkennungsrechtlicher ordre public,147 ordre public atténué148 wechselnde Intensi___tät haben.149 Was der kollisionsrechtliche ordre public verbietet, soll der anerkennungs___ ___ ___141 Geimer definiert treffend: „Fehlerhafte ausländische Urteile sind genauso hinzunehmen wie ___fehlerhafte inländische. Es kann nämlich nicht erwartet werden, dass die ausländischen Gerichte weniger ___fehlerhafte Urteile erlassen als die inländischen, vgl. Zöller/Geimer § 328 Rdn. 208. ___142 Vgl. dazu Baur Einige Bemerkungen zum verfahrensrechtlichen ordre public, FS Guldener (1973) 1 ff.; Geimer Nichtanerkennung ausländischer Urteile wegen nicht gehöriger Ladung im Erstprozess, ___NJW 1973, 2138 ff.; ders. Zur Nichtanerkennung ausländischer Urteile wegen nicht ordnungsgemäßen ___erststaatlichen Verfahrens, JZ 1969, 12 ff. ___143 Vgl. dazu Herrmann Die Anerkennung US-amerikanischer Urteile in Deutschland unter ___Berücksichtigung des ordre public (2000); Roth Der Vorbehalt des Ordre Public gegenüber fremden ___gerichtlichen Entscheidungen (1967); Völker Zur Dogmatik des Ordre Public (1998). 144 Vgl. Schütze Full Faith and Credit in der EU, IHR 2001, 135, 139; ebenso wohl auch Kropholler/von ___Hein EuZPR, Art. 34, Rdn. 4. ___145 In diesem Sinne Geimer/Schütze EuZVR, Art. 34, Rdn. 14 („krasse Fälle“). ___146 Vgl. dazu Kornblum „Ordre public transnational“, „ordrre public international“ und „ordre public ___interne“ in der privaten Schiedsgerichtsbarkeit, FS Nagel (1987) 140 ff. 147 Vgl. dazu Geimer FS Areopag (2007) 107 ff. ___148 Vgl. dazu Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/2, S. 1588, Fn. 36; Martiny ___Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, S. 458 f. ___149 Vgl. dazu auch Sandrock FS Sonnenberger, 615 ff.

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_____rechtliche (effet atténué de l´ordre public) noch erlauben.150 Diese Differenzierung ist _____höchst problematisch. Entweder halten wir einen Rechtssatz oder eine Rechtsanwen_____dung als für mit den wesentlichen Grundsätzen des deutschen Rechts unvereinbar oder _____nicht. Es kann doch keine Rolle spielen, ob das sich in einem deutschen Urteil oder einer _____ausländischen Entscheidung manifestiert. _____ Der anerkennungsrechtliche ordre public ist wie jede andere Ausformung des ordre 62 _____public gekennzeichnet durch eine Doppelgesichtigkeit:151 die Macht- und die Gerechtig_____keitsfunktion. Bei der Machtfunktion sollen Normen zur Durchsetzung gebracht werden, _____an deren Beachtung der Staat ein vitales Interesse hat. Die Gerechtigkeitsfunktion soll _____einen Mindeststandard an Gerechtigkeit für die Parteien durchsetzen. Da sich der ordre _____public einer allgemein gültigen, praktisch anwendbaren Formulierung entzieht, läuft _____schließlich alles auf das Auffinden von Fallgruppen hinaus. _____ _____ b) Kumulierung von ordre public-Verstößen. Einigkeit herrscht in Rechtspre63 _____chung und Literatur, dass nicht jede Abweichung vom zweitstaatlichen Recht zu einem _____ordre public Verstoß führt. Jedoch kann eine Kumulierung von Abweichungen von deut_____schen Rechtsvorstellungen, die für sich allein genommen jeweils kein Anerkennungs_____hindernis i.S. der Nr. 4 darstellen zu einem ordre public Verstoß führen.152 Das ausländi_____sche Urteil ist seinem Zustandekommen und Inhalt nach ein Ganzes. Die ordre public_____Prüfung muss dieses Ganze erfassen, nicht nur einzelne Teile. Es ist wie bei einer Suppe, _____die versalzen vielleicht noch genießbar ist, bei der auch etwas zu viel Pfeffer, Majoran _____oder Thymian für sich allein noch erträglich sein mag, bei der aber alles zusammen das _____Gericht ungenießbar macht. Das kann im Einzelfall bei US-amerikanischen Urteilen zur _____ordre public-Widrigkeit führen.153 _____ _____ c) Rüge von ordre public-Verstößen im erststaatlichen Verfahren? Der Urteils64 _____schuldner ist nicht gehalten, im Erststaat im Wege eines Rechtsmittelverfahrens einen _____ordre public-Verstoß zu rügen, um den Einwand des § 328 Abs. 1 Nr. 4 geltend machen zu _____können. _____ Das ist zunächst für Verstöße gegen den materiellrechtlichen ordre public offen65 _____sichtlich. Hier geht es darum, dass der Staat ein Interesse daran hat, dass ein von den _____grundlegenden Prinzipien seiner Rechtsordnung missbilligtes Rechtsverhältnis nicht zur _____Durchsetzung gebracht werden darf. Dies steht nicht zur Disposition der Parteien. Wie _____immer diese ihre Prozessführung im Ausland gestalten, das Urteil kann nicht anerkannt _____werden. _____ Beim Verstoß gegen den verfahrensrechtlichen ordre public wird teilweise die An66 _____sicht vertreten, dass Präklusion des Versagungsgrundes eintritt, wenn die Partei, die _____durch den Verstoß beschwert ist, den Verfahrensverstoß nicht vergeblich im erststaatli_____chen Prozess vorgebracht und notfalls durch die Instanzen gerügt hat.154 Geimer formu_____ _____ _____150 Der BGH formuliert: „Abzustellen ist dabei nicht auf den nationalen ordre public, den die deutschen _____Gerichte bei eigener Anwendung ausländischen Rechts zu beachten haben, sondern auf den großzügigeren ordre public international (BGHZ 98, 70, 73)“ BGHZ 138, 331 = RIW 1998, 626 (627). _____151 Vgl. dazu Geimer FS Areopag, 107, 119 ff. _____152 Vgl. LG Berlin RIW 1989, 988; Schütze Überlegungen zur Anerkennung und Vollstreckbarerklärung _____US-amerikanischer Zivilurteile in Deutschland – Zur Kumulierung von Ordre-public-Verstößen, FS Geimer, _____1025 ff.; a.A. Herrmann Die Anerkennung US-amerikanischer Urteile, S. 274 ff.; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 100. _____153 Vgl. Schütze FS Geimer, 1025 ff. _____154 Vgl. OLG Köln, IPRax 2000, 528; OLG Koblenz, RIW 2004, 302; Geimer Zur Nichtanerkennung _____ausländischer Urteile wewgen nicht ordnungsgemäßen erststaatlichen Verfahrens, JZ 1969, 12 ff.; ders.

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___liert:155 „Die ordre public-Prüfung dient nicht dazu, eine nachlässige oder unzweckmäßige ___Prozessführung im Ausland zu korrigieren“. Aber darum geht es ja nicht. Wenn ein Urteil ___in verfahrensmäßig so anstößiger Weise ergeht, dass es gegen die Grundprinzipien der ___deutschen Rechtsordnung verstößt und unerträglich erscheint, dann darf der Betroffene ___das Vertrauen in die erststaatliche Justiz verlieren und sich auf die mangelnde Anerken___nungsfähigkeit der ausländischen Entscheidung zurückziehen. Dabei ist zu berücksich___tigen, dass die Verstöße gegen den verfahrensrechtlichen ordre public häufig in der erst___staatlichen Rechtsordnung wurzeln und mit einem Rechtsmittel nicht beseitigt werden ___können. Soll man der Partei aufbürden, das zu untersuchen und möglicherweise hohe ___Kosten für ein nutzloses Rechtsmittel aufzuwenden, zumal wenn diese wie nach der ___american rule of costs nicht erstattbar sind? Die betroffene Partei kann sich deshalb auch ___auf einen Verstoß gegen den verfahrensrechtlichen ordre public berufen, wenn sie die ___Beseitigung im Erststaat nicht versucht hat.156 Sie ist insbesondere nicht zur Einlegung ___eines Rechtsmittel verpflichtet, um den Einwand der ordre public-Widrigkeit der Ent___scheidung zu erhalten. ___ ___ d) Einzelfälle ___ ___– Verfahrensunterschiede von erst- und zweitstaatlichem Recht sind hinzunehmen, so- 67 ___ weit ein rechtsstaatliches und faires Verfahren noch gewährleistet ist. Messlatte kann ___ Art. 6 Abs. 1 EMRK sein. Das ist der Fall bei der Ausgestaltung der Beweisaufnahme ___ (examination in chief, crossexamination, reexamination, written witness statements ___ pp.), auch wenn diese dem deutschen Recht fremd ist.157 Die Grenze ist das Ausfor___ schungsverbot, das auch bei der pre-trial-discovery verletzt sein kann. Nicht ordre___ public-widrig ist auch die mangelnde Mündlichkeit des Verfahrens.158 Auch die man___ gelnde Begründung einer Entscheidung ist unter dem Gesichtspunkt des ordre public ___ unschädlich,159 wenngleich die Nachprüfbarkeit insbesondere auf einen ordre public___ Verstoß hierdurch erschwert wird. Hier hilft eine Umkehr der Beweislast.160 ___– Ausschluss vom Verfahren wegen contempt of court: Wird eine Partei wegen contempt ___ of court vom weiteren Verfahren ausgeschlossen, so soll das nach Ansicht des BGH ___ keinen ordre public-Verstoß begründen.161 ___– Ausschluss eines Vertreters vom Verfahren: Dagegen hat der EuGH den Ausschluss ___ eines Vertreters im französischen Adhäsionsverfahren als Verstoß gegen Art. 6 ___ EMRK und damit ordre-public-widrig gewertet.162 ___ ___ ___Anerkennung ausländischer Entscheidung in Deutschland (1995) S. 137; ders. IZPR, Rdn. 2955; ___Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 177; Wagner Prozessverträge (1998) S. 95; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 227. 155 Vgl. Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland (1995) S. 143. ___156 Vgl. LG Hamburg, IPRspr. 1981, Nr. 866; Schack, IZVR, Rdn. 957; Stürner Förmlichkeit und Billigkeit ___bei der Klagezustellung im Europäischen Zivilprozess, JZ 1992, 325 ff. (für Zustellungsmängel). ___157 Vgl. zum Vaterschaftsurteil allein aufgrund der Aussgage der Mutter ohne Abstammungsgutachten ___BGH IPRax 1987, 247; Nagel/Gottwald IZPR § 11 Rdn. 180; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 112; dieses Procedere ___wird – zu Recht – als ordre-public-widrig angesehen von Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland (1995) S. 136 f. ___158 Vgl. Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland (1995) S. 135 f. ___159 Vgl. Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 113. ___160 Vgl. Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland (1995) S. 144. ___161 Vgl. BGH NJW 1968, 354. 162 Vgl. EuGH Rs. C-7/98 – Krombach v. Bamberski, EuGHE 2000 I, 1935 = ZIP 2000, 859 mit Anm. ___Geimer = JZ 2000, 723 mit Anm. von Bar = IPRax 2000, 406 mit Besprechungsaufsatz Piepenbrock Kann der ___Ausschluss des ordre public in Art. 28 Abs. 3 EuGVÜ ausnahmslos gelten? ebenda 364 ff. = ZZPInt 5 (2000) ___219 mit Anm. Prinz von Sachsen Gessaphe; Schlussentscheidung BGHZ 144, 390.

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_____– Erfolgshonorar:163 Wegen der von der deutschen Rechtsordnung missbilligten Ver_____ quickung von Anwalts- und Parteiinteressen164 führt die quota litis im ausländischen _____ Prozess zu einem ordre public-Verstoß.165 Das kann aber nach einer neueren Ent_____ scheidung des BVerfG nicht uneingeschränkt gelten. Das BVerfG hat das generelle _____ Verbot des Erfolgshonorars für verfassungswidrig gehalten166 und den Gesetzge_____ ber zu einer Neuregelung aufgefordert. Diese ist durch das Gesetz zur Neuregelung _____ des Verbots der Vereinbarung von Erfolgshonoraren mit Wirkung vom 1.7.2008 er_____ folgt.167 _____– Jury trial: Trotz mancherlei Bedenken im Hinblick auf einen effektiven Rechtsschutz _____ und prozessuale Gerechtigkeit168 führt diese prozessuale Abweichung allein nicht zu _____ einem Verstoß gegen den ordre public.169 _____– Discovery und Ausforschung: Die pre-trial-discovery des US-amerikanischen Zivilpro_____ zesses170 verstößt gegen den prozessualen ordre public, wenn und insoweit sie der _____ im deutschen Recht verbotenen Ausforschung dient und die Parteien nicht freiwillig _____ an ihr mitgewirkt haben.171 _____– Verweigerung rechtlichen Gehörs: Die Verweigerung oder Verkürzung rechtlichen _____ Gehörs verstößt gegen das Verbot eines fairen Verfahrens, das auch in Art. 6 _____ Abs. EMRK manifestiert ist, und ist ordre-public-widrig.172 Unter diesen ordre public_____ Verstoß sind auch die Fälle zu fassen, in denen eine mittellose Partei am Verfahren _____ wegen unzureichender Armenrechtsgewährung nicht teilnehmen kann.173 Der BGH _____ hat die Nichterhebung eines Beweises durch Vaterschaftsgutachten bei einem polni_____ schen Urteil als gegen den ordre public verstoßend nach EuGVVO und HUVÜ ange_____ sehen.174 Es handelte sich wohl um einen Fall derVerweigrung rechtlichen Gehörs. _____– Schlafender Richter: Schläft der Erstrichter über längere Zeit (nicht bloßes Einnicken _____ nach gutem Mittagessen) oder ist er in sonstiger Weise nicht in der Lage, das Verfah_____ ren ordnungsgemäß zu führen, so ist das Urteil nicht in rechtstaatlicher Weise zu_____ stande gekommen und ordre-public-widrig. Dasselbe gilt bei schlafenden Jurymit_____ _____ 163 Vgl. zur BGH Rechtsprechung Staudinger Erfolgshonorare und quota litis-Vereinbarungen im _____Internationalen Privatrecht, IPRax 2005, 129 ff. _____164 Vgl. RGZ 142, 70; BGHZ 39, 140. _____165 Vgl. Schütze FS Németh, 795, 803 f.; a.A. BGHZ 118, 312; Herrmann Die Anerkennung US_____amerikanischer Urteile in Deutschland unter Berücksichtigung des ordre public (2000) S. 222; _____Zöller/Geimer § 328 Rdn. 251. 166 Vgl. BVerfGE 117, 163. _____167 Als unbedenklich sahen schon vor der Entscheidung des BVerfG das Erfolgshonorar an OLG Koblenz _____RIW 2004, 302; Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 181. _____168 Vgl. Schütze FS Geimer, 1025, 1031. _____169 Vgl. Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 112. 170 Vgl. dazu Junker Discovery im deutsch-amerikanischen Rechtsverkehr, 1987); Schack Einführung in _____das US-amerikanische Zivilprozessrecht, 4. Aufl. (2011) Rdn. 109 ff. _____171 Vgl. Hök Discovery-proceedings als Anerkennungshindernis, Diss. Göttingen 1993; Schütze _____Anerkennung und Vollstreckbareerklärung US-amerikanischer Zivilurteile, die nach einer pre-trial_____discovery ergangen sind, in der Bundesrepublik Deutschland, FS Stiefel, 697 ff.; ders. Überlegungen zur _____Anerkennung und Vollstreckbarerklärung US-amerikanischer Zivilurteile in der Bundesrepublik Deutschland – Zur Kumulierung von Ordre-public-Verstößen, FS Geimer, 1025, 1032 f. _____172 Vgl. KG FamRZ 2004, 275; Thomas/Putzo/Hüsstege § 328 Rdn. 18. _____173 Vgl. dazu Schütze Die Verkürzung rechtlichen Gehörs durch die american rule of costs und der _____Schutz der armen Partei, GS Gaspardy, 337 ff.; ders. Armenrecht, Kostenerstattung und faires Verfahren, FS _____Machacek und Matscher (2008) S. 919 ff.; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 113. BGH NJW 1978, 1114 hält die Armenrechtsgewährung wohl für relevant, verneint einen ordre public Verstoß im konkreten Fall jedoch, _____weil es nicht erforderlich sei, dass die ausländische Armenrechtsgewährung der großzügigen deutschen _____entspricht. _____174 Vgl. BGH NJW 2009, 3306.

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___ gliedern. In dem vom OLG Koblenz175 entschiedenen Fall hatte ein Mitglied der Jury ___ des Erstgerichts über längere Zeit geschlafen und war wegen offensichtlichen Dro___ genmissbrauchs nicht in der Lage, der Verhandlung zu folgen. Das OLG Koblenz hat ___ wohl eine unrichtige Besetzung des Gerichts angenommen, meinte aber, die der Ur___ teilsschuldner habe eine Beseitigung des Verfahrensmangels im erststaatlichen Ver___ fahren versuchen müssen. ___– Kostentragung: Der BGH hat die Kostentragung durch die Parteien unabhängig von ___ Obsiegen und Unterliegen – z.B. nach der american rule of costs176 – als mit dem ordre ___ public vereinbar angesehen.177 In gleicher Weise hat das BVerfG entschieden.178 Selbst ___ wenn trotz mancherlei Zweifeln179 – davon ausgeht, dann verstößt jedenfalls das ___ „packing“, bei dem der obsiegende Kläger seine Kosten über punitive damages zuge___ sprochen erhält, der Beklagte aber immer seine Kosten selbst tragen muss wegen der ___ ungleichen Behandlung der Parteien zu einem ordre public-Verstoß.180 ___– Nichtbeachtung früherer deutscher Rechtshängigkeit: Dieser ordre public-Verstoß181 ___ ist nunmehr positivgesetzlich in § 328 Abs. 1 Nr. 3 geregelt, vgl. dazu Rdn. 53. ___– Prozessbetrug: Der Missbrauch des ausländischen Verfahrens zur Erschleichung der ___ Entscheidung stellt einen Prozessbetrug (§ 826 BGB) dar182 und verstößt gegen den ___ verfahrensrechtlichen ordre public.183 ___– institutioneller Rechtsmissbrauch: Der institutionelle Rechtsmissbrauch verfahrens___ rechtlicher Institute zur bewussten Schlechterstellung des ausländischen Beklagten ___ und der Bevorzugung bestimmter Volksgruppen, Rassen oder Nationalitäten führt ___ zur ordre public-Widrigkeit des erststaatlichen Verfahrens.184 Ein derartiger Miss___ brauch war bei den Holocaust- und Zwangsarbeiterverfahren vor US-amerikan___ ischen Gerichten die Regel. ___– Punitive damages-Verurteilungen: Punitive damages-Verurteilungen in nicht uner___ heblicher Höhe sind wegen Verstoßes gegen den ordre public nicht anerkennungs___ fähig.185 Der BGH sieht den Strafschadensersatz, so weit dieser Sühne und Präventiv___ ___ 175 VGl. OLG Koblenz RIW 2004, 302. ___176 Vgl. dazu Hommelsheim Kostentragung und -ausgleichung im amerikanischen Zivilprozess, Diss. ___Bonn 1990; Jestaedt Erstattung von Anwaltskosten im US-Prozess? RIW 1986, 95 ff. ___177 Vgl. BGHZ 118, 312 = NJW 1992, 3096 mit Anm. Koch ebenda 3073 = RIW 1993, 132 mit Anm. Schütze = ___JZ 1993, 261 mit Anm. Deutsch = ZIP 1992, 1256 mit Anm. Bungert ebenda 1707 = EwiR 1992, 827 mit Anm. ___Geimer = ZZP 106 (1993) 79 mit Anm. Schack = IPRax 1993, 310 mit Besprechungsaufsatz Koch/Zekoll ebenda 288; ebenso Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 181; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 113; Zöller/Geimer ___§ 328 Rdn. 157c; a.A. Schütze Probleme der Anerkennung US-amerikanischer Urteile in der Bundesrepublik ___Deutschland, WM 1979, 1174, 1176; ders. RIW 1993, 139, 140. ___178 Vgl. BVerfG WM 2007, 375. ___179 Vgl. Schütze Kostenerstattung und ordre public. Überlegungen zur deutsch-amerikanischen Urteilsanerkennung, FS Németh, 795 ff. ___180 Vgl. Herrmann Anerkennung US-amerikanischer Urteile in Deutschland unter Berücksichtigung des ___ordre public, 2000, S. 221 f.; Schütze FS Németh, 795 ff. ___181 Vgl. BGH NJW 1983, 514; BayObLG FamRZ 1983, 501. ___182 Vgl. dazu auch Schütze Die Geltendmachung von § 826 BGB gegenüber ausländischen Zivilurteilen, ___JR 1979, 184 ff. 183 Vgl. BGH IPRax 1987, 236 mit Besprechungaufsatz Grunsky ebenda, 219 ff.; BGH WM 1993, 223; ___BayOblG, NJW-RR 2000, 885; Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland, 1995, ___S. 144 f.; Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 173; Schack IZVR, Rdn. 956; vgl. auch Regen Prozessbetrug als ___Anerkennungshindernis – Ein Beitrag zur Konkretisierung des Ordre public-Vorbehaltes, Diss. Passau ___2008. 184 Vgl. Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 111. ___185 Vgl. BGHZ 118, 312 = RIW 1993, 132 = EuZW 1992, 705 = IPRax 1993, 310 = NJW 1992, 3096 = WM 1992, ___1451 = ZZP 106 (1993) 79, zustimmend Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 174; vgl. dazu aus der ___zwischenzeitlich abundanten Literatur insb. Brockmeier Punitive damages, multiple damages und

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_____ charakter hat und bei dem der Einzelne anstelle des Staates als „privater Staatsan_____ walt“ auftritt, als mit der deutschen Auffassung vom Bestrafungsmonopol des Staa_____ tes unvereinbar an. Dabei ist auch zu berücksichtigen, dass nach deutschem Recht _____ der Geschädigte zwar vollen Ausgleich für einen Schaden erhalten (§ 249 BGB), aber _____ kein „Geschäft“ daraus machen soll. Soweit der Strafschadensersatz als „packing“ _____ dem Kläger einen Ersatz der Prozesskosten (Erfolgshonorar seines Anwalts) gewäh_____ ren soll, verstößt dies gegen die Waffengleichheit der Parteien.186 _____– Antitrust-Treble-Damages-Verurteilungen: Für Antitrust-Treble-Damages-Urteile gilt _____ dasselbe wie für punitive damages-Verurteilungen.187 _____– RICO-Urteile: Es gilt dasselbe wie für punitive damages-Verurteilungen.188 _____– Richterwahl: Wegen der konzeptionellen Befangenheit gewählter (und gesponserter) _____ Richter an US-amerikanischen Staatsgerichten liegt ein Verstoß gegen den ordre _____ public vor.189 _____– Mangelhafte Anwendung deutschen Rechts: Die Anwendung deutschen Rechts ist we_____ gen des Verbots der révision au fond nicht nachprüfbar. Auch eine falsche Rechtsan_____ wendung ist hinzunehmen. In Extremfällen kann aber die ordre public-Klausel eingrei_____ fen.190 Das gilt auch für das Kollisionsrecht. Das in § 328 Abs. 1 ZPO abgeschaffte _____ Erfordernis der Anwendung der loi competente in gewissen Rechtsmaterien kann nicht _____ über das Hintertürchen der ordre public-Klausel wieder eingeführt werden.191 _____ _____ _____deutscher ordre public (1999); Bungert Vereinbarkeit US-amerikanischer Schadensersatzurteile in _____exorbitanter Höhe, ZIP 1992, 1707 ff.; ders. Enforcing US Excessive and Punitive Damages Awards in _____Germany, Intern. Lawyer, 27 (1993) 1075 ff.; Coester-Waltjen Deutsches internationales Zivilverfahrensrecht _____und die punitive damages, in: Heldrich/Kono, Herausforderungen des Internationalen Zivilverfahrensrechts (1994) S. 15 ff.; Drolshammer/Schärrer Die Verletzung des materiellen ordre public als _____Verweigerungsgrund bei der Vollstreckung eines US-amerikanischen „punitve-damages“-Urteils, _____SchweizJZ 1986, 309 ff.; Lenz Amerikanische Punitve Damages vor dem Schweizer Richter (1992); Mörsdorf_____Schulte Funktion und Dogmatik US-amerikanischer punitive damages (1999); Müller Punitive Damages _____und deutsches Schadensersatzrecht (2000); Rosengarten Punitive Damages und ihre Anerkennung und Vollstreckung in der Bundesrepublik Deutschland (1994); Schütze Die Anerkennung und _____Vollstreckbarerklärung US-amerikanischer Schadensersatzurteile in Produkthaftungssachen in der _____Bundesrepublik Deutschland, FS Nagel, 392 ff.; ders. The Recognition and Enforcement of American Civil _____Judgments containing Punitive Damages in the Federal Republic of Germany, 11 U.Pa.Int´l Bus.L. 581 ff. _____(1990); Siehr Zur Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Verurteilungen zu „punitive damages“, _____RIW 1991, 705 ff.; Stiefel/Stürner Die Vollstreckbarkeit US-amerikanischer Schadensersatzurteile in exzessiver Höhe, VersR 1987, 829 ff.; zum Diskussionsstand und für weitere Nachweise vgl. Herrmann Die _____Anerkennung US-amerikanischer Urteile unter Berücksichtigung des ordre public (2000) S. 229 ff.; nach _____richtiger Ansicht handelt es sich allerdings nicht um eine ordre public-Problematik. Vielmehr fällt die _____punitive damages-Verurteilung nicht unter den Begriff der Zivilsache, vgl. dazu Schütze Die Anerkennung _____und Vollstreckbarerklärung US-amerikanischer Schadensersatzurteile in Produkthaftungssachen in der Bundesrepublik Deutschland, FS Nagel, 329 ff.; vgl. aus japanischer Sicht Ishikawa/Haga Anerkennung _____ausländischer punitive damages Urteile in Japan, FS Kerameus, 513 ff. _____186 Vgl. Schütze FS Németh, 795 ff. _____187 Vgl. dazu Nagel/Gottwald IZPR, Rdn. 175; Zekoll/Rahlf US-amerikanische Antritrust-Treble_____Damages-Urteile und deutscher ordre public, JZ 1999, 384 ff. _____188 Vgl. dazu Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 175; Stiefel/Bungert Anerkennungsfähigkeit und Vollstreckbarkeit US-amerikanischer RICO-Urteile in der Bundesrepublik Deutschland, ZIP 1994, 1905 ff.; _____Witte Der US-amerikanische RICO-Act und deutsche Unternehmen (1998) S. 178 ff. _____189 Vgl. Schütze Richterwahlsponsoring: Überlegungen zur ordre public-Widrigkeit von Urteilen US_____amerikanischer Staatsgerichte, ZVglRWiss 100 (2001) 464 ff.; a.A. Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 112. Zum _____teilweise skandalösen Richterwahlsponsoring vgl. auch Sandrock Eine US-Prozesspartei sponsort die Wahl eines US-Richters, RIW 2009, 577 ff. _____190 Vgl. dazu Prinzing Fehlanwendung des Rechts des Anerkennungsstaates als _____Anerkennungshindernis im internationalen Verfahrensrecht? Diss. Konstanz 1990. _____191 Vgl. Zöller/Geimer § 328 Rdn. 239; auch LG München I IPRax 1990, 117.

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___– Börsentermingeschäfte: Der Termin- und Differenzeinwand gehört nicht zum deut___ schen ordre public.192 ___– Kartellverstöße: Als ordre-public-widrig wurde die Nichtbeachtung von §§ 20, 21 ___ GWB193 und Art. 81 EGV194 angesehen. ___– Spiel und Wette: Die Verurteilung zu Spiel- oder Wettschulden ist ordre-public___ widrig. ___– Verbraucherprivilegien: Die durch die Verbraucherschutzgesetzgebung dem Ver___ braucher eingeräumten Privilegien gehören nicht zum ordre public.195 ___– von der Haftung freigestellte Bürgen: Es mag zweifelhaft sein, ob die problematische ___ Rechtsprechung des BVerfG und ihm folgend des BGH zur Freistellung von unbemit___ telten Bürgen auch im Rahmen von § 328 Abs. 1 Nr. 4 angewendet werden kann. Der ___ BGH bejaht das nur in krassen Fällen, „in denen der Schuldner wegen besonders ___ krassen struktureller Unterlegenheit durch die Vollstreckbarkeit zweifellos zum wehr___ losen Opfer der Fremdbestimmung gemacht und hierdurch auf unabsehbare Zeit auf ___ das wirtschaftliche Existenzminimum der Pfändungsfreigrenze verwiesen würde“.196 ___– Class action-Urteile:197 Die Problematik bei class actions liegt in der Anonymität der ___ Kläger, die es dem Beklagten unmöglich macht, Einwendungen gegen das einzelne ___ Mitglied der Gruppe vorzubringen.198 Damit ist dem Beklagten – zumindest teilweise ___ – das rechtliche Gehör abgeschnitten. Es liegt ein konzeptioneller Verstoß gegen ___ den prozessualen ordre public vor. ___– Persönliche Verurteilung wegen im Ausland begangener Amtspflichtverletzung: Ein ___ solches Urteil verstößt nicht gegen den ordre public.199 ___ ___ 12. Verbürgung der Gegenseitigkeit ___ ___ Schrifttum ___ Vgl. dazu Barth/Johnston Ist im Verhältnis zur Volksrepublik China die Gegenseitigkeit verbürgt? IHR ___ ___2007, 133 ff.; Bohnet Das Gegenseitigkeitsprinzip bei der Anerkennung von Gerichtsurteilen im deutsch___chinesischen Rechtsverkehr, RIW Beil.6/1996, 17 ff.; Doser Gegenseitigkeit und Anerkennung ausländi___scher Entscheidungen (§ 328 Abs. 1 Nr. 5 ZPO) 1999; Eberlein Zu welchem Zeitpunkt müssen die Vorausset___zungen für die Anerkennung ausländischer Urteile in Deutschland nach § 328 Abs. 1 Ziff. 1, 4 und 5 ZPO und nach den entsprechenden Staatsverträgen verbürgt sein? Diss. Erlangen 1952; Einmahl Zur Verbür___gung der Gegenseitigkeit bei der Anerkennung ausländischer Entscheidungen, NJW 1971, 1487 ff.; Fischer ___Die Anerkennung ausländischer Urteile in Deutschland, ZAkDR 1935, 230 ff.; Fragistas Der Begriff der Ge___genseitigkeit bei der Anerkennung der ausländischen Urteile, FS Schätzel (1960) 149 ff.; Hepting Die Ge___genseitigkeit im internationalen Privatrecht und internationalen Zivilprozessrecht, Diss. München 1973; ___Klein Das Erfordernis der verbürgten Gegenseitigkeit bei der Vollstreckung ausländischer Urteile in ___Deutschland, BöhmsZ 9 (1899) 206 ff.; 6 (1896) 97 ff.; Klein Ist es für den Begriff der verbürgten Gegensei___ ___192 Vgl. BGH IPRax 1999, 466; Nagel/Gottwald IZPR, Rdn. 173; Schwark Ordre public und Wandel ___grundlegender Wertvorstellungen am Beispiel ausländischer Börsentermingeschäfte, FS Sandrock, 881 ff. ___Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 109. ___193 Vgl. BGHZ 46, 365. 194 Vgl. BGH NJW 1969, 978. ___195 A.A. Zöller/Geimer § 328 Rdn. 253. ___196 Vgl. BGH IPRax 1999, 371 mit Besprechungsaufsatz Schulze Anerkennung einer ausländischen ___Entscheidung bei Einwand strukturell ungleicher Verhandlungsstärke und nicht wirksamer Vertretung im ___Erstverfahren (Art. 27 Nr. 1 und Nr. 2 EuGVÜ), ebenda, 342 ff.; zustimmend Musielak/Stadler § 328 Rdn. 25. 197 Vgl. dazu Schneider Class Action – Rechtspolitische Fragen in den USA und Anerkennung in ___Deutschland (1999). ___198 Vgl. dazu Röhm/Schütze Die Bilanzierung von Class Action-Risiken, RIW 2007, 241, 244. ___199 Vgl. BGHZ 123, 268.

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_____tigkeit im Sinne des § 661 Abs. 2 Nr. 5 der Deutschen C.Pr.O. erforderlich, dass der ausländische Staat mit _____der Urteilsvollstreckung vorangehe? BöhmsZ 7 (1897) 17 ff.; Klein Ist das Revisionsgericht zur Prüfung und _____Nachprüfung der Frage berechtigt, ob die Gegenseitigkeit im Sinne des § 661 Abs. 2 Nr. 5 der deutschen _____Civilprozessordnung verbürgt ist? BöhmsZ 5 (1895) 40 ff.; Kleinfeller Gegenseitigkeit, JW 1924, 1326 ff. La_____garde, La réciprocité en droit international privé, Rec. des Cours 154 (1977-I) 103 ff.; Milleker Die Teilanerkennung fremder Urteile nach Urteilswirkungen in vermögensrechtlichen Streitigkeiten, NJW 1971, 303 ff.; _____Nagel Veränderte Grundlagen für die Anwendung der Gegenseitigkeit im internationalen Zivilprozess_____recht, Jahrbuch für internationales Recht 11 (1962) S. 338 ff.; Neelmeier Vefrbürgung der Gegenseitigkeit _____zwischen Deutschland und China? SchiedsVZ 2007, 102 ff.; Pfeiffer Kooperative Reziprozität, RabelsZ 55 _____(1991) 734 ff.; Puttfarken Zur Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile deutscher Kläger – _____verfassungswidrige Gegenseitigkeit, RIW/AWD 1976, 149 ff.; Satter Die Verbürgung der Gegenseitigkeit _____bezüglich ausländischer Urteile in Ehesachen, ZZP 55 (1930) 459 ff.; Schütze Die Rechtsprechung des BGH _____zur Verbürgung der Gegenseitigkeit (§ 328 Abs. 1 Nr. 5 ZPO) NJW 1969, 293 ff.; Schütze Zur partiellen Ver_____bürgung der Gegenseitigkeit bei der Anerkennung ausländischer Zivilurteile, NJW 1973, 2143 ff.; Schütze _____Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit, insbesondere im Verhältnis zu Israel, AWD 1972, 281 ff.; Schütze Zur _____Verbürgung der Gegenseitigkeit bei der deutsch-amerikanischen Urteilsanerkennung, ZVglRWiss. 98 (1999) 131 ff.; Schütze Forum non conveniens und Verbürgung der Gegenseitigkeit im deutsch-amerika_____nischen Verhältnis, FS Kropholler (2008) 905 ff.; Schütze Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit bei der Ur_____teilsanerkennung im deutsch-chinesischen Verhältnis, RIW 2008, 1 ff.; Schütze Zur Verbürgung der Gegen_____seitigkeit im Verhältnis zu Südafrika, IPRax 2010, 428 ff.; Schütze Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit im _____deutsch-chinesischen Verhältnis, ZChinR 2008, 244 ff.; Schütze Probleme der Verbürgung der Gegenseitig_____keit bei der Anerkennung ausländischer Zivilurteile, FS Martiny (2014) S. 825 ff.; Schwantag Gegenseitigkeit _____und „loi uniforme“ in Abkommen zum internationalen Privat- und Prozessrecht, Diss. Freiburg 1976; Süss _____Die Anerkennung ausländischer Urteile, FS Rosenberg (1949) 229 ff.; von Wedel Zur Auslegung des § 328 _____Nr. 5 ZPO, Judicium 5 (1933) 77 ff. _____ 68 a) Schutzzweck. Das Gegenseitigkeitserfordernis soll die Durchsetzung deutscher _____ _____Titel im Ausland sichern, indem es die Anerkennung von Urteilen aus Staaten verhin_____dert, die dies nicht oder nur unter Bedingungen zulassen, die der deutschen Vorstellung _____von der Behandlung ausländischer Titel nicht entsprechen. Dabei stellt das deutsche 200 _____Recht nicht auf die Belange der deutschen Prozesspartei ab, der die Regelung in § 328 _____Abs. Nr. 5 ZPO zuweilen nachteilig sein kann. Die Berechtigung des Gegenseitigkeitser201 _____fordernisses ist umstritten. _____ b) Vergleich erst- und zweitstaatlicher Regelung. Die Gegenseitigkeit ist nur ver69 _____ _____bürgt, wenn die Wirkungserstreckung nach erststaatlichem Recht der deutschen Rege_____lung äquivalent ist, d.h. keine wesentlichen Erschwerungen nach Erfordernissen und _____Verfahren aufweist. Erschwerungen können bis zu einem gewissen Grade durch Erleich_____terungen ausgeglichen werden. Deckungsgleichheit ist nicht zu fordern. Sie besteht al_____lenfalls bei rezipierten Rechten im Zeitpunkt der Rezeption. Gegenseitigkeitsschädlich sind: 70 _____ _____– Révision au fond: Die sachliche Nachprüfung deutscher Entscheidungen im Erststaat 202 _____ schließt die Gegenseitigkeit in jedem Fall aus. Wegen der Möglichkeit sachlicher _____ Nachprüfung hat die Rechtsprechung früher die Gegenseitigkeit im Verhältnis zu 203 204 _____ Kalifornien und Frankreich verneint. Gegenseitigkeitsschädlich ist nicht nur _____ _____200 Vgl. dazu Puttfarken RIW/AWD 1976, 149 ff. _____201 Vgl. zur Kritik insb. Süss FS Rosenberg, S. 238 ff. und Puttfarken RIW/AWD 1976, 149 ff. _____202 Seit RGZ 7, 406, 409; 70, 434, 437 unbestritten. 203 Vgl. RGZ 70, 434 (nach Änderung der Rechtslage in Kalifornien überholt). _____204 Vgl. RGZ 8, 388, 36, 385; RG JW 1893, 350 (nach Änderung der Rechtsprechung französischer _____Gerichte in den Sachen Charr und Munzer überholt); dazu Arnold Ist die Gegenseitigkeit bei der _____Anerkennung und Vollstreckung von Urteilen gegenüber Frankreich verbürgt? AWD 1967, 131 ff.; Schütze

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___ die Möglichkeit der Überprüfung des gesamten Prozessstoffes durch den Exequatur___ richter, auch eine weitergehende Nachprüfungsbefugnis als im deutschen Recht ___ schließt die Gegenseitigkeit aus. Problematisch ist hier die ordre public Klausel, die ___ auch das deutsche Recht in § 328 Abs. 1 Nr. 4 kennt. Legen die Gerichte die ordre ___ public in extensiver Weise aus, sodass eine Überprüfung auf die Vereinbarkeit mit ___ dem zweitstaatlichen Recht möglich ist, dann ist die gegenseitigkeitsschädlich. ___– Nachprüfung interner Zuständigkeit: § 328 Abs. 1 Nr. 1 erlaubt nur die Nachprüfung ___ der internationalen Zuständigkeit. Macht das ausländische Recht die interne (örtli___ che und/oder sachliche) Zuständigkeit des Erstgerichts zum Anerkennungserforder___ nis, dann liegt darin eine gegenseitigkeitsschädliche Erschwerung.205 Allerdings hat ___ der BGH in der ersten Frankreichentscheidung206 die damalige Nachprüfungsbefug___ nis des französischen Exequaturrichters hinsichtlich der sachlichen und örtlichen ___ Zuständigkeitsüberprüfung wegen der geringen Bedeutung in der Praxis nicht als ___ gegenseitigkeitsschädlich angesehen. 207 Die Nachprüfungsbefugnis ist dann un___ schädlich, wenn sie so restriktiv gehandhabt wird, dass sie zu einer bloßen Formalie ___ wird. ___– Kosten des Exequaturverfahrens: Kennt das ausländische Recht keine §§ 91 ff. ZPO ___ entsprechende Kostenerstattungspflicht des Urteilsschuldners, dann bekommt der ___ Urteilsgläubiger den Urteilsbetrag nur geschmälert um die Kosten des Exequaturver___ fahrens. Das ist nach der american rule of costs der Fall. Wird die Wirkungserstre___ ckung dadurch wirtschaftlich unmöglich, weil er Urteilsbetrag geringer als die auf___ zuwendenden Kosten ist, dann führt das zur Verneinung der Gegenseitigkeit, ___ andernfalls zu einer um den geschätzten Kostenkostenbetrag partiell nicht verbürg___ ten Gegenseitigkeit.208 ___– Loi competente: Fordert das erststaatliche Recht, dass die Entscheidung nicht vom ___ erststaatlichen Recht abweichen darf, wenn dieses nach erststaatlichem IPR an___ wendbar gewesen wäre,209 so ist dies prinzipiell gegenseitigkeitsschädlich nachdem ___ das deutsche Recht eine derartige – auf einzelne Gebiete beschränkte – Regelung in ___ § 328 Abs. 1 Nr. 3 a. F. abgeschafft hat. Wegen der geringen Bedeutung dieses Erfor___ dernisses wird man die Verneinung der Gegenseitigkeit hierauf allein aber nicht ___ stützen können. ___– Verfahrensdauer: Eine übermäßig lange Verfahrensdauer des Exequaturverfahrens ___ kann gegenseitigkeitsschädlich sein. Jedoch muss es um Extremfälle handeln. Bloße ___ Abweichungen von der durchschnittlichen Verfahrensdauer in Deutschland reichen ___ nicht aus. ___– Stillstand der Rechtspflege: Stillstand der Rechtspflege – soweit nicht nur von kurzer ___ Dauer – führt zu temporärer Nichtverbürgung der Gegenseitigkeit. ___– Cautio iudicatum solvi: Muss der Gläubiger eines deutschen Urteils im Erststaat Pro___ zesskostensicherheit leisten, umgekehrt im deutschen Vollstreckbarerklärungsver___ ___ ___ ___Die Verbürgung der Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Frankreich nach § 328 Abs. 1 Nr. 5 ZPO, JR 1967, 212 f.; jetzt obsolet durch die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___205 Vgl. RGZ 70, 434 zur kalifornischen Regelung unter Geltung des alten § 1915 kal. ZPO. ___206 BGHZ 50, 100. ___207 Ebenso Arnold AWD 1967, 131 ff.; Einmahl Die Vollstreckung ausländischer Zahlungsurteile in ___Frankreich und die Verbürgung der Gegenseitigkeit, RabelsZ 33 (1969) 114 ff. 208 Vgl. Schütze Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit bei der deutsch-amerikanischen ___Urteilsanerkennung, ZVglRWiss 98 (1999) 131 f. ___209 Das ist die Regelung im autonomen französischen Recht; vgl. Mayer/Heuzé Droit international privé, ___7. Aufl. (2001) Rdn. 385 f.

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_____ fahren nicht – was auch nach der Novellierung des § 110 ZPO denkbar ist – so liegt _____ eine gegenseitigkeitsschädlicher Erschwerung vor. _____ _____ 71 Nicht gegenseitigkeitsschädlich sind: _____– Abweichende Exequaturzuständigkeit: Kennt der Erststaat keinen Instanzenzug für _____ das Exequaturverfahren – wie dies im spanischen und in südamerikanischen Rech_____ ten beispielsweise der Fall ist210 – so ist dies nicht gegenseitigkeitsschädlich. Davon _____ ist auch das Reichsgericht bei der Bejahung der Gegenseitigkeit im Verhältnis zu _____ Spanien ausgegangen.211 _____– Beteiligung der Staatsanwaltschaft am Verfahren: Bedeutungslos ist, ob im erststaat_____ lichen Exequaturverfahren die Staatsanwaltschaft beteiligt ist, um involvierte _____ Staatsinteressen wahrzunehmen, wie dies in zahlreichen südamerikanischen Rech_____ ten der Fall ist.212 Denn auch im deutschen Recht müssen einige Voraussetzungen _____ wegen der staatlichen Interessen von Amts wegen geprüft werden. _____– Abweichende Form der Anerkennung: Eine abweichende Form der Anerkennung _____ durch formellen Anerkennungsakt stellt keine wesentliche Erschwerung gegenüber _____ der deutschen Regelung dar,213 zumal auch das deutsche Recht für einzelne Titel _____ eine formelle Anerkennung fordert, z.B. in Ehesachen. _____ _____ c) Tatsächliche Verbürgung. Die Gegenseitigkeit muss tatsächlich verbürgt sein. 72 _____Die reine gesetz- oder lehrmäßige Verbürgung genügt nicht. Es ist auf die ausländische _____Rechtspraxis abzustellen.214 So hat das ehemalige Reichsgericht – zu Recht oder zu Un_____recht – die Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Kalifornien verneint,215 obwohl die Gegensei_____tigkeit nach dem damaligen – im Hinblick auf die Wirkungserstreckung kalifornischer _____Urteile in Deutschland geänderten – Gesetzestextes als verbürgt angesehen werden _____konnte. In der französischen Rechtslehre wurde schon vor den Entscheidungen Charr216 _____und Munzer217 von bedeutenden Autoren die Ansicht vertreten, eine révision au fond sei _____unzulässig, was eine Verbürgung der Gegenseitigkeit bedeutet hätte. Dennoch ging die _____deutsche Rechtsprechung – zu Recht – bis zum Wechsel der französischen Rechtspre_____chung von der Nichtverbürgung aus. _____ _____ d) Nichtfeststellbarkeit ausländischer Rechtspraxis. Fehlt es an feststellbarer 73 _____Rechtspraxis, so genügt positive Anerkennungsbereitschaft.218 In einem solchen Fall _____muss nicht abgewartet werden, dass der ausländische Staat in der Anerkennung deut_____scher Titel vorangeht.219 Würde man das verlangen, so könnte es in den Fällen, in denen _____ _____ _____210 Vgl. dazu Möllring Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in Südamerika (1985) S. 130 f. _____211 Vgl. RGZ 82, 29. _____212 Vgl. dazu Möllring Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in Südamerika, S. 131 f. _____213 Zweifelnd wohl Luther Zur Anerkennung und Vollstreckung von Urteilen und Schiedssprüchen in _____Handelssachen im deutsch-italienischen Rechtsverkehr, ZHR 127 (1964) 145 ff. (152 f.). _____214 Vgl. RG Gruch. 51, 406 (410); RG JW 1905, 87. 215 Vgl. RGZ 70, 343; dazu Kisskalt Die Vollstreckbarkeit kalifornischer Urteile in Deutschland, LZ 1907, _____689 ff.; Wittmaack Kann ein Vollstreckungsurteil nach §§ 722 und 723 ZPO auf Grund eines _____nordamerikanischen, insbesondere kalifornischen Urteils erlassen werden? NiemeyersZ 22 (1912) 1 ff. _____216 Rev. crit. 44 (1955) 769 mit Anm. Batiffol = RabelsZ 22 (1957) mit Anm. Mezger. _____217 Rev. crit. 53 (1964) 302 mit Anm. Batiffol = FamRZ 1965, 46 mit Anm. Sonnenberger. 218 Vgl. BGHZ 22, 24 (Dänemark); 49, 50 (Syrien). _____219 Vgl. dazu schon früh die grundlegenden Arbeiten von Klein Ist für den Begriff der verbürgten _____Gegenseitigkeit im Sinne von § 661 Abs. 2 Nr. 5 der deutschen C.Pr.O. erforderlich, dass der ausländische _____Staat mit der Urteilsvollstreckung vorangehe? BöhmsZ 7 (1897) 17 ff.; ders. Das Erfordernis der verbürgten

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___beide Staaten das Gegenseitigkeitserfordernis kennen, nie zu einer wechselseitigen Wir___kungserstreckung kommen, da jeder Staat erst einmal abwarten würde, was die Gerichte ___des anderen tun.220 Bei Kulturstaaten221 kann davon ausgegangen werden, dass sie ihre ___Gesetze auch anwenden.222 ___ ___ e) Grundlagen der Gegenseitigkeitsfeststellung. Die ausländische Rechtspraxis ___ergibt sich in erster Linie aus der Rechtsprechung. Soweit keine Rechtsprechung im Hin___blick auf deutsche Urteile feststellbar ist, kann auch die Anerkennungspraxis aus der ___Judikatur zu drittstaatlichen Entscheidungen herangezogen werden. ___ Daneben kann das Schrifttum – insbesondere bei schwer zugänglichen erststaatli___chen Rechtsquellen und Entscheidungssammlungen – herangezogen werden. So finden ___sich in der Literatur teilweise Wiedergaben von wichtigen ausländischen Entscheidun___gen.223 Für Staaten, in denen eine gesicherte Rechtsprechung fehlt, kann die Literatur als ___wichtige Auslegungshilfe dienen. ___ Die sicherste Basis für die Gegenseitigkeitsfeststellung sind wechselseitige Gegensei___tigkeitserklärungen224 wie sie beispielsweise vor Beitritt zur EU und Geltung der EuGVVO ___mit Ungarn ausgetauscht worden sind.225 ___ Das Gericht kann sich aller nach § 293 ZPO ihm zur Verfügung stehenden Mittel und ___Erkenntnisquellen zur Feststellung der ausländischen Rechtspraxis bedienen, insbeson___dere auch offizieller Auskünfte nach den Europäischen Rechtsauskunftsübereinkommen ___und Sachverständigengutachten. ___ ___ f) Internationale Zuständigkeit und Gegenseitigkeit. Inkongruenzen der Systeme ___der internationalen Zuständigkeit im Erst- und Zweitstaat können auch zur (partiellen) ___Verneinung der an sich gegebenen Gegenseitigkeit nach Abs. 1 Nr. 5 führen.226 Der BGH ___hat dies im Verhältnis zu Südafrika und Brasilien im Hinblick auf die Vermögenszustän___digkeit angenommen, weil in Südafrika und Brasilien ein deutsches – im Gerichtsstand ___des § 23 ZPO ergangenes – Urteil nicht anerkennungsfähig ist.227 Im Verhältnis zu Frank___reich (vor EuGVÜ und VO (EU) 1215/2012) hat der BGH eine partielle Nichtverbürgung ___der Gegenseitigkeit angenommen im Hinblick auf deutsche Urteile, die wegen des Juris___diktionsprivilegs der Artt. 14, 15 CC in Frankreich nicht anerkannt wurden.228 ___ ___ ___ Gegenseitigkeit bei der Vollstreckung ausländischer Urteile in Deutschland, BöhmsZ 9 (1899) 206 ff.; ders. ___Das Erfordernis der verbürgten Gegenseitigkeit bei Vollstreckung ausländischer Urteile in Deutschland, ___BöhmZ 6 (1896) 97 ff. ___220 Vgl. Schütze Urteilsanmerkung, AWD 1968, 267. ___221 Politisch heikel ist die Klassifizierung eines Staates als „Kulturstaat“. Aus aussenpolitishen Interessen wird kein Gericht es wagen, einem Staat die Kulturstaatseigenschaft abzusprechen. Vgl. dazu ___Schütze FS Martiny, S. 825 ff. (833). ___222 Vgl. Klein BöhmsZ 7 (1897) 17 ff.; 9 (1899) 206 ff. ___223 Vgl. für Japan, z.B. die Wiedergabe des Urteils des Landgerichts Nagoya im Fall Lacrex Brevetti SA v. ___Kitagawa Industries K.K. vom 6.2.1987 bei Kono/Trunk Lizenzvergabe und internationales ___Zivilprozessrecht, GRURInt 1988, 860 ff. 224 Deutsche Gegenseitigkeitsfeststellungen sind für die Gerichte allerdings nicht bindend, vgl. ___Geimer/Schütze EuZVR, E.1, Rdn. 88 m.w.N.; Schütze Internationales Zivilprozessrecht und Politik, FS ___Georgiades, 577 ff. ___225 Deutschland und Ungarn haben korrespondierende Gegenseitigkeitserklärungen am 30.4.1992 und ___29.7.1992 abgegeben, Bek. 29.7.1992, BGBl 1992 II 598. 226 Vgl. dazu Schütze Internationale Zuständigkeit und Verbürgung der Gegenseitigkeit bei der ___Anerkennung ausländischer Entscheidungen, AWD 1970, 495 ff. (kritisch). ___227 Vgl. BGHZ 52, 251, 258 (2. Südafrikaentscheidung); BGHZ 120, 334 (Brasilienentscheidung). ___228 Vgl. BGHZ 53, 332.

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_____ 79 Ratio decidendi dieser Entscheidungen ist, dass die Gegenseitigkeit dann nicht _____verbürgt ist, wenn der Erststaat eine deutsche Entscheidung – wäre sie in der für die in_____ternationale Zuständigkeit nach § 328 Abs. 1 Nr. 1 ZPO herangezogene Zuständigkeits_____norm des deutschen Rechts (Spiegelbildgrundsatz) ergangen – nicht anerkennen wür_____de.229 _____ _____ _____ g) Umfang der Gegenseitigkeitsverbürgung _____ _____ Schrifttum _____ Fragistas Der Begriff der Gegenseitigkeit bei der Anerkennung der ausländischen Urteile, FS Schätzel _____(1960) 149 ff.; Schütze Zur partiellen Verbürgung der Gegenseitigkeit bei der Anerkennung ausländischer _____Zivilurteile, NJW 1973, 2143 ff. _____ Partielle Verbürgung der Gegenseitigkeit ist ausreichend.230 Dies gilt zunächst für 80 _____ _____einzelne Urteilsgattungen. So kann die Gegenseitigkeit generell verbürgt sein, für Ver231 _____säumnisurteile jedoch partiell nicht. Die Gegenseitigkeit kann auch für streitige Urteile 232 _____verbürgt sein, für Prozessvergleiche jedoch nicht. Eine partielle Verbürgung der Ge_____genseitigkeit ist darüber hinaus aber auch möglich, wenn im Einzelfall Äquivalenz der 233 _____Erfordernisse der Wirkungserstreckung besteht. Nach der Rechtsprechung des BGH kann eine partielle Gegenseitigkeitsverbürgung für den deckungsgleichen erst- und _____ _____zweitstaatlichen Teil der Zuständigkeitsordnung bei Abweichungen im Bereich der in234 _____ternationalen Zuständigkeit vorliegen, vgl. Rdn. 78 f. Probleme bereitet das Erfordernis _____der Vereinbarkeit der erststaatlichen Entscheidung mit dem ordre public. Dieses Er_____fordernis kennen zwar alle Anerkennungsordnungen gleichermaßen, wenden es aber _____in unterschiedlicher Weise an. Hier ist auf die Interpretation im Erst- und Zweitstaat _____abzustellen. Versagt die marokkanische Rechtsprechung beispielsweise einem deut_____schen Unterhaltsurteil gegen den unehelichen Vater das Exequatur wegen Verstoßes 235 _____gegen den islamischen ordre public, so ist diese marokkanische ordre public Praxis _____allein für die Anerkennung von Unterhaltsurteilen gegen uneheliche Väter partiell ge_____genseitigkeitsschädlich, kann jedoch nicht zur Verneinung der Gegenseitigkeit generell _____führen. Eine partielle Verbürgung der Gegenseitigkeit kann auch bei unterschiedlicher Kos81 _____ _____tenregelung im Exequaturverfahren bestehen. Da nach der american rule of costs die _____häufig erheblichen Anwaltskosten des Exequaturverfahrens nicht erstattbar sind, im _____deutschen Verfahren nach §§ 722 f. ZPO jedoch die Regelung der §§ 91 ff. ZPO zur Anwen_____dung kommt, ist der Gläubiger eines deutschen Titels in den USA benachteiligt gegen_____über dem Gläubiger eines US-amerikanischen Titels in Deutschland. Wenn man den Be_____ _____ _____229 Vgl. dazu Schütze Forum non conveniens und Verbürgung der Gegenseitigkeit im deutsch_____amerikanischen Verhältnis, FS Kropholler, S. 905 f. _____230 Vgl. Geimer/Schütze EuZVR, E 1, Rdn. 94 ff.; Fragistas FS Schätzel, S. 149 ff.; Riezler IZPR, S. 554; Schütze NJW 1973, 2143 ff.; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 121. _____231 Vgl. AG Garmisch-Partenkirchen, AWD 1972, 137 = NJW 1971, 2135 zum früheren deutsch_____italienischen Verhältnis. _____232 Vgl. zu dieser Problematik im deutsch-südafrikanischen Verhältnis Schütze Zur Verbürgung der _____Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Südafrika, IPRax 2010, 428 ff. 233 Vgl. Geimer/Schütze EuZVR, E.1, Rdn. 95 f. _____234 Vgl. BGHZ 52, 251; 53, 332; 120, 334; dazu Schütze Internationale Zuständigkeit und Verbürgung der _____Gegenseitigkeit bei der Anerkennung ausländischer Entscheidungen, AWD 1970, 495 f. _____235 Vgl. dazu Schütze Die Vollstreckung deutscher Unterhaltsurteile in Marokko, JR 1965, 416.

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___trag der aufzuwendenden Anwaltskosten in den USA pauschaliert mit US$ 100.000 an___setzt, so ist die Gegenseitigkeit in Höhe dieses Betrages partiell nicht verbürgt.236 ___ Dagegen ist eine partielle Verbürgung für einzelne Urteilswirkungen, z.B. die 82 ___Rechtskraft,237 nicht möglich.238 ___ ___ h) Nachprüfungsbefugnis des BGH. Im Rahmen der Gegenseitigkeitsfeststellung 83 ___nahm der Bundesgerichtshof schon vor der Novellierung des § 545 ZPO durch das FGG___Reformgesetz unter der Lehre von der Nichtrevisibilität ausländischen Rechts im An___schluss an die ständige Rechtsprechung des Reichsgerichts eine volle Nachprüfungsbe___fugnis hinsichtlich des Inhalts des ausländischen Rechts in Anspruch.239 Der Ausschluss ___der Revisibilität ausländischen Rechts sollte sich nicht auf die Vorfrage beziehen, ob und ___in welcher Weise der ausländische Staat deutsche Urteile anerkennt und für vollstreck___bar erklärt.240 Nach der Neufassung des § 545 Abs. 1 ZPO ist diese Problematik gegen___standslos geworden, da nunmehr auch ausländisches Recht revisibel ist.241 ___ ___ III. Verfahren der Anerkennung ___ ___ 1. Keine gesetzliche Vermutung für Anerkennung oder Nichtanerkennung. In 84 ___der Literatur wird diskutiert, ob das deutsche Recht von einem Grundsatz der Anerken___nung ausgeht242 oder ob § 328 ZPO die Regel der grundsätzlichen Nichtanerkennung sta___tuiert243 und die dort normierten Erfordernisse negativ umschriebene Voraussetzungen ___darstellen. Es ist jedoch im Hinblick auf die prozessualen Folgen bedenklich, aus dem ___Gesetzeswortlaut einen Grundsatz herleiten zu wollen oder gar eine Vermutung der An___erkennung aufzustellen. Das Wesen von Tatsachen- oder Rechtsvermutungen ist es, dass ___ ___236 Vgl. Schütze Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit bei der deutsch-amerikanischen ___Urteilsanerkennung, ZVglRWiss 98 (1999) 131 ff.; zustimmend Neufang Kostenverteilung im US___amerikanischen Zivilprozess und Urteilsanerkennung in Deutschland (2002) S. 150 ff. (keine ___Pauschalierung, sondern im Einzelfall angepasster Betrag); Schack Einführung in das US-amerikanische Zivilprozessrecht, 4. Aufl. (2011) Rdn. 197 äußert Sympatie für die Ansicht, ohne sich zu entscheiden, weil ___er eine Verschärfung des deutsch-amerikanischen Justizkonfliks fürchtet; ablehnend Stein/Jonas/Roth § ___328 Rdn. 121. ___237 So jedoch Milleker Teilanerkennung fremder Urteile nach Urteilkswirkungen in ___vermögensrechtlichen Streitigkeiten, NJW 1971, 303 ff.; zustimmend Sonnenberger Anerkennung und ___Vollstreckung ausländischer Gerichtsentscheidungen, Schiedssrpüche, Vergleiche und sonstiger Titel, in: Zeitenössicher Fragen des internationalen Zivilverfahrensrechts (1972) S. 207 ff. (220). ___238 Vgl. Geimer/Schütze EuZVR, E.1, Rdn. 98; Schütze NJW 1973, 2143 ff. ___239 Vgl. RGZ 115, 103; 145, 74; 150, 374; BGHZ 42, 194. ___240 Vgl. dazu Geimer/Schütze EuZVR, E.1, Rdn. 101 ff.; Martiny Handbuch des Internationalen ___Zivilverfahrensrechts, S. 571 f.; Schütze NJW 1969, 293, 294; aus der älteren Literatur Klein BöhmsZ 5 (1895) 40 ff. ___241 Das wird zwar noch vereinzelt geleugnet, z.B. von Schack, IZVR, Rdn. 724 und Zöller/Hessler ___ZPO § 545, Rdn. 8, jedoch unter Zitierung von Belegen für die alte Rechtslage. Vgl. zur neuen Rechtslage ___richtig Geimer, IZPR, Rdn. 2601; Aden Revisibilität des kollisionsrechtlich berufenen Rechts, RIW 2009, ___475 ff.; Eichel Die Revisibilität ausländischen Rechts nach der Neufassung von § 545 Abs. 1 ZPO, IPRax ___2009, 389 ff.; Hess/Hübner Die Revisibilität ausländischen Rechts nach der Neufassung von § 545 ZPO, NJW 2009, 3132 ff. ___242 Vgl. Habscheid Zur Anerkennung klagabweisender ausländischer Eheurteile, FamRZ 1973, 431 f.; ___Kohlrausch Kann ein in Abwesenheit des Angeklagten ergangenes Adhäsionsurteil des Zürcherischen ___Schwurgerichtshofes in Deutschland für vollstreckbar erklärt werden? RheinZ 12, 129 ff.; ___Seuffert/Walsmann ZPO, 12. Aufl., § 328 Anm. 2a; Wolff Das internationale Privatrecht Deutschlands, S. 133. 243 Vgl. Fischer Die Anerkennung ausländischer Urteile in Deutschland, ZAkDR 1935, 230 ff. (233); ___Förster/Kann ZPO, 3. Aufl., § 328 Anm. 1; Goldschmidt Zivilprozessrecht, 2. Aufl. S. 74; Hellwig Lehrbuch ___des Deutschen Civilprozessrechts, Bd. I (1903) S. 102; Reu Anwendung fremden Rechts, 1938, S. 84; Riezler ___IZPR, S. 524 f.

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_____das Vermutete nicht mehr geprüft oder bewiesen werden muss. Das ist aber bei der An_____erkennung der Fall – unabhängig von der Frage, dass es eine Beweislastverteilung für _____den Fall eines non liquet geben muss, vgl. dazu Rdn. 94. Erst wenn die teils positiv, teils _____negativ umschriebenen Erfordernisse vorliegen und keine Versagungsgründe entgegen_____stehen, erfolgt die Erstreckung der Wirkungen der ausländischen Entscheidung. Eine _____Vermutung für oder gegen die Anerkennung besteht nicht. Es existiert auch kein Grund_____satz der Anerkennung oder Nichtanerkennung.244 _____ _____ 2. Grundsatz der Formlosigkeit der Anerkennung. Die Anerkennung erfolgt form85 _____los245 jedes Gericht und jede befasste Amtsstelle entscheidet über sie incidenter, wenn _____die Wirkungen der ausländischen Entscheidung im Inland relevant werden, etwa als _____Vorfrage in einem Zivilrechtsstreit oder einem Verwaltungsverfahren bedeutsam sind. _____Beruft sich der Beklagte in einem Rechtsstreit vor einem deutschen Gericht auf die _____Rechtskraft eines ausländischen Urteils in derselben Sache, so hat das deutsche Gericht _____bei der Prüfung des Einwandes der rechtskräftig entschiedenen Sache incidenter über _____die Anerkennung der ausländischen Entscheidung zu befinden. Diese Incidentfeststel_____lung ist aber für andere Verfahren nicht bindend.246 Dadurch entsteht die Gefahr wider_____sprechender Entscheidungen.247 Wollen die Parteien Klarheit über Anerkennung oder _____Nichtanerkennung haben, dann können sie entsprechende Feststellungsklage erheben. _____Vgl. dazu Rdn. 88. _____ _____ 86 3. Keine actio iudicati. Die actio iudicati ist dem deutschen Recht fremd. Sie steht _____nicht zur Geltendmachung einer ausländischen Entscheidung zur Verfügung.248 Die actio _____iudicati brächte auch keine Vorteile für die Parteien. Ihr Erfolg hinge von der Anerken_____nungsfähigkeit der ausländischen Entscheidung ab. Ein solches Ergebnis kann auch _____durch die Feststellungsklage, dazu Rdn. 88 oder die Klage auf Vollstreckbarerklärung _____nach §§ 722 f. ZPO erreicht werden. _____ _____ 4. Keine Anerkennung kraft Vereinbarung. Eine Anerkennung kann nicht durch 87 _____Vereinbarung herbeigeführt werden.249 Es ist für die Anerkennung bedeutungslos, wie _____die Parteien sich verhalten. Die Anerkennung unterliegt nicht der Parteidisposition, da _____sie allein in die Kompetenz des Hoheitsträgers fällt. Die privatrechtliche Vereinbarung ist _____jedoch nicht bedeutungslos. Sie kann eine causa für die Leistung aufgrund des so „aner_____kannten“ Urteils bilden. _____ _____ 5. Klage auf Feststellung der Anerkennung. Die Formlosigkeit der Anerkennung 88 _____bringt Rechtsunsicherheit. Es besteht ein Bedürfnis nach rechtskräftiger Klärung des _____ _____ _____244 Vgl. Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in der Bundesrepublik _____Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, Diss. Bonn 1960, S. 25 ff.; Zöller/Geimer § 328 Rdn, 273. _____245 Vgl. dazu Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in der _____Bundesrepublik Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, S. 3 ff. mit Nachweise für die ältere Literatur, im übrigen Geimer IZPR, Rdn. 2797; Nagel/Gottwald § 11 Rdn. 106 ff.; Schack IZVR, Rdn. 971. _____246 Vgl. BGH NJW 1986, 2193; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 277. _____247 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2994. _____248 Vgl. RGZ 16, 427; 36, 381; Spiecker genannt Döhmann, Die Anerkennung von Rechtskraftwirkungen _____ausländischer Urteile (2002) S. 118 f. m.w.N.; Martiny Handbuch des Internationalen Zivil verfahrensrechts, S. 694 unterstellt dem BGH – nicht zu Unrecht – dieser wolle mit der Zulassung einer erneuten Klage eine _____verkappte actio iudicati einführen. _____249 Vgl. Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländsicher Zivilurteile in der Bundesrepublik _____Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, Diss. Bonn 1960, S. 6 f.; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 347.

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___Vorliegens der Anerkennungserfordernisse und des Zeitpunkts der Anerkennung. Diese ___Klärung kann durch Feststellungsklage nach § 256 ZPO herbeigeführt werden.250 Die von ___der ausländischen Entscheidung begünstigte Partei kann positive, die unterlegene nega___tive (auf Feststellung der Nichtanerkennung gerichtete) Feststellungsklage erheben.251 ___Für das Feststellungsinteresse reicht die abstrakte Gefahr einander widersprechender ___Entscheidungen aus.252 Es ist nicht notwendig, dass ein zweites Verfahren in concreto ___droht, insbesondere trifft den Feststellungskläger insoweit keine Darlegungslast. Zur ___Zulässigkeit der Feststellungsklage neben der Klage auf Vollstreckbarerklärung der aus___ländischen Entscheidung vgl. § 722, Rdn. 6. ___ ___ 6. Leistungsklage trotz Anerkennung? Der Gläubiger kann ein Interesse daran 89 ___haben, anstelle der Anerkennung und Vollstreckbarerklärung des ausländischen Urteils ___den zugrunde liegenden Anspruch erneut geltend zu machen. Das gilt insbesondere ___dann, wenn das neue Verfahren schneller und billiger zum Ziel führt, z.B. bei Wechsel___und Schecktiteln. Da der ausländische Titel bei Vorliegen der Anerkennungserfordernis___se und einer Inlandsbeziehung Rechtskraftwirkung in Inland entfaltet ist – entgegen ___einer weitverbreiteten Meinung eine erneute Klage unzulässig,253 vgl. im Einzelnen § 722 ___Rdn. 3. Jedoch können Vollstreckungs- und Leistungsklage verbunden werden, vgl. ___§ 722, Rdn. 4 f. ___ ___ 7. Nachprüfung und Beweiserhebung. Das ausländische Urteil darf sachlich nicht 90 ___nachgeprüft werden (Verbot der révision au fond).254 Durch ein historisch begründetes255 ___Redaktionsversehen ist das Verbot der révision au fond lediglich in § 723 ZPO aufgeführt, ___gilt aber für den gesamten Bereich der Wirkungserstreckung ausländischer Urteile. Das ___Verbot der Nachprüfung betrifft das erststaatliche Verfahren, die Tatsachenfeststellun___gen und die materielle Rechtsanwendung. ___ Das Verbot der révision au fond verbietet nicht die Nachprüfung der Erforder- 91 ___nisse der Anerkennung.256 Insoweit ist die volle Nachprüfung der Tatsachenfeststellung ___und Rechtsanwendung des Erstgerichts zulässig und notwendig.257 Denn nur das Fil___ter der Anerkennung erlaubt es letztlich, dass auf eine weitere Nachprüfung verzichtet ___wird. So erfordert § 328 Abs. 1 ZPO in der Nr. 2 eine Nachprüfung des ausländischen Ver___fahrens, Nr. 4 u.U. eine solche des materiellen Rechts einschließlich des Kollisions___rechts.258 ___ ___250 Vgl. Geimer Das Anerkennungsverfahren gemäß Art. 26 Abs. 2 des EWG-Übereinkommens vom ___27. September 1968, JZ 1977, 145 ff. (146); Linke/Hau IZPR, Rdn. 455; Martiny Handbuch des Internationalen ___Zivilverfahrensrechts, S. 690; Nagel/Gottwald § 11 Rdn. 109; Riezler IZPR, S. 515; Zöller/Geimer § 328 ___Rdn. 278; vgl. für ein Muster Schütze Internationales Zivilprozessrecht, in: Mes, Beck´sches Prozessformularbuch, 12. Aufl. (2013), I.T.6, S. 495 ff. ___251 Vgl. Geimer JZ 1977, 145 ff. (146). ___252 Vgl. Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in der Bundesrepublik ___Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, Diss. Bonn 1960, S. 35; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 278. ___253 Vgl. Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 116; Spiecker genant Döhmann, Die Anerkennung von ___Rechtskraftwirkungen ausländischer Urteile (2002) S. 119 ff. 254 Unstr., vgl. für viele Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland (1995) ___S. 57 ff. ___255 Vgl. Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in der Bundesrepublik ___Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, S. 27. ___256 Vgl. Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland, S. 58 ff.; Riezler IZPR, S. 525. ___257 Vgl. dazu Spickhoff Möglichkeiten und Grenzen neuer Tatsachenfeststellungen bei der Anerkennung ___ausländischer Entscheidungen, ZZP 108 (1995) 475 ff. ___258 Vgl. Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/2, S. 1465 ff.

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_____ 92 Nach einer – früher – verbreiteten Ansicht gilt für das Anerkennungsverfahren der Un_____tersuchungsgrundsatz. Die Prüfung sämtlicher Anerkennungserfordernisse soll von Amts _____wegen erfolgen.259 Im Anschluss an die Rechtsprechung des ehemaligen Reichsgerichts260 _____wird jedoch angenommen, dass sich der Untersuchungsgrundsatz nicht auf die tatsächli_____chen Grundlagen der Anerkennungserfordernisse erstreckt. Für deren Vorliegen soll der die _____Anerkennung Begehrende darlegungs- und beweisbelastet sein.261 Eine Ausnahme von dem _____Untersuchungsgrundsatz wird für das Erfordernis des § 328 Abs. 1 Nr. 2 ZPO gemacht. Dieser _____Versagungsgrund soll nur auf Rüge des Anerkennungsgegners zu beachten sein.262 _____ Die h. L. differenziert nicht hinreichend nach der Interessenlage (Erfordernisse im 93 _____staatlichen und im privaten Interesse) und der unterschiedlichen Rechtsnatur der ein_____zelnen Erfordernisse als Voraussetzungen und Versagungsgründe.263 Man muss unter_____scheiden:264 _____– Ausländisches Urteil: Das Erfordernis ist von Amts wegen zu prüfen, da der Staat nur _____ bereit ist, Entscheidungen von mit staatlicher Jurisdiktionsgewalt bekleideten _____ Spruchkörpern Wirkung im Inland zu verleihen; _____– Zivil- oder Handelssache: Das Erfordernis ist von Amts wegen zu prüfen, da ein staatli_____ ches Interesse besteht, keinen öffentlich-rechtlichen Entscheidungen, insbesondere _____ nicht solchen, die zu Steuern und Strafen verurteilen, Wirkung im Inland zu verleihen; _____– Gerichtsbarkeit: Das Erfordernis wurzelt im Völkerrecht und heischt deshalb Beach_____ tung von Amts wegen; _____– Rechtskraft: Der Anerkennungsgegner hat es in der Hand, im Erststaat Rechtskraft ein_____ treten zu lassen. Der Staat hat kein Interesse daran, nicht rechtskräftigen Entscheidun_____ gen die Anerkennung zu verweigern, ist das Rechtskrafterfordernis doch im Interesse _____ des Anerkennungsgegners wegen der Schwierigkeiten, Ersatz bei Aufhebung des Ur_____ teils im Erststaat zu erlangen, aufgestellt. Das Erfordernis ist nur auf Rüge zu beachten. _____– Internationale Zuständigkeit: Das Erfordernis ist nur auf Rüge zu beachten.265 Die _____ Parteien haben es in der Hand, die Zuständigkeit des Erstgerichts zu prorogieren _____ oder sich rügelos im erststaatlichen Prozess einzulassen. Der Staat hat – soweit _____ nicht ausschließliche Zuständigkeiten betroffen sind – kein Interesse daran, dass _____ die Gerichte eines bestimmten Staates entscheiden. Die vom BGH266 in den Vorder_____ grund gestellte „Internationalpädagogik“ überzeugt nicht.267 _____ _____ _____259 Vgl. RGZ 36, 365; 75, 148; Baumbach/Lauterbach/Hartmann § 328 Rdn. 14; Falkmann/Hubernagel Die Zwangsvollstreckung in das bewegliche Vermögen, 3. Aufl., § 722, Anm. 9; Fischer Die Anerkennung _____ausländischer Urteile in Deutschland, ZAkDR 1935, 230, 233; Sydow/Busch ZPO, 22. Aufl., § 328 Anm. 3. _____260 Vgl. RG BöhmsZ 3, 633; RGZ 75, 148. _____261 Vgl. BGH NJW 1980, 529; BGH ZIP 1998, 1024; für weitere Nachweise Geimer Anerkennung _____ausländischer Entscheidungen in Deutschland, S. 142. 262 Vgl. Baumbach/Lauterbach/Hartmann § 328 Rdn. 22; Linke/Hau IZPR, Rdn. 476; Zöller/Geimer § 328 _____Rdn. 188. _____263 Vgl. Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/2, S. 1463 ff. Martiny Handbuch des _____Internationalen Zivilverfahrensrechts, S. 145 ff.; Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung _____ausländischer Zivilurteile in der Bundesrepublik Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, S. 27 ff.; _____Zöller/Geimer § 328 Rdn. 95. 264 Vgl. Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in der Bundesrepublik _____Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, S. 27 ff. _____265 Vgl. Geimer Zur Prüfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen Zuständigkeit bei der _____Anerkennung ausländischer Urteile, S. 95 ff.; ders. IZPR, Rdn. 2903; Geimer/Schütze Internationale _____Urteilsanerkennung, Bd. I/2, S. 1551 ff.; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 138 f.; a.A. BGHZ 59, 116; Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 158; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 31. _____266 Vgl. BGH NJW 1999, 3198. _____267 Vgl. Geimer „Internationalpädagogik“ oder wirksamer Beklagtenschutz? Einige Bemerkungen zur _____internationalen Anerkennungszuständigkeit, FS Nakamura S. 169 ff.

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___– Ordnungsmäßige und rechtzeitige Ladung: Dieses Erfordernis ist im Parteiinteresse ___ aufgestellt und nur auf Rüge zu beachten.268 ___– Urteilskollision: Der Versagungsgrund ist wie die ordre public Klausel zu behandeln, ___ wurde die Urteilskollision doch vor Schaffung des § 328 Abs. 1 Nr. 3 jetziger Fassung ___ als Unterfall des ordre public gesehen;269 ___– Ordre public: Verstöße gegen den materiellrechtlichen ordre public sind von Amts ___ wegen zu beachten, hat der Staat doch ein Interesse daran, nicht seinen Arm zu lei___ hen für die Durchsetzung von Titeln, die den tragenden Grundsätzen seiner Rechts___ ordnung widersprechen. Verstöße gegen den prozessualen ordre public sind dage___ gen nur auf Rüge zu beachten. Auf verfahrensrechtliche Schutzvorschriften kann ___ eine Partei verzichten; ___– Gegenseitigkeit: Dieses Erfordernis ist im staatlichen Interesse aufgestellt. Es dient ___ dazu, ausländische Staaten anzuhalten, deutschen Entscheidungen Wirkungen zu ___ verleihen (tit for tat). Die mangelnde Verbürgung der Gegenseitigkeit ist von Amts ___ wegen zu beachten.270 ___ ___ Die Beweislastverteilung folgt allgemeinen Regeln. Die Beweislast für das Vorliegen 94 ___der Anerkennungsvoraussetzungen trifft den die Anerkennung Begehrenden. Sie ist un___abhängig davon, ob ein Erfordernis im staatlichen oder privaten Interesse aufgestellt ___oder von Amts wegen oder auf Rüge zu beachten ist. ___ ___ 8. Zeitpunkt der Anerkennung ___ ___ Schrifttum ___ ___ Eberlein Zu welchem Zeitpunkt müssen die Voraussetzungen für die Anerkennung ausländischer Ur___teile in Deutschland nach § 328 Ziff. 1, 4 und 5 ZPO und der entsprechenden Bestimmungen in den Staats___verträgen gegeben sein? Diss. Erlangen 1952; Schütze Der Zeitpunkt der Anerkennung ausländischer Zivil___urteile, NJW 1966, 1598 f. ___ Das Fehlen eines förmlichen Anerkennungsaktes bringt Schwierigkeiten bei der 95 ___ ___Bestimmung des Zeitpunktes der Anerkennung. Dieser ist aber von entscheidender ___Bedeutung für die Bestimmung, wann die Erfordernisse der Anerkennung vorliegen ___müssen. Dies wird in Rechtsprechung und Schrifttum weitgehend verkannt, wenn das ___Vorliegen der Anerkennungserfordernisse im Zeitpunkt der Anerkennung gefordert ___wird271 oder bei Eintritt der Rechtskraft der ausländischen Entscheidung.272 Beide Krite___rien sind ungeeignet, mögen sie auch in der Praxis regelmäßig zu annehmbaren Er___gebnissen führen. Aus der Natur der Anerkennung als Wirkungserstreckung folgt, dass alle Erforder- 96 ___ ___nisse der Anerkennung in dem Zeitpunkt vorliegen müssen, in dem das ausländische ___Urteil über die territorialen Grenzen des Erststaates hinaus Wirkung in Deutschland ent___faltet. Eine Wirkung kann aber nicht aus sich selbst bestehen. „Wirken heisst, sich als ___ ___268 Vgl. Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 30 f. ___269 Vgl. Roth Der Vorbehalt des Ordre Public gegenüber fremden gerichtlichen Entscheidungen, ___S. 197 ff. ___270 Vgl. Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 30; a.A. offenbar Pfeiffer Kooperative Reziprozität. § 328 Abs. 1 Nr. 5 ZPO neu besichtigt, RabelsZ 55 (1991) 734 ff. ___271 Vgl. RGZ 41, 424 (Vollstreckbarerklärung); RG JW 1928, 3044 (m.w.N.) mit zustimmender Anm. ___Wieruszowski; differenzierend Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 32 ff. ___272 So Riezler IZPR, S. 554 für die Gegenseitigkeit.

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_____Komponente eines Geschehens zu bestätigen“.273 Das Wesen der Wirkung ist, dass sie in _____der Kausalkette wieder Ursache für eine neue Wirkung ist. Eine Wirkung kann deshalb _____immer nur im Hinblick auf ihre Bedeutung für bestimmte Tatbestände gesehen werden. _____So kann die Rechtskraft eines Urteils nur Bedeutung im Hinblick auf einen neuen Pro_____zess über denselben Streitgegenstand haben. Man kann deshalb von vornherein aus_____schließen, dass alle ausländischen Entscheidungen, die die Erfordernisse des § 328 erfül_____len schon im Zeitpunkt ihres Erlasses oder des Eintritts der Rechtskraft Wirkung in _____Deutschland entfalten. Ohne eine irgendwie geartete Inlandsbeziehung kann das aus_____ländische Urteil nicht Wirkung für inländische Rechtswirkungen sein. Die Anerkennung _____setzt eine Inlandsbeziehung voraus, die es möglich macht, dass die ausländische Ent_____scheidung überhaupt Bedeutung im Inland erlagen kann. _____ Der Zeitpunkt der Anerkennung ist der, in dem274 97 _____– die Erfordernisse der Anerkennung vorliegen und _____– eine Inlandsbeziehung besteht.275 _____ _____ Fällt ein Erfordernis später weg – etwa weil die Gegenseitigkeit nicht mehr verbürgt 98 _____ist276 – so berührt das die einmal erfolgte Anerkennung nicht. Auf der anderen Seite ge_____nügt es nicht, wenn zu einem Zeitpunkt vor Herstellung der Inlandsbeziehung alle Aner_____kennungserfordernisse gegeben waren, bei Herstellung der Inlandsbeziehung aber teil_____weise weggefallen sind. _____ Die einmal erfolgte Anerkennung wirkt auch für die Vollstreckbarerklärung weiter. 99 _____Es ist deshalb nicht auf den Zeitpunkt der Vollstreckbarerklärung abzustellen.277 Denn es _____wäre unsinnig anzunehmen, dass eine ausländische Entscheidung im Inland Rechtskraft _____wirkte, nicht aber für vollstreckbar erklärt werden könnte. Der Urteilsgläubiger könnte _____dann aus der ausländischen Entscheidung nicht vollstrecken, einer neuen Klage stünde _____aber die Rechtskraft des ausländischen Urteils entgegen. _____ _____ 9. Anfechtung, Widerruf und Rücknahme der Anerkennung. Anfechtung, Wi100 _____derruf oder Rücknahme der Anerkennung sind nicht möglich, da die Anerkennung form_____los erfolgt.278 Widerrufen werden kann nur ein Willensakt. Soweit ein Feststellungsurteil _____über die Anerkennung ergangen ist (vgl. Rdn. 88), kann dieses mit den Rechtsmitteln, _____die die ZPO zur Verfügung stellt angefochten werden. Nach Rechtskraft ist eine Aufhe_____bung oder Abänderung im Grundsatz unmöglich. Hat eine Behörde bei Erlass eines Ver_____waltungsaktes über die Anerkennung als Vorfrage entschieden, so kann dieser Verwal_____tungsakt nach verwaltungsrechtlichen Grundsätzen zurückgenommen oder abgeändert _____werden.279 _____ _____ _____ _____ _____273 Vgl. Schmidt Philosophisches Wörterbuch, S. 308. _____274 Vgl. Schütze NJW 1966, 1598 f. _____275 A.A. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, S. 140, der allein auf den Zeitpunkt abstellt, in dem die Erfordernisse der Anerkennung erfüllt sind, sowie Schack IZVR, Rdn. 880. _____276 So war die Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Südafrika nach BGHZ 42, 194 noch verbürgt, ist es _____jedoch gegenwärtig – jedenfalls partiell – nicht mehr. _____277 So jedoch RGZ 41, 424; 167, 376; Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann § 723, Rdn. 5; Riezler IZPR, _____S. 554. 278 Vgl. Riezler IZPR, S. 515; Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in _____der Bundesrepublik Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, S. 35 f. _____279 Vgl. Riezler IZPR, S. 515 f.; Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in _____der Bundesrepublik Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, S. 36.

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___ 10. Das Verfahren in Ehesachen ___ ___ Schrifttum ___ Althammer Verfahren mit Auslandsbezug nach dem neuen FamFG, IPRax 2009, 381 ff. (386 ff.); Fun___ ___ken Das Anerkennungsprinzip i,m IPR – Perspektiven eines europäischen Anerkennungsrechts für Statusfragen (2009); Haecker Die Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Ehesachen, 3. Aufl. (2009); ___ Hau Zum Anwendungsbereich des obligatorischen Anerkennungsverfahrens für ausländische Ehestatu___sentscheidungen, FS Spellenberg (2010) S. 435 ff.; Heiderhoff Die Anerkennung ausländischer Entschei___dungen in Ehesachen, StAZ 2009, 328 ff.; Klinck Das neue Verfahren zur Anerkennung ausländischer Ent___scheidungen nach § 108 II S. 1 FamFG, FamRZ 2009, 741 ff.; Lippke Der Status im EuZVR – Scheidung und ___Scheidungsfolgen im Anerkennungsrecht (2008); Schack Das Anerkennungsverfahren in Ehesachen nach ___§ 107 FamFG – Vorbild für Europa? FS Spellenberg (2010) S. 497 ff.; Kommentare zum FamFG. Schrifttum zum im wesentlichen gleichen Recht vor dem 1.9.2009: Basedow Die Anerkennung von Aus___ ___landsscheidungen (1980); Beitzke Zur Anerkennung ausländischer Ehescheidungsurteile, DRZ 1946, 172 ff.; ___Beitzke Anerkennung inländischer Privatscheidungen von Ausländern? IPRax 1981, 202 ff.; Beule Zur Aner___kennung ausländischer Entscheidungen in Ehesachen, insbesondere bei Privatscheidungen, StAZ 1979, 29 ff.; Gärtner Die Privatscheidung im deutschen und gemeinschaftsrechtlichen internationalen Privat- und Verfah___ rensrecht – Aussergerichtliche Ehescheidungen im Spannungsfeld von kultureller Diversität und Integration ___(2008); Geimer Das Anerkennungsverfahren für ausländische Entscheidungen in Ehesachen, NJW 1967, ___1398 ff.; Geimer Anerkennung drittstaatlicher Ehescheidungen, NJW 1974, 1026 ff.; Habscheid Zur Anerken___nung klagabweisender ausländischer Eheurteile, FamRZ 1973, 431 ff.; Hausmann Kollisionsrechtliche Schran___ken von Scheidungsurteilen (1980); Jayme Grundrecht der Eheschließungsfreiheit und Wiederheirat geschie___dener Ausländer, RabelsZ 36 (1972) 19 ff.; Jonas Die Anerkennung ausländischer Eheurteile, DR 1942, 55 ff.; ___Kleinrahm/Partikel Die Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Ehesachen, 2. Aufl. (1970); Krzywon ___Die Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Ehesachen, StAZ 1989, 93 ff.; Leible Probleme der Aner___kennung ausländischer Ehescheidungen im vereinten Deutschland, FamRZ 1991, 1245 ff.; Martiny Handbuch ___des Internationalen Zivilverfahrensrechts, S. 704 ff.; Massfeller Die vierte Durchführungsverordnung zum Ehegesetz, DR 1941, 2531 ff.; Raape Die Anerkennung eines ausländischen Ehenichtigkeitsurteils mit besonde___ rer Berücksichtigung des § 24 der 4. DVO EheG, MDR 1949, 586 ff.; Reinl Die Anerkennung ausländischer ___Eheauflösungen, Diss. Würzburg 1966; Rexroth Zur vierten Durchführungsverordnung zum Ehegesetz, DR ___1941, 1043 ff.; Rosenberger Anerkennung ausländischer Ehescheidungsurteile, Diss. Heidelberg 1934; Satter ___Die Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Ehesachen, ZAkDR 1942, 132 ff.; Siehr Privatscheidungen ___und Anerkennungsverfahren nach Art. 7 § 1 FamRÄndG, FamRZ 1969, 184 ff.; Tsai Das Scheidungsrecht in Tai___wan und die Anerkennung eines taiwanesischen Ehescheidung in Deutschland, Diss. Regensburg 2001. ___ Eine Ausnahme von der Formlosigkeit der Anerkennung besteht nach § 107 Abs. 1 101 ___ ___FamFG für ausländische Entscheidungen in Ehesachen. Hier bedarf die Anerkennung ___eines förmlichen Anerkennungsaktes. Die Einführung des verfassungsrechtlich zwar ___bedenklichen Anerkennungsverfahrens,280 in dem für Gerichte und Behörden verbind___lich entschieden wird, war angezeigt,281 da die Nachteile voneinander abweichender In___zidententscheidungen für die Betroffenen und die Allgemeinheit gerade in Ehesachen ___offensichtlich sind und sich in unerträglicher Ungewissheit über den Status der Ehegat___ten auswirken. Die Regelung des § 107 FamFG findet nur auf Entscheidungen aus Nicht___EU-Staaten – und temporär dänische Entscheidungen – Anwendung. Für Entscheidun___gen aus EU-Staaten gilt die VO (EG) Nr. 2201/2003. ___ ___ ___280 Vgl. Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland, S. 159; Geimer/Schütze ___Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/2, S. 1729; dagegen halten BGHZ 82, 34 und Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1682 die Übertragung des Anerkennungsverfahrens auf die ___Justizverwaltung für verfassungsrechtlich unbedenklich. ___281 Vgl. insb. Jonas JW 1942, 55, 55; Massfeller DR 1941, 2531, 2540 f.; Rexroth DJ 1941, 1043, 1048; vgl. ___auch den Regierungsentwurf zumFamilienrechtsänderungsgesetz, BTDrucks. I/3802, S. 86.

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_____ Die Rechtsnatur des Anerkennungsaktes war im Rahmen von Art. 7 § 1 FamRÄndG, 102 _____dem § 107 FamFG nachgebildet ist, umstritten. Überwiegend wurde der Feststellung de_____klaratorische Bedeutung beigemessen282 und auf den Gesetzestext hingewiesen. Überdies _____wurde argumentiert, dass die Ausnahme von Art. 7 Abs. 1 Satz 3 FamRÄndG, wonach die _____Anerkennung einer Entscheidung in Ehesachen von einem Gericht des gemeinsamen _____Heimatstaates der Parteien keines formellen Anerkennungsaktes bedarf, nur mit einer _____deklaratorischen Natur des Feststellung vereinbar sei. Jedoch ist die Regelung in § 107 _____FamFG – ebenso wie nach Art. 7 § 1 FamRÄndG und ihrer Vorgängerin in 24 4. DVO EheG _____– in sich widerspruchsvoll konstitutiv ausgestaltet. Schon der Wortlaut spricht – abge_____sehen von der Bezeichnung als Feststellung – für die konstitutive Bedeutung der Ent_____scheidung der Landesjustizverwaltung.283 Wenn es dort heißt, dass ausländische Urteile _____nur anerkannt werden, wenn die Landesjustizverwaltung festgestellt hat, dass die Vor_____aussetzungen der Anerkennung vorliegen, so spricht das dafür, dass die Entscheidung _____der Landesjustizverwaltung dem ausländischen Urteil erst Wirksamkeit im Inland ver_____leiht, also konstitutiv ist. _____ Einer Feststellung nach § 107 FamFG bedürfen alle „Entscheidungen, durch die im 103 _____Ausland eine Ehe für nichtig erklärt, aufgehoben, dem Bande nach oder unter Aufrecht_____erhaltung des Ehebandes geschieden oder die das Bestehen oder Nichtbestehen einer _____Ehe zwischen den Parteien festgestellt ist“.284 Inhaltlich muss es sich immer um eine Ent_____scheidung nach § 328 ZPO handeln. Jedoch ist die verbürgte Gegenseitigkeit nicht Erfor_____dernis der Anerkennung. Ausgenommen von der förmlichen Feststellung sind klagab_____weisende Urteile285 und Entscheidungen des gemeinsamen Heimatstaates der Parteien. _____Wegen des Scheidungsmonopols der deutschen Gerichte werden Scheidungen von oder _____vor Behörden des gemeinsamen Heimatstaats der Parteien im Inland gemäß der Rege_____lung in § 107 FamFG nicht anerkannt,286 vgl. auch Rdn. 130. Das trifft besonders für jüdi_____sche Rabbinatsscheidungen und talaq-Scheidungen287 zu. _____ Zuständig für die Anerkennung ist die Landesjustizverwaltung des Landes, in dem 104 _____ein Ehegatte seinen gewöhnlichen Aufenthalt hat. Hat keiner der Ehegatten seinen ge_____wöhnlichen Aufenthalt im Inland, so ist zuständig die Landesjustizverwaltung des Lan_____des, in dem die neue Ehe geschlossen oder eine Lebenspartnerschaft begründet werden _____soll (§ 107 Abs. 2 FamFG)). Die Landesjustizverwaltungen können ihre Zuständigkeit _____durch Rechtsverordnung auf einen oder mehrere OLG Präsidenten übertragen (§ 107 _____Abs. 3 FamFG). Der OLG Präsident handelt in einem solchen Falle als Verwaltungsbe_____hörde. Von der Delegationsbefugnis haben Gebrauch gemacht: Baden-Württemberg, _____Bayern, Berlin, Brandenburg, Bremen, Hamburg, Hessen, Mecklenburg-Vorpommer, _____Niedersachsen, Nordrhein-Westphalen, Rheinland-Pfalz, Saarland, Sachsen, Sachsen_____Anhalt, Schleswig-Holstein und Thüringen. _____ _____ _____282 Vgl. Beitzke Zur Anerkennung ausländischer Ehescheidungsurteile, DRZ 1946, 172 ff.; Hausmann _____Kollisionsrechtliche Schranken von Scheidungsurteilen (1980) S. 157; Martiny Handbuch des _____Internationalen Zivilverfahrensrechts, S. 720; Reinl Die Anerkennung ausländischer Eheauflösungen, Diss. _____Würzburg 1966, S. 82 f.; Riezler IZPR, S. 515. 283 Vgl. Jonas DR 1942, 55 ff. (59); Kleinrahm/Partikel S. 38; Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung _____ausländischer Zivilurteile in der Bundesrepublik Deutschland als verfahrensrehtliches Problem, S. 37 ff. _____284 Für Privatscheidungen, die auch anerkennungsfähig sind, vgl. Rdn. 130. _____285 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 3022; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 322; a.A. Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 234. _____286 Vgl. BGHZ 82, 34 = IPRax 1983, 38 mit Besprechungsaufsatz Kegel Scheidung von Ausländern im Inland durch Rechtsgeschäft, ebenda 22 ff.; die Vorinstanz, das vorlegende OLG Stuttgart, hatte bis dahin _____jüdische Rabbinatsscheidungen auf deutschem Boden in ständiger Rechtsprechung anerkannt, benutzte _____dann aber eine Thaischeidung zur Vorlage an den BGH.; weiter BayObLG IPRax 1986, 180. _____287 Vgl. dazu Lüderitz „Talaq“ vor deutschen Gerichten, FS Baumgärtel, 333 ff.

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___ Antragsberechtigt ist jeder, der ein rechtliches Interesse glaubhaft macht (§ 107 105 ___Abs. 4 Satz 2 FamFG).288 Der Antrag unterliegt nicht dem Anwaltszwang. Er geht auf Fest___stellung, dass die Erfordernisse der Anerkennung vorliegen.289 Er ist formlos. Bei den ___Landesjustizverwaltungen ist die Unsitte eingerissen, Fragebögen zur Grundlage ihrer ___Entscheidung zu machen. Für diese Praxis der Landesjustizverwaltungen fehlt eine ___Rechtsgrundlage. Der Antragsteller ist nicht verpflichtet, derartige Fragebögen zu beach___ten und auszufüllen. Die Landesjustizverwaltung hat den Sachverhalt von Amts wegen ___aufzuklären,290 also auch unstreitiges Vorbringen der Parteien nachzuprüfen. Geständnis ___und Anerkenntnis sind ohne rechtliche Wirkung. ___ Gegen die ablehnende Entscheidung kann der Antragsteller, gegen die stattgebende 106 ___Entscheidung der Antragsgegner die gerichtliche Entscheidung beantragen (§ 107 Abs. 5 ___und 6 FamFG).291 In beiden Fällen ist der Antrag nicht fristgebunden. Die Entscheidung ___der Landesjustizverwaltung kann also noch nach Jahren angefochten werden. Das ist ___rechtspolitisch unerfreulich. Denn die ratio legis für die Einführung eines formellen ___Anerkennungsverfahrens – Rechtssicherheit zu schaffen – wird durch die unbefristete ___Möglichkeit zu Aufhebung der Entscheidung unterlaufen. Zuständig zur Entscheidung ___ist das Oberlandesgericht, in Berlin das Kammergericht, in dessen Bezirk die Landesjus___tizverwaltung ihren Sitz hat. Es besteht kein Anwaltszwang. Gegen die Entscheidung des ___OLG ist die Rechtsbeschwerde zum BGH nach §§ 70 ff. FamFG gegeben. Sie ist Zulas___sungsbeschwerde. Die Möglichkeit der Divergenzvorlage nach altem Recht besteht nicht ___mehr. ___ ___ IV. Entscheidungen in besonderen Materien oder in besonderer Form ___ ___ 1. Entscheidungen des einstweiligen Rechtsschutzes ___ ___ Schrifttum ___ Bernet Englische Freezing (Mareva) Orders: Praktische Fragen der Anerkennung und Vollstreckung in ___ ___der Schweiz, in: Spühler (Hrsg.), Internationales Zivilprozess- und Verfahrensrecht (2001) S. 51 ff.; Van den ___Casteele La reconnaissance et l´exécution des mesures provisoires dans la Convention sur la compétence ___judicaire et l´exécution des décisions en matière civile et commerciale du 27 septembre 1968, J.trib. 1980, ___737 ff.; Dalhuisen Creditor´s Remedies in the Conflicts of Law in the European Community, FS Riesenfeld (1983) 1 ff.; Eilers Maßnahmen einstweiligen Rechtsschutzes im europäischen Zivilrechtsverkehr (1991); ___Frank L´exécution forcée transfrontière des injonctions extraterritoriales non pécuniaires en droit privé, ___Diss. Zürich 2000; Grundmann Anerkennung und Vollstreckung ausländischer vorsorglicher Maßnahmen ___nach IPRG und Lugano-Übereinkommen (1996); Matscher Vollstreckung im Auslandsverkehr von vorläufig ___vollstreckbaren Entscheidungen und von Maßnahmen des provisorischen Rechtsschutzes, ZZP 95 (1982) ___170 ff.; Walder-Bohner/Meier Vorsorgliche Maßnahmen ausländischer Gerichte unter dem neuen IPRG, ___schweizJZ 1987, 238 ff. ___ Maßnahmen des einstweiligen Rechtsschutzes sind – da nur von unsicherem Be- 107 ___ ___stand – nur in eingeschränktem Maße anerkennungsfähig. ___ ___ ___ ___288 Vgl. Geimer NJW 1967, 1398 ff. (1402); Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 226; Schack IZVR, Rdn. 898. ___289 Vgl. für ein Muster, Schütze Internationales Zivilprozessrecht, in Mes, Beck’sches Prozessformularbuch, 12. Aufl. (2013) sub I.T. 14, S. 511 ff. ___290 Vgl. im Einzelnen Geimer NJW 1967, 1398 ff. ___291 Vgl. für ein Muster Schütze Internationales Zivilprozessrecht, in: Mes, Beck’sches ___Prozessformularbuch, sub I.T.15, S. 487 f.

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_____ Nach europäischem Recht (EuGVVO)292 und LugÜ I und II293 ist die Wirkungserstre108 _____ckung von Entscheidungen des einstweiligen Rechtsschutze möglich, jedoch können _____solche Entscheidungen nur anerkannt und für vollstreckbar erklärt werden, wenn sie _____nach Anhörung des Antragsgegners ergangen sind. 294 Ex-parte-Entscheidungen sind _____nicht anerkennungsfähig. Der EuGH hat die Möglichkeit der Anerkennung in zwei Ent_____scheidungen weiter eingeschränkt.295 _____ Die Staatsverträge über die internationale Urteilsanerkennung und -vollstreckung 109 _____stehen Entscheidungen des einstweiligen Rechtsschutzes denn auch skeptisch gegen_____über.296 Derartige Entscheidungen werden entweder überhaupt nicht297 oder nur in sehr _____eingeschränktem Maße298 zu Anerkennung und Vollstreckbarerklärung zugelassen.299 _____ Nach autonomem deutsche Recht sind Leistungsverfügungen, die den Rechtsstreit 110 _____endgültig erledigen – im Gegensatz zu Sicherungsverfügungen – anerkennungsfähig _____und unterfallen § 328 ZPO.300 Das ist von der Rechtsprechung entschieden worden für _____einen österreichischen Beschluss über Unterhaltszahlung im Eheprozess 301 und Be_____schlüsse über den Kindesunterhalt während des Eheprozesses.302

_____ _____ 2. Entscheidungen der freiwilligen Gerichtsbarkeit _____ _____ Schrifttum _____ Zum Recht vor dem 1.9.2009: Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen auf dem Gebiet _____der freiwilligen Gerichtsbarkeit, FS Ferid (1988) 89 ff.; Geimer Internationale Freiwillige Gerichtsbarkeit, FS _____Jayme (2004) 241 ff. (252 ff.); Krefft Vollstreckung und Abänderung ausländischer Entscheidungen der frei_____willigen Gerichtsbarkeit (1993); Richardi Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Akte der frei_____willigen Gerichtsbarkeit unter besonderer Berücksichtigung des autonomen Rechts (1991); Roth Zwangs_____vollstreckung aus ausländischen Entscheidungen der Freiwilligen Gerichtsbarkeit, IPRax 1988, 75 ff.; _____Wagner Anerkennung und Wirksamkeit ausländischer familienrechtlicher Rechtsakte nach autonomem _____deutschen Recht, FamRZ 2006, 744 ff. _____ Der Regelung des § 16a FGG war kein langes Leben beschert. Durch das IPRG 1986 in 111 _____ _____das FGG eingeführt, ist die Anerkennung von Entscheidungen auf dem Gebiet der Frei_____ _____292 Vgl. Geimer/Schütze EuZVR, A.1, Art. 32, Rdn. 34; Kropholler/von Hein EuZPR, Art. 32, Rdn. 20 f. _____293 Vgl. Geimer/Schütze EuZVR, A.1, Art. 32, Rdn. 34; dies. Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/1, _____S. 984; Kropholler/von Hein EuZPR, Art. 32, Rdn. 20 f. 294 Vgl. EuGH Rs. 125/79 – Denilauler v. Couchet Frères – EuGHE 1980, 1553 = RIW/AWD 1980, 510 = _____IPRax 1981, 95 mit Besprechungsaufsatz Hausmann ebenda 79 ff. _____295 Vgl. EuGH Rs. C-99/96 – Mietz v. Intership Yachting Sneek BV – EuGHE 1999 I 2277 = IPRax 2000, 411 _____mit Besprechungsaufsatz Hess ebenda 370 ff. = JZ 1999, 1105 = EuZW 1999, 727 mit Anm. Wolf EuZW 2000, _____11 ff.; EuGH Rs. C-391/95 – van Uden Maritime BV v. Ceco-Line KG et al. – EuGHE 1998 I, 7091 = IPRax 1999, 20 mit Besprechungsaufsatz Hess/Vollkommer ebenda 220 ff. = RIW 1999, 776 mit Anm. Pörnbacher dazu Stadler _____Erlass und Freizügigkeit einstweiliger Maßnahmen im Anwendungsbereich des EuGVÜ, JZ 1999, 1089 ff. _____296 Vgl. im Einzelnen Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/2, S. 1440 ff. _____297 Das ist die Situation nach dem deutsch-schweizerischen Vollstreckungsabkommen. _____298 So sieht Art. 14 Abs. 2 des deutsch-österreichischen Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrags vor, _____dass Leistungsverfügungen auf Geldzahlung, nicht aber Unterlassungsverfügungen anerkannt und für vollstreckbar erklärt werden können, vgl. Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. II, S. 170 ff. _____299 Vgl. auch Schütze Einstweilige Verfügungen und Arreste im internatiuonalen Rechtsverkehr, _____insbesondere im Zusammenhang mit der Inanspruchnahme von Bankgarantien, WM 1980, 1438, 1441 f. _____300 Vgl. Eilers S. 224; Geimer IZPR, Rdn. 3107; ders. Einige Zweifelsfragen zur Abgrenzung nach dem EWG_____Übereinkommen vom 27.9.1968, RIW/AWD 1975, 81 ff. (86 f.); Matscher ZZP 95 (1982) 170 ff. (180); Schack IZVR, Rdn. 823; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 56; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 70, die darauf abstellen, ob sie nach _____erststaatlichem Recht ausnahmsweise geeignet sind, die Streitsache (de facto) endgültig zu erledigen. _____301 Vgl. OLG Hamburg OLGRspr. 18, 392. _____302 Vgl. OLG München IPRax 1992, 174; OLG Hamm FamRZ 1993, 213; vgl. dazu Grundmann aaO.

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___willigen Gerichtsbarkeit nunmehr durch das FamFG geregelt. Anwendbar sind jetzt die ___Bestimmungen der §§ 108 ff. FamFG. ___ Die Erfordernisse der Anerkennung sind – negativ umschrieben – die nach § 109 FGG: ___– Das erststaatliche Gericht muss international zuständig gewesen sein. Die interna___ tionale Zuständigkeit wird nach dem Spiegelbildgrundsatz bestimmt. § 109 Abs. 1 ___ Nr. 1 FamFG entspricht § 328 Abs. 1 Nr. 1 ZPO. ___– Dem Beteiligten, der sich zur Hauptsache nicht geäußert hat und sich hierauf beruft, ___ muss das verfahrenseinleitende Dokument ordnungsgemäß oder so rechtzeitig mit___ geteilt worden sein, dass er seine Rechte wahrnehmen konnte. § 109 Abs. 1 Nr. 2 ___ FamFG entspricht § 328 Abs. 1 Nr. 2 ZPO. ___– Die anzuerkennende ausländische Entscheidung darf nicht mit einer deutschen oder ___ einer anzuerkennenden früheren ausländischen Entscheidung unvereinbar sein. ___ Dasselbe gilt, wenn das erststaatliche Verfahren mit früherer deutscher Rechtshän___ gigkeit kollidiert. § 109 Abs. 1 Nr. 3 FamFG entspricht § 328 Abs. 1 Nr. 3 ZPO. ___– Die Anerkennung darf nicht gegen den deutschen ordre public verstoßen. § 109 ___ Abs. 1 Nr. 4 FamFG entspricht § 328 Abs. 1 Nr. 4 ZPO. ___– Die Verbürgung der Gegenseitigkeit ist nur in den in § 109 Abs. 4 Nr. 1–5 FamFG be___ stimmten Fällen Erfordernis der Anerkennung. ___ ___ Die Anerkennung erfolgt formlos (§ 108 Abs. 1 FamFG). Jedes Gericht und jede be___fasste Amtsstelle entscheidet incidenter, allerdings nicht mit Bindungswirkung für ande___re als den konkreten Fall. Beteiligte, die ein rechtliches Interesse an einer förmlichen ___Feststellung haben können in nichtvermögensrechtlichen Streitigkeiten eine gerichtliche ___Feststellung beantragen (§ 108 Abs. 2 Satz 1 FamFG). ___ ___ 3. Insolvenzrechtliche Entscheidungen ___ ___ Schrifttum ___ Aderhold Auslandskonkurs im Inland (1992); Deipenbrock Das neue europäische internationale Insol___ ___venzrecht – von der „quatité négligeable“ zu einer „quatité indispensable“, EWS 2001, 113 ff.; Ambach Reichweite und Bedeutung von Art. 25 EuInsVO (2009); Duursma-Kepplinger/Duursma/Chalupsky Europäi___ sche Insolvenzverordnung (2002); Garasic Anerkennung ausländischer Insolvenzverfahren: Ein Vergleich ___des kroatischen, des deutschen und des schweizerischen Rechts sowie der Europäischen Verordnung über ___Insolvenzverfahren, des Istanbuler Übereinkommens und des UNCITRAL-Modellgesetzes, Diss Hamburg ___2004; Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 550, 27 ff. (Kommentierung der EuInVO von Huber, ___Hass/Herweg, Gruber und Heiderhoff); Gottwald Grenzüberschreitende Insolvenzen (1997); Ebenroth Die ___Inlandswirkung der ausländischen lex fori concursus bei Insolvenz einer Gesellschaft, ZZP 101 (1988) ___121 ff.; Graf Die Anerkennung ausländischer Insolvenzentscheidungen (2003); Habscheid Grenzüberschrei___tendes (internationales) Insolvenzrecht der Vereinigten Staaten von Amerika und der Bundesrepublik ___Deutschland (1998); Haubold Europäische Insolvenzverordnung (EuInsVO) in: Gebauer/Wiedmann ___(Hrsg.), Zivilrecht unter europäischem Einfluss, 2. Aufl. (2010) S. 1845 ff.; Ludwig Neuregelungen des deutschen internationalen Insolvenzrechts (2004); Lüke Das europäische internationale Insolvenzrecht, ZZP 111 ___ (1998) 275 ff.; Reinhart Zur Anerkennung ausländischer Insolvenzverfahren, ZIP 1997, 1734 ff.; Schütze Die ___Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer, insbesondere US-amerikanischer, insolvenz___rechtlicher Entscheidungen in Deutschland, DZWir 2001, 412 ff.; Summ Anerkennung ausländischer Kon___kurse (1992); Thieme Inlandsvollstreckung und Auslandskonkurs, RabelsZ 37 (1973) 685 ff.; Trunk Dogmati___sche Grundfragen der Anerkennung von Auslandskonkursen, KTS 1987, 415 ff.; Witte Die Anerkennung ___schwedischer Insolvenzverfahren in Deutschland (1996). ___ ___ Unter der Geltung von Art. 102 EGInsO war die Anerkennung von insolvenzrecht___lichen Entscheidungen nicht insolvenzrechtlich geregelt. Deren Wirkungserstreckung 533

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_____bestimmte sich nach §§ 328, 722 f. ZPO.303 Diese Regelung ist nunmehr unanwendbar ge_____worden. Sie war auch unzweckmäßig, da sie dazu führte, dass die ausländische Insol_____venz in Deutschland wirkte, die Anerkennung einer eben in diesem Insolvenzverfahren _____getroffenen Entscheidung aber mangels verbürgter Gegenseitigkeit nicht anerkannt wer_____den konnte. _____ Es ist zu differenzieren: 118 _____– EuInsVO: Art. 25 EuInsVO bestimmt einen Gleichlauf der Anerkennung der Eröff_____ nung eines ausländischen Insolvenz und im Zusammenhang damit ergehender in_____ solvenzrechtlicher Entscheidungen. Für die Abgrenzung von insolvenzrechtlichen _____ und sonstigen Entscheidungen ist die ratio decidendi in der Sache Gourdain v. Nad_____ ler304 bestimmend.305 _____ Erfordernisse der Anerkennung einer insolvenzrechtlichen Entscheidung sind: _____ 119 _____– Die Eröffnung der ausländischen Insolvenz muss anerkannt sein. _____– Die Anerkennung darf nicht gegen den deutschen ordre public verstoßen.306 _____ 120 _____ Die Anerkennung erfolgt formlos. Jedes Gericht und jede befasste Amtsstelle ent_____scheidet incidenter. 121 – InsO: Nach § 343 Abs. 2 InsO sind auf Sicherungsmaßnahmen, die nach Eröffnung _____ _____ des Insolvenzverfahrens getroffen werden sowie auf Entscheidungen, die zur Durch_____ führung oder Beendigung eines anerkannten Insolvenzverfahrens ergangen sind, _____ die Vorschriften des Abs. 1 dieser Norm zur Erstreckung der Wirkungen des Insol_____ venzverfahrens anzuwenden. Insoweit sind §§ 328 ZPO, 109 FamFG verdrängt.307 Die _____ Qualifikation mag zuweilen Schwierigkeiten bereiten.308 Aber auch in diesem Be_____ reich können die vom EuGH in Gourdain v. Nadler entwickelten Grundsätze Anwen_____ dung finden. _____ Erfordernisse der Anerkennung einer insolvenzrechtlichen Entscheidung sind: 122 _____ _____– Die Eröffnung der ausländischen Insolvenz muss anerkannt sein.309 _____– Die Entscheidung muss in Rechtskraft erwachsen sein.310 _____– Die Anerkennung darf nicht gegen den deutschen ordre public verstoßen. _____ 123 Die Anerkennung erfolgt formlos. Jedes Gericht und jede befasste Amtsstelle ent_____ _____scheidet incidenter. _____ 124 4. Seerechtliche Entscheidungen. Eine Sonderregelung für seerechtliche Scha_____ _____densersatzurteile bringt § 738a Abs. 2 HGB. Diese Bestimmung verdrängt als lex specialis _____§ 328.311 _____ _____303 Vgl. Schütze DZWir 2001, 412 ff. m.w.N. in Fn. 4. _____304 Vgl. EuGH Rs. 133/78 – Gourdain v. Nadler – EuGHE 1979, 733 = RIW/AWD 1979, 273 = KTS 1979, _____268. _____305 Vgl. dazu auch Schütze Anerkennungsfähigkeit französischer Urteile über die Haftung von Gesellschaftsorganen im Konkurs, RIW/AWD 1978, 765 ff. _____306 Vgl. im Einzelnen Haubold S. 1922 ff. (Rdn. 207 ff.). _____307 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 3522. _____308 Vgl. zur Qualifikation Ludwig Neuregelungen des deutschen internationalen Insolvenzrechts (2004) _____S. 89 ff. 309 Vgl. Ludwig S. 93 ff. _____310 Str. vgl. zur Diskussion Ludwig S. 93 ff. _____311 Vgl. Zöller/Geimer § 328 Rdn. 352; zum Verhältnis zur europäischen Zuständigkeitsordnung vgl. _____Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/1, S. 642 ff.

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___ § 738 Abs. 2 HGB lautet: ___ ___ „Hat ein Kläger vor einem ausländischen Gericht eine Klage gemäß Absatz 1 durchgeführt, so kann er wegen desselben Anspruchs gegen denselben Beklagten bei ___ einem anderen als dem nach § 738 Abs. 1 zuständigen Gericht nicht erneut Klage erhe___ ___ ben. Dies gilt nicht, soweit das Verfahren vor dem ausländischen Gericht zu seinen ___ Gunsten durchgeführt worden ist und er auf seine Rechte aus diesem Verfahren ver___ zichtet. Satz 1 ist nur anzuwenden, wenn die Gegenseitigkeit verbürgt ist“. ___ Die Bestimmung, deren Redaktion verunglückt ist, ist aus dem Brüsseler Überein___ ___kommen vom 10.5.1952 in das deutsche Recht übernommen worden.312 Erfordernisse der Anerkennung sind: ___ ___– Es muss sich um ein Urteil auf Schadensersatz handeln. ___– Das Erstgericht muss nach § 738 HGB zuständig gewesen sein. ___– Die ausländische Entscheidung darf nicht gegen den deutsch ordre public verstoßen. ___ ___– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. ___– Der Schiffszusammenstoß darf sich nicht auf dem Rhein oder der Mosel ereignet haben (§ 738b HGB).313 ___ ___ Die Anerkennung erfolgt formlos. Die durch die Anerkennung erstreckt Rechtskraft ___ ___macht eine erneute Klage vor einem deutschen Gericht unzulässig. Der vor dem auslän___dischen Gericht erfolgreiche Kläger kann jedoch auf die Rechte aus dem Urteil verzichten ___und damit den Weg für eine neue Klage eröffnen. Vor Eintritt der Rechtskraft greift die ___Rechtshängigkeitsklausel des § 738a Abs. 1 HGB. ___ 5. Scheidungsurteile und sonstige Entscheidungen in Ehesachen. Die Anerken___ ___nung bestimmt sich nach §§ 107 ff. FamFG. Es ist ein förmliches Anerkennungsverfahren ___notwendig, vgl. Rdn. 101 ff. Bei Privatscheidungen314 kommt § 328 ZPO nicht zur Anwendung. Deren Anerken___ ___nung bestimmt sich nach der von Artt. 17, 14 EGBGB zur Anwendung berufenen lex ___causae.315 Ist auf eine Scheidung nach deutschem Kollisionrecht deutsches Recht an___wendbar, so kann die Privatscheidung nicht anerkannt werden, wenn sie im Ausland ___vorgenommen worden ist. Denn dem deutschen Recht ist eine Privatscheidung (noch) ___fremd.316 Ist auf die Privatscheidung zwar ausländisches Recht anwendbar, wird diese ___aber in Deutschland vorgenommen, so ist sie – weil gegen das deutsche Scheidungsmo___nopol verstoßend – unwirksam.317 Für das europäische Recht gilt die VO Brüssel IIa. Vgl. dazu Rdn. 167 ff. ___ ___ ___312 Vgl. Abraham Die Reform des deutschen Seehandelsrechts durch das Seerechtsänderungsgeesetz ___vom 21.6.1972, 1973; Herber Seehandelsrecht (1999) S. 439. ___313 In diesen Fällen findet die revidierte Rheinschiffahrtsakte (vgl. Rdn. 181 ff.) oder das ___Moselschiffahrtsabkommen (vgl. Rdn. 187 ff.) Anwendung. 314 Vgl. dazu auch Gärtner Die Privatscheidung im deutschen und gemeinschaftsrechtlichen ___interntionalen Privat- und Verfahrensrecht – Aussergerichtliche Ehescheidungen im Spannungsfeld von ___kultureller Diversität und Integration (2008); Henrich Privatscheidungen im Ausland, IPRax 1982, 94 ff. ___315 Vgl. BGHZ 110, 267; OLG Frankfurt/Main NJW 1990, 646; OLG Stuttgart IPRax 2000, 427; BayObLG ___FamRZ 2003, 381; Schack IZVR, Rdn. 992; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 162; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 306. 316 Vgl. BGHZ 110, 267; BGH FamRZ 1990, 609; BGH FamRZ 1994, 434; BayObLG FamRZ 2003, 381; OLG ___Braunschweig, 2001, 561; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 162; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 307. ___317 Vgl. BGHZ 82, 34; BayOBLG FamRZ 1985, 75; 1985, 1258; OLG Stuttgart IPRax 1981, 213; 1988, 172. Das ___OLG Stuttgart hat das in seiner ständigen Rechtsprechung zu jüdischen Rabbinatsscheidungen in

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_____ 132 6. Entscheidungen in Kindschafts- und Lebenspartnerschaftssachen. Entschei_____dungen in Kindschafts- und Lebenspartnerschaftssachen fallen nicht unter § 328 ZPO. _____Sie werden als Familiensachen (§ 111 FamFG) nach § 103 FamFG angesehen. Die Aner_____kennung erfolgt formlos (§ 108 Abs. 1 FamFG). Jedoch kann eine Feststellung auf Antrag _____eines Beteiligten, der ein rechtliches Interesse hat, erfolgen. Die Erfordernisse der Aner_____kennung bestimmen sich nach § 109 FamFG. Die Gegenseitigkeit ist Erfordernis der An_____erkennung. Der Begriff ist derselbe wie in § 328 Abs. 1 Nr. 5 ZPO.* _____ Ob eine Entscheidung in einer Kindschafts- oder Lebenspartnerschaftssache vor_____liegt, beurteilt sich danach, in welchen Verfahren in Deutschland entschieden worden _____wäre.318 _____ _____ 7. Unterhaltsentscheidungen _____ _____ Schrifttum _____ _____ Baumann Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Unterhaltssachen _____(1989); Böhmer Das Auslandsunterhaltsgesetz (AUG) vom 19. Dezember 1986, IPRax 1987, 139 ff.; Matsumo_____to Die Abänderung ausländischer Unterhaltsentscheidungen, Diss. Regensburg 1986; Rauch Kollidierende Voraussetzungen bei der Vollstreckung ausländischer Unterhaltsentscheidungen, IPRax 1981, 199 ff. Sich _____Die zwischenstaatliche Durchsetzung von Unterhaltsansprüchen im deutsch-US-amerikanischen Verhält_____nis nach den Normen des Auslandsunterhaltsgesetzes und des Uniform Interstate Family Support Act _____(2004); Uhlig/Berard Die Geltendmachung von Unterhaltsansprüchen im In- und Ausland nach dem Aus_____landsunterhaltsgesetz (AUG) NJW 1987, 1521 ff. _____ _____ Unterhaltsentscheidungen unterfallen § 328 ZPO. Daneben ist eine Anerkennung 133 _____nach dem Auslandsunterhaltsgesetz möglich. Der Urteilsgläubiger hat die Wahl ob er die _____Anerkennung auf § 328 ZPO oder das AUG stützt. Das AUG heischt keine ausschließliche _____Anwendung.319 Vgl. im Einzelnen § 722, Rdn. 59 ff. _____ Vgl. zu den Staatsverträgen Rdn. 176 ff. 134 _____ Die als Nebenentscheidung im Zusammenhang mit einem Scheidungsurteil ergan135 _____gene Unterhaltsentscheidung setzt die Anerkennung des Scheidungsurteils im Verfahren _____nach § 107 FamFG voraus.320 _____ _____ 8. Akte der Zwangsvollstreckung _____ _____ Schrifttum _____ _____ Lange Internationale Rechts- und Forderungspfändung (2004); Marquordt Das Recht der internationalen Forderungspfändung, Diss. Köln 1975; Rheinstein Die inländische Bedeutung einer ausländischen _____ Zwangsvollstreckung in Geldforderungen (Internationale Zuständigkeit des Auslands zur Zwangsvollstre_____ckung in Geldforderungen) RabelsZ 8 (1934) 277 ff.; Schack Internationale Zwangsvollstreckung in Geldfor_____derungen, RPfleger 1980, 175 ff.; Schmidt Pfändung ausländischer Forderungen und die Zustellung von _____Pfändungsbeschlüssen, wenn der Drittschuldner im Ausland wohnt, MDR 1956, 204 ff. _____ _____ Deutschland zunächst anders gesehen, dann aber bei einer thailändischen Privatscheidung dem BGH _____vorgelegt, der dann in BGHZ 82, 34 zur Unwirksamkeit von auf deutschem Boden vollzogenen _____Privatscheidungen unter Qualifizierung von § 1564 BGB als Verfahrensnorm kam. Kritisch Geimer IZPR, _____Rdn. 2641a; Schack IZVR, Rdn. 989 f. und Zöller/Geimer § 328 Rdn. 308.* _____318 Vgl. BGH NJW 1977, 150. 319 A.A. Baumann S. 109; vgl. dazu § 722 Rdn. 46, Fn. 126. _____320 Vgl. BGHZ 64, 19 = NJW 1975, 1972 mit Anm. Geimer ebenda 2141; BGH FamRZ 1982, 1203; OLG Celle _____NJW 1991, 1428; Basedow IPRax 1983, 279; Geimer IZPR, Rdn. 3018; Schack IZVR, Rdn. 1085 ff.; _____Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 157.

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___ Jegliche Akte der Zwangsvollstreckung, insbesondere Pfändungsbeschlüsse,321 bedür- 136 ___fen zu ihrer Wirksamkeit im Inland der Anerkennung. § 328 ZPO ist nicht anwendbar, da ___diese Bestimmung nur Entscheidungen in streitigen Zivilsachen ergreift.322 Man wird § 328 ___ZPO aber analog ohne die Erfordernisse der Nr. 2 und 5 des Abs. 1 anwenden können.323 ___ ___ 9. Schiedssprüche ___ ___ Schrifttum ___ Borges Das Doppelexequatur von Schiedssprüchen (1997); Dolinar Vollstreckung aus einem ausländi___ ___schen, einen Schiedsspruch bestätigenden Exequatururteil. Gedanken zur Merger-Theorie, FS Schütze (1999) 187 ff.; Geimer Zurück zum Reichsgericht: Irrelevanz der merger-Theorien – Kein Wahlrecht mehr bei ___der Vollstreckbarerklärung ausländischer Schiedssprüche, IPRax 2010, 346 f.; Plassmeier Ende des „Dop___pelexequatur“ bei ausländischen Schiedssprüchen, SchiedsVZ 2010, 82 ff.; Schlosser Doppelexequatur zu ___Schiedssprüchen und ausländischen Gerichtsentscheiden? IPRax 1985, 141 ff.; Schütze Die Bedeutung ___eines ausländischen Urteils über die Wirksamkeit eines Schiedsspruchs und dessen Exequierung im In___land, Jahrbuch für die Praxis der Schiedsgerichtsbarkeit 3 (1989) S. 118 ff.; Schütze Der Abschied vom Dop___peöexequatur ausländischer Schiedssprüche, RIW 2009, 817 ff. ___ Die Anerkennung von Schiedssprüchen folgt eigenen Regeln (§ 1061 Abs. 1 ZPO). Sie un- 137 ___ ___terfallen nicht dem sachlichen Geltungsbereich des § 328 ZPO. Ist der Schiedsspruch im ___Erststaat durch ein staatliches Gericht für vollstreckbar erklärt und bestätigt worden und ___nimmt diese Entscheidung nach der doctrine of merger324 den Inhalt des Schiedsspruchs in ___sich auf, so sollte der Gläubiger des Spruchs nach zwei Entscheidungen des BGH aus dem ___Jahre 1984 ein Wahlrecht haben, ob er die Vollstreckbarerklärung des ausländischen Bestä___tigungsurteils nach §§ 722 f. oder die des ausländischen Schiedsspruchs nach § 1061 oder der ___entsprechenden staatsvertraglichen Normen betreiben will.325 Das OLG Frankfurt/Main326 ___hat in Verfolg der BGH Rechtsprechung einer englischen Exequaturentscheidung des High ___Court für einen Schiedsspruch die Klauselerteilung bewilligt (bzw. die Beschwerde hierge___gen zurückgewiesen). Die Rechtsprechung war einigermaßen verblüffend. Nachdem von der h. L. der 138 ___ ___Grundsatz „L´exequatur sur exequatur ne vaut“ favorisiert wird (vgl. Rdn. 140), sollte er ___im Bereich der internationalen Schiedsgerichtsbarkeit nicht gelten. Das Problem der ___BGH-Rechtsprechung liegt in der Titelvermehrung. Der Gläubiger sollte aus Schieds___spruch und Exequatururteil vollstrecken dürfen, obwohl das Exequatururteil nach der ___Ansicht des BGH den Inhalt des Schiedsspruchs gerade „in sich aufgenommen“ hat.327 ___ ___ ___321 Vgl. Rheinstein RabelsZ 8 (1934) 277 ff. (282); Schack RPfleger 1980, 175 ff. (177); Schmidt MDR 1956, 204 ff. ___322 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2794; Schack RPleger 1980, 175 ff.; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 84. ___323 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2793 ff.; Schütze DIZPR, Rdn. 451; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 84. ___324 Vgl. zur doctrine of merger im US-amerikanischen Recht Borges S. 275 ff.; Borris Die internationale ___Handelsschiedsgerichtsbarkeit in den USA, 1987, S. 91 f.; Dolinar FS Schütze (1999) 187 193 ff.; zum englischen ___Recht Kilgus Zur Anerkennung und Vollstreckung englischer Schiedssprüche in Deutschland (1995) S. 122 ff. 325 Vgl. BGH RIW 1984, 557 mit Anm. Dielmann und Schütze RIW 1984, 734 ff.; BGH RIW 1984, 644 mit ___Anm. Mezger; ebenso OLG Hamburg RIW 1992, 939; a.A. noch RGZ 5, 397; RGZ 30, 368. Das LG Hamburg ___RabelsZ 53 (1989) 165 mit Anm. Anderegg ebenda und Anm. Schlosser EWiR § 1044 ZPO 1/87, 1249 hat ein ___Rechtsschutzbedürfnis für die Vollstreckbarerklärung der Exequaturentscheidung verneint. Vgl. auch ___Borges S. 23 ff.; Schlosser IPRax 1985, 141 ff. 326 Vgl. OLG Frankfurt/Main IHR 2006, 212; dazu Borges Doppelexequatur von Schiedssprüchen in der ___EuGVVO, IHR 2006, 206 ff. ___327 In der französischen Rechtsprechung wurde deshalb zuweilen die Ansicht vertreten, dass der ___Schiedsspruch mit der gerichtlichen Bestätigung seine Existenz verloren habe, vgl. Cour d´appel de Nancy,

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_____ 139 Der BGH hat nun unter Berücksichtigung der harschen Kritik des Schrifttums328 eine _____Kehrtwendung vollzogen und hält an der bisherigen Rechtsprechung nicht mehr fest. In _____einem Urteil vom 2.7.2009 hat der BGH entschieden, dass ein Doppelexequatur von _____Schiedssprüchen auch dann unzulässig ist, wenn das Recht des Exequatururteils (im _____entschiedenen Fall das Recht Kaliforniens) der doctrine of merger folgt.329 _____ _____ 10. Exequatururteile _____ _____ Schrifttum _____ _____ Glenn Exequatur sur exequatur (Doppelexequatur) in Europe and North America, in: Basedow u.a. _____(Hrsg.), Aufbruch nach Europa, 75 Jahre Max-Planck-Institut für Privatrecht (2001) S. 705 ff.; Hay Recogni_____tion of a Recognition Judgment Within the European Union: „Double Exequatur“ and the Public Policy Barrier, FS Várady (2009) S. 143 ff.; Hay Recognition of a Recognition Judgments within the European Uni_____on, EuLegForum 2009, 61 ff.; Kegel Exequatur sur exequatur ne vaut, FS Müller-Freienfels (1986) S. 377 ff.; _____Molloy Registering a Registered Foreign Judgment, Australian Law Journal 81 (2007) S. 760 f.; Schütze Die _____Doppelexequierung ausländischer Zivilurteile, ZZP 77 (1964) 287 ff.; Schütze Die Doppelexequierung aus_____ländischer Zivilurteile, FS Spellenberg (2010) S. 511 ff.; Smart Conflict of Laws: Enforcing a judgment on a _____judgment? Australian Law Journal 81 (2007) 349 ff. _____ _____ Die durch die erststaatliches Exequatururteil auf den Erststaat erstreckten Urteilwir140 _____kungen eines drittstaatlichen Urteils können durch die Anerkennung auf den Zweitstaat _____(weiter)erstreckt werden,330 soweit die erststaatliche Entscheidung nicht anerkennungs_____fähig ist und die zweitstaatliche Entscheidung die Erfordernisse des § 328 ZPO erfüllt, _____wobei der Mangel der internationalen Zuständigkeit des Erstgerichts und ein Verstoß _____gegen den ordre public der erststaatlichen Entscheidung über § 328 Abs. 1 Nr. 1 und 4 _____ZPO im deutschen Exequaturverfahren zu berücksichtigen sind.331 Obwohl der BGH eben _____diese Ansicht für den Bereich der Schiedsgerichtsbarkeit in zwei Entscheidungen vertre_____ten hat,332 indem er dem Gläubiger eines im Erststaat für vollstreckbar erklärten Schieds_____spruch bei Geltung der merger-Lehre die Möglichkeit eingeräumt hat, das Exequaturur_____teil anstelle des Schiedsspruchs für vollstreckbar erklären zu lassen, hält die h. L. _____unbeirrt an dem Grundsatz „l’exequatur sur l’exequatur ne vaut“ fest. Nach h. L. sind _____ausländische Exequatururteile nicht anerkennungsfähig.333 _____ _____ _____Rev.crit. 1958, 148; für weitere Nachweise Haas Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer und _____internationaler Schiedssprüche, 1991, S. 139 Fn. 50; ebenso wohl Tendenzen in Italien, vgl. Ghiardina _____Court decisions in Italy interpreting and implementing the New York Convention, Journal of International _____Arbitration 7 (1990) 77 ff. 328 Vgl. Dolinar FS Schütze, 187, 204; Geimer IZPR, Rdn. 3107; Schwab/Walter Schiedsgerichtsbarkeit, _____Kap. 30, Rdn. 15; Schütze Urteilsanmerkung, RIW 1984, 734 ff.; Zöller/Geimer § 1061, Rdn. 8 f. _____329 Vgl. BGH NJW 2009, 2826; dazu Geimer IPRax 2010, 346 f.; Plassmeier SchiedsVZ 2010, 82 ff.; Schütze _____RIW 2009, 817 ff. _____330 Vgl. Baumbach/Lauterbach/Hartmann § 328 Rdn. 11; Schütze ZZP 77 (1964) 287 ff. _____331 Vgl. Schütze FS Spellenbereg, 511 ff. 332 Vgl. BGH RIW 1984, 557 mit Anm. Dielmann und Anm. Schütze ebenda, 734 ff.; BGH RIW 1984, 644 _____mit Anm. Mezger; dazu insbesondere Dolinar Vollstreckung aus einem ausländischen, einen _____Schiedsspruch bestätigenden Exequatururteil, Gedanken zu Merger-Theorie, FS Schütze, 187 ff. Der BGH _____hat die Möglichkeit eines Doppelexequatur für Schiedssprüche nunmehr wieder verneint, vgl. Rdn. 139. _____333 Vgl. Geimer Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland, S. 87 m.w.N. in Fn. 10; ders. Zur Prüfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen Zuständigkeit bei der Anerkennung _____ausländischer Urteile, S. 26, Kegel FS Müller-Freienfels, 377 ff.; Linke/Hau IZPR, Rdn. 441; Martiny _____Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, S. 172; Nagel/Gottwald IZPR, § 11 Rdn. 137; Schack _____IZVR, Rdn. 1029; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 54; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 64.

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___ 11. Garantieurteile ___ Schrifttum ___ ___ Geimer Anerkennung und Vollstreckbarerklärung französischer Garantieurteile in der Bundesrepub___lik Deutschland, ZZP 85 (1972) 196 ff.; Milleker Formen der Intervention im französischen Zivilprozess und ___ihre Anerkennung in Deutschland, ZZP 84 (1971) 91 ff. ___ Auch Urteile auf Grund einer Garantieklage (Gewährleistungsklage), die in zahlrei___ ___chen Rechten die Funktion der Streitverkündung erfüllt, indem sie dem Beklagten die ___Einbeziehung eines Regressverpflichteten in das Verfahren ermöglicht, sind anerken___nungsfähig.334 Problematisch ist in diesen Fällen jedoch, ob der Gerichtsstand der Garan___tieklage internationale Anerkennungszuständigkeit i.S. von § 328 Abs. 1 Nr. 1 ZPO eröff___net.335 Art. 6 Nr. 2 EuGVÜ/LugÜ I, Art. 6 Nr. 2 Abs. 1 VO (EG) 44/2001/LugÜ II und Art. 8 ___Nr. 2 VO (EU) 1215/2012 nehmen den Gerichtsstand der Gewährleistungs- und Interven___tionsklage in den Zuständigkeitskatalog auf. Diese Zuständigkeiten können in Deutsch___land zwar nicht im Erkenntnisverfahren geltend gemacht werden (Art. 65 Abs. 1 VO (EU) ___1215/2012), begründen aber Anerkennungszuständigkeit. ___ 12. Abänderungsurteile. Ausländische Urteile, die einen deutschen Titel abändern, ___ ___sind nach § 328 ZPO anerkennungsfähig.336 Zur Abänderungsklage auf Erhöhung oder Ermäßigung eines in ausländischem Ur___ ___teil festgesetzten Unterhaltsbetrages vgl. § 722, Rdn. 62 f.337 ___ ___ 13. Gerichtliche Vergleiche ___ ___ Schrifttum ___ Mankowski Prozessvergleiche im europäischen Rechtsverkehr, EWS 1994, 379 ff. ___ ___ Ausländische Prozessvergleiche338 unterfallen § 328 und werden wie ausländische ___ 339 ___Urteile anerkannt. Die rein formale Abgrenzung, die der EuGH im Rahmen des EuGVÜ 340 ___getroffen hat gilt nicht für das autonome deutsche Recht. ___ ___ 14. Notarielle Urkunden ___ ___ Schrifttum ___ Bärmann Die Freizügigkeit der notariellen Urkunde, AcP 159 (1960/61) 5 ff.; Baugniet L´exécution des ___ ___actes notariés dans les pays de la Communauté Economique Européenne Revue pratique du Notariat Belge ___ ___334 Vgl. Geimer ZZP 85 (1972) 196 ff.; ders. IZPR, Rdn. 2820; Milleker ZZP 84 (1971) 91 ff.; Zöller/Geimer § ___328 Rdn. 60 m.w.N. ___335 Vgl. dazu BGH AWD 1969, 452 = NJW 1970, 387 mit Anm. Geimer OLG Karlsruhe RIW/AWD 1975, 47. 336 Vgl. AG Landstuhl, IPRax 1984, 102, Geimer IZPR, Rdn. 2859; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 74. ___337 Vgl. im Übrigen auch Henrich Die Abänderungsklage gegen ausländische Unterhaltsurteile, IPRax ___1982, 140 ff.; Zöller/Geimer § 722, Rdn. 107 f. ___338 Vgl. dazu Koch Anerkennungsfähigkeit ausländischer Prozessvergleiche, FS Schumann, 267 ff. ___339 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 3107; Riezler IZPR, S. 530; a.A. Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 58 (soweit sich das Gericht auf eine rein beurkundende Tätigkeit beschränkt hat), ebenso Schack IZVR, Rdn. 912. ___340 Vgl. EuGH Rs. C-414/92 – Solo Kleinmotoren GmbH v. Emilio Boch – EuGHE 1994 I, 2237 = RIW 1995, ___1030 = JZ 1994, 1007 mit Anm. Schlosser = IPRax 1995, 241 mit Besprechungsaufsatz von Hoffmann/Hau ___ebenda, 217 ff.; Mankowski EWS 1994, 379 ff.

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_____(1964) 309 ff.; Baugniet L´exécution des actes authentiques dans les pays de la Communauté Economique _____Européenne, FS Ganshof van der Meersch Bd. II (1972) 71 ff.; Geimer Vollstreckbare Urkunden ausländi_____scher Notare, DNotZ 1975, 461 ff.; Geimer Internationale Durchsetzung vollstreckbarer Urkunden, in: Rech_____berger (Hrsg.), Die vollstreckbare Urkunde (2002) S. 69 ff.; Püls Die Vollstreckung aus notariellen Urkun_____den in Europa, FS Spellenberg (2010) 481 ff.; Schütze Internationales Notarverfahrensrecht, DNotZ 1992, 69 ff. _____ _____ 145 Ausländische notarielle Urkunden sind nach § 328 ZPO anerkennungsfähig.341 Das _____ europäische Recht und die Staatsverträge sehen regelmäßig auch die Anerkennungsfä_____ _____higkeit derartiger Titel vor. _____ _____ a) Erfordernisse der Anerkennung _____ 146 _____– Vollstreckbare Urkunde: Es muss eine vollstreckbare Urkunde eines ausländischen _____ Notars vorliegen. Privatschriftliche Urkunden, durch die sich ein Beteiligter der so_____ fortigen Zwangsvollstreckung unterwirft, genügen nicht. Die Urkunde muss den Er_____ fordernissen des § 794 Abs. 1 Nr. 5 ZPO entsprechen. Auch bei notariellen Urkunden _____ ist eine Doppelqualifikation vorzunehmen. _____– Ausländischer Notar: Die Urkunde muss vor einem ausländischen Notar errichtet _____ sein. Diese Zuordnung hat nicht nach staats- oder völkerrechtlichen Gesichtspunk_____ ten zu erfolgen, sondern ausschließlich danach, die Urkundsgewalt welchen Staates _____ der Notar ausübt. _____– Zivil- oder Handelssache: Die ausländische Urkunde muss eine Zivil- oder Handels_____ sache zum Gegenstand haben. Der Begriff ist derselbe wie in § 328 ZPO. _____– Internationale Zuständigkeit: Der Notar muss internationale Zuständigkeit342 beses_____ sen haben (§ 328 Abs. 1 Nr. 1 analog). _____– ordre public Vorbehalt: Die Anerkennung der notariellen Urkunde darf nicht gegen _____ den deutschen ordre public verstoßen. _____– Verbürgung der Gegenseitigkeit: Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. Der Gegen_____ seitigkeit bezieht sich nicht nur auf die Wirkungserstreckung deutscher Urteile, son_____ dern deutscher notarieller Urkunden. _____ b) Verfahren der Anerkennung. Die Anerkennung erfolgt formlos. Jedes Gericht 147 _____ _____und jede befasste Amtsstelle entscheidet incidenter. _____ 148 _____ 15. Anwaltsvergleiche. Anwaltsvergleiche i.S. von § 796a ZPO sind – soweit sie im _____Ausland bekannt sind – wie notarielle Urkunden zu behandeln.343 _____ 149 _____ 16. Judgment by consent. Vergleiche, die in die Form eines Urteils gekleidet sind _____(judgment by consent), entsprechen in ihrer Funktion dem deutschen Prozessvergleich. _____Sie sind wie diese zu behandeln, vgl. Rdn. 144. Der EuGH hat das im Rahmen des EuGVÜ _____ _____ _____341 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 3107; ders. DNotZ 1975, 464, ders. Die internationale Durchsetzung _____vollstreckbarer Urkunden, S. 69, 75; Schütze DNotZ 1992, 66, 81 ff.; a.A. LG Hamburg DAVorm 1982, 392; _____von Falck Implementierung offener ausländischer Vollstrekkungstitel – Vollstreckbarerklärung _____ausländischer Titel und inländischer Bestimmtheitsgrundsatz, 1998, S. 45; Nelle Anspruch, Titel und Vollstreckung im internationalen Rechtsverkehr (2000) S. 357; Schack IZVR, Rdn. 912; Stein/Jonas/Roth § _____328 Rdn. 59. _____342 Vgl. dazu Schütze DNotZ 1992, 66, 68 ff. _____343 Vgl. im Einzelnen 3. Aufl. (Schütze) § 796b, Rdn. 11.

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___anders gesehen und eine reine formale Abgrenzung vorgenommen. In Solo Kleinmotoren ___GmbH v. Dr. Emilio Boch344 hat er den deutschen Prozessvergleich nicht als Entschei___dung i.S. von Art. 27 Abs. 3 gesehen – im Gegensatz zum judgment by consent.345 Die ___h. L. sieht das ähnlich und behandelt judgments by consent als Urteile.346 ___ Der h. L. mag für class action settlements347 zugestimmt werden, da der class action- 150 ___Vergleich nicht unbedingt dem deutschen gerichtlichen Vergleich entspricht. Der Ver___gleich wird vom Gericht daraufhin geprüft, on er „fair, adaequate and reasonable“ ist ___und bedarf einer speziellen Zulassung. Die Genehmigung erfolgt regelmäßig in einem ___consent decree.348 ___ ___ Anhang I ___ Verbürgung der Gegenseitigkeit349 ___ ___ Länderübersicht ___ ___ Abu Dhabi: Es gilt die einheitliche ZPO der Vereinigten Arabischen Emirate.350 Die 151 ___Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. ___ Ägypten:351 Nach Artt. 296 ff. der Zivil- und Handelsprozessordnung gilt das Prinzip ___der elastischen Gegenseitigkeit. Darüber hinaus sind Erfordernisse der Wirkungserstre___ckung: ___ ___ ___344 Rs. C-414/92, EuGHE 1994I, 2237 = RIW 1995, 1030 = JZ 1994, 1007 mit Anm. Schlosser = IPRax 1995, ___241 mit Besprechungsaufsatz von Hoffmann/Hau ebenda 217 ff. ___345 Vgl. dazu auch Mankowski Prozessvergleiche im europäischen Rechtsverkehr, EWS 1994, 379 ff. 346 Vgl. Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 58; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 77. ___347 Vgl. dazu Hess Die Anerkennung eines Class Action Settlement in Deutschland, JZ 2000, 373 ff. ___348 Für die anerkennungsrechtliche Behandlung von class action settlements auch Röhm/Schütze Die ___Bilanzierung von Class Action-Risiken, RIW 2007, 241, 244 f.; Schack Einführung in das US-amerikanische ___Zivilprozessrecht, 4. Aufl. (2011) Rdn. 205; Stein/Jonas/Roth § 328 Rdn. 58; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 77. 349 Die Darstellung folgt Geimer/Schütze Europäisches Zivilverfahrensrecht, E.1, Rdn. 125 ff. Dort sind ___auch die jeweiligen Gesetzestexte abgedruckt, teilweise mit deutschen Übersetzungen. Dieses Werk wird ___nicht gesondert zitiert, soweit es zur Gegenseitigkeitsfrage übereinstimmt. ___Abgekürzt zitiert werden im Übrigen folgende Sammelwerke zur internationalen Urteilsanerkennung: ___Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr in Zivil- und Handelssachen – Verfasser des jeweiligen ___Länderberichts, in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr Campbell (Hrsg.), International Execution against Judgment Debtors – Verfasser des Länderberichts in: ___Campbell ___Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/2, 1984 – Geimer/Schütze Internationale ___Urteilsanerkennung ___Geimer/Schütze Europäisches Zivilverfahrensrecht, 3. Aufl. (2010) – Geimer/Schütze EuZVR Kos-Rabcewicz-Zubkowski Cooperación interamericana en los procedimientos civiles y mercantiles (1982) – ___Verfasser des Länderberichts, in: Kos-Rabcewicz-Zubkowski ___Martiny Anerkennung ausländischer Entscheidungen nach autonomem Recht, in: Max Planck Institut, ___Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Bd. III/1 (1984) – Martiny Handbuch des ___Internationalen Zivilverfahrensrechts ___Weems (Hrsg.), Enforcement of Money Judgments Abroad – Verfasser des Länderichts in: Weems Für die Verbürgung der Gegenseitigkeit werden Kommentare und die vorgenannten Sammelwerke ___regelmäßig nicht zitiert, soweit nicht eine abweichende Meinung mit Begründung vertreten wird. ___350 Vgl. Krüger Grundzüge des internationalen Zivilverfahrensrechts der Vereinigten Arabischen ___Emirate, RIW 1993, 384 ff. ___351 Vgl. dazu Bälz Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Zivilurteilen und Schiedssprüchen in arabischen Staaten, RIW 2012, 354, 356 f.; ders. in: Geimer/Schütze Internationalker ___Rechtsverkehr, 1001.7 ff.; Schütze Vollstreckung ausländischer Urteile in der Vereinigten Arabischen ___Republik – Verbürgung der Gegenseitigkeit, AWD 1969, 437 ff.; ders. Rechtsverfolgung bei deutsch___arabischen Handelsgeschäften, RIW/AWD 1977, 761 ff.

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_____– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Die Entscheidung muss rechtskräftig sein. _____– Das ausländische Gericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Das ausländische Gericht muss nach erststaatlichem Recht Zuständigkeit besessen _____ haben. _____– Die Parteien müssen im erststaatlichen Verfahren ordnungsgemäß geladen worden _____ und vertreten gewesen sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ägyptischen ordre public verstoßen. _____ _____ Es ist ein Exequaturverfahren notwendig, in dem keine révision au fond vorgenom_____men wird.352 Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.353 _____ Äthiopien:354 Nach Artt. 456 ff. der äthiopischen Zivilprozessordnung sind Erforder_____nisse der Wirkungserstreckung: _____– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Die Entscheidung muss endgültig sein. _____– Es muss Vollstreckbarkeit im Erststaat gegeben sein. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien müssen im erststaatli_____ chen Verfahren gewahrt worden sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den äthiopischen ordre public verstoßen. _____ _____ Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. _____ Es ist ein Exequaturverfahren vorgesehen. Angesichts der gegenwärtigen politischen _____Lage und der Zweifel an einer geordneten Rechtspflege ist die Gegenseitigkeit nicht als _____verbürgt anzusehen.355 _____ Afghanistan: Die Gegenseitigkeit ist wegen des gegenwärtigen Stillstands der _____Rechtspflege nicht verbürgt. _____ Ajman: Es gilt die ZPO der Vereinigten Arabischen Emirate.356 Die Gegenseitigkeit ist _____nicht verbürgt. _____ Albanien:357 Eine Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile ist nur auf staats_____vertraglicher Grundlage möglich.358 Eine Ausnahme ist nur für den Fall gegeben, dass _____das Erstgericht aufgrund einer vom zuständigen albanischen Ministerium genehmigten _____Gerichtsstandsvereinbarung seine Zuständigkeit bejaht hat. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.359 _____ _____ _____ _____352 Vgl. Azmi in: Campbell EGY 1 ff.; Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1310; Schütze AWD 1969, 437 ff.; ders. RIW/AWD 1977, 761 ff. _____353 Vgl. OLG Frankfurt/Main, WM 1987, 276; IPG 1970 Nr. 34 (Heidelberg); Bälz RIW 2012, 354, 357; ders. _____in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1001.8. _____354 Vgl. dazu Arnold Die Vollstreckung ausländischer Urteile und Schiedssprüche in Äthiopien, AWD _____1968, 309 ff. _____355 Vgl. Arnold Die Vollstreckung ausländischer Urteile und Schiedssprüche in Äthiopien, AWD 1968, 309 ff. _____356 Vgl. Krüger Grundzüge des internationalen Zivilverfahrensrechts der Vereinigten Arabischen _____Emirate, RIW 1993, 384 ff. _____357 Vgl. dazu Uka/Wietzorek Anerkennung einer deutschen Ehescheidung durch das _____Appellationsgericht Tirana, IPRax 2011, 99 ff.; Wietzorek Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen in Albanien, eastlex 2009, 164 f. _____358 Vgl. Halili Das albanische internationale Zivilverfahrensrecht, in: Jayme (Hrsg.), Ein internationales _____Zivilverfahrensrecht für Gesamteuropa, 1992, S. 35 ff. (38); Wietzorek eastlex 2009, 164, 164. _____359 Zweifelnd Uka/Wietzorek IPRax 2011, 99, 101.

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___ Algerien:360 Die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer Zivilurteile ___sind in Artt. 605–608 Code de procédure civile et administrative 2008 geregelt,361 die ___Art. 325 Code de procédure civile, der der alten französischen Regelung in Art. 546 Code ___de procédure civile entsprach, abgelöst haben. ___ Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind: ___– Gegenstand der Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache sein. ___– Die Entscheidung muss nach erststaatlichem Recht in Rechtskraft erwachsen sein. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Die ausländische Entscheidung darf nicht mit mit einem algerischen Erkenntnis in ___ derselben Sache kollidieren ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den algerischen ordre public verstoßen. ___ ___ Es ist ungeklärt, ob im Exequaturverfahren – wie nach alter Regelung362 – eine révi___sion au fond erfolgt.363 Hiervon muss man zunächst ausgehen. ___ Die Gegenseitigkeit ist damit nicht verbürgt.364 ___ Andorra:365 Seit der Unabhängigkeit Andorras ist das EuGVÜ nicht mehr anwend366 ___bar. Ohne positivgesetzliche Grundlage lässt die Rechtsprechung die Wirkungserstre___ckung ausländischer Urteile unter nachstehenden Erfordernissen zu:367 ___– Gegenstand der ausländischen Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache ___ sein. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Das erststaatliche Verfahren darf nicht an schwerwiegenden Mängeln kranken. ___– Das Ergebnis des Urteils muss mit andorranischem Recht übereinstimmen, wenn ___ dieses nach andorranischem IPR anwendbar gewesen wäre. ___– Es darf keine fraus legis vorliegen. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. ___– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. ___ ___ Zwar ist im Exequaturverfahren keine révision au fond vorgesehen. Die Erfordernis___se der Wirkungserstreckung gehen aber weit über die nach deutschem Recht hinaus, ___ ___ ___ ___ 360 Vgl. dazu Bälz Die Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Urteilen und ___Schiedssprüchen in den arabischen Staaten Nordafrikas, RIW 2013, 55, 58 f.; Issad Le jugement étranger ___devant le juge de l´exéquatur, 1970; ders. L´exécution des décisions judiciaire en droit algérien, Penant 84 ___(1974) 1 ff.; Klaiber Neues internationales Zivilprozess- und Schiedsrecht in Algerien, IPRax 2010, 87, 88 f.; ___Rauscher Länderbericht Algerien, in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr 1004. 6 ff. 361 Die Bestimmungen sind abgedruckt auch bei Geimer/Schütze Europäisches Zivilverfahrensrecht, E1, ___Rdn. 133. ___362 Vgl. Krüger Probleme des algerischen internationalen Vertrags- und Schiedsrechts, in: Böckstiegel ___(Hrsg.), Vertragspraxis und Streiterledigung im Wirtschaftsverkehr mit arabischen Staaten, 1981, S. 17, 50; ___Rauscher Länderbericht Algerien, in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1004.5. ___363 Zweifelnd Rauscher Länderbericht Algerien, in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1004.6; unklar Klaiber IPRax 2010, 87, 89. ___364 A.A. Bälz RIW 2013, 55, 59; Klaiber IPRax 2010, 87, 89; wohl auch Rauscher Länderbericht Algerien, ___in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1004.9. ___365 Schrifttum: Rau Länderbericht Andorra in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1005.5 f.; ___Schütze Anerkennung und Vollstreckung deutscher Zivilurteile in Andorra, RIW/AWD 1977, 399 f. 366 Vgl. zur früheren Rechtslage Geimer/Schütze S. 1784 f.; Schütze Anerkennung und Vollstreckung ___deutscher Zivilurteile in Andorra, RIW/AWD 1977, 399 f. gegen Martiny Rdn. 1313 und Maus Die ___Einbeziehung Andorras in internationale Verträge, RIW/AWD 1981, 151 ff. ___367 Vgl. Rau Länderbericht Andorra, in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1005.5 f.

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_____insbesondere die Nachprüfung im Hinblick auf eine fraus legis. Die Gegenseitigkeit ist _____deshalb nicht verbürgt.368 _____ Angola: Angola hat portugiesisches Recht rezipiert. Erfordernisse der Wirkungs_____erstreckung ausländischer Urteile sind:369 _____– Das ausländische Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Es muss in Rechtskraft erwachsen sein. _____– Das Erstgericht muss nach dem Spiegelbildgrundsatz international zuständig gewe_____ sen sein. _____– Das Urteil darf nicht im Widerspruch zu einem angolanischen Urteil in derselben _____ Sache oder unter Missachtung angolanischer Rechtshängigkeit ergangen sein. _____– Die Ladung des Beklagten muss ordnungsgemäß erfolgt sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den angolanischen ordre public versto_____ ßen. _____– Die Urteilsausfertigung muss authentisch sein. _____– Ist der Urteilsschuldner Angolaner, so darf die ausländische Entscheidung nicht _____ gegen das angolanische materielle Recht verstoßen, wenn dies aufgrund angolani_____ schen internationalen Privatrechts anwendbar wäre. Dieses Erfordernis ist von Amts _____ wegen – nicht wie im portugiesischen Recht- auf Einrede zu prüfen. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren ohne weiterge_____hende révision au fond. _____ Die Gegenseitigkeit ist partiell verbürgt soweit nicht angolanische Parteien betroffen _____sind370 _____ Antigua und Barbuda: Eine Wirkungserstreckung deutscher Titel auf statutarischer _____Grundlage ist mangels Gegenseitigkeitserklärung nicht möglich. Jedoch können deut_____sche Urteile nach common-law-Grundsätzen anerkannt und für vollstreckbar erklärt _____werden.371 Für diese hat der BGH die Gegenseitigkeit im Hinblick auf das frühere südafri_____kanische Recht bejaht.372 Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.373 _____ Argentinien: 374 Bei unterschiedlicher Staatsangehörigkeit der Parteien (argenti_____nisch/ausländisch) kommt die Zivilprozessordnung der Bundesgerichte zur Anwendung, _____im Übrigen bestimmt sich die Wirkungserstreckung ausländischer Titel nach dem Zivil_____prozessrecht der jeweiligen Provinz.375 Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind nach _____Artt. 517 ff. CPCC: _____ _____ _____368 Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1313 geht von einer partiellen _____Verbürgung aus. _____369 Vgl. Nordmeier Länderbericht Angola, in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1006.15 ff. 370 Vgl. Nordmeier in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverekehr, 1006.19 f. _____371 Vgl. Schütze in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr 1007.7; Martiny Handbuch des _____Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1315. _____372 Vgl. BGHZ 42, 194. _____373 Vgl. Schütze in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1007.8; Martiny Handbuch des _____Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1315. 374 Schrifttum: Garcia Olano/Bidegain/Schinelli Länderbericht Argentinien, in: Kos-Rabcewicz_____Zubkowski, S. 23 ff.; Grigera Naón Reconocimiento y ejecución en la Argentina de sentencias y laudos _____extranjeras con condena al pago de una suma de dinero, in: Primer Encuentro Jurídico Argentino-Germano _____(1988) S. 240 ff.; Möllring Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in Südamerika (1985) _____S. 19 ff., 35 ff.; Nicholson/Fraguas in: Campbell, ARG, 1 ff.; Piltz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1009.11; Schütze Vollstreckung ausländischer Urteile in Argentinien – Verbürgung der _____Gegenseitigkeit, AWD 1970, 262 ff. (zur alten Rechtslage); Sentis Melendo La sentencia extranjera, 1958; _____Waldeyer und Schütze Vollstreckung ausländischer Urteile in Argentinien, AWD 1970, 565 ff. _____375 Vgl. Piltz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1009.12.

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___– Gegenstand der Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache sein. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Das Urteil muss rechtskräftig sein. ___– Die Entscheidung muss aufgrund einer persönlichen Klage ergangen sein. Urteile ___ aufgrund dinglicher Klagen sind anerkennungsfähig, wenn der streitbefangene Ge___ genstand erst während oder nach Abschluss des Verfahrens nach Argentinien ver___ bracht worden ist. ___– Der Urteilsschuldner muss persönlich geladen worden sein und hinreichend Gele___ genheit zur Verteidigung gehabt haben. ___– Das ausländische Urteil darf nicht in Widerspruch zu einer früher oder gleichzeitig ___ ergangenen argentinischen Entscheidung in derselben Sache stehen. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. ___ ___ Die Anerkennung erfolgt formlos, die Vollstreckbarerklärung durch Homologierung ___ohne révision au fond. Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.376 ___ Armenien: Nach Art. 247 der armenischen Zivilprozessordnung werden ausländi___sche Urteile nur auf staatsvertragliche Basis anerkannt und für vollstreckbar erklärt. ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.377 ___ Aserbaidschan: Aserbaidschan praktiziert das Prinzip der Gegenseitigkeit. Nach ___Art. 458.1 der Zivilprozessordnung werden ausländische Entscheidungen unter densel___ben Erfordernissen anerkannt und für vollstreckbar erklärt, denen der Erststaat aser___baidschanische Urteile unterwirft. Darüber hinaus müssen folgende Mindesterfordernis___se gegeben sein: ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss in dem Sinne international zuständig gewesen sein, dass keine ___ aserbaidschanische ausschließliche Zuständigkeit vorlag. ___– Die Parteien müssen ordnungsgemäß und so rechtzeitig geladen worden sein, dass ___ sie ihre prozessualen Rechte angemessen in dem Verfahren geltend machen konn___ ten. ___– Es darf keine Kollision mit einer entgegenstehenden aserbaidschanischen Entschei___ dung gegeben sein. ___– Es darf keine kollidierende frühere Rechtshängigkeit durch Klage bei einem Gericht ___ in Aserbaidschan vorliegen. ___– Die ausländische Entscheidung muss nach erststaatlichem Recht in Rechtskraft er___ wachsen sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den aserbaidschanischen ordre public ___ verstoßen. ___– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren durch das oberste ___Gericht. Die Gegenseitigkeit ist – trotz mancherlei Zweifeln – verbürgt.378 ___ ___ 376 Vgl. Piltz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1009.15; Martiny Handbuch des ___Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1319; Samtleben Die Anerkennung und Vollstreckung ___ausländischer Zahlungsurteile und Schiedssprüche die in der Bundesrepublik Deutschland, in: Primer ___Encuentro Jurídico Argentino-Germano (1988) S. 237; die von Geimer/Schütze Internationale ___Urteilsanerkennung, S. 1789 vertretene gegenteilige Meinung ist nach Änderung der Rechtslage überholt. Vgl. jedoch auch OLG Frankfurt/Main AnwBl. 2008, Beil. 10/199 f. Danach scheint die Gegenseitigkeit ___wieder zweifelhaft geworden sein. ___377 Vgl. Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtverkehr, 1011.10. ___378 Vgl. Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1012.12.

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_____ Australien:379 Deutsche Urteile können aufgrund des Foreign Judgments Act, 1991 _____anerkannt und für vollstreckbar erklärt werden. Das Gesetz ist dem englischen Foreign _____Judgments (Reciprocal Enforcement) Act, 1933 nachgebildet. Die Erfordernisse der Wir_____kungserstreckung entsprechen denen nach common law, jedoch müssen folgende be_____sondere Voraussetzungen vorliegen: _____– Die Entscheidung muss von einem oberen Gericht erlassen sein. Für Deutschland _____ sind das nach Appendix I der BGH, die Oberlandesgerichte, das frühere Bayerische _____ Oberste Landesgericht und die Landgerichte. _____– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. Für Deutschland ist eine Gegenseitigkeitser_____ klärung ergangen, die am 25.6.1993 wirksam geworden ist. _____ _____ Die Wirkungserstreckung von Geldurteilen erfolgt durch Registrierung ohne révision _____au fond. Der Antrag muss 6 Jahre nach Urteilserlass gestellt werden. _____ Die Gegenseitigkeit ist für Urteile auf Geldzahlung innerhalb der zeitlichen Grenzen _____von 6 Jahren verbürgt.380 _____ Bahamas: Die Rechtslage entspricht der in Antigua und Barbuda.381 Die Gegensei_____tigkeit ist verbürgt. _____ Bahrain: Grundlage der Wirkungserstreckung ist Art. 252 der bahrainischen Zivil_____prozessordnung.382 Danach gilt das Prinzip der elastischen Gegenseitigkeit. Ausländi_____sche Entscheidungen werden denselben Erfordernissen unterworfen, die für die Wir_____kungserstreckung bahrainischer Urteile im Erststaat gelten. Darüber hinaus müssen fol_____gende Mindesterfordernisse für die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung gegeben _____sein: _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Erstgericht muss nach erststaatlichem Recht international zuständig gewesen _____ sein. _____– Es darf keine konkurrierende internationale Zuständigkeit bahrainischer Gerichte _____ bestanden haben. _____– Die Parteien müssen ordnungsgemäß geladen und vertreten gewesen sein. _____– Die Entscheidung muss rechtskräftig sein. _____– Das Urteil darf nicht in Widerspruch zu einer früher ergangenen bahrainischen Ent_____ scheidung stehen. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den bahrainischen ordre public versto_____ ßen. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Zuständig ist das _____Gericht erster Instanz. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.383 _____ _____ _____379 Schrifttum: Einstein/Phipps Trends in International Commercial Litigation in Australia, Part I – The _____Present State of Foreign Judgment Enforcement Law, IPRax 2005, 273 ff.; dies. Trends in International _____Commercial Litigation, Part II – The Future of Foreign Judgment Enforcement Law, IPRax 2005, 365 ff.; Ellger Anerkennung und Vollstreckung zivilgerichtlicher Urteile – insbesondere familiengerichtlicher _____Entscheidungen – im Verhältnis zu Australien, FS Martiny (2014) S. 663 ff.; von Hopffgarten in: _____Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1013.7 ff.; Nicols/Robinson in: Campbell, AUS, 1 ff.; Schütze _____Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in Australien, RIW/AWD 1979, 526 ff. (zum _____früheren Recht). 380 Vgl. Ellger FS Martiny (2014) S. 663 ff. (686). _____381 Vgl. zur Anwendung von common law Grundsätzen Dunkley in: Campbell BAH, 2 ff. _____382 Vgl. Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1015. 4. _____383 Vgl. Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1015. 5.

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___ Bangladesch:384 Es gilt das pakistanische Recht fort, das aus kolonialer Zeit stammt. ___Eine Wirkungserstreckung deutscher Titel nach sect. 44-A CPC ist mangels Gegenseitig___keitserklärung nicht möglich. Deutsche Titel können jedoch nach sect. 13 f. CPC aner___kannt und für vollstreckbar erklärt werden, die dem indischen Recht entsprechen (vgl. ___dort). ___ Die Gegenseitigkeit ist aus denselben Gründen wie für Indien nicht verbürgt.385 ___ Barbados:386 Die Rechtslage entspricht der in Antigua und Barbuda. Die Gegensei___tigkeit ist verbürgt.387 ___ Belarus:388 Die Wirkungserstreckung deutscher Titel ist mangels Verbürgung der ___Gegenseitigkeit weder nach Art. 314 i.V.m. Anh. 2 zur Wirtschaftsprozessordnung noch ___nach Art. 561 ZPO 1999 möglich.389 ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.390 ___ Belgien:391 Im deutsch-belgischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ Bermuda: Die Rechtslage entspricht der in Antigua und Barbuda.392 Die Gegensei___tigkeit ist verbürgt. ___ Bhutan: Bhutan lässt die Wirkungserstreckung ausländischer Urteile nicht zu.393 Die ___Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.394 ___ Bolivien: Bolivien praktiziert das System der abgestuften Gegenseitigkeit. Bei unge___klärter Gegenseitigkeit sind Erfordernisse der Wirkungserstreckung nach Artt. 552 ff. ___Código de Procedimientos Civil:395 ___ ___ ___ ___384 Schrifttum: Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1018.6 ff. ___385 A.A. Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1018.8 und Martiny in: Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Bd. III/1 (1984) Rdn. 1333, die jeweils eine partielle Verbürgung ___annehmen. ___386 Vgl. dazu Carmichael in: Campbell, BAR, 1 ff. ___387 Vgl. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1334. ___388 Schrifttum: Linke/Shevtsov Das neue internationale Zivilprozessrecht der Republik Belarus, IPRax 2002, 311 f., ebenda findet sich auch eine Übersetzung der relevanten Bestimmungen der ___Zivilprozessordnung von Shevtsov; Marenkov in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, ___1019.11 ff. ___389 Vgl. dazu Linke/Shevtsov IPRax 2002, 211 f. ___390 Vgl. Marenkov in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1019. 14 f. (wenngleich ___zweifelnd). 391 Schrifttum: Baugniet/Weser L´exequatur des jugements, des sentences et des actes authentiques, ___in: Rapports belges au VIIIe Congrès internationale de droit comparé (1970) S. 195 ff.; Fevery La ___reconnaissance et l´exécution des décisions judicaires étrangères en Belgique en dehors du champ ___d´application des Conventions de Bruxelles et de Lugano, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung ___und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano, 2000, S. 75 ff.; Foriers Quels effets un jugement étranger peut-il produire en Belgique et à quelles ___conditions ces effets se produisent-ils? JT 1956, 494 ff.; van Houtte in: Campbell, BEL 1 f.; Humblet De ___l´exécution des jugements étrangers en Belgique, Journal Clunet 4 (1877) 339 ff.; Jacobi Die Vollstreckung ___ausländischer vermögensrechtlicher Urteile in Frankreich, Belgien und den Niederlanden, NiemeyersZ 44 ___(1931) 140 ff.; Philolenko Contribution à la théorie générale d´exécution des jugements étrangers en droit ___français et belge, Journal Clunet 64 (1937) 429 ff.; Rigaux L´efficacité des jugements étrangers en Belgique, JT 1960, 285 ff., 302 ff.; Vroonen De la force extra-territoriale des jugements étrangers et des conditions ___extrinssèques de la validité des actes étrangers en Belgique (1919). ___392 Vgl. Kessaram in: Campbell BER 6 ff.; Schütze in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, ___1020.6 ff. ___393 Vgl. Schütze Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer Zivilurteile und Schiedssprüche in Bhutan, JR 1981, 498 f.; ders. Modernes Recht für Bhutan, Indoasia 23 (1981) 70 ff. ___394 Vgl. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1338. ___395 Vgl. dazu Möllring Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in Südamerika (1985); ___Rojas in: Platto, S. 232 ff.

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_____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Urteil muss aufgrund einer persönlichen Klage ergangen sein. Urteile auf_____ grund dinglicher Klagen sind anerkennungsfähig, wenn die streitbefangene Sache _____ während oder nach Abschluss des Erstprozesses nach Bolivien verbracht worden _____ ist. _____– Der in Bolivien domizilierte Schuldner muss ordnungsgemäß geladen worden sein. _____– Die Urteilsverpflichtung muss nach bolivianischem Recht gültig sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. _____– Das Urteil muss im Erststaat vollstreckbar sein. _____– Das Urteil darf nicht im Widerspruch zu einer bolivianischen Erkenntnis in dersel_____ ben Sache stehen. _____– Die Entscheidung muss den Authentizitätserfordernissen nach erst- und zweitstaat_____ lichem Recht entsprechen. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch Homologierung. Obwohl eine révision au _____fond nicht vorgesehen ist, erlaubt die Überprüfung der Gültigkeit der Urteilsverpflich_____tung nach bolivianischem Recht eine weitergehende Nachprüfung als § 328 ZPO. Die _____Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ Bosnien-Herzegowina: In Bosnien-Herzegowina gilt das jugoslawische Recht _____fort.396 Die Gegenseitigkeit ist – ebenso wie für Jugoslawien – verbürgt.397 _____ Brasilien: Die Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile bestimmt sich nach _____Artt. 483 f. der bras. ZPO und Artt. 15, 17 Einführungsgesetz zum brasilianischen Zivilge_____setzbuch i.V.m. der Geschäftsordnung des Obersten Bundesgerichts. Erfordernisse der _____Wirkungserstreckung sind:398 _____– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Der Beklagte muss ordnungsgemäß geladen oder ein Fall der Säumnis vorgelegen _____ haben. _____– Die Entscheidung muss rechtskräftig und vollstreckbar sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den brasilianischen ordre public versto_____ ßen. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch Homologierung ohne révision au fond. Die _____Gegenseitigkeit ist verbürgt.399 _____ British Virgin Islands: Die Rechtslage entspricht der in Antigua und Barbuda.400 _____Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.401 _____ _____ 396 Vgl. Saula Anerkennung ausländischer Gerichtsentscheidungen in Bosnien und Herzegowina, _____insbesondere in der Republik Srpska, IPRax 2004, 361 ff. _____397 LG Darmstadt, IPRax 2007, 49; Pürner Zur Gegenseitigkeit gem. § 328 Abs. 1 Nr. 5 ZPO im Verhältnis _____zu Bosnien und Herzegowina: Weitere Klarheit in einer eigentlich überflüssigen Frage, IPRax 2007, 34 f.; _____Schütze Die Verbürgung der Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Bosnien-Herzegowina, IPRax 1996, 255 ff.; _____a.A. OLG Köln IPRax 1996, 268 im Hinblick auf die Kriegswirren 1994. Die politische Situation hat sich aber beruhigt, die Rechtspflege ist heute als geordnet anzusehen. _____398 Vgl. Samtleben in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1023.28 ff.; Borba Casella in: _____Campbell, BRA 1. ff.; Möllring Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in Südamerika (1985); _____Valladao Force exécutoire des jugements étrangers au Brésil, Journal Clunet 58 (1931) 590 ff. _____399 Vgl. Samtleben in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr,1023.42; Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1342. _____400 Vgl. Carrington in: Campbell, BVI, 6 ff.; Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, _____1024. 6 ff. _____401 Vgl. Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1024. 8.

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___ Brunei: Die Rechtslage entspricht der in Antigua und Barbuda.402 Die Gegenseitig___keit ist verbürgt. ___ Bulgarien:403 Im deutsch-bulgarischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ Burkina Faso: Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind nach Artt. 993 ff. Code ___des Personnes et de la Famille: ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Urteil muss nach erststaatlichem Recht rechtskräftig und vollstreckbar sein. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Die Parteien müssen im erststaatlichen Prozess ordnungsgemäß geladen und vertre___ ten gewesen sein. ___– Die ausländische Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einer burkinischen ___ oder ausländischen anzuerkennenden Entscheidung stehen. ___– Die ausländische Entscheidung darf nicht unter Missachtung burkinischer Rechts___ hängigkeit ergangen sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. ___– Soweit die Geschäftsfähigkeit oder der Status einer Person betroffen ist darf die Ent___ scheidung nicht im Ergebnis vom burkinischen Recht abweichen, wenn dieses nach ___ burkinischen IPR zur Anwendung berufen gewesen wäre. ___ ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt, soweit nicht die Geschäftsfähigkeit oder der Status ___einer deutschen Partei in dem Urteil betroffen sind. ___ Cayman Islands: Die Rechtslage entspricht der in Antigua und Barbuda.404 Die Ge___genseitigkeit ist verbürgt.405 ___ Chile: Chile praktiziert das System der elastischen Gegenseitigkeit. Darüber hinaus ___sind Erfordernisse Wirkungserstreckung nach Art. 245 CPC:406 ___– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien müssen im erststaatli___ chen Verfahren gewahrt worden sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. ___– Die Entscheidung muss nach erststaatlichem Recht vollstreckbar sein. ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch Homologierung ohne révision au fond. Die ___Gegenseitigkeit ist verbürgt.407 ___ ___ ___402 Vgl. Marasinghe Principles of International Trade Law (1998) S. 106 f. ___403 Schrifttum: Jessel-Holst in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1025. 14 ff.; dies. Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen sowie Rechtshilfe nach bulgarischem ___Recht, WGO 1982, 255 ff.; Musseva Das neue internationale Zivilverfahrensrecht Bulgariens in Zivil- und ___Handelssachen, IPRax 2007, 256, 260 f.; Spasova in: Campbell, BUL, 1 ff.; Tschipev Die internationale ___Zuständigkeit bulgarischer Gerichte und die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer ___Gerichtsurteile in Bulgarien, in: Jayme (Hrsg.), Ein internationales Zivilverfahrensrecht für Gesamteuropa ___(1992) S. 45 ff.; Wietzorek Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen in Bulgarien, eastlex 2007, 120 ff. ___404 Vgl. Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1026.6 ff.; ___Shields/Dobbyn/Akiwumi/Banks in: Campbell CAY. 6 ff. ___405 Vgl. Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1026. 9. ___406 Vgl. IPG 1975 Nr. 42 (Hamburg); Echeverría Faz/Errázuriz Gratica in: Campbell CGI. 1 ff.; Möllring Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in Südamerika (1985); Samtleben Zur ___Auslandsscheidung von Chilenen – Der Fall Pablo Neruda, RabelsZ 33 (1969) 253 ff. ___407 Vgl. IPG 1975 Nr. 42 (Hamburg); einschränkend Martiny Handbuch des Internationalen ___Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1345; verneinend noch RGZ 49, 345.

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_____ China (Volksrepublik): 408 Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind nach _____Artt. 267 f. chin ZPO i.V.m. Art. 318 der Stellungnahme des Obersten Gerichtshofes zur _____Anwendung des Zivilprozessrechts:409 _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Urteil muss nach erststaatlichem Recht rechtskräftig sein. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. _____– Das ausländische Urteil darf nicht in Widerspruch zu einem chinesischen oder an_____ zuerkennenden anderen ausländischen Urteil stehen. _____– Die Gegenseitigkeit muss – faktisch – verbürgt sein. _____ _____ Im Verfahren der Wirkungserstreckung erfolgt keine révision au fond. Die Gegensei_____tigkeit ist verbürgt.410 _____ Costa Rica: Nach Artt. 705 ff. CPC sind Erfordernisse der Wirkungserstreckung:411 _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die Urteilsausfertigung muss authentisch sein. _____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien im Hinblick auf Ladun_____ gen, Vertretung und Zustellungen müssen gewahrt worden sein. _____– Die Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einem rechtskräftigen Urteil in der_____ selben Sache stehen. Auch die anderweitige Rechtshängigkeit vor einem costa_____ ricanischen Gericht ist Versagungsgrund der Anerkennung. _____– Das Urteil muss im Erststaat vollstreckbar sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. _____ _____ Im Verfahren der Wirkungserstreckung erfolgt keine révision au fond. Die Gegensei_____tigkeit ist verbürgt.412 _____ _____ _____ _____408 Schrifttum: Barth/Johnston Ist im Verhältnis zur Volksrepublik China die Gegenseitigkeit verbürgt? _____IHR 2007, 133 ff.; Bohnet Das Gegenseitigkeitsprinzip bei der Anerkennung von Gerichtsurteilen im _____deutsch-chinesischen Rechtsverkehr, RIW Beil. 6/1996, 17 ff.; Czernich Vollstreckung fremder Urteile und _____Schiedssprüche in der VR China, RIW 1995, 650 f.; Daentzer Voraussetzungen der Vollstreckung von vermögensrechtlichen Urteilen im deutsch-chinesischen Rechtsverkehr, ZZPInt 2 (1997) 367 ff.; Hu Chinese _____Perspectives on International Jurisdiction and the Enforcement of Judgments in Contractual Matters _____(1999); Jingzhou Tao in: Campbell, CHI, 1 ff.; Neelmeier Verbürgung der Gegenseitigkeit zwischen _____Deutschland und China? SchiedsVZ 2007, 102 ff.; Schütze Die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung _____von Zivilurteilen und Schiedssprüchen im deutsch-chinesischen Rechtsverkehr, RIW 1986, 269 ff.; ders. Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit bei der Urteilsanerkennung im deutsch-chinesischen Verhältnis, RIW _____2008, 1 ff.; ders. Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit im deutsch-chinesischen Verhältnis, ZChinR 2008, _____244 ff.; Schütze/Wu in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1027.7 ff. _____409 Vgl. dazu Bohnet Das Gegenseitigkeitserfordernis bei der Anerkennung von Gerichtsurteilen im _____deutsch-chinesichem Rechtsverkehr, RIW 1996, 17 ff.; Daentzer Voraussetzungen der Vollstreckung von _____vermögensrechtlichen Urteilen im deutsch-chinesischen Rechtsverkehr, ZZPInt 2 (1997) 367 ff. 410 Vgl. KG IHR 2007, 167 = SchiedsVZ 2007, 100; OLG Düsseldorf OLG-Report Hamm/Düsseldorf/Köln _____2007, 569; Daentzer ZZPInt 2 (1997) 367 ff. (375); Czernich RIW 1995, 650 f. (651); Nagel/Gottwald IZPR, § 11 _____Rdn. 196; Schütze RIW 2008, 1 ff. (3 f.); Schütze/Wu in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, _____1027. 10 f.; a.A. Barth/Johnston IHR 2007, 133 ff.; Neelmeier SchiedsVZ 2007, 102 ff. unter Berufung auf eine _____Entscheidung des Pekinger Volksgerichts mittlerer Stufe v. 17.5.2002 (S. 103). 411 Vgl. dazu Pacheco/Fachler in: Campbell, COS, 1 ff.; Rissel Das internationale Privatrecht von Costa _____Rica (2001) S. 161 ff.; ders. in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1028, 4 ff. _____412 So schon nach früherem Recht Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, _____Rdn. 1348.

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___ Dänemark:413 Im deutsch-dänischen Verhältnis gilt die VO (EG) Nr. 44/2001.414 ___ Dubai: Es gilt die Zivilprozessordnung der Vereinigten Arabischen Emirate.415 Die ___Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.416 ___ Ecuador: Nach Art. 414 Código de Procedimientos Civil sind Erfordernisse der Wir___kungserstreckung:417 ___– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Urteil muss in einer persönlichen Klage (acción personal) ergangen sein. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien müssen gewahrt worden ___ sein, insbesondere im Hinblick auf Ladungen, Zustellungen und Gewährung rechtli___ chen Gehörs. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. ___– Die Entscheidung muss in Rechtskraft erwachsen sein. ___– Das Urteil darf nicht gegen die Grundsätze ecuadorianischen öffentlichen Rechts ___ verstoßen und muss mit den Grundsätzen ecuadorianischen Rechts vereinbar sein. ___– Die Entscheidung muss authentisch sein. ___ ___ Die Wirkungserstreckung findet in einem Verfahren ohne révision au fond statt. Al___lerdings scheint die Überprüfung auf die Vereinbarkeit der Entscheidung mit den ___Grundsätzen ecuadorianischen Rechts eine weitergehende Prüfung als im deutschen ___Recht zulässig zu erlauben. Teilweise wird darin jedoch nur eine Ausformung des ordre ___public Vorbehalts gesehen.418 Wenn man davon ausgeht, dann ist die Gegenseitigkeit ___partiell für Urteile aufgrund persönlicher Klagen verbürgt.419 ___ Estland:420 Im deutsch-estnischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ Fiji: Die Rechtslage entspricht der in Antigua und Barbuda.421 Die Gegenseitigkeit ist ___in gleichem Maße verbürgt. ___ Finnland:422 Im deutsch-finnischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ ___ 413 Schrifttum: Budtz in: Campbell, DEN, 1 ff.; Hambro Recognition and Enforcement of Foreign ___Judgments in the Nordic Countries, Journal Clunet 84 (1957) 908 ff.; Harms Die dänische Anordnung über ___die Anerkennung von deutschen Urteilen vom 13. April 1938, JW 1938, 1942 ff.; Jaspers in: Geimer/Schütze, ___Internationaler Rechtsverkehr, 1131. 16 ff. ___414 Die EuGVVO gilt nicht unmittelbar als Verordnungsrecht in Dänemark, sondern auf Grund des ___Abkommens zwischen der EG und Dänemark v. 19.10.2005, ABl. EG Nr. L 299, S. 62; vgl. dazu Jayme/Kohler Europäisches Kollisionsrecht 2005: Hegemonialgesten auf dem Weg zu einer Gesamtvereinheitlichung, ___IPRax 2005, 481, 485 f.; Nielsen Brussels I and Denmark, IPRax 2005, 506 ff. Dänemark steht es frei, die ___Änderungen, die die VO (EG) Nr. 44/2001 durch die VO (EU) Nr. 1215/2012 erfahren hat, anzuwenden (vgl. ___Nr. 41 der Erwägungen zur VO (EU) Nr. 1215/2012). Vgl. dazu nunmehr ABl. L 2013/79, 4. ___415 Vgl. Krüger Grundzüge des internationalen Zivilverfahrensrechts der Vereinigten Arabischen Emirate, RIW 1993, 384 ff.; ders. Anerkennung ausländischer Titel in den VAE, IPRax 2005, 472. ___416 Vgl. Krüger IPRax 2005, 472. ___417 Vgl. Carmigniani in: Campbell, ECU 1 ff.; Kadner Das internationale Privatrecht von Ecuador (1999) ___S. 176 ff.; Möllring Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in Südamerika (1985); Rissel in: ___Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1033.4 ff. ___418 So Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1353; Möllring aaO, S. 83 f.; a.A. Kadner aaO, S. 179 f. ___419 So Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1353; Rissel in: ___Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1033.6; a.A. Kadner aaO, S. 178. ___420 Schrifttum: Aavakivi in: Campbell, EST, 1 ff.; Trunk/Göttig/Kove in: Geimer/Schütze, Internationaler ___Rechtsverkehr, 1034. 14 ff. 421 Vgl. dazu Schütze in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1038. 5 ff. ___422 Schrifttum: Hambro Recognition and Execution of Foreign Judgments in the Nordic Countries, ___Journal Clunet 84 (1957) 908 ff.; Kiuru in: Campbell, FIN, 1 ff.; Lappaleinen Recognition and Enforcement of ___Foreign Judgments Outside the Scope of Application of the Brussels and Lugano Convention, in:

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_____ Frankreich:423 Im deutsch-französischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. _____ Fujairah: Es gilt die Zivilprozessordnung der Vereinigten Arabischen Emirate.424 Die _____Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ Georgien: Nach Art. 58 IPR-Gesetz sind Erfordernisse der Wirkungserstreckung:425 _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Urteil muss rechtskräftig sein. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Der unterlegenen Partei muss rechtliches Gehör gewährt worden sein. _____– Es darf keine kollidierende Entscheidung eines georgischen Gerichts oder eine wi_____ dersprechende anerkannte Entscheidung eines ausländischen Gerichts vorliegen. _____– Die Entscheidung muss mit den grundlegenden Prinzipien des georgischen Rechts _____ vereinbar sein (ordre public-Vorbehalt). _____– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. _____ _____ Erfahrungen über die Behandlung von Titeln im deutsch-georgischen Verhältnis lie_____gen zwar nicht vor. Da Erfordernisse und Verfahren der Wirkungserstreckung aber äqui_____valent sind, ist von der Verbürgung der Gegenseitigkeit auszugehen.426 _____ Ghana: Eine Wirkungserstreckung auf statutarischer Grundlage ist nicht möglich, _____da es an einer Gegenseitigkeitserklärung fehlt. Die Möglichkeit der Anerkennung und _____Vollstreckbarerklärung auf Grund von common law ist streitig,427 wird aber von ghanai_____scher Seite verneint.428 Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ Gibraltar:429 Es gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. Gibraltar wird nach Art. 299 Abs. 4 EG_____Vertrag als Teil der Gemeinschaft angesehen.430 _____ Griechenland:431 Im deutsch-griechischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. _____ _____Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen außerhalb der _____Übereinkommen von Brüssel und Lugano (2000) S. 169 ff.; Uusitalo/Kocher in: Geimer/Schütze, _____Internationaler Rechtsverkehr, 1038a, 7 f. _____423 Schrifttum: Alexandre Le pouvoirs du juge de l´exequatur (1970); Ancel La loi appliquée et effets en France des décisions étrangers, Trav.Com.Fr.dr.int.pr. 1986–1988, S. 25 ff.; ders. Les règles de droit _____international privé et la reconnaissance des décision étrangers, Riv.Dir.Int.Priv.eProc. 1992, 201 ff.; Einmahl _____Die Vollstreckung ausländischer Zahlungsurteile in Frankreich und die Verbürgung der Gegenseitigkeit, _____RabelsZ 33 (1969) 114 ff.; Francescakis Compétence étrangère et jugement étranger, Rev. crit. 1953, 1 ff.; _____Holleaux Compétence du juge étranger et reconnaissance des jugements (1970); Issaf Le jugement étranger _____devant le juge d´exequatur (1970); Kössinger Rechtskraftprobleme in deutsch-französischen Rechtsverkehr (1993); Lécuyer-Tieffry in: Campbell, FRA, 1 ff.; Perroud Les jugements étrangers (1929); Kessedjian La _____reconnaissance et l´exécution des jugements étrangers en France – nors les Conventions de Bruxelles et de _____Lugano, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen _____außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano (2000) S. 185 ff.; Matscher Anerkennung und _____Vollstreckung österreichsicher Urteile in Frankreich, JBl. 1956, 459 ff.; Mezger Über die Anerkennung deutscher Ehescheidungsurteile in Frankreich, FS Firsching (1985) 175 ff.; Muir-Watt Remarques sur less _____effets en France des jugements étrangers indépendamment de l´exequatur, FS Holleaux (1990) 301 ff.; _____Schlachter Neue Aspekte der Vollstreckbarerklärung ausländischer Urteile in Frankreich, AcP 156 (1957) _____507 ff.; Schütze in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1039. 9 ff. _____424 Vgl. Krüger Grundzüge des internationalen Zivilverfahrensrechts der Vereinigten Arabischen _____Emirate, RIW 1993, 384 ff. 425 Vgl. Knieper in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1041.5. _____426 Vgl. Knieper in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1041.5. _____427 Bejahend Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1363. _____428 Vgl. Hesse in: Campbell, GHA. 1 ff. _____429 Schrifttum: Dumas in: Campbell, GIB, 1 ff. 430 Vgl. Sack Europas Zwerge, EuZW 1997, 45, 50. _____431 Schrittum: Economou in: Campbell, GRE, 1 ff.; Efrigenis Probleme der Vollstreckung und _____Anerkennung ausländischer Entscheidungen, GS Simonetos (1958) 354 ff.; Filios/Henrich Zur Anerkennung _____deutscher Scheidungsurteile in Griechenland, IPRax 1985, 150 f.; Kerameus in: Geimer/Schütze,

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___ Guayana: Eine Wirkungserstreckung auf statutarischer Grundlage ist nicht möglich, ___da es an einer Gegenseitigkeitserklärung fehlt. Die Möglichkeit einer Anerkennung und ___Vollstreckbarerklärung auf Grund von common law ist völlig ungeklärt. Die Gegenseitig___keit ist nicht verbürgt.432 ___ Hong Kong: Deutsche Urteile können aufgrund des Foreign Judgments (Reciprocal ___Enforcement) Ordinance möglich. Eine formelle Gegenseitigkeitserklärung ist für ___Deutschland vor dem Souveränitätswechsel 1997 ergangen und später bestätigt wor___den.433 Daneben ist eine Wirkungserstreckung deutscher Titel auch aufgrund von com___mon law zulässig. Die Erfordernisse und das Verfahren der Wirkungserstreckung ent___sprechen denen in Antigua und Barbuda.434 ___ Die Gegenseitigkeit ist für Urteile auf Geldzahlung verbürgt. ___ Indien: Das vereinfachte Verfahren der Wirkungserstreckung nach sect. 44-A CPC ___steht für deutsche Titel mangels formeller Gegenseitigkeitserklärung nicht zur Verfü___gung. Eine Wirkungserstreckung kann jedoch nach sect. 13 f. CPC erfolgen. ___ Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind:435 ___– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Die Entscheidung muss endgültig (final and conclusive) sein. ___– Das Erstgericht muss internationale Zuständigkeit besessen haben. ___– Es darf sich nicht um ein Versäumnis- oder Prozessurteil handeln. ___– Das Urteil darf nicht gegen allgemein anerkannte Grundsätze des internationalen ___ Rechts verstoßen. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. ___– Der Urteilsspruch darf nicht gegen ein indisches Gesetz verstoßen. ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt im Wege der action upon the foreign judgment. Zu___ständig ist der District Court. Eine révision au fond ist zwar grundsätzlich unzulässig, ___ ___ ___Internationaler Rechtsverkehr, 1043. 10 ff.; ders. Sanctions Against Non-compliance With Enforceability, FS Schütze (1999) 359 ff.; ders. Das Brüsseler Vollstreckungsübereinkommen und das griechische Recht der ___Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Entscheidungen, FS Henckel (1995) 423 ff.; Klamaris ___Enforcement of Court Orders and Judgments, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und ___Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano ___(2000) S. 275 ff.; Kozyris International Jurisdiction and Recognition and Enforcement of Judgments and ___Awards, in: Kerameus/Kozyris (Hrsg.), Introduction to Greek Law, 2. Aufl. (1993) S. 265 ff.; Maridakis Die Vollstreckbarkeit ausländischer Urteile in Griechenland, RabelsZ 4 (1930) 506 ff.; Milionis Praxis der ___Vollstreckung deutscher Titel in Griechenland nach dem EuGVÜ, RIW 1991, 100 ff.; Pouliadis Zur ___Vollstreckung eines deutschen Kostenfestsetzungsbeschlusses in Griechenland, IPRax 1982, 164 f.; ders. ___Die Bedeutung des deutsch-griechischen Vertrages vom 4.11.1961 für die Anerkennung und Vollstreckung ___deutscher Entscheidungen in der griechischen Praxis, 1985; Sinanides Die Anerkennung deutscher Scheidungsurteile in Griechenland, Diss. Bielefeld 1980; Vrellis Anerkennung und Vollstreckung ___ausländicher Gerichtsentscheidungen und Schiedssprüche (geltendes System und dessen ___Verbesserungschancen), Griechischer Landesbericht zu 8. Weltkonferenz für Zivilprozessrecht, Utrecht ___(1987) S. 399 ff.; Yessiou-Faltsi Die Anerkennung und Vollstreckung deutscher Gerichtsurteile in ___Griechenland aus der Sicht eines griechischen Juristen, ZZP 96 (1983) 67 ff.; dies. Anerkennung ___ausländischer Personenstandsentscheidungen nach autonomem griechischen Recht, FS Rechberger (2005) 733 ff. ___432 Vgl. IPG 1973 Nr. 40 (Hamburg); a.A. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, ___Rdn. 1375. ___433 Vgl. Brock/James in: Campbell HK. 2 ff. ___434 Vgl. auch Luthra Hong Kong: Von der britischen Kronkolonie zur Sonderverwaltungszone in der Volksrepublik China – Offene Rechtsfragen am Beispiel der Anerkennung und Vollstreckung eines Urteils ___Hong Konger Gerichte in der Bunderepublik Deutschland, RIW 1997, 625 ff. ___435 Vgl. Chirawawala in: Campbell, IND. 7 ff.; Diwan Indian and English Private International Laws, ___1977, S. 599 ff.; Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1046. 9 ff.

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_____jedoch erfolgt über die Vereinbarkeit mit indischem Recht zumindest eine weitergehende _____sachliche Nachprüfung als diese im deutschen Recht zulässig ist. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.436 _____ Indonesien:437 Das indonesische Recht lässt – mit Ausnahme des Falles eines Ent_____scheidung über Ansprüche aus großer Havarie438 – die Wirkungserstreckung ausländi_____scher Urteile nicht zu. Das ausländische Urteil kann lediglich als Beweismittel in einem _____neuen Prozess über denselben Streitgegenstand dienen. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.439 _____ Irak: Das Gesetz Nr. 30/1928, das Grundlage für die Wirkungserstreckung ausländi_____scher Zivilurteile ist,440 lässt die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer _____Titel nur bei staatsvertraglicher oder administrativer Verbürgung der Gegenseitigkeit zu. _____Keine von beiden Alternativen ist im deutsch-irakischen Verhältnis gegeben. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.441 _____ Iran:442 Nach Art. 972 Zivilgesetzbuch i.V.m. Artt. 169–179 des Gesetzes über die _____Vollstreckung zivilgerichtlicher Entscheidungen 1977 werden ausländische Urteile bei _____Vorliegen folgender Voraussetzungen anerkannt und für vollstreckbar erklärt:443 _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Urteil muss wirksam und endgültig sein. _____– Das Erstgericht muss internationale Zuständigkeit in dem Sinne besessen haben, _____ dass keine iranische Zuständigkeit entgegenstand. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den iranischen ordre public verstoßen. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht internationalen Verträgen oder besonderen ira_____ nischen Gesetzen widersprechen. _____– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein.444 _____ _____ Das Exequaturverfahren ermöglicht eine zumindest teilweise révision au fond im _____Hinblick auf die Vereinbarkeit mit besonderen iranischen Gesetzen.445 Überdies ist wahr_____scheinlich, dass die iranische Rechtsprechung die Gegenseitigkeit im Verhältnis zu _____Deutschland verneint, da die deutsche Literatur dies umgekehrt seit langem tut. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.446 _____ _____ _____436 A.A. Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1046. 14 (partielle Verbürgung – _____Ausnahme: Versäumnisurteile); Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1384. 437 Schrifttum: Hornick The Recognition and Enforcement of Foreign Judgments in Indonesia, _____Harv.Int.L.J.18 (1977) 97 ff.; Ong Reciprocal Enforcement of Judgments in Indonesia, in: Ong, Cross-Border _____Litigation within ASEAN, 1997, S. 164 ff. _____438 Vgl. Hornick Harv.Int.L.J. 18 (1977) 97 ff. _____439 Vgl. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1385. 440 Vgl. dazu Bälz Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Zivilurteilen und _____Schiedssprüchen in arabischen Staaten, RIW 2012, 354 ff. (359 f.); ders. in: Geimer/Schütze, Internationaler _____Rechtsverkehr, 1049.6 ff.; Krüger/Küppers Das internationale Privat- und Zivilverfahrensrecht des Irak, _____IPRax 1988, 180 ff. _____441 Vgl. Bälz RIW 2012, 354 ff. (360); ders. in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1049.7; _____Krüger/Küppers IPRax 1988, 180 ff. (182); Martiny Rdn. 1386. 442 Schrifttum: Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1050.7 ff.; Wurmnest/Yassari _____Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile im Iran – Folgerungen für die Verbürgung der _____Gegenseitigkeit gemäß § 328 I Nr. 5 ZPO, IPRax 2006, 217 ff. _____443 Vgl. Liemen Schiedsgerichtsbarkeit und Vollstreckung von Schiedssprüchen im Iran, RIW/AWD _____1978, 780 ff. 444 Vgl. Wurmnest/Yassari IPRax 2006, 217, 219 Fn. 18. _____445 A.A. Wurmnest/Yassari IPRax 2006, 217, 221. _____446 A.A. Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1050.9; Wurmnest/Yassari IPRax 2006, _____217, 221.

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___ Irland:447 Im deutsch-irischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ Island:448 Im deutsch-isländischen Verhältnis gilt das LugÜ II. ___ Isle of Man: Die VO (EU) Nr. 1215/2012 gilt nicht für das Isle of Man. Eine Wirkungs___erstreckung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ist nicht möglich, da die im ___Judgment (Reciprocal Enforcement) (Isle of Man) Act, 1968 vorgesehene formelle Gegen___seitigkeitserklärung fehlt. Jedoch können Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ___nach common law-Grundsätzen erfolgen.449 Die Erfordernisse und das Verfahren ent___sprechen denen in Antigua und Barbuda. ___ Die Gegenseitigkeit ist für Urteile auf Geldzahlung verbürgt. ___ Israel: Im deutsch-israelischen Verhältnis gilt der deutsch-israelische Anerken___nungs- und Vollstreckungsvertrag v. 20.7.1977.450 Für Entscheidungen, die nicht dem ___Vertrag unterfallen, ist eine Wirkungserstreckung nach dem Gesetz Nr. 5718/1958 mög___lich.451 Danach sind Erfordernisse der Wirkungserstreckung: ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Das Urteil muss rechtskräftig sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den israelische ordre public verstoßen. ___– Das Urteil darf nicht durch Betrug (fraud) erschlichen sein. ___– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Partien, insbesondere im Hin___ blick auf Zustellung der prozesseinleitenden Landung oder Verfügung und die Ge___ währung rechtlichen Gehörs müssen im erststaatlichen Verfahren gewahrt sein. ___– Das Urteil darf nicht in Widerspruch zu einer israelischen Entscheidung in derselben ___ Sache stehen oder unter Nichtbeachtung israelischer Rechtshängigkeit ergangen ___ sein. ___– Die Gegenseitigkeit muss tatsächlich verbürgt sein. Es ist davon auszugehen, dass ___ die Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Deutschland als verbürgt angesehen wird, ___ nachdem in einem Akt von political correctness eine deutsche – nicht bindende – ___ Gegenseitigkeitserklärung ergangen ist.452 ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch den District Court Jerusalem ohne révision ___au fond. Jedoch muss der Antrag binnen fünf Jahren nach Urteilserlass gestellt wer___den. ___ Die Gegenseitigkeit ist innerhalb der Fünfjahresfrist partiell verbürgt.453 ___ ___ ___447 Schrifttum: Binchy Irish Conflicts of Law (1988) S. 585 ff.; Clarke in: Campbell, IRE, 1 ff.; Exshaw, ___Enforcement of Foreign Judgments in Personam, Irish Jur. 30 (1964) 1 ff.; Schütze in: Geimer/Schütze, ___Internationaler Rechtsverkehr, 1051. 9 ff., weiter IPG 1974 Nr. 23 (Hamburg). 448 Schrifttum: Hambro Recognition and Enforcement of Foreign Judgments in the Nordic Countrie, ___Journal Clunet 84 (1957) 908 ff.; Oskarsson The Lugano Convention and Iceland, in: Jayme (Hrsg.), Ein ___internationales Zivilverfahrensrecht für Gesamteuropa (1992) S. 249 ff.; Stefánsson in: Geimer/Schütze, ___Internationaler Rechtsverkehr, 1053. 3 ff. ___449 Vgl. Wright in: Campbell, IMA. 6 ff. ___450 BGBl 1980 II 925, 1531; dazu Pirrung Zu den Anerkennungs- und Vollstreckungsverträgen der Bundesrepublik Deutschland mit Israel und Nowegen, IPRax 1982, 130 f.; Schütze Der deutsch-israelische ___Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag, IWB F 6, Gr. 3, 13 ff. ___451 Vgl. Shaki Deux problèmes de droit international privé en Israel. Exequatur des jugements étrangers ___et compétence international des ttribunaux israeliens a la suite de la guerre de six jours, Journal Clunet 98 ___(1971) 344 ff.; Sharon in: Campbell, ISR. 1 ff.; Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in Israel, DAR 1965, 43 f.; ders. Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit, insbesondere im Verhältnis zu ___Israel, AWD 1972, 281 ff. ___452 Vgl. AusfVO JM NRW v. 5.12.1958, JMBl. NRW 1959, 6. ___453 Vgl. LG Berlin AWD 1971, 348 = NJW 1971, 331 mit Anm. Joel NJW 1971, 1529 f.

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_____ Italien:454 Im deutsch-italienischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. _____ Jamaica: Eine Wirkungserstreckung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ist _____mangels formeller Gegenseitigkeitserklärung, die der Judgments (Foreign Reciprocal _____Enforcement) Act, 1936 vorsieht, nicht möglich. Jedoch können Anerkennung und Voll_____streckbarerklärung nach common law-Grundsätzen erfolgen.455 Erfordernisse und Ver_____fahren entsprechen denen in Antigua und Barbuda. _____ Die Gegenseitigkeit ist für Urteile auf Geldzahlung verbürgt.456 _____ Japan:457 Die Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile bestimmt sich nach _____§§ 188 ZPG sowie 22, 24 ZVG.458 Danach sind Erfordernisse der Wirkungserstreckung: _____ _____ _____454 Schrifttum: Acocella Internationale Zuständigkeit sowie Anerkennung und Vollstreckung _____ausländischer Entscheidungen in Zivilsachen im schweizerisch-italienischen Rechtsverkehr, Diss. St. _____Gallen 1989; Attardi La nuova disciplina in tema di giurisdizione italiana e di riconoscimento delle sentenz _____straniere, Riv.dir.civ. 1995 I, 727 ff.; Biamonti in: Campbell, ITA, 1 ff.; Bonomi Le nouveau système de la _____reconnaissance et del´exécution des jugements étrangers en Italie, Rev.crit. 1997, 372 ff.; Carlavaris L´accertamento giudiziale dei requisiti per il reconoscimento delle sentenze straniere, Riv. dir. int. priv. _____proc. 2001, 71 ff.; Carpi L´efficacia delle sentenze ed atti stranieri, in: La riforma del diritto internazionale _____privato processuale (1996) 145 ff.; Condorelli La funzione del riconoscimento di sentenze straniere (1967); _____Coscia Condizione di reciprocità e diritto internazionale privato, Riv. dir. int priv. proc. 2001, 557 ff.; Lupoi _____Recognition and Enforcement of Foreign Judgments Outside the Scope of Application of the Brussels and Lugano Conventions: Italy, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung _____ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano (2000) S. 437 ff. _____(dort auch Nachweise für Schrifttum vor Inkrafttreten des IPRG); Maresca Prime note sui poteri di controllo _____della sentenza straniera del giudice del riconoscimento nella riforma del diritto internazionale privato, _____Riv.comm.int. 1995, 829 ff.; Migliazza Le sentenz straniere nel diritto italiano (1968); Pfeifer Länderbericht _____Italien, in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1056. 10 ff.; Saggio Efficacia di sentenze ed atti sttranieri, Coo.giur. 1995, 1259 ff.; Tondo Appunti sulla efficacia di sentenze ed atti stranieri, foro it. 1996, _____192 ff.; Vigoriti Recenti sviluppi in tema di riconoscimento ed esecuzione di sentenze e lodi arbitrali _____stranieri in Italia, FS Areopag, Bd. VI, 2007, S. 435 ff. (Stand 1987); Vogler Zur Anerkennung ausländischer _____Ehetrennungsurteile in Italien, Jahrbuch für italienisches Recht 5 (1992) S. 155 ff.; Wastl Die Vollstreckung _____deutscher Titel auf der Grundlage des EuGVÜ in Italien (1991). 455 Vgl. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1392; Morrison in: Campbell, _____JAM. 1 ff. _____456 Vgl. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1392. _____457 Schrifttum: Doi in: Campbell (Hrsg.) International Execution against Judgment Debtors, JPN 1 ff.; _____Einsel Vollstreckung ausländischer Schiedssprüche und ausländischer Gerichtsurteile in Japan, AWD 1963, _____134 f.; Kono Die Anerkennung von US-amerikanischen Urteilen über punitve damages in Japan, in: Kono/ Heldrich (Hrsg.), Herausforderungen des internationalen Zivilprozessrechts (1994) S. 35 ff.; ders. zur _____Anerkennung eines amerikanischen Urteils über punitve damages in Japan, ZJapanR 4 (1997) 129 ff.; _____Kono/Trunk Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in Japan, ZZP 102 (1989) 319 ff.; _____Matsumoto Probleme der Rechtskraft im internationalen Zivilprozess, in: Kroeschell/Cordes (Hrsg.), Vom _____nationalen zum transnationalen Recht (1995) S. 77 ff.; Koshiyama Rechtskraftwirkungen und Urteilsanerkennung nach amerikanischem, deutschen und japanischem Recht (1996); Menkhaus _____Anerkennung und Vollstreckbarkeitserklärung deutscher zivilgerichtlicher Entscheidungen in Japan, RIW _____1988, 189 ff.; Nagata Anerkennung und Vollstreckbarkeit deutscher Urteile in vermögensrechtlichen _____Streitigkeiten in Japan, RIW/AWD 1976, 208 ff.; Nagel Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer _____Urteile nach der geltenden deutschen Zivilprozessordnung im besonderen Verhältnis zu Japan, FS Waseda _____(1988) 757 ff.; Narabashi Exécution des jugements étrangers au Japon (1937); Ni-shitani Anerkennung und Vollstreckung US-amerikanischer punitive damages-Urteile in Japan, IPRax 2001, 365 ff.; Petersen _____(-Padberg) Das internationale Zivilprozessrecht in Japan (2003) S. 447 ff.; dies. in: Geimer/Schütze, _____Internationaler Rechtsverkehr, 1058. 11 ff.; Takata Probleme der Urteilsanerkennung im japanischen _____Zivilprozessrecht, in: Heldrich/Kono (Hrsg.), Herausforderungen des internationalen Zivilverfahrensrechts _____(1994) S. 49 f.; Takeshita Neuere Tendenzen zur Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Japan, ZZPInt 1 (1996) 305 ff. _____458 Deutsche Übersetzungen der Normen bringen Heath/Petersen(-Padberg) Das japanische _____Zivilprozessrecht: Zivilprozessgesetz und Zivilprozessverordnung nach der Reform von 1996 (2002) _____S. 65 ff.

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___– Das ausländische Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand ha___ ben. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein, wobei die Gerichts___ standsvereinbarung Anerkennungszuständigkeit begründend wirkt.459 ___– Die prozesseinleitende Ladung oder Verfügung muss dem Beklagten ordnungsge___ mäß zugestellt worden sein. Öffentliche Zustellung genügt nicht. Einlassung heilt ___ Zustellungsmängel. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den japanischen ordre public versto___ ßen. ___– Die Gegenseitigkeit muss tatsächlich verbürgt sein. Das LG Nagoya hat die Gegensei___ tigkeitsverbürgung im Verhältnis zu Deutschland bejaht. ___ ___ Die Anerkennung erfolgt formlos, die Vollstreckbarerklärung in einem gerichtlichen ___Verfahren. Eine révision au fond ist unzulässig. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.460 ___ Jemen:461 Rechtsgrundlage der Wirkungserstreckung sind Artt. 491–497 der jemeni___tischen ZPO, die der bisherigen Regelung 462 entsprechen. Die Regelung geht vom Prinzip ___der elastischen Gegenseitigkeit aus. Darüber hinaus sind Erfordernisse der Anerkennung ___und Vollstreckbarerklärung:463 ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Die Entscheidung muss nach erststaatlichem Recht rechtskräftig sein. ___– Die Parteien müssen im erststaatlichen Verfahren ordnungsgemäß geladen und ver___ treten gewesen sein. ___– Das Urteil darf nicht in Widerspruch zu einer früheren jemenitischen Entscheidung ___ in derselben Sache stehen. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den jemenitischen ordre public versto___ ßen. ___– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren, in dem die révi___sion au fond im Prinzip ausgeschlossen ist. Die ordre public Klausel wird aber so exten___siv interpretiert, dass die Gegenseitigkeit nicht verbürgt ist.464 ___ Jersey: Eine Geltendmachung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ist man___gels formeller Gegenseitigkeitserklärung nicht möglich. Jedoch können Anerkennung ___und Vollstreckbarerklärung nach common law-Grundsätzen erfolgen.465 ___ Die Gegenseitigkeit ist in gleichem Maße wie zu Antigua und Barbuda verbürgt. ___ ___ ___459 Vgl. Menkhaus RIW 1988, 189 ff. mit der Darstellung eines Urteils des Bezirksgerichts Nagoya. ___460 Vgl. Petersen-Padberg in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1058.15. ___461 Schrifttum: Bälz/Klaiber in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1062.7 f.; Krüger ___Internationales Zivilverfahrensrecht der Republik Jemen, RIW 1993, 470 ff. 462 Vgl. für eine Übersetzung Krüger RIW 1993, 470 ff. (472); die Bestimmungen sind durch die IPR___Reform 2002 nicht berührt worden, vgl. Krüger Neues Internationales Privatrecht in der Republik Jemen, ___IPRax 2004, 370 f. ___463 Vgl. Bälz/Klaiber in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1062.7 f.; Krüger, ___Internationales Zivilverfahrensrecht in der Republik Jemen, RIW 1993, 470 ff.; ders. Allgemeiner Rechtszustand und internationales Privatrecht in der Republik Jemen, RIW 1993, 28 ff. ___464 Vgl. Bälz/Klaiber in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1062.8; Krüger RIW 1993, ___470 ff. (471). ___465 Vgl. Begg in: Campbell, JER 10 ff.

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_____ Jordanien: Rechtsgrundlage für die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung aus_____ländischer Zivilurteile ist das Gesetz über die Vollstreckung ausländischer Urteile _____(Nr.8/1952).466 Danach sind Erfordernisse der Wirkungserstreckung: _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben und _____ auf Geldzahlung, Herausgabe einer Sache oder Erstellung einer Abrechnung gehen. _____– Das Erstgericht muss internationale Zuständigkeit besessen haben, wobei auf die _____ Gerichtsstandsvereinbarung Anerkennungszuständigkeit begründet. _____– Die grundlegenden prozessualen Rechte des Beklagten im Hinblick auf Ladungen _____ und Zustellungen müssen gewahrt worden sein. _____– Die Entscheidung muss endgültig sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den jordanischen ordre public verstoßen _____ oder auf betrügerische Weise erschlichen sein. Das islamische Zinsverbot gehört _____ nicht zum ordre public, solange der gesetzliche Zinssatz von 9% nicht überschritten _____ wird.467 _____– Die ausländische Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einer jordanischen _____ Erkenntnis in derselben Sache stehen. _____– Die Gegenseitigkeit muss tatsächlich verbürgt sein, wobei die Rechtsprechung die_____ ses Erfordernis anerkennungsfreundlich auslegt. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Eine révision au _____fond ist unzulässig. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.468 _____ Jugoslawien (ehemaliges): Nach Artt. 86 ff., 101 IPRG 1982469 sind Erfordernisse der _____Wirkungserstreckung:470 _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. Pro_____ zessvergleiche gelten als Entscheidungen. _____– Das Erstgericht muss international insoweit zuständig gewesen sein, dass keine aus_____ schließliche jugoslawische Zuständigkeit bestanden hat. _____– Das ausländische Urteil muss rechtskräftig und – soweit die Vollstreckbarerklärung _____ begehrt wird – im Erststaat vollstreckbar sein. _____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien im erststaatlichen Ver_____ fahren müssen gewahrt worden sein, insbesondere im Hinblick auf die Zustellung _____ der prozesseinleitenden Ladung oder Verfügung. _____– Es darf keine entgegenstehende rechtskräftige Entscheidung eines jugoslawischen _____ Gerichts oder anerkennungsfähige ausländische Entscheidung in derselben Sache _____ vorliegen. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. _____ _____466 Vgl. dazu Bälz Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Zivilurteilen und _____Schiedssprüchen in arabischen Staaten, RIW 2012, 354 ff. (357 f.); Bälz/al-Karyouti in: Geimer/Schütze, _____Internationaler Rechtsverkehr, 1063.5 f.; Behrens Das Kollisionsrecht Jordanien (1970) S. 31 ff.; Faouri in: _____Campbell, JOR 1 ff.; Krüger Das internationale Zivilprozessrecht Jordaniens, IPRax 2000, 435 ff. (437 ff.). _____467 Vgl. Krüger IPRax 2000, 435 ff. (438 Fn. 28). 468 Vgl. Bälz RIW 2012, 354 ff. (357); Bälz/al-Karyouti in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, _____1063.6 m.w.N. _____469 Eine Übersetzung der Bestimmungen findet sich bei Pak/Relac IPRax 1983, 6 ff. _____470 Vgl. dazu Beitzke Rechtsvergleichende Anmerkungen zur Anerkennung und Vollstreckung _____ausländischer zivilgerichtlicher Entscheidungen in Jugoslawien, RabelsZ 30 (1966) 642 ff.; Cigoj Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in Jugoslawien, Osteuroparecht 1958, 315 ff.; _____Kalodjera Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Gerichtsentscheidungen in Jugoslawien, _____RabelsZ 30 (1966) 668 ff.; Lipowschek Jugoslawien – Internationales Privat- und Prozessrecht, StAZ 1983, _____38 ff.

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___– Die Gegenseitigkeit muss – soweit es sich nicht um eine ehe- oder familienrechtliche ___ Entscheidung handelt – tatsächlich verbürgt sein. Hierfür spricht eine Vermutung. ___– Die Entscheidung darf nicht von den wesentlichen Prinzipien des jugoslawischen ___ Rechts abweichen, wenn über den Status von Jugoslawen entschieden worden ist ___ und nach jugoslawischem Kollisionsrecht jugoslawisches Recht anzuwenden gewe___ sen wäre. ___ ___ Die Anerkennung erfolgt formlos, die Vollstreckbarerklärung bedarf einer gerichtli___chen Entscheidung. Eine révision au fond ist unzulässig. ___ Die Gegenseitigkeit wurde bis zur Dismembration allgemein als verbürgt angesehen. ___Nach der Stabilisierung der Lage in Serbien und Montenegro und Beendigung des Still___stands der Rechtspflege kann wieder von einer Gegenseitigkeitsverbürgung ausgegan___gen werden. ___ Kamerun:471 Ausländische Zivilurteile werden nach dem Gesetz Nr. 2007/001472 an___erkannt und für vollstreckbar erklärt. Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind: ___– Es muss sich um eine Entscheidung in einer Zivil-, Handels- oder Sozialsache han___ deln. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Die Parteien müssen ordnungsgemäß geladen und vertreten gewesen sein. ___– Die Entscheidung muss rechtskräftig und vollstreckbar sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den kamerunischen ordre public versto___ ßen. ___– Es darf keine entgegenstehende Entscheidung eines kamerunischen Gerichts vorlie___ gen. ___– Die Gegenseitigkeit ist nicht Erfordernis der Anerkennung und Vollstreckbarerklä___ rung. ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch Exequatur. Zuständig ist der Präsident des ___Gerichtshofs 1. Instanz. Eine révision au fond ist unzulässig. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.473 ___ Kanada:474 Die Materie ist einzelstaatlich geregelt. Mit Ausnahme von Quebec, das ___zum französischen Rechtskreis gehört, gilt in den Provinzen anglo-kanadisches common ___law. Der Supreme Court of Canada ist in der Entscheidung Beals v. Saldanha475 jedoch ___ ___ ___471 Vgl. dazu Krüger Zur Anerkennung und Vollstreckung ausländicher Titel in Kamerun, IPRax 2008, ___147 f. ___472 Die einschlägigen Bestimmungen sind abgedruckt bei Geimer/Schütze EuZVR, E.1, Rdn. 184a, Fn. 425. ___473 Vgl. Krüger IPRax 2008, 147 f. (148). ___474 Vgl. dazu Bachmann in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr,1065. 21 ff.; Blom The ___Enforcement of Foreign Judgments in Canada, Oregon Law Review 57 (1978) 399 ff.; Castel Recognition and ___Enforcement of Foreign Judgments in Personam and in Rem in the common law Provinces of Canada, ___McGill Law Journal 17 (1971) 11 ff.; Fabre/Surveyer La conception du droit international privé d´après la doctrine et la pratique au Canada, RDC 53 (1953) 181 ff.; Holland/Jakibchuk/Erdle/Rompré in: Campbell, ___CAN, 1 ff.; Kennedy Recognition of Judgments in Personam, The Meaning of Reciprocity, CanBarRev. 35 ___(1957) 123 ff.; Nadelman Enforcement of Foreign Judgments in Canada, CanBarRev. 38 (1960) 68 ff.; Read ___Recognition and Enforcement of Foreign Judgments in the common law Units of the British ___Commonwealth (1938); Steinbrück Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile nach kanadischem Recht, IPRax 2007, 245 ff.; Tepper Die Anerkennung deutscher Zahlungsurteile in Kanada, FS ___Sandrock (1995) 89 ff.; Tetley Recent Developments: The On-Going Saga of Canada´s Conflict of Law ___Revolution – Theory and Practice – Part II, IPRax 2004, 551 ff. ___475 (2004) 234 D.L.R. (4th) 1.

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_____über die bisherige – schon anerkennungsfreundliche – Praxis hinausgegangen und hat _____die Anerkennung eines Florida Urteils zugelassen, wenn eine hinreichende Beziehung _____zum erststaatlichen Forum besteht. _____ Alberta: Die Wirkungserstreckung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ist _____mangels formeller Gegenseitigkeitserklärung nicht möglich. Jedoch können Anerken_____nung und Vollstreckbarerklärung nach common law-Grundsätzen bei Vorliegen folgen_____der Erfordernisse erfolgen: _____– Die ausländische Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand _____ haben und auf Geldzahlung lauten. _____– Das Urteil muss endgültig (final and conclusive) sein. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. Bei actions in personam _____ wird die internationale Zuständigkeit im Wesentlichen durch domicile, presence, _____ rügelose Einlassung oder Gerichtsstandsvereinbarung begründet. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen und die erst_____ staatliche Entscheidung nicht durch Betrug (fraud) erschlichen sein. _____– Das Urteil darf nicht in einem Prozess, der unter schweren Verfahrensverstößen litt, _____ ergangen sein (Verstoß gegen die natural justice). _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Eine révision au _____fond ist unzulässig. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt. _____ British Columbia: Deutsche Urteile können aufgrund des Court Order Enfocement _____Act anerkannt und für vollstreckbar erklärt werden. Erfordernisse der Wirkungserstre_____ckung sind:476 _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben und _____ auf Geldzahlung lauten. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien müssen im erststaatli_____ chen Prozess gewahrt worden sein. _____– Die Entscheidung muss endgültig (final and conclusive) sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. _____– Die Verbürgung der Gegenseitigkeit muss formell festgestellt sein. Dies ist durch _____ Order in Council 2755/64 geschehen.477 _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch Registrierung. Eine révision au fond ist unzu_____lässig. _____ Die Gegenseitigkeit ist für Urteile auf Geldzahlung verbürgt.478 _____ Manitoba: Die Rechtslage entspricht der in Alberta. Jedoch ist eine révision au fond _____möglich. Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ New Brunswick: Die Rechtslage entspricht der in Alberta. Die Gegenseitigkeit ist in _____gleichem Maße verbürgt. _____ Newfoundland: Die Rechtslage entspricht der in Alberta. Die Gegenseitigkeit ist in _____gleichem Maße verbürgt. _____ _____ _____476 Vgl. dazu Schütze Internationale Rechtshängigkeit und Verbürgung der Gegenseitigkeit im _____Verhältnis zu British Columbia, IPRax 2001, 441 ff. (443). 477 Vgl. Arnold Anerkennung und Vollstreckung von Urteilen im Verhältnis zur kanadischen Provinz _____Britisch-Columbien, AWD 1966, 130 ff. _____478 Vgl. BGH IPRax 2001, 457; Arnold AWD 1966, 130 ff.; Bachmann in: Geimer/Schütze, Internationaler _____Rechtverkehr, 1065. 28.

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___ North West Territory: Die Rechtslage entspricht der in Alberta. Die Gegenseitigkeit ist ___in gleichem Maße verbürgt. ___ Nova Scotia: Die Rechtslage entspricht der in Alberta. Jedoch ist eine sachliche ___Nachprüfung von Versäumnisurteilen zulässig. Die Gegenseitigkeit ist in gleichem Maße ___wie zu Alberta – mit Ausnahme von Versäumnisurteilen – verbürgt. ___ Ontario: Die Rechtslage entspricht der in Alberta. Die Gegenseitigkeit ist in gleichem ___Maße verbürgt.479 ___ Prince Edward Island: Die Rechtslage entspricht der in Nova Scotia. Die Gegenseitig___keit ist in gleichem Maße verbürgt. ___ Quebec: Ausländische Entscheidungen können nach Artt. 3155 CC 1991480 bei Vorlie___gen folgender Erfordernisse anerkannt und für vollstreckbar erklärt werden: ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss internationale Zuständigkeit besessen haben. Es gilt der Spie___ gelbildgrundsatz. ___– Das Urteil darf im Erststaat nicht mehr mit ordentlichen Rechtsmitteln anfechtbar ___ sein. ___– Das Urteil muss im Erststaat vollstreckbar sein. ___– Die prozesseinleitende Ladung oder Verfügung muss dem säumigen Beklagten ord___ nungsgemäß und so rechtzeitig zugestellt worden sein, dass er sich angemessen ver___ teidigen konnte. ___– Die Entscheidung darf nicht unter Verletzung wesentlicher Verfahrensgrundsätze ___ ergangen sein. ___– Die Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einem quebecoisischen oder aner___ kennungsfähigen Urteil eines Drittstaates ergangen sein. ___– Die ausländische Entscheidung darf nicht unter Missachtung der Rechtshängigkeit ___ eines quebocoisischen Verfahrens in derselben Sache ergangen sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen. ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Eine révision au ___fond ist unzulässig. Die Gegenseitigkeit ist verbürgt. ___ Saskatchewan: Die Rechtslage entspricht der in Alberta. Die Gegenseitigkeit ist in ___gleicher Weise verbürgt. ___ Yukon Territory: Die Rechtslage entspricht der in Alberta. Die Gegenseitigkeit ist in ___gleicher Weise verbürgt. ___ Kap Verde: Kap Verde hat portugiesisches Recht rezipiert. Erfordernisse der Wir___kungserstreckung ausländischer Urteile sind:481 ___– Das ausländische Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Es muss in Rechtskraft erwachsen sein. ___– Das Erstgericht muss nach dem Spiegelbildgrundsatz international zuständig gewe___ sen sein. ___– Das Urteil darf nicht im Widerspruch zu einem kapverdischen Urteil in derselben ___ Sache oder unter Missachtung kapverdischer Rechtshängigkeit ergangen sein. ___– Die Ladung des Beklagten muss ordnungsgemäß erfolgt sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den kapverdischen ordre public verstoßen. ___– Die Urteilsausfertigung muss authentisch sein. ___ ___ 479 Vgl. Rdschr. des BM in der Justiz v. 13.7.1962, BayJMBl. 1962, 123. ___480 Vgl. dazu Glenn Codification of Private International Law in Quebec, RabelsZ 60 (1996) 231 ff. ___481 Vgl. Nordmeier in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1066.17 ff.; Schütze Die ___Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer Zivilurteile in Kap Verde, JR 1989, 324 f.

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_____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren ohne weiterge_____hende révision au fond. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.482 _____ Kasachstan: Die Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile ist nur aufgrund _____eines Staatsvertrages möglich.483 _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ Katar:484 Katar praktiziert das Prinzip der elastischen Gegenseitigkeit.485 Im Übri_____gen müssen nach Art. 380 ZHPG folgende Erfordernisse der Wirkungserstreckung erfüllt _____sein: _____– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein, wobei ausschließliche _____ katarische Zuständigkeit Anerkennungszuständigkeit ausschließt. _____– Die Entscheidung muss rechtskräftig sein. _____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien, insbesondere im Hin_____ blick auf Zustellungen, Ladungen und Vertretung müssen gewahrt sein. _____– Die Entscheidung darf nicht mit einer früheren katarischen Entscheidung in dersel_____ ben Sache kollidieren. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den katarischen ordre public verstoßen. _____ _____ Es ist ein Exequaturverfahren notwendig. Eine révision au fond findet nicht statt. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.486 _____ Kenia:487 Die Wirkungserstreckung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ist _____mangels formeller Gegenseitigkeitsfeststellung nicht möglich. Es erscheint zweifelhaft, _____ob die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile nach common law _____möglich ist nachdem der kenianische Author Musau488 eine solche Möglichkeit nicht _____erwähnt. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ Kirgistan:489 Die Wirkungserstreckung ausländischer Titel soll auf der Grundlage _____des Gesetzes über das Verfahren zur Entscheidung von Wirtschaftsstreitigkeiten durch _____Schiedsgerichte möglich sein.490 Die Rechtslage ist aber völlig ungeklärt. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.491 _____ _____ _____ 482 Vgl. Nordmeier in: Geimer/Schütze, Internationale Rechtsverfolgung, 1066.23 f. _____483 Vgl. Bassin Die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer gerichtlicher und _____zivilgerichtlicher Entscheidungen in Kasachstan, in: Seiffert (Red.), Anerkennung und Vollstreckung _____ausländischer Entscheidungen in Osteuropa (1994) S. 51 ff.; Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaler _____Rechtsverkehr, 1068. 8 ff. 484 Schrifttum: Bälz/Klaiber in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1068a.5 f.; Krüger Zur _____Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Qatar, RIW 1991, 1007 ff. _____485 Vgl. dazu Bälz/Klaiber in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1068a.6; Krüger RIW _____1991, 1007 ff. _____486 Vgl. Bälz/Klaiber in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1068a.6; Krüger RIW 1991, _____1007, 1009, der allerdings auf das Fehlen von Erfahrungen hinweist. 487 Schrifttum: Musau in: Campell, KEN, 1 ff.; Schütze Die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung _____ausländischer Zivilurteile und Schiedssprüche in Kenia, JR 1985, 52 ff. _____488 Vgl. Musau in: Campbell, KEN. 1 ff. _____489 Schrifttum: Levitin Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer gerichtlicher und _____schiedsgerichtlicher Entscheidungen sowie vorbeugende Maßnahmen zur Klagesicherung in der Republik Kirgistan, in: Seiffert (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in _____Osteuropa (1994) S. 59 ff.; Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1069.10 f. _____490 Vgl. Levitin S. 59 ff. _____491 Vgl. Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1069.11.

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___ Kolumbien: Kolumbien praktiziert das Prinzip der elastischen Gegenseitigkeit. Da___bei müssen folgende Mindesterfordernisse nach Artt. 693 ff. Código de Procedimiento ___Civil gegeben sein:492 ___– Die Entscheidung muss in einer Zivil- oder Handelssache ergangen sein, ___– Das Erstgericht muss international in dem Sinne zuständig gewesen sein, dass ___ keine ausschließliche kolumbianische Zuständigkeit bestanden und es sich nicht ___ um eine dingliche Klage mit Belegenheit des Streitgegenstandes in Kolumbien ge___ handelt hat. ___– Die grundlegenden Rechte der Parteien im Erstprozess müssen gewahrt worden sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den kolumbianischen ordre public ver___ stoßen. ___– Die Entscheidung muss – soweit sie einen vollstreckbaren Inhalt hat – im Erststaat ___ vollstreckbar sein. ___– Die Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einer kolumbianischen Entschei___ dung in derselben Sache stehen oder unter Missachtung kolumbianischer Rechts___ hängigkeit ergangen sein. ___– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. ___ ___ Es ist ein Exequaturverfahren erforderlich, in dem keine révision au fond erfolgt. Da ___die deutsche Literatur die Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Kolumbien bejaht, ist davon ___auszugehen, dass dies auch umgekehrt geschieht. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.493 ___ Korea (Süd): Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind nachArtt. 217 Zivilpro___zessordnung, 26 f. Zivilvollstreckungsgesetz:494 ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Urteil muss rechtskräftig sein. ___– Das Erstgericht muss nach dem Spiegelbildgrundsatz internationale Zuständigkeit ___ besessen haben. ___– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien müssen gewahrt worden ___ sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den koreanischen ordre public verstoßen. ___– Die Gegenseitigkeit muss tatsächlich verbürgt sein, was von der koreanischen ___ Rechtsprechung für Deutschland bejaht wird.495 ___– Soweit die Vollstreckbarerklärung begehrt wird muss die Entscheidung vollstreck___ bar sein. ___ ___ Die Anerkennung erfolgt formlos, die Vollstreckbarerklärung bedarf eines gerichtli___chen Verfahrens. Eine révision au fond ist unzulässig. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.496 ___ ___ ___ ___492 Vgl. dazu IPG 1977 Nr. 22 (Hamburg); von Bila Länderbericht Kolumbien, in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1070. 10 ff.; Caicedo in: Campbell, COL, 1 ff.; Möllring Anerkennung und ___Vollstreckung ausländischer Urteile in Südamerika (1985). ___493 Vgl. von Bila in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1070. 12. ___494 Vgl. Doo-Sik Kim in: Campbell, KOR, 6 ff.; Stiller/Schleicher in: Geimer/Schütze, Internationaler ___Rechtsverkehr, 1073.1 ff.; IPG 1976 Nr. 48 (Köln) zum früheren im Wesentlichen gleichen Rechtszustand; dazu auch Doo-Sik Kim in: Campbell, KOR. 3 ff.; Stiller Das internationale Zivilprozessrecht der Republik ___Korea (1989) S. 156 ff. ___495 Vgl. OLG Seoul v. 20.8.1985, zitiert nach Stiller/Schleicher aaO. ___496 Vgl. Stiller/Schleicher in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1073. 17.

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_____ Kroatien:497 Im deutsch-kroatischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. _____ Kuwait:498 Grundlage sind Artt. 199 ff. der kuwaitischen Zivilprozessordnung. Da_____nach gilt das Prinzip der elastischen Gegenseitigkeit. Ausländische Urteile werden _____denselben Erfordernissen unterworfen, die für die Wirkungserstreckung kuwaitscher _____Entscheidungen im Erststaat gelten. Darüber hinaus müssen nachstehende Mindester_____fordernisse für die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung gegeben sein: _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. Die internationale Zu_____ ständigkeit ist nicht gegeben für Rechtsstreitigkeiten unter Kuwaitis. Diese werden _____ als innerkuwaitisch und in die ausschließliche Zuständigkeit kuwaitischer Gerichte _____ fallend qualifiziert.499 _____– Das Urteil muss nach erststaatlichem Recht in Rechtskraft erwachsen sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den kuwaitischen ordre public versto_____ ßen. _____– Die Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einem früheren kuwaitischen Urteil _____ stehen. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Dieses ist lang_____wierig und teuer. _____ Die Gegenseitigkeit ist partiell verbürgt,500 da Erfordernisse und Verfahren der Wir_____kungserstreckung denen im deutschen Recht äquivalent sind, soweit nicht Urteils_____schuldner mit zweitstaatlicher Nationalität betroffen sind. Jedoch bestehen wegen der _____praktischen Durchführung erhebliche Zweifel. _____ Lettland:501 Im deutsch-lettischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. _____ Libanon: Nach Artt. 1009 ff. der libanesischen ZPO 1983502 sind Erfordernisse der _____Wirkungserstreckung:503 _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die Entscheidung muss endgültig und vollstreckbar sein, wobei Rechtskraft nicht _____ gefordert wird. _____– Es darf kein widersprechendes Urteil in derselben Sache vorliegen. _____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien im erststaatlichen Ver_____ fahren müssen gewahrt worden sein, insbesondere im Hinblick auf die prozessein_____ leitende Ladung. _____ _____ _____497 Schrifttum: Zur Rechtslage vor Beitritt Kroatiens zur EU Macesic in: Campbell, CRO, 1 ff.; Sikiric Die _____Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Gerichtsurteile in Kroation, Jahrbuch für Ostrecht (2004) 63 ff. _____498 Schrifttum: Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1075.6 ff.; Geimer/Schütze _____Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/2 (1984) S. 1865; Krüger Internationales Recht in Kuwait nach den _____Gesetzesreformen 1980–1981, RIW 1983, 801, 809 f. _____499 Vgl. Krüger Kuwait: Anerkennung ausländischer Entscheidungen, IPRax 2007, Heft 5, S. II. _____500 Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1075.8 nimmt volle Gegenseitigkeitsverbürgung an. _____501 Schrifttum: Trunk/Balodis in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1078. 8 ff. _____502 Vgl. dazu Bälz Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Zivilurteilen und _____Schiedssprüchen in arabischen Staaten, RIW 2012, 354 ff.(358); Bälz/Koch in: Geimer/Schütze, _____Internationaler Rechtsverkehr, 1078a.6 ff. 503 Vgl. zum früheren im wesentlichen gleichen Rechtszustand Algrin Le pouvoir de révision du tribunal _____en matière d´exequatur (1948); Alem/Alem in: Garb/Lew, Lebanon, 3 ff.; Schütze Rechtsverfolgung bei _____deutsch-arabischen Handelsgeschäften RIW/AWD 1977, 761 ff.; Tabet L´exécution des jugements étrangers _____en Syrie et au Liban (1923).

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___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den libanesischen ordre public verstoßen. ___– Die Gegenseitigkeit muss im Hinblick auf die révision au fond verbürgt sein. ___ ___ Es ist ein Exequaturverfahren notwendig, in dem die ausländische Entscheidung ei___ner révision au fond nur insoweit unterzogen wird als dies auch im Erststaat bei libane___sischen Urteilen geschieht. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.504 ___ Libyen: Libyen hat die ägyptische Regelung der Wirkungserstreckung rezipiert.505 ___Libyen praktiziert die elastische Gegenseitigkeit. Angesichts der mit hoher Wahrschein___lichkeit von libyscher Seite verneinten Gegenseitigkeit und der politischen Situation ist ___die Gegenseitigkeit nicht verbürgt. ___ Liechtenstein:506 Liechtenstein hat in Artt. 52 ff. das österreichische System der ad___ministrativ verbürgten Gegenseitigkeit übernommen. Da eine Gegenseitigkeitserklärung ___fehlt, können deutsche Titel in Liechtenstein nicht anerkannt und für vollstreckbar er___klärt werden. ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.507 ___ Litauen:508 Im deutsch-litauischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ Luxemburg:509 Im deutsch-luxemburgischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/ ___2012. ___ Malaysia: Eine Vollstreckbarerklärung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ___ist mangels formeller Gegenseitigkeitsfeststellung nicht möglich. Jedoch sind Anerken___nung und Vollstreckbarerklärung nach common law möglich.510 ___ Erfordernisse und Verfahren entsprechen denen in Singapur. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.511 ___ Malediven: Ausländische Entscheidungen können nicht anerkannt und für voll___streckbar erklärt werden. ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. ___ ___ 504 Vgl Bälz RIW 2012, 354, 358; Bälz/Koch in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1078a.7 f. ___505 Vgl. Bälz Die Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Urteilen und Schiedssprüchen in ___den arabischen Staaten Nordafrikas, RIW 2013, 55, 56 f.; Bälz/Hamza in: Geimer/Schütze, Internationaler ___Rechtsverkehr, 1078b.6 ff.; Schütze Die Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in afrikanischen Staaten, ___AWD 1964, 10 ff.; ders. Rechtsverfolgung bei deutsch-arabischen Handelsgeschäften, RIW/AWD 1977, ___761 ff. 506 Schrifttum: Frick Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in ___Zivilsachen im Fürstentum Liechtenstein (1992); Mähr Das internationale Zivilprozessrecht Liechtensteins ___(2002) S. 265 ff.; ders. in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1079.8 ff.; Rechberger Das ___Anerkennungs- und Vollstreckungsabkommen zwischen Österreich und dem Fürstentum Liechtenstein, ___ZfRV 1975, 122 ff.; Schütze Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in Liechtenstein, RIW/AWD 1976, 564 ff.; Wanger in: Campbell, LIE, 1 ff. ___507 Vgl. Mahr in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1079.10. ___508 Schrifttum: Trunk/Nekrosius in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1080. 8 ff.; ___Zile/Aljens in: Campbell, LAT, 1 ff. ___509 Schrifttum: Harles/Kohler in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1083, 8 ff.; Hoscheit ___Reconnaissance et exécution des jugements étrangers au Luxembourg en dehors du champ d´application des conventions de Bruxelles et de Lugano, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und ___Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano ___(2000) S. 375 ff.; Huss Chronique de jusrisprudence luxembourgoise (1960–1970), Journal Clunet 98 81971, ___140 ff.; Lorang in: Campbell, LUX, 1 ff. ___510 Vgl. Huang in: Campbell, MAY, 1 ff.; Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1434; Mohamed Reciprocal Enforcement of Judgments and Service of Process in Malaysia (1981) M.L.J. ___cxi; Schütze in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1086. 6 ff.; Schütze Die Anerkennung und ___Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in Malaysia – Verbürgung der Gegenseitigkeit, JR 1984, 272 ff. ___511 Vgl. Schütze in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1086. 8.

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_____ Malta:512 Im deutsch-maltesischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. _____ Marokko: Ausländische Urteile werden nach Artt. 430 f. Code de procédure civile _____anerkannt und für vollstreckbar erklärt. Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind:513 _____– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien müssen im Erstprozess _____ gewahrt worden sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public verstoßen.514 _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Eine révision au _____fond ist unzulässig. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.515 _____ Mauretanien: Die Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile ist in Artt. 312 f. _____der mauretanischen ZPO geregelt.516 Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind:517 _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Erstgericht muss internationale Zuständigkeit besessen haben. _____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien müssen im erststaatli_____ chen Verfahren gewahrt worden sein. _____– Die Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einem älteren mauretanischen Urteil _____ in derselben Sache stehen. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den mauretanischen ordre public versto_____ ßen. _____ _____ Die Gegenseitigkeit ist zweifelhaft,518 kann aber wohl noch bejaht werden.519 _____ Mauritius: Eine Wirkungserstreckung auf statutarischer Grundlage ist mangels _____formeller Gegenseitigkeitserklärung nicht möglich. Jedoch lässt die Rechtsprechung _____die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer Zivilurteile aufgrund _____der rezipierten französischen Regelung zu. 520 Erfordernisse der Wirkungserstreckung _____sind: _____– Die Entscheidung muss in einer Zivil- oder Handelssache ergangen sein. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die Entscheidung muss im Erststaat wirksam und vollstreckbar sein. _____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien im erststaatlichen Ver_____ fahren müssen gewahrt worden sein. _____– Die Entscheidung darf nicht durch Betrug erschlichen sein. _____ _____ Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den mauritischen ordre public versto_____ßen. _____ _____512 Schrifttum: Cassar in: Campbell, MAL, 1 ff.; Pietsch in: Geimer/Schütze, Internationaler _____Rechtsverkehr, 1087, 9 ff.; Schütze Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in Malta, AWD 1965, 84. _____513 Vgl. dazu Bälz Die Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Urteilen und _____Schiedssprüchen in den arabischen Staaten Nordafrikas, RIW 2013, 55, 59; Rauscher in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1088. 7 ff. _____514 Vgl. dazu Schütze Vollstreckung deutscher Unterhaltsurteile in Marokko, JR 1965, 416. _____515 Vgl. Rauscher in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1088. 11 f. _____516 Eine Übersetzung findet sich bei Krüger Das internationale Privat- und Zivilverfahrensrecht _____Mauretaniens, RIW 1990, 988, 990. 517 Vgl. Bälz RIW 2013, 55, 59; ders. in: Geimer/Schütze, Internationalere Rechtsverkehr, 1088a.5 f. _____518 Vgl. Krüger RIW 1990, 988 ff. (990). _____519 Vgl. Bälz RIW 2013, 55, 59. _____520 Vgl. dazu Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1089. 5 ff.

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___ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch gerichtliches Exequatur ohne révision au ___fond. Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.521 ___ Mazedonien:522 Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind nach Artt. 99 ff. des Ge___setzbuches über das internationale Privatrecht (IPRG) v. 4.7.2007: ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Die Entscheidung muss nach erststaatlichem Recht rechtskräftig sein. ___– Soweit die Vollstreckbarerklärung begehrt wird muss Vollstreckbarkeit im Erststaat ___ gegeben sein. ___– Die prozessleitende Ladung oder Verfügung muss nach erststaatlichem Recht ord___ nungsgemäß zugestellt worden sein. ___– Die Parteien dürfen nicht durch Unregelmäßigkeit im Verfahren in ihrem Vorbrin___ gen beeinträchtigt worden sein. ___– Das Erstgericht muss nach erststaatlichem Recht international zuständig gewesen ___ sein, wobei die internationale Zuständigkeit ausgeschlossen ist bei ausschließlicher ___ mazedonischer Zuständigkeit, Nichtbeachtung einer Prorogation zugunsten maze___ donischer Gerichte oder Zuständigkeitsbegründung allein aufgrund der Staatsange___ hörigkeit. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den mazedonischen ordre public versto___ ßen ___– Bei Entscheidungen über den Personenstand mazedonischer Staatsangehöriger, bei ___ denen nach mazedonischem IPR mazedonisches Recht anwendbar gewesen wäre, ___ darf die Entscheidung nicht wesentlich von dem bei Zugrundelegung mazedoni___ schen Rechts abweichen. ___– Die Verbürgung der Gegenseitigkeit ist nicht Erfordernis der Wirkungserstreckung. ___ ___ Die Anerkennung erfolgt formlos. Die Vollstreckbarerklärung erfolgt in einem ge___richtlichen Verfahren. Zuständig ist der Einzelrichter des Amtsgerichts. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.523 ___ Mexiko: Die Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile ist in Artt. 569 ff. der ___Bundeszivilprozessordnung und in den Zivilprozessordnungen der Einzelstaaten weit___gehend gleich geregelt.524 Erfordernisse der Wirkungserstreckung nach der Zivilprozess___ordnung für die Bundesgerichte sind: ___– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Die Entscheidung darf nicht aufgrund einer dinglichen Klage (acción real) ergangen ___ sein. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein, was – cum grano salis – ___ nach dem Spiegelbildgrundsatz beurteilt wird. ___– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien müssen im Erstprozess ___ gewahrt worden sein, insbesondere im Hinblick auf Zustellungen und Ladungen ___ und die Gewährung rechtlichen Gehörs. ___ ___ ___521 Vgl. Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1089. 8; Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1440. ___522 Vgl. Jessel-Holst Zum Gesetzbuch über internationales Privatrecht der Republik Mazedonien, IPRax ___2008, 158 ff. mit einer Übersetzung auch der für die Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile ___relevanten Bestimmungen der Art. 99 ff. leg.cit.; weiter Jessel-Holst in: Geimer/Schütze, Internationaler ___Rechtsverkehr, 1089a.10 f. 523 Vgl. Jessel-Holst in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1089a. 11. ___524 Vgl. dazu IPG 1977 Nr. 40 (Hamburg); Armas/Graham/Vargas Christlieb in: Campbell, MEX, 1 ff.; ___Prinz von Sachsen Gessaphe in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1090. 14 ff.; Schrameyer ___Die Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Mexiko, AWD 1966, 253 ff.

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_____– Die Entscheidung muss rechtskräftig sein. _____– Das Urteil darf nicht unter Nichtbeachtung anderweitiger mexikanischer Rechts_____ hängigkeit ergangen sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den mexikanischen ordre public versto_____ ßen. _____– Das Urteil muss authentisch sein. _____– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren ohne révision au _____fond. Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.525 _____ Moldau: Die Republik Moldau anerkennt und erklärt ausländische Urteile nach dem _____Prinzip der Gegenseitigkeit für vollstreckbar.526 Darüber hinaus sind Erfordernisse der _____Wirkungserstreckung: _____– Die Entscheidung muss rechtskräftig und – soweit die Vollstreckbarerklärung be_____ gehrt wird – vollstreckbar sein. _____– Im Erstprozess muss hinreichend rechtliches Gehör gewährt worden sein. _____– Es darf keine ausschließliche zweitstaatliche Zuständigkeit gegeben gewesen sein. _____– Es darf keine Kollision mit einem – auch nicht rechtskräftigen – moldauischen Urteil _____ vorliegen. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den moldauischen ordre public versto_____ ßen. _____– Das Urteil darf nicht durch Prozessbetrug erschlichen worden sein. _____ _____ Die Wirkungserstreckung kann nur binnen drei Jahren verlangt werden. _____ Da nicht verlangt werden kann, dass bei beiderseitigem Gegenseitigkeitserfordernis _____ein Staat mit der Anerkennung vorangeht, ist trotz Mangel an Erfahrungen die Gegensei527 _____tigkeit – innerhalb der Dreijahresfrist – verbürgt. _____ Mongolei: Die Mongolei anerkennt ausländische Entscheidungen nur bei Vorliegen 528 _____eines Staatsvertrages. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ Montenegro: Siehe ehemaliges Jugoslawien. _____ Mosambik: Grundlage der Wirkungserstreckung ausländischer Entscheidungen _____sind Artt. 1094 ff. der mosambikanischen ZPO, die der im Grundsatz rezipierten portugie529 _____sischen Regelung entsprechen. Danach sind Erfordernisse der Bestätigung, die not_____wendige Voraussetzung für die Anerkennung und die Möglichkeit, als Grundlage der _____Zwangsvollstreckung zu dienen ist: 530 _____– Die ausländische Entscheidung muss authentisch sein. _____– Das Urteil muss nach erststaatlichem Recht rechtskräftig sein. _____– Das Erstgericht muss nach mosambikanischem Recht internationale Zuständigkeit _____ besessen haben (Spiegelbildgrundsatz). _____– Es darf keine frühere Rechtshängigkeit vor einem mosambikanischen Gericht ver_____ letzt worden sein und die ausländische Entscheidung nicht in Widerspruch zu ei_____ nem früheren mosambikanischen Urteil in derselben Sache stehen. _____ _____525 Vgl. IPG 1977 Nr. 40 (Hamburg); a.A. LG Leipzig StAZ 1939, 275. _____526 Vgl. Aden in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1091. 6 ff. _____527 Vgl. Aden in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1091. 8. 528 Vgl. Nelle in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1092, 6 ff. _____529 Vgl. Nordmeier in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1093.15 ff. _____530 Zum Begriff der Authentizität vgl. Nordmeier in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, _____1093.16 f.

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___– Der Beklagte muss im erststaatlichen Prozess ordnungsgemäß geladen worden sein, ___ bei Versäumnisurteilen muss die Zustellung der Ladung persönlich erfolgt sein. ___– Die Entscheidung darf nicht gegen den mosambikanischen ordre public verstoßen. ___– Ist der Urteilsschuldner Mosambikaner, so darf die Anwendung eines anderen als ___ des nach dem mosambikanischen IPR anwendbaren Rechts durch das Erstgerichts ___ nicht zu einer Schlechterstellung des Urteilsschuldners führen. ___ ___ Die Bestätigung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren (Delibationsverfahren). Zu___ständig ist der Oberste Gerichtshof. ___ Trotz mancherlei Zweifeln, insbesondere wegen des loi-competente-Erfordernisses, ___ist die Gegenseitigkeit als verbürgt anzusehen.531 ___ Myanmar (Burma): Aufgrund der anglo-indischen Regelung von sect. 13 f. der Zivil___prozessordnung 1908 werden ausländische Urteile bei Vorliegen folgender Erfordernisse ___anerkannt und für vollstreckbar erklärt: ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Es darf sich nicht um ein Prozessurteil handeln. ___– Das Urteil darf nicht auf einer Verkennung völkerrechtlicher Grundsätze beruhen ___ oder unter Zugrundelegung eines anderen als des burmesischen – soweit dies an___ wendbar war – Rechts ergangen sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den burmesischen ordre public versto___ ßen. ___– Der Urteilsspruch darf nicht gegen ein burmesischen Recht verstoßen ___ ___ In dem Verfahren der action upon the foreign judgment ist eine weitergehende ___Nachprüfung in sachlicher Hinsicht möglich als diese im deutschen Recht zulässig ist. ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.532 ___ Neuseeland: Eine Wirkungserstreckung deutscher Titel auf statutarischer Grundla___ge ist mangels formeller Gegenseitigkeitsfeststellung nicht möglich. Jedoch können An___erkennung und Vollstreckbarerklärung nach common law-Grundsätzen erfolgen.533 Die ___Erfordernisse entsprechen cum grano salis denen in Singapur. ___ Die Gegenseitigkeit für Urteile auf Geldzahlung ist verbürgt.534 ___ Nicaragua: Nicaragua praktiziert das System der elastischen Gegenseitigkeit. Dar___über hinaus müssen nach Artt. 542 ff. Código de Procediniento Civil folgende Erforder___nisse vorliegen:535 ___– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Die Entscheidung muss aufgrund einer persönlichen Klage (acción personal) ergan___ gen sein. ___– Der säumige Beklagte muss ordnungsgemäß geladen worden sein. ___– Das Erstgericht muss internationale Zuständigkeit besessen haben. ___– Die Geltendmachung der Urteilsforderung muss in Nicaragua zulässig sein. ___ ___ ___531 Vgl. Nordmeier in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1093.20 ff. ___532 A.A. wohl Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1339, der eine partielle ___Verbürgung innerhalb der Urteilsverjährungsfrist annimmt. ___533 Vgl. Caffrey Recognition and Enforcement of Foreign Civil Judgments in New Zealand, Australian and English Law, Comp.L.Yb. 1 (1977) 265 ff.; Gray in: Weems, NZ 1 ff.; Schütze in: Geimer/Schütze, ___Internationaler Rechtsverkehr, 1094. 7 ff.; Turner/Pidgeon in: Campbell, NZ, 25 ff. ___534 Vgl. Schütze in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1094.9 m.w.N. ___535 Vgl. Ortiz Urbina in: Kos-Rabcewicz-Zubkowski, S. 497, 504 ff.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den nicaraguanischen ordre public ver_____ stoßen. _____– Die Entscheidung muss im Erststaat vollstreckbar sein. _____– Die Urteilsausfertigung muss authentisch sein. _____ _____ Das Erfordernis der Zulässigkeit der Urteilsforderung nach nicaraguanischem Recht _____führt zu einer über die im deutschen Recht zulässige Nachprüfung hinaus. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.536 _____ Niederlande:537 Im deutsch-niederländischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/ _____2012. _____ Niederländische Antillen: Im Verhältnis zu den niederländischen Antillen findet _____der deutsch-niederländische Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag vom 30.8.1962 _____Anwendung, der mit Wirkung vom 1.2.1971 auf die niederländischen Antillen erstreckt _____worden ist.538 _____ Nigeria: Eine Wirkungserstreckung deutscher Urteile auf statutarischer Grundlage _____ist mangels Gegenseitigkeitserklärung nicht möglich. Jedoch können deutsche Urteile _____nach common law anerkannt und für vollstreckbar erklärt werden.539 _____ Trotz mancherlei Zweifeln wird man die Gegenseitigkeit als verbürgt ansehen kön_____nen. _____ Norwegen:540 Im deutsch-norwegischen Verhältnis gilt das LugÜ II. _____ Österreich: 541 Im deutsch-österreichischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/ _____2012. _____ Oman: Oman praktiziert das System der elastischen Gegenseitigkeit. Im Übrigen _____sind nach Art. 352 ZHPO542 Erfordernisse der Wirkungserstreckung:543 _____ _____536 A.A. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1449. _____537 Schrifttum: Freudenthal in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1100. 8 ff.; van _____Hooijdonk in: Campbell, NET, 1 ff.; Kokkini-Iatridou/Verheul Les effets des jugements et sentences étranges _____aux Pays Bas, 1969; Thomas Die Anerkennungs ausländischer, insbesondere deutscher Scheidungsurteile in den Niederlanden, RabelsZ 33 (1969) 734 ff.; Verschuur Recognition and Enforcement of Forreign _____Judgments in the Netherlands, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung _____ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano (2000) S. 403 ff. _____538 BGBl 1971 II 11. _____539 Vgl. Awodein in: Campbell, NIG, 21 ff. _____540 Schrifttum: Bull Recognition and Enforcement in Norway of Foreign Judgments Outside the Scope of Application of the Brussels and Lugano Conventions, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung _____und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und _____Lugano, S. 425 ff.; Hambro Recognition and Enforcement of Foreign Judgments in the Nordic Countries, _____Journal Clunet 84 (1957) 908 f.; Sæter/Ø|'yehaug/Fjeld in: Campell, NOR, 1 ff. _____541 Schrifttum: Bajons in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1108.8 ff.; Brandstätter in: Campbell, AUT, 1 ff.; Hoyer Die Anerkennung ausländischer Entscheidungen und ihre Vollstreckung im _____Inland, JBl. 1982, 634 ff.; ders. Die Anerkennung ausländischer Eheentscheidungen in Österreich (1972); _____Matscher Zur Theorie der Anerkennung ausländischer Entscheidungen nach österreichischem Recht, FS _____Schima S. 277 ff.; ders. Grundfragen der Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in _____Zivilsachen (aus österreichischer Sicht) ZZP 103 (1990) 294 ff.; Pfeiler Die Anerkennung ausländischer Titel _____in Österreich, JAP 1995/96, 275 ff.; ders. Die Vollstreckung aufgrund ausländischer Titel, ebenda, 63 ff.; Rechberger/Frauenberger-Pfeiler Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Titel außerhalb des _____Anwendungsbereichs des Brüsseler und Luganer Übereinkommens: Österreich, in: Walter/Baumgartner _____(Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Überreinkommen _____von Brüssel und Lugano, S. 47 ff. _____542 Eine Übersetzung der Bestimmung findet sich bei Krüger Zur Anerkennung deutscher Urteile im Sultanat Oman, IPRax 2007, 544 ff. (547); wiedergegeben auch bei Geimer/Schütze Europäisches _____Zivilverfahrensrecht, E.1, Rdn. 214, Fn. 544. _____543 Vgl. Krüger Zur Anerkennung und Vollstreckungs deutscher Urteile im Sultanat Oman, IPRax 2007, _____544 ff.; ders. Zur Anerkennung ausländischer Urteile in den arabischen Golfstaaten, GS Konuralp (2009)

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___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss nach erststaatlichem Recht international zuständig gewesen ___ sein und es darf keine omanische Zuständigkeit nach omanischem Recht bestanden ___ haben. ___– Das Urteil muss rechtskräftig sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den omanischen ordre public versto___ ßen. ___– Das ausländische Urteil darf nicht gegen ein omanisches Gesetz verstoßen, wobei ___ unklar ist, ob nur ein Verstoß gegen zwingendes omanisches Recht anerkennungs___ schädlich ist.544 ___– Das Urteil darf nicht durch Prozessbetrug erschlichen sein. ___– Der Urteilsschuldner muss im erststaatlichen Verfahren ordnungsgemäß geladen ___ und vertreten gewesen sein. ___– Die Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einer früher ergangenen omanischen ___ Entscheidung in derselben Sache stehen. ___– Die Gegenseitigkeit muss faktisch verbürgt sein. ___ ___ Die Möglichkeit der Überprüfung der ausländischen Entscheidung auf die Verein___barkeit mit dem omanischen Recht im Exequaturverfahren geht weit über die Zulässig___keit der Nachprüfung im deutschen Recht hinaus. Überdies hat der omanische Kassa___tionshof einer deutschen Entscheidung die Anerkennung wegen nicht nachgewiesener ___Gegenseitigkeit verweigert.545 ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.546 ___ Pakistan: Der CPC Britisch Indiens gilt in Pakistan hinsichtlich der Anerkennung ___und Vollstreckbarerklärung ausländischer Urteile fort. Die Rechtslage entspricht damit ___der in Bangladesch und Indien.547 ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.548 ___ Palästina:549 Palästina – dessen Rechtsstatus umstritten ist – praktiziert das System ___der elastischen Gegenseitigkeit. Neben den Erfordernissen des § 328 Abs. 1 dZPO müssen ___nach Art. 37 des Vollstreckungsgesetzes (Gesetz Nr. 23/2005) folgende Erfordernisse ge___geben sein: ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein und es darf keine aus___ schließliche palästinensische Zuständigkeit vorgelegen haben. ___– Die erststaatlichen Verfahrensregeln müssen eingehalten worden sein. ___– Die ausländische Entscheidung muss in Rechtskraft erwachsen sein. ___– Die ausländische Entscheidung darf nicht im Widerspruch zu einem früher ergange___ nen palästinensischen Urteil stehen. ___ ___ ___631, 636 ff.; Zur Rechtslage vor Inkrafttreten des Gesetzes Nr. 29/2002 vgl. Krüger Zur Vollstreckung ___ausländischer Entscheidungen in Oman, IPRax 1998, 127 ff.; Schütze in: Geimer/Schütze, Internationaler ___Rechtsverkehr, 1106. 5 ff. ___544 So Krüger zur Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Oman, IPRax 1998, 127 129 zu insoweit gleichen Rechtslage vor 2002. ___545 Vgl. Krüger GS Konuralp, 631 636 ff. mit einer Darstellung des Falles. ___546 Vgl. Geimer/Schütze Europäisches Zivilverfahrensrecht, E.1, Rdn. 214; Krüger IPRax 2007, 544 ___546. ___547 Vgl. dazu Ibrahim/Rana in: Campbell, PAK. 1 ff.; Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1109. 6 ff. ___548 A.A. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1456 (partielle Verbürgung ___innerhalb der Grenzen der Urteilsverjährung). ___549 Vgl. dazu Krüger in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1110.6 ff.

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_____– Die Wirkungserstreckung darf nicht dem palästinensischen ordre public widerspre_____ chen. Unklar ist, ob und in welchem Umfang ein Widerspruch zu den Regeln der _____ Scharia das erststaatliche Urteil schon ordre-public-widrig macht. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. _____ Wegen der Unklarheiten des Umfangs der ordre-public-Nachprüfung kann zur Zeit _____nicht von der Verbürgung von Gegenseitigkeit ausgegangen werden. _____ Panama: Ausländische Urteile werden nach Art. 1409 der panamaischen Zivilprozess_____ordnung bei Vorliegen folgender Erfordernisse anerkannt und für vollstreckbar erklärt:550 _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben und _____ aufgrund einer persönlichen Klage (acción personal) ergangen sein. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die prozesseinleitende Ladung oder Verfügung muss dem Beklagten persönlich zu_____ gestellt worden sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den panamaischen ordre public versto_____ ßen. _____– Die Urteilsausfertigung muss authentisch sein. _____– Die Gegenseitigkeit muss tatsächlich verbürgt sein. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem Homologierungsverfahren ohne révision _____au fond. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.551 _____ Papua Neuguinea: Eine Wirkungserstreckung deutscher Titel auf statutarischer _____Grundlage ist mangels formeller Gegenseitigkeitsfeststellung nicht möglich. Jedoch kön_____nen Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer Titel nach common law _____Grundsätzen erfolgen. Die Rechtslage entspricht der in Antigua und Barbuda. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.552 _____ Paraguay: Nach Artt. 532 ff. ZPO 1989 sind Erfordernisse der Wirkungserstre_____ckung:553 _____– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben und aufgrund _____ einer persönlichen Klage (acción personal) ergangen sein, soweit nicht der Gegen_____ stand einer dinglichen Klage erst nach Einleitung des erststaatlichen Verfahrens _____ nach Paraguay verbracht worden ist. _____– Das Urteil muss nach erststaatlichem Recht rechtskräftig sein. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte des Beklagten im Hinblick auf La_____ dung und Vertretung müssen im erststaatlichen Verfahren gewahrt worden sein. _____– Das ausländische Urteil darf nicht unter Missachtung anderweitiger paraguayischer _____ Rechtshängigkeit ergangen sein. _____– Die ausländische Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einem paraguayischen _____ Erkenntnis in derselben Sache stehen. _____– Die Urteilsverpflichtung muss nach dem Rechts Paraguays wirksam sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den paraguayischen ordre public versto_____ ßen. _____– Die Urteilsausfertigung muss authentisch sein. _____ _____ 550 Vgl. Herrera in: Campbell, PAN, 1 ff. _____551 Vgl. Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1457. _____552 Vgl. Martiny Rdn. 1458. _____553 Vgl. dazu Tellechea Solis in: Campbell, PAR. 8 ff.

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___ Da die Überprüfung des ausländischen Urteils auf seine Vereinbarkeit mit paraguay___ischem Recht weit über die nach deutschem Recht zulässige Nachprüfung hinausgeht, ___ist die Gegenseitigkeit nicht verbürgt. ___ Peru: Peru praktiziert das System der elastischen Gegenseitigkeit. Im Übrigen sind ___nach Artt. 2102 f. Código Civil 1984 Erfordernisse der Wirkungserstreckung:554 ___– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Die Entscheidung muss in Rechtskraft erwachsen sein. ___– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien, insbesondere im Hin___ blick auf die ordnungsgemäße und rechtzeitige Ladung und ein faires Verfahren ___ müssen gewahrt worden sein. ___– Das Urteil darf nicht trotz früherer peruanischer Rechtshängigkeit ergangen sein ___ oder in Widerspruch zu einem peruanischen oder anzuerkennenden ausländischen ___ Urteil in derselben Sache stehen. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den peruanischen ordre public versto___ ßen. ___– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. ___ ___ Die Anerkennung erfolgt formlos, die Wirkungserstreckung bedarf im Übrigen eines ___gerichtlichen Verfahrens. Eine révision au fond ist unzulässig. Da deutscherseits die Ge___genseitigkeit bejaht wird, ist auch die Bejahung durch die peruanischen Gerichte anzu___nehmen. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.555 ___ Philippinen:556 Nach sect. 50, rule 39 der Rules of Court sind Erfordernisse der Wir___kungserstreckung:557 ___– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben und – soweit ___ es sich um ein Zahlungsurteil handelt – auf Zahlung einer bestimmten Summe Gel___ des gehen. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Das Erstgericht muss unabhängig gewesen sein. ___– Das Urteil muss nach erststaatlichem Recht wirksam und in Rechtskraft erwachsen ___ sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den philippinischen ordre public versto___ ßen. ___– Die Entscheidung darf nicht durch Betrug (fraud) erschlichen oder gegen die natür___ liche Gerechtigkeit (natural justice) verstoßen. ___– Die Entscheidung darf nicht auf einem offensichtlichen Rechts- oder Tatsachenirr___ tum beruhen (clear mistake of law or fact). ___ ___ Die Nachprüfung der Entscheidung auf einen Rechts- oder Tatsachenirrtum ermög___licht eine modifizierte révision au fond. Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. ___ Polen:558 Im deutsch-polnischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ ___554 Vgl. Solari Barboza in: Campbell, PER, 1 ff. ___555 Vgl. IPG 1973 Nr. 44 (Hamburg). ___556 Schrifttum: Ong Enforcement of Foreign Judgments in the Philippines, in: Ong, Cross-Border ___Litigation within ASEAN (1997) S. 184 ff.; Romulo in: Campbell, PHI, 1 ff. 557 Vgl. dazu Lazatin The Philippines, in Pryles (Hrsg.), Dispute Resolution in Asia (1997) S. 175, 188 ff.; ___Romulo in Campbell, PHI. 1 ff. ___558 Schrifttum: Adamkowski/Rudkowski/Hyla in: Campbell, POL, 1 ff.; Badkowski Die Anerkennung ___ausländischer Entscheidungen in Polen nach zivilprozessrechtlichen Vorschriften und nach

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_____ Portugal:559 Im deutsch-portugiesischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. _____ Rumänien:560 Im deutsch-rumänischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. _____ Russische Föderation:561 Außerhalb von Staatsverträgen können ausländische Ur_____teile – trotz mancherlei Zweifel562 – nicht anerkannt und für vollstreckbar erklärt wer_____den.563 _____ Die Gegenseitigkeit ist (noch) nicht verbürgt. Es scheint aber, dass die Rechtspre_____chung zur Anerkennung ausländischer Urteile außerhalb von Staatsverträgen tendiert. _____Wenn sich diese Tendenz fortsetzt, dann müsste eine Verbürgung der Gegenseitigkeit _____angenommen werden.564 _____ _____ _____ _____internationalen Verträgen, OER 1970/1, 1 ff.; Gralla in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, _____1113. 8 ff.; ders. Das polnische internationale Zivilverfahren, Jahrbuch für Ostrecht X/1, S. 167 ff.; Jodlowski _____La reconnaissance et l´exécution des décision étrangers au Pologne, Journal Clunet 93 (1966) 538 ff.; Kalus _____Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile und Schiedssprüche in Polen, in: Seiffert (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Osteuropa (1994) S. 63 ff.; Maczynski _____Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Polen, in: Jayme (Hrsg.), Ein _____einheitliches Zivilverfahrensrecht für Gesamteuropa (1992) S. 103 ff.; Sawczuk Bilaterale Verträge und das _____Problem des polnischen Beitrits zum Lugano-Übereinkommen, FS Schütze (1999) 733 ff.; ders. Recognition _____and Enforcement of Foreign Judgments Outside the Scope of Application of the Brussels and Lugano Conventions: Poland, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung ausländischer _____Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano, S. 449 ff.; Weyde Anerkennung _____und Vollstreckung deutscher Entscheidungen in Polen, Diss. Bielefeld 1996. _____559 Schrifttum: Andrade de Matos in: Campbell, POR, 1 ff.; Arnold Anerkennung und Vollstreckung von _____Urteilen im Verhältnis zu Portugal, AWD 1970, 550 ff.; Ferreira da Silva De la reconnaissance et de _____lèxécution de jugements étrangers au Portugal (hors du cadre de l´application des conventions de Bruxelles et de Lugano, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung ausländischer _____Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano, S. 465 ff. (mit umfangreichen _____Nachweisen für das neuere portugiesische Schrifttum); Nordmeier in: Geimer/Schütze, Internationaler _____Rechtsverkehr, 1115.10 ff.; Schütze Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Portugal, AWD _____1971, 583 ff.; IPG 1972 Nr. 37 (Hamburg). 560 Vgl. dazu Bormann in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1116. 9 ff.; Danila in: _____Campbell, ROM 1 ff.; zum früheren Rechtszustand Zilberstein Die Zwangsvollstreckung von ausländischen _____gerichtlichen und schiedsgerichtlichen Entscheidungen in Rumänien, RabelsZ 40 (1976) 56 ff.; _____Zilberstein/Capatîna Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Gerichtsentscheidungen und _____Schiedssprüche in der sozialistischen Republik Rumänien, in: Zeitgenössische Fragen des internationalen _____Zivilverfahrensrechts (1972) 235 ff. 561 Schrifttum: Boguslavskij Die Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen ausländischer _____staatlicher Gerichte und Schiedsgerichte in der Russischen Föderation, in: Seiffert (Hrsg.), Anerkennung _____und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Osteuropa, S. 15 ff.; ders. Die Anerkennung und _____Vollstreckung ausländischer gerichtlicher Entscheidungen in der ehemaligen UdSSR, in: Jayme (Hrsg.), _____Ein internationales Zivilverfahren für Gesamteuropa, S. 115 ff.; Lapine in: Campbell, RUS, 1 ff.; Laptew/Kopylov Zum Erfordernis der Gegenseitigkeit bei der Vollstreckung ausländischer Urteile zwischen _____der Russischen Föderation und der Bundesrepublik Deutschland, IPRax 2008, 143 ff.; Pligin Die _____Vollstreckung von Entscheidungen ausländischer Gerichte in der Russischen Föderation, ebenda, S. 35 ff.; _____Steinbach Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile und Schiedssprüche in der Russischen _____Föderation (2003); Trunk/Jarkow in: Geimer/Schütze, Inernationaler Rechtsverkehr, 1118. 9 ff.; Vorobeva _____Reciprocity in Recognition and Enforcement of Foreign Judgments in Russia and the United States, FS Boguslavskij (2004) 245 ff. _____562 Vgl. Breig/Schröder Wende in der russischen Rechtsprechung zur Anerkennung und Vollstreckung _____ausländischer Gerichtsentscheidungen? IPRax 2003, 359 ff. _____563 Vgl. dazu Boguslawskij Die Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen ausländischer _____Gerichte und Schiedsgerichte in der Russischen Föderation, in: Seiffert (Red.), Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Osteuropa, 15 ff.; ders. Die Anerkennung und _____Vollstgreckung ausländischer gerichtlicher Entscheidungen in der ehemaligen UdSSR, in: Jayme (Hrsg.), _____Ein internationales Zivilverfahren für Gesamteuropa, 115 ff. _____564 In diesem Sinne wohl Laptew/Kopylov IPRax 2008, 143 ff.

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___ Saudi-Arabien:565 Nach Art. 6 der Verfahrensordnung für den Board of Grievances ___2007 können ausländische Urteile bei Vorliegen folgender Erfordernisse anerkannt und ___für vollstreckbar erklärt werden:566 ___– Die ausländische Entscheidung567 darf nicht gegen die Grundsätze der Shari´a ver___ stoßen. ___– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein, wobei zweifelhaft ist, ob staatsvertragliche ___ Verbürgung notwendig ist oder faktische genügt. Nach Krüger kann nur bei Vorlie___ gen eines Staatsvertrages mit der Bejahung der Verbürgung der Gegenseitigkeit ge___ rechnet werden.568 ___ ___ Angesichts der weitgehenden Nachprüfungsbefugnis auf die Vereinbarkeit der aus___ländischen Entscheidung mit islamischem Recht, die eine teilweise révision au fond be___deutet und die Zweifel an der Bejahung der Gegenseitigkeit aus saudi-arabischer Sicht, ___ist die Gegenseitigkeit nicht verbürgt.569 ___ Schweden:570 Im deutsch-schwedischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ Schweiz:571 Im deutsch-schweizerischen Verhältnis gilt das LugÜ II. ___ ___ ___565 Vgl. dazu Kritzalis in: Campbell, SAU, 1 ff.; Habersack/Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler ___Rechtsverkehr, 1119.4 ff.; Krüger Internationalrechtliche Probleme in Saudi-Arabien, IPRax 2005, 386 ff.; ders. Zur Anerkennung ausländischer Urteile in arabischen Golfstaaten, GS Konuralp (2009) S. 631 ff. ___(639 ff.). ___566 Vgl. Krüger Vollstreckung ausländischer Urteile in Saudi-Arabien jetzt möglich? RIW 1990, 113 ff. ___567 Es ist zweifelhaft, ob der Begriff der Entscheidung sich nicht nur auf solche aus arabischen Staaten ___bezieht. Darauf deuten die Motive hin. Vgl. Krüger GS Konuralp, S. 631 ff. (641). ___568 Vgl. Krüger GS Konuralp, S. 631 ff. (642). 569 Vgl. Habersack/Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1119.6 m.w.N. ___570 Schrifttum: Berglund Recognition and Enforcement in Sweden, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), ___Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von ___Brüssel und Lugano, S. 529 ff.; Hambro Recognition and Enforcement of Foreign Judgments in the Nordic ___Countries, Journal Clunet 84 (1975) 908 ff.; Nilsson/Westerberg in: Campbell, SWE, 1 ff.; Pålsson in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1120. 9 ff.; Schütze Erkännande och verställighet av ___utländska civildomar in Sverige och Förbundsrepubliken Tyskland, SJT 1985, 47 ff.; ders. Anerkennung ___und Vollstreckbarerklärung ausländischer Zivilurteile in Schweden, RIW 1983, 417 ff. ___571 Schrifttum: Acocella Internationale Zuständigkeit sowie Anerkennung und Vollstreckung ___ausländischer Entscheidungen in Zivilsachen im schweizerisch-italienischen Rechtsverkehr, Diss. St. ___Gallen 1989; Bernet/Voser Praktische Fragen im Zusammenhang mit Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile nach IPRG, SZIER 2000, 437 ff.; Braconi La reconnaissance et l´exécution des ___jugements étrangers dans la jurisprudence récente du Tribunal fédéral, Revue Fribourgeoisede ___jurisprudence 1993, 215 ff.; Dörig The Finality of U.S. Judgments in Civil Matters as a Prerequisite for ___Recognition and Enforcement in Switzerland, 32 Texas International Law Journal 1997, 271 ff.; Egli Die ___Anerkennung und Vollstreckung deutscher, österreichischer und liechtensteinischer Gerichtsentscheidungen in Zivil- und Handelssachen in der Schweiz, RIW 1991, 977 ff.; Hauser Zur ___Vollstreckbarerklärung ausländischer Leistungsurteile in der Schweiz, FS Keller (1989) 589 ff.; ___Hochstrasser/Vogt Commercial Litigation and Foreign Judgments in Switzerland (1995); Hochstrasser/de ___Vito Bieri in: Campbell, SWI, 1 ff.; Jametti Greiner Der Begriff der Entscheidung im schweizerischen ___internationalen Zivilverfahrensrecht (1998); Kren Anerkennbare und vollstreckbare Titel nach IPRG und ___LugÜ, FS Vogel (1991) 419 ff.; Müller Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen im Bereich des Schuldrechts, Diss. St. Gallen 1994; Piantino Recognition and Enforcement of Money ___Judgments Between the United States and Switzerland, 17 New York Law School Journal of International ___and Comparative Law 1997, p. 91 ff.; ders. Switzerland´s Treatment of U.S. Money Judgments, 46 American ___Journal of Comparative Law 1998, p. 181 ff.; Schnyder in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, ___1121. 7 ff.; Schwander Probleme der grenzüberschreitenden Vollstreckung von Entscheidungen: Begriff der Zivil- und Handelssachen, Vollstreckung aus öffentlichen Urkunden und Nicht-Geldurteilen sowie Aspekte ___der Vertragsgestaltung, in: Spühler (Hrsg.), Internationales Zivilprozess- und Verfahrensrecht (2003), ___S. 93 ff.; Stojan Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in Handelssachen (1986); ___Walder Grundfragen der Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile unter besonderer

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_____ Serbien: Für die Erfordernisse der Wirkungserstreckung vgl. ehemaliges Jugosla_____wien. _____ Es besteht eine Vermutung für die faktische Verbürgung der Gegenseitigkeit.572 _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt. _____ Sharjah: In Sharjah gilt die Zivilprozessordnung der Vereinigten Arabischen Emira_____te.573 _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ Sierra Leone: Die Geltendmachung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ist _____mangels förmlicher Gegenseitigkeitserklärung nicht möglich. Ob und inwieweit die Wir_____kungserstreckung aufgrund rezipierten common laws möglich ist, erscheint zweifelhaft. _____Jedenfalls kann aufgrund der gegenwärtigen politischen Verhältnisse nicht von einer _____geordneten Rechtspflege ausgegangen werden. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ Singapur:574 Die Geltendmachung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ist _____nicht möglich, da eine förmliche Gegenseitigkeitsfeststellung fehlt. Jedoch können An_____erkennung und Vollstreckbarerklärung nach common law erfolgen.575 Erfordernisse der _____Wirkungserstreckung sind: _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Das Urteil muss endgültig (final and conclusive) – d.h. die Instanz abschließend – _____ sein. _____– Die Entscheidung muss – soweit in personam ergangen – auf Zahlung eines be_____ stimmten Geldbetrages lauten. _____– Das Urteil darf nicht durch Arglist (fraud) erschlichen, mit der natürlichen Gerech_____ tigkeit (natural or substantial justice) unvereinbar sein oder gegen den ordre public _____ verstoßen. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch action upon the foreign judgment. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt. _____ Slowakei:576 Im deutsch-slowakischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. _____ Slowenien:577 Im deutsch-slowenischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. _____ _____ _____Berücksichtigung schweizerischer Sicht, ZZP 103 (1990) 322 ff.; Walther Die Anerkennung und Vollstreckung der gerichtlichen Entscheidungen außerhalb des Geltungsbereichts des Brüsseler und _____Luganer Übereinkommens in der Schweiz, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und _____Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano, _____S. 541 ff. _____572 Vgl. Kreisgericht Belgrad, eastlex 2009, 120 ff. Anm. Wietzorek. 573 Vgl. Krüger Grundsätze des internationalen Zivilverfahrensrechts der Vereinigten Arabischen _____Emirate, RIW 1993, 384 ff. _____574 Schrifttum: Choon Chiaw Loo in: Campbell, SIN, 1 ff.; Martin Reciprocal Enforcement of Judgments _____and Service of Process in Singapore (1981) M.L.J., xliii; Ong Enforcement of Foreign Judgments in _____Singapore, in: Ong, Cross-Border Litigation within ASEAN (1997) S. 200 ff.; Schütze Anerkennung und _____Vollstreckbarerklärung ausländischer Zivilurteile in Singapur und Hongkong, RIW/AWD 1982, 722 ff.; ders. in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1127. 4 ff. _____575 Leading case ist jetzt die Entscheidung des Court of Appeal in Hong Pian Tee v. Les Placements _____Gemain Gauthier Inc. (2002) 2 SLR 81; weiter Martin Reciprocal Enforcement of Jugsments and Service of _____Process in Singapore (1981) M.L.J. xliii; Schütze Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer _____Zivilurteile in Singapur und Hongkong, RIW 1982, 722 ff. 576 Vgl. dazu Simorová/Pagácová in Campbell, SLO, 1 ff.; Stessl in: Geimer/Schütze, Internationaler _____Rechtsverkehr, 1128.7 f. _____577 Vgl. dazu Ge|uc-Koros|vec Die Reform des slowenischen internationalen Privat- und _____Verfahrensrechts und seine Anpassung an das Recht der Europäischen Union, RabelsZ 66 (2002) 710,

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___ Somalia: Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind:578 ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Die Parteien müssen im erststaatlichen Verfahren ordnungsgemäß geladen worden ___ sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den somalischen ordre public verstoßen. ___– Das Urteil darf nicht in Widerspruch zu einem somalischen oder anerkannten dritt___ staatlichen Urteil in derselben Sache stehen. ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch Delibation. Angesichts der politischen Situa___tion in Somalia erscheint die Wirkungserstreckung ausländischer Urteile im Augenblick ___nicht gesichert. ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. ___ Spanien:579 Im deutsch-spanischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ Sri Lanka: Eine Wirkungserstreckung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ___ist nicht möglich, da es an einer formellen Gegenseitigkeitserklärung fehlt. Jedoch kön___nen Anerkennung und Vollstreckbarerklärung nach common law erfolgen.580 Erforder___nisse der Wirkungserstreckung sind: ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss internationale Zuständigkeit besessen haben ___– Die ausländische Entscheidung muss endgültig (final and conclusive), also die In___ stanz abschließend, sein. ___– Das ausländische Urteil muss – soweit in personam ergangen – zur Zahlung einer ___ bestimmten Geldsumme verurteilen. ___– Das verfahrenseinleitende Schriftstück muss dem Beklagten ordnungsgemäß zuge___ stellt worden sein, und er muss Gelegenheit gehabt haben, sich angemessen zu ver___ teidigen. ___– Die Entscheidung darf nicht durch Betrug (fraud) erschlichen oder gegen die natür___ liche Gerechtigkeit (natural justice) oder den ordre public verstoßen. ___ ___ ___ ___745 f.; Rudolf in: Geimer/Schütze, Internatiuonaler Rechtsverkehr, 1129.16 ff.; dies. Slowenien: Neues ___internationales Privat- und Prozessrecht, IPRax 2003, 158 ff. 578 Schrifttum: Schütze Vollstreckung ausländischer Urteile in Afrika (1966) S. 44 f.; ders. Die ___Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in afrikanischen Staaten, AWD 1964, 10 ff. ___579 Schrifttum: Alvarez La sentenza extranjera ante el cambio de cicunstancias (con especial referencia ___a la condena de prestación periódica de alimentos), Rev. esp. der. int, 2003, 641 ff.; Calvo Caravaca La ___sentencia extranjera en España y la competencia del juez de origen (1986); Garau Sobrino Los efectos de las resoluciones extranjeras en España (1992); Karl Die Anerkennung von Entscheidungen in Spanien. ___Autonomes Recht und Staatsverträge (1993); de Miguel y Alonso El reconocimiento de sentencias ___extranjeras en el derecho procesal Español, FS Fragistas Bd. III (1966 ff.) 165 ff.; ders. Eficacia de las ___resoluciones extranjeras de jurisdicción voluntaria (1997); Iñigo Quintana in Campbell, SPA, 1 ff.; Pérez ___Beviá Reconnaissance et exécution des décisions étrangères en marge de l´application des conventions de ___Bruxelles et Lugano, Rapport sur le Droit Espagnol, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano, ___S. 499 ff.; Ramos Mendez Vollstreckung ausländischer Titel in Spanien, RIW/AWD 1984, 99 ff.; ders. ___Ejecución en España de una sentencia inglesa dictada en rebeldia contra un demandado español, FS ___Geimer (2002) 873 ff.; Remiro Brotons Ejecusión de sentencias extranjeras en España (1974); Schütze/Karl ___in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1130. 2 ff.; Virgos Soriano Reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales extranjeras, in: Pérez Vera, Derecho internacional privado, 6. Aufl. (1996) S. 355 ff.; ___Werth Vollstreckung deutscher Urteile in Spanien, RIW/AWD 1975, 328 ff. ___580 Vgl. Otto Länderbericht Sri Lanka, in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1131. 4 ff.; ___Wilson in: Campbell, SRI. 1 ff.

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_____ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch action upon the foreign judgment ohne révi_____sion au fond. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.581 _____ Südafrika:582 Die Wirkungserstreckung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage _____ist nicht möglich, da es an einer formellen Gegenseitigkeitserklärung fehlt. Jedoch kön_____nen Anerkennung und Vollstreckbarerklärung nach common law-Grundsätzen erfol_____gen.583 Erfordernisse der Wirkungserstreckung sind: _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben und – _____ soweit in personam ergangen – zu bestimmter Geldzahlung verurteilen. _____– Das Erstgericht muss internationale Zuständigkeit besessen haben. _____– Das ausländische Urteil muss endgültig (final and conclusive) sein, d.h. die Instanz _____ abschließen. _____– Das Urteil darf nicht durch Betrug (fraud) erschlichen, mit der natürlichen Gerech_____ tigkeit (natural or substantial justice) unvereinbar sein oder gegen den ordre public _____ (public policy) verstoßen. _____– Es muss eine Genehmigung für die Wirkungserstreckung nach dem Protection of _____ Business Act vorliegen, wenn der Urteilsgegenstand im Zusammenhang mit „min_____ ing, production, importation, exportation, refinement, possession, use or sale of, or _____ ownership of any matter or material, of whatever nature, whether within, outside, or _____ moving into or from South Africa“ steht. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren, in dem eine révi_____son au fond nicht stattfindet. Die Notwendigkeit ministerieller Genehmigung nach dem _____Protection of Business Act macht die Erfordernisse der Wirkungserstreckung für Ent_____scheidungen, die diesem Act unterfallen, teilweise nicht mehr äquivalent. Im Übrigen _____kommt eine partielle Verbürgung in Betracht. _____ Die Gegenseitigkeit ist teilweise nicht verbürgt, soweit Entscheidungen dem Protec584 _____tion of Business Act unterfallen. Sudan: Ausländische Urteile können nach sect. 306 f. Civil Procedure Act bei Vorlie_____ 585 _____gen folgender Erfordernisse anerkannt und für vollstreckbar erklärt werden: _____– Die ausländische Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand _____ haben. _____– Der Erststaat muss Gerichtsbarkeit und internationale Zuständigkeit besessen ha_____ ben. _____ _____581 Vgl. Otto in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1131. 7. _____582 Vgl. dazu Doser Gegenseitigkeit und Anerkennung ausländischer Entscheidungen (1999); ders. in: _____Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1133. 7 ff.; Leon Roma locuta est – The Recognition and Execution of Foreign Judgments in South Africa, CILSA 16 (1983) 325 ff.; Schütze Zur Verbürgung der _____Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Südafrika, IPRax 2010, 428 ff.; Silberberg The Recognition and _____Enforcement of Foreign Judgments in South Africa (1977); Spiro Die Zwangsvollstreckung aus deutschen _____Geldurteilen in der südafrikanischen Republik, Afrika Recht & Wirtschaft 1980, 15 ff.; van Wyk/Morley in: _____Campbell, SAF, 1 ff. _____583 Vgl. Doser Gegenseitigkeit und Anerkennung ausländischer Entscheidungen (1999) S. 228 ff.; Leon Roma non locuta est – The Recognition and Enforcement of Foreign Judgments in South Africa, CILSA 16 _____(1983) 325 ff.; van Wyk/Morley in: Campbell, SAF. 1 ff. _____584 Vgl. LG Hamburg, IPRax 2010, 444. In BGHZ 42, 194 ist die Gegenseitigkeit für Zahlungsurteile _____allgemein als verbürgt angesehen worden. Die Entscheidung ist aber vor Inkrafttreten des Protection of _____Business Act ergangen. 585 Vgl. dazu Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1132, 4 ff.; ders. Die Anerkennung _____und Vollstreckung von ausländischen Urteilen und Schiedssprüchen in den arabischen Staaten _____Nordafrikas, RIW 2013, 55, 60; Schütze Die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer _____Zivilurteile im Sudan, RIW 1991, 818 ff.

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___– Die ausländische Entscheidung muss endgültig sein, d.h. die Instanz abschließen. ___– Die Parteien müssen im erststaatlichen Verfahren ordnungsgemäß geladen und ver___ treten gewesen sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den sudanesischen ordre public versto___ ßen. ___– Das ausländische Urteil darf nicht in Widerspruch zu einer früheren sudanesischen ___ Entscheidung in derselben Sache stehen. ___ ___ Die Anerkennung erfolgt formlos. Die Vollstreckbarerklärung bedarf eines gerichtli___chen Verfahrens, in dem eine teilweise révision au fond stattfindet. Die politische Situa___tion im Sudan ist zurzeit aber derart, dass die Wirkungserstreckung eines ausländischen ___Urteils nicht gesichert erscheint. ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.586 ___ Syrien:587 Syrien praktiziert das System der elastischen Gegenseitigkeit. Darüber ___hinaus sind nach Artt. 306 ff. syr. ZPO Erfordernisse der Wirkungserstreckung:588 ___– Das ausländische Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand ha___ ben. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Die Entscheidung muss rechtskräftig sein. ___– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien, insbesondere im Hin___ blick auf Zustellungen, Landungen und Vertretung müssen gewahrt sein. ___– Die Entscheidung darf nicht mit einem früheren syrischen Urteil in derselben Sache ___ kollidieren. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den syrischen ordre public verstoßen. ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Eine révision au ___fond ist unzulässig. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.589 ___ Tadschikistan: Grundlage der Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile sind ___Artt. 398 ff. tadschikische Zivilprozessordnung.590 Das tadschikische Recht macht die ___Anerkenntung und Vollstreckbarerklärung von dem Bestehen eines Staatsvertrages mit ___dem Erststaat oder einer anderen völkerrechtlichen Verpflichtung abhängig. Lediglich ___gerichtliche Entscheidungen, die keiner Zwangsvollstreckung bedürfen, sind anerken___nungsfähig, sofern nicht die interessierte Partei binnen eines Monats Widerspruch ein___legt (Art. 402 tadsch. ZPO). ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.591 ___ ___ ___586 Vgl. Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1132. 5.; ders. RIW 2013, 55, 60. ___587 Vgl. Bälz Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Zivilurteilen und Schiedssprüchen in ___arabischen Staaten, RIW 2012, 354, 359; Börner Die Anerkennung ausländischer Titel in den arabischen ___Staaten (1996); ders. in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1135. 8 ff.; Tabet L´exécution des ___jugements étrangers en Syrie et au Liban (1923). 588 Börner Die Anerkennung ausländischer Titel in den arabischen Staaten; Börner in: Geimer/Schütze, ___Internationaler Rechtsverkehr, 1135. 8 ff. ___589 Vgl. BGHZ 49, 50 = AWD 1968, 266 mit Anm. Schütze = LM Nr. 19 zu § 328 ZPO mit Anm. Schneider; ___Bälz RIW 2012, 354, 359; Börner in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1135.12; Kaiser ___Anerkennung und Vollstreckung von Urteilen im deutsch-syrischen Rechtsverkehr, RIW 1985, 206, 207; nicht entschieden in OLG Hamm RIW 1987, 467; bejahend nunmehr OLG Hamm v. 22.2.2008 (25 U 2/08, ___eingehend begründeter Vergleichsvorschlag). ___590 Vgl. Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaloer Rechtsvekehr, 1138. 11 f. ___591 Vgl. Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1138. 12.

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_____ Taiwan: Erfordernisse der Wirkungserstreckung nach Art. 402 taiwan. ZPG sind:592 _____– Das ausländische Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Die Entscheidung muss rechtskräftig sein. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die prozesseinleitende Ladung oder Verfügung muss dem Beklagten ordnungsge_____ mäß persönlich oder im Wege der Rechtshilfe zugestellt worden sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den taiwanesischen ordre public versto_____ ßen. _____– Die Gegenseitigkeit muss verbürgt sein. Es besteht Anerkennungsbereitschaft.593 _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Eine révision au _____fond findet nicht statt. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.594 _____ Tansania: Die Geltendmachung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ist _____mangels förmlicher Gegenseitigkeitsfeststellung nicht möglich. Ob und inwieweit die _____Anerkennung und Vollstreckbarerklärung nach common law erfolgen können ist unge_____klärt, jedenfalls erwähnt der tansanische Author Kabakama eine solche Möglichkeit _____nicht.595 _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ Thailand:596 Ausserhalb von Staatsverträgen ist eine Wirkungserstreckung auslän_____discher Titel nicht möglich.597 _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.598 _____ Timor-Leste (Osttimor):599 Timor-Leste hat portugiesisches Zivilprozessrecht rezi_____piert. Grundlage der Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile sind Artt. 672, _____838 ff. Código de processo Civil.600 Die Erfordernisse der Anerkennung und Vollstreck_____barerklärung entsprechen denen in Art. 1096 der portugiesischen Zivilprozessordnung: _____– Es muss eine Entscheidung in einer Zivil- oder Handelssache vorliegen. _____– Das ausländische Urteil muss authentisch sein. _____– Die ausländische Entscheidung muss in Rechtskraft erwachsen sein. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. Die Prüfung der interna_____ tionalen Zuständigkeit erfolgt nur dahin, ob diese nicht erschlichen ist oder eine _____ ausschließliche zweitstaatliche Zuständigkeit vorliegt. _____– Das ausländische Urteil darf nicht in Widerspruch zu einem Urteil in derselben Sa_____ che von einem Gericht Osttimors stehe oder unter Verletzung osttimorischer Rechts_____ hängigkeit ergangen sein. _____ _____ _____592 Vgl. dazu Etgen/Sheng-Lin in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1028. 5 ff.; Etgen Die Anerkennung und Vollstreckung deutscher Zivilurtile in der Republik China auf Taiwan, RIW 1995, 205 ff. _____593 Vgl. Etgen RIW 1995, 205, 206. _____594 Vgl. Etgen/Sheng-Lin in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1128. 8; Etgen RIW 1995, _____205 ff. (207). _____595 Vgl. Kabakama in Campbell, TAN. 1 ff. _____596 Schrifttum: Falder in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1140.6; Ong Enforcement of Judgments in Thailand, in: Ong, Cross-Border Litigation in ASEAN, 1997, S. 210 ff. _____597 Vgl. dazu Falder in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1140.6; Sethsathira in: _____Campbell, THA, 1 ff.; Suwan International Commercial Arbitration and Enforcement of Foreign Judgments, _____L.J.Marut Bunnag 8 (1981), Nr. 2, 7 ff. _____598 Vgl. BGH NJW 1971, 985; BGH AWD 1974, 221; OLG Hamburg IPRspr. 1973 Nr. 123a; Falder in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1140.6. _____599 Schrifttum: Nordmeier Timor-Leste (Osttimor): Neues Internationales Zivilprozessrecht, IPRax 2009, _____540 f.; ders. in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1142.14 ff. _____600 Decreto Lei 1/2006 v. 21.12.2006.

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___– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte der Parteien müssen gewahrt sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public von Timor-Leste versto___ ßen. ___– Es darf kein Dokument vorliegen, das zu einer vorteilhafteren Stellung der unterle___ genen Partei führt. ___– Ist der Urteilsschuldner Staatsangehöriger von Timor-Leste, so muss das ausländi___ sche Urteil im Ergebnis mit den Grundsätzen des zweitstaatlichen Rechts überein___ stimmen, wenn dieses nach dem Kollisionsrecht Timor-Lestes anwendbar gewesen ___ wäre. ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch gerichtliches Exequatur. Zuständig ist der ___Supremo Tribunal de Justiça.601 Für die Vollstreckung ist das Distriktgericht in Dili zu___ständig. In dem Verfahren erfolgt keine révision au fond, soweit nicht die Überprüfung ___auf eine Übereinstimmung mit dem Recht Timor-Lestes erfolgt, soweit dies bei osttimori___schem Urteilsschuldner nach dem zweitstaatlichen Kollisionsrecht anwendbar gewesen ___wäre. Da es sich hier um eine in Praxis unbedeutende Ausnahme handelt, kann von ei___ner Äquivalenz der Erfordernisse und des Verfahrens der Wirkungserstreckung ausge___gangen werden. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.602 ___ Tschechische Republik:603 Im deutsch-tschechischen Verhältnis gilt die VO (EU) ___Nr. 1215/2012. ___ Türkei: Ausländische Urteile können nach Artt. 50 ff. IPRG 2007604 bei Vorliegen fol___gender Erfordernisse anerkannt und für vollstreckbar erklärt werden:605 ___– Das Urteil muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Der Beklagte muss im erststaatlichen Verfahren ordnungsgemäß geladen worden ___ sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den türkischen ordre public verstoßen. ___ ___ ___ ___601 Solange dieses Gericht noch nicht errichtet ist ist der Tribunal de Recurso in Dili zuständig, vgl. ___Nordmeier IPRax 2009, 540, 541. ___602 Vgl. Nordmeier IPRax 2009, 540, 541; ebenso schon zum rezipierten protugiesichen Mutterrecht Schütze Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Portugal, AWD 1971, 583, 584. ___603 Schrifttum: Becker Anerkennung deutscher Urteile in der tschechischen Republik, FS Hay (2005) ___13 ff.; Brenka in: Campbell, CZE, 1 ff.; Kalenský Recognition and Enforcement of Foreign Decisions in the ___Czech Republik, in: Seiffert (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in ___Osteuropa (1994) S. 89 ff.; Kucera Tschechische und Slowakische Föderative Republik – Internationale Zuständigkeit und die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Gerichtsurteile, in: Jayme (Hrsg.), ___Ein internationales Zivilverfahrensrecht für Gesamteuropa (1992) S. 53 ff.; Skrdlik Anerkennung und ___Vollstreckung deutscher Entscheidungen in Tschechien (2000); Steiner Recognition and Enforcement of ___foreign court judgments in civil matters in Czechoslowakia, FS Areopag, Bd. VI (2007) 425 ff. (Stand 1987); ___Wünsch/Dietschová in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1145.13 ff. ___604 Eine deutsche Übersetzung der relevanten Bestimmungen findet sich bei Krüger/Nomer-Ertan Neues internationales Privatrecht in der Türkei, IPRax 2008, 281 ff. ___605 Vgl. dazu Krüger/Nomer-Ertan IPRax 2008, 281 ff.; zum bisherigen Recht, das inhaltlich gleich ist, ___vgl. Krüger Das türkische IPR-Gesetz von 1982, IPRax 1982, 252 ff.; ders. Neues internationales Privatrecht ___in der Türkei, öZfRV 1982, 169 ff.; ders. Das türkische Gesetz Nr. 2675 vom 20.5.1982 über das internationale ___Privat- und Zivilverfahrensrecht (1982); Özbakan La reconnaissance et l´exécution des jugements étrangers en Turquie, SchweizJZ 1983, 353 ff.; Özel in: Campbell, TUR, 1 ff.; Schütze/Esin in: Geimer/Schütze, ___Internationaler Rechtsverkehr, 1145.9 f.; Tekinalp Das türkische Gesetz über das internationale Privatrecht ___und Zivilverfahrensrecht von 1982, RabelsZ 47 (1983) 74 ff.; für ausländische Statusurteile vgl. Krüger Zur ___Anerkennung ausländischer Statusurteile in der Türkei, IPRax 2004, 550 f.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____– In einem das Personalstatut von Türken betreffenden Urteil muss das nach türki_____ schem IPR anwendbare Recht dem Urteil zugrunde gelegt worden sein. _____– Die Gegenseitigkeit muss tatsächlich verbürgt sein. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren ohne révision au _____fond. Es besteht Anerkennungsbereitschaft für deutsche Titel. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.606 _____ Tunesien: 607 Im deutsch-tunesischen Verhältnis findet der deutsch-tunesische _____Rechtshilfe-, Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag v. 19. Juli 1966 Anwendung,608 _____vgl. dazu Rdn. 226 ff. _____ Turkmenistan:609 Ausländische Urteile werden nach Art. 443 der turkmenischen Zi_____vilprozessordnung nur bei Vorliegen eines Staatsvertrags anerkannt und für vollstreck_____bar erklärt. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.610 _____ Uganda: Eine Geltendmachung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ist _____mangels förmlicher Gegenseitigkeitsfeststellung nicht möglich. Jedoch können Aner_____kennung und Vollstreckbarerklärung nach common law Grundsätzen erfolgen.611 Erfor_____dernisse der Wirkungserstreckung sind: _____– Das ausländische Urteil muss eine Zivil- oder Handessache zum Gegenstand haben _____ und – soweit in personem ergangen – zu bestimmter Geldzahlung verurteilen. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. _____– Die Entscheidung muss endgültig (final and conclusive) sein, d.h. die Instanz ab_____ schließen. _____– Das Urteil darf nicht durch Betrug (fraud) erschlichen, mit der natürlichen Gerech_____ tigkeit (natural or substantial justice) unvereinbar sein oder gegen den ordre public _____ (public policy) verstoßen. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt durch action upon the foreign judgment. Eine révi_____sion au fond ist unzulässig. An sich könnte damit die Verbürgung der Gegenseitigkeit _____angenommen werden. Die politische Lage ist gegenwärtig aber so problematisch, dass _____eine Anwendung der common law-Regeln über die Wirkungserstreckung nicht gesichert _____erscheint. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. _____ Ukraine: 612 Grundlage der Wirkungserstreckung ausländischere Zivilurteile sind _____Artt. 394 ff. der ukrainischen ZPO. Nach dessen Art. 390 werden ausländische Urteile _____ _____ _____606 Vgl. Krüger Vollstrekung deutscher Gerichtsentscheidungen in der Türkei, RIW 1986, 639, 641; Krüger/Nomer-Ertan IPRax 2008, 281, 283. _____607 Vgl. dazu Bälz Die Anerkennung und Vollstreckung von ausländischen Urteilen und _____Schiedssprüchen in den arabischen Staaten Nordafrikas, RIW 2013., 55, 57 f.; Rauscher in: Geimer/Schütze, _____Internationaler Rechtsverkehr, 1147.11 ff. _____608 Vgl. dazu Arnold Die Problematik von Rechtshilfeabkommen – Der Deutsch-Tunesische Rechtshilfe_____und Vollstreckungsvertrag v. 19.7.1966, NJW 1970, 1478 ff.; Ganske Der deutsch-tunesische Rechtshilfeund Vollstreckungsvertrag in Zivil- und Handelssachen vom 19.7.1966, AWD 1970, 145 ff.; Schütze _____Rechtsverfolgung bei deutsch-arabischen Handelsgeschäften, RIW/AWD 1977, 761 ff.; für das autonome _____Recht vgl. Geimer/Schütze EuZVR, 3. Aufl., 2010 E.1 Rdn. 245. _____609 Vgl. dazu Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1149.10 ff. _____610 Vgl. Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1149.10. 611 Vgl. Knieper in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1150.4. _____612 Vgl. dazu Himmelreich/Marenkov in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1152.15 ff.; _____Neocleous in: Lew/Garb, Enforcement of Foreign Judgments, Ukraine; Porbitschenko Anerkennung und _____Vollstreckung gerichtlicher und schiedsgerichtlicher Entscheidungen in der Ukraine, in: Seiffert (Hrsg.),

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___aufgrund eines Staatsvertrages oder bei verbürgter Gegenseitigkeit anerkannt und für ___vollstreckbar erklärt. Die Verbürgung der Gegenseitigkeit wird – widerlegbar – vermutet. ___Im Übrigen sind – als Versagungsgründe ausgestaltet – Erfordernisse der Anerkennung ___und Vollstreckbarerklärung:613 ___– Das ausländische Urteil muss nach erststaatlichem Recht in Rechtskraft erwachsen ___ sein. ___– Der Urteilsschuldner muss vom erststaatlichen Verfahren in einer Weise benachrich___ tigt worden sei, dass er imstande war, sich angemessen zu verteidigen. ___– Es darf keine ukrainische ausschließliche Zuständigkeit verletzt worden sein. ___– Das Urteil darf nicht in Widerspruch zu einer rechtskräftigen Entscheidung eines ___ ukrainischen Gerichts stehen. ___– Das erststaatliche Verfahren darf keine früher eingetretene ukrainische Rechtshän___ gigkeit missachtet haben. ___– Die Vollstreckungsfrist darf nicht abgelaufen sein (Urteilsverjährung). ___– Der Streitgegenstand muss nach ukrainischem Recht Gegenstand eines Gerichtsver___ fahrens sein können. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht die Interessen der Ukraine beeinträchtigen. ___– Es dürfen keine anderen gesetzlichen Gründe der Wirkungserstreckung entgegen___ stehen. ___ ___ Anerkennung und Vollstreckbarerklärung werden in einem formellen Verfahren vor ___den ordentlichen Gerichten erteilt. Zuständig ist das Gericht erster Instanz am Sitz des ___Urteilsschuldners. Der Antrag kann nur binnen 3 Jahren seit Eintritt der Rechtskraft ge___stellt werden. ___ Wegen der weitreichenden Nachprüfungsbefugnis im Exequaturverfahren ist die ___Gegenseitigkeit nicht verbürgt.614 ___ Umm al-Quwain: In Umm al-Quwain gilt die einheitliche Zivilprozessordnung der ___Vereinigten Arabischen Emirate.615 ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt. ___ Ungarn:616 Im deutsch-ungarischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ Usbekistan:617 Nach Art. 39 der usbekischen Zivilprozessordnung werden ausländi___sche Urteile nur im Rahmen staatsvertraglicher Vereinbarungen anerkannt und für voll___streckbar erklärt. ___ ___Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Osteuropa (1994) S. 45 ff.; ___Seletzki/Tkachenko in Campbell, UKR, 1 ff.; Shmatenko/Markow Wirtschaftsgerichtsbarkeit ___undSchiedsgerichtsbarkeit in der Ukraine, Jahrbuch für Ostrecht 53 (2012), 205 ff.; Wietzorek Anerkennung ___und Vollstreckung von Entscheidungen und Schiedssprüchen in der Ukraine, eastlex 2011, 56 ff. 613 Vgl. im einzelnen Himmelreich/Marenkov in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, ___1152.16. ___614 Unentschieden wegen fehlender Praxis Himmelreich/Marenkov in: Geimer/Schütze, Internationaler ___Rechtsverkehr, 1152.18. ___615 Vgl. Krüger RIW 1993, 284 ff. ___616 Schrifttum: Kengyel Ungarn vor dem Tor des Lugano-Übereinkommens, FS Schütze (1999) 347 ff.; ders. Die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung der gerichtlichen Entscheidungen außerhalb des ___Geltungsbereichs des Brüsseler und Lugano-Übereinkommens, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), ___Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen außerhalb der Übereinkommen von ___Brüssel und Lugano, S. 323 ff.; Kengyel/Harsági in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, ___1151.18 ff.; Krusche Anerkennung und Vollstreckung deutscher Urteile in Polen, Tschechien und Ungarn, WIRO 1999, 173 ff.; Nógrádi/Török/Ágoston in: Campbell, HUN, 1 ff.; Szecsenyi Zur Anerkennung und ___Vollstreckung österreichischer Urteile in Ungarn, ZfRV 2000, 105 ff.; Schütze Die Anerkennung und ___Vollstreckbarerklärung deutscher Zivilurteile in Ungarn, RIW 1993, 416 ff. ___617 Vgl. dazu Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1153.9 f.

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_____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.618 _____ USA:619 Die Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurteile fällt in die Kompetenz620 _____der Einzelstaaten,621 die teilweise den Uniform Foreign Money-Judgments Recognition _____Act622 übernommen haben, was zu eine gewissen Rechtsvereinheitlichung geführt hat.623 _____In den übrigen Staaten bestimmen sich Anerkennung und Vollstreckbarerklärung nach _____Richterrecht, dessen Grundsätze im Restatement 2nd Conflict of Laws und im Restate_____ment 3rd Foreign Relations manifestiert sind. 624 Danach sind Erfordernisse der Wir_____kungserstreckung: _____ _____ _____618 Vgl. Mindach in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1153.10. 619 Schrifttum: Brenscheidt Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Geldurteile in den USA, _____RIW/AWD, 1976, 54 ff.; Bishop/Burnette United States Practice Concerning the Recognition of Foreign _____Judgments, 16 Int´l Law 425 (1982), Deutsch Die Anerkennung ausländischer Urteile in den Staaten der _____USA, ZZP 71 (1958) 321 ff.; Ginsburg Recognition and Enforcement of Foreign Judgments. A Summary View _____of the Situation in the United States, 4 Int´l Law 720 (1970); Harder Vollstreckung deutscher Urteile in den _____USA, insbesondere in New York, AWD 1963, 36 ff.; Hay On Comity, Reciprocity, and Public Policy in U.S. And German Recognition Practice, FS Siehr (2000) 237 ff.; ders. On Merger and Preclusion (Res Judicata) in _____U.S. Foreign Judgements Recognition – Unsolved Doctrinal Problems, FS Geimer (2002) 325 ff.; _____Heidenberger Vollstreckung deutscher Urteile in den Vereinigten Staaten, NJW 1958, 1117 ff.; Kessedjian La _____reconnaissance et l´exécution des jugements en droit international privé aux Etats-Unis, 1987; Koshiyama _____Rechtskraftwirkungen und Urteilsanerkennung nach amerikanischem, deutschem und japanischem Recht (1996); Kulzer Some Aspects of Enforceability of Foreign Judgments: A Comparative Summary, 16 BuffLRev _____84 (1966); Lehnhoff Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in den USA – Ein _____allgemeiner Teil, RabelsZ 19 (1954) 201 ff.; Mueller Die Anerkennung von Urteilen, Beschlüssen und _____Anordnungen ausländischer Gerichte und von ausländischen Schiedssprüchen im Recht der Vereinigten _____Staaten von Amerika, RabelsZ 5 (1931) 905 ff.; Perret La reconnaissance et l´exécution des jugements _____étrangers aux Etats Unis (1951); Peterson Die Anerkennung ausländischer Urteile im amerikanischen Recht – Entwicklungstendenzen in Gesetzgebung und Rechtsprechung (1964); ders. Die Anerkennung und _____Vollstreckung ausländischer Urteile in den Vereinigten Staaten, RabelsZ 33 (1969) 543 ff.; Ritvo/Dushman _____in Campbell, US, 1 ff.; Schütze Deutsch-amerikanische Urteilsanerkennung (1992); ders. Die Anerkennung _____und Vollstreckbarerklärung ausländischer, insbesondere deutscher, Zivilurteile in den USA, JR 1986, _____177 ff.; ders. in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1157. 12 ff.; Weinschenk Die Anerkennung und Vollstreckung bundesdeutscher Urteile in den Vereinigten Staaten unter den „Foreign Country Money _____Judgments Recognition Acts“ (1988); Wurfel Recognition of Foreign Judgments, 50 NCLRev 21 (1971; _____Yntema The Enforcement of Foreign Judgments in Anglo-American Law, 33 MichLRev 1129 (1935). _____620 Vgl. Martiny Rdn. 1513; Schütze Deutsch-amerikanische Urteilsanerkennung (1992) S. 34 ff. _____621 Vgl. dazu allgemein Schütze Deutsch-amerikanische Urteilsanerkennung, mit einer _____Literaturzusammenstellung bis 1992. Für Literatur nach 1992 vgl. Baumbach/Henkel Anerkennung und Vollstreckung amerikanischer punitive-damages-Entscheidungen vor dem Hintergrund des Verfahrens _____Gore v. BMW, RIW 1997, 727 ff.; Bungert Vollstreckbarkeit US-amerikanischer Schadensersatzurteile in _____exorbitanter Höhe, ZIP 1993, 815 ff.; Herrmann Die Anerkennung US-amerikanischer Urteile in Deutschland _____unter Berücksichtigung des ordre public (2000); Lenz Amerikanische Punitive Damages vor dem Schweizer _____Richter (1992); Mann Die Anerkennungsfähigkeit von US-amerikanischen „class action“ Urteilen, NJW 1994, 1887 ff.; Rosengarten Punitive damages und ihre Anerkennung und Vollstreckung in _____Deutschland, 1994; Schütze Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit bei der deutsch-amerikanischen _____Urteilsanerkennung, ZVglRWiss 98 (1999) 131 ff.; Siehr Zur Anerkennung und Vollstreckung ausländischer _____Verurteilungen zu „punitive damages“, RIW 1991, 705 ff.; Stiefel/Bungert Anerkennungsfähigkeit und _____Vollstreckbarkeit US-amerikanischer RICO-Urteile in der Bundesrepublik Deutschland, ZIP 1994, 1905 ff.; _____dies. US-amerikanische RICO-Urteile im Licht der neuesten Entscheidungen des Bundesgerichtshofs und des Bundesverfassungsgerichts, FS Trinkner (1995) 749 ff. _____622 13 U.L.A. 417 (1980); vgl. dazu Bishop/Burnette United States Practice Concerning the Recognition of _____Foreign Judgments, 16 Int´l Law 415 (1982); Honigberg The Uniform Foreign Money-Judgments Recognition _____Act – A Survey of the Case Law, 14 VandJTransnatL 171 (1981); Weinschenk Die Anerkennung und _____Vollstreckung bundesdeutscher Urteile in den Vereinigten Staaten unter den „Foreign Country Money Judgment Recognition Acts“, 1988 m.w.N. _____623 Vgl. für Fundstellen der Gesetzgebung die Zusammenstellung bei Ritvo/Dushman in: Campbell, US. 37 ff. _____624 Vgl. dazu Deutsch Die Anerkennung ausländischer Urteile in den Staaten der USA, ZZP 71 (1958) _____321 ff.; Kessedjian La reconnaissance et l´exécution des jugements en droit international privé aux Etats-

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___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Die Entscheidung muss endgültig (final and conclusive) sein, also in der Instanz ___ nicht mehr abgeändert oder aufgehoben werden können. Rechtskraft ist nicht erfor___ derlich. ___– Das erststaatliche Verfahren muss rechtsstaatlichen Grundsätzen entsprochen ha___ ben (due process). ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. ___– Die prozesseinleitende Ladung oder Verfügung muss dem Beklagten ordnungsge___ mäß und so rechtzeitig zugestellt worden sein, dass er sich angemessen verteidigen ___ konnte. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den zweitstaatlichen ordre public versto___ ßen. ___– Die Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einem anderen anzuerkennenden ___ Urteil in derselben Sache stehen. Unklar ist, welches von zwei sich widersprechen___ den Urteilen anzuerkennen ist. Die Gerichte scheinen dem späteren Urteil den Vor___ zug zu geben. ___ ___ Das Verfahren bestimmt sich nach dem Recht des jeweiligen Einzelstaates. Eine révi___sion au fond ist unzulässig. Amerikanische Anwälte neigen aber – teils aus Unkenntnis ___der Materie, teils aus gesundem Erwerbstrieb – dazu, den gesamten Prozessstoff wieder ___aufzurollen. Das macht das Verfahren teuer, selbst wenn es zu einem summary judgment ___kommt. Da es nach der american rule of costs zu keiner Kostenerstattungspflicht der un___terliegenden Partei kommt, ist die Vollstreckbarerklärung eines deutschen Urteils bis zu ___einem Streitgegenstand von $ 100.000.– regelmäßig wenig sinnvoll. Deshalb ist die Ge___genseitigkeit bis zu dieser Grenze jedenfalls partiell nicht verbürgt.625 ___ Für die Gegenseitigkeitsverbürgung im Verhältnis zu den Einzelstaaten gilt folgen___des:626 ___ Alabama: Es gelten die in den Restatements manifestierten Grundsätze. Die Gegen___seitigkeit ist über einen Sockelbetrag von $ 100.000.– hinaus partiell verbürgt.627 ___ Alaska: Alaska hat das Mustergesetz in das innerstaatliche Recht übernommen. Es ___steht ein erleichtertes Registrierungsverfahren zur Verfügung.628 Die Gegenseitigkeit ist ___über einen Sockelbetrag von $ 100.000.– hinaus partiell verbürgt. ___ Arizona: Es gelten die in den Restatements manifestierten Grundsätze.629 Da LG Mün___chen I hat die Vollstreckbarerklärung eines Arizona Urteils verweigert,630 jedoch nicht ___wegen mangelnder Verbürgung der Gegenseitigkeit. Da die Exequaturklage binnen ___ ___ ___Unis, 1987; Lehnhoff Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in den USA – Ein allgemeiner Teil, RabelsZ 19 (1954) 201 ff.; Mueller Die Anerkennung von Urteilen, Beschlüssen und ___Anordnungen ausländischer Gerichte und von ausländischen Schiedssprüchen im Recht der Vereinigten ___Staaten von Amerika, RabelZ 5 (1931) 905 ff.; Perret La reconnaissance et l´exécution des jugements ___étrangers aux Etats Unis (1951); Peterson Die Anerkennung ausländischer Urteile im amerikanischen ___Recht – Entwicklungstendenzen in Gesetzgebund und Rechtsprechung (1964); Schütze Deutsch___amerikanische Urteilsanerkennung m.w.N. 625 Vgl. Schütze Zur Verbürgung der Gegenseitigkeit bei der deutsch-amerikanischen ___Urteilsanerkennung, ZVglRWiss 98 (1999) 131 ff. ___626 Vgl. Geimer/Schütze Europäisches Zivilverfahrensrecht, 3. Aufl. (2010) E. 1, Rdn, 253 ff., dem die ___Darstellung hier folgt. ___627 Vgl. IPG 1969 Nr. 43 (Hamburg)(ohne Sockelbetrag). 628 Vgl. Brenscheidt Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Geldurteile in den USA, RIW/AWD ___1976, 554, 557. ___629 Vgl. Feuchter v. Bazurto 528 P. 2d 178 (Ariz. App. 1974); Brenscheidt RIW/AWD 1976, 554, 558. ___630 Vgl. LG München I RIW 1988, 738.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____4 Jahren erhoben werden muss, ist die Gegenseitigkeit insoweit zeitlich beschränkt. Die _____Gegenseitigkeit ist in den zeitlichen und wertmäßigen Grenzen verbürgt. _____ Arkansas: Es gilt das zu Alabama Ausgeführte. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher _____Weise partiell verbürgt. _____ California: Es gilt das zu Alaska Ausgeführte.631 Die die Gegenseitigkeit verneinende _____Rechtsprechung des RG632 ist durch die Übernahme des Mustergesetzes überholt. Der _____BGH hat die Vollstreckbarerklärung für ein kalifornisches Urteil teilweise versagt, jedoch _____nicht aus Gründen mangelnder Verbürgung der Gegenseitigkeit.633 Die Gegenseitigkeit ist _____in gleicher Weise wie für Alaska teilweise verbürgt.634 _____ Colorado: Colorado hat das Mustergesetz mit der Einschränkung übernommen, dass _____die Gegenseitigkeit formell verbürgt sein muss. Mangels einer solchen Gegenseitigkeits_____erklärung können deutsche Urteile auf statutarischer Grundlage nicht in Colorado gel_____tend gemacht werden. Jedoch ist eine Wirkungserstreckung nach allgemeinem Recht _____möglich.635 Die Rechtslage entspricht insoweit der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in _____gleicher Weise partiell verbürgt. _____ Connecticut: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in glei_____cher Weise partiell verbürgt.636 _____ Delaware: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.637 Die Gegenseitigkeit ist in glei_____cher Weise partiell verbürgt. _____ District of Columbia: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist _____in gleicher Weise partiell verbürgt. _____ Florida: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.638 Die Gegenseitigkeit ist in gleicher _____Weise partiell verbürgt.639 _____ Georgia: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher _____Weise partiell verbürgt. _____ Hawaii: Die Rechtslage entspricht der in Alaska: Die Gegenseitigkeit ist in gleicher _____Weise partiell verbürgt. _____ Idaho: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher _____Weise partiell verbürgt. _____ Illinois: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher _____Weise partiell verbürgt.640 _____ _____ _____631 Vgl. Scoles/Aarnas Recognition and Enforcement of Foreign Nations Judgments: California, Oregon and Washington, 57 OreLRev 377 (1978). _____632 Vgl. RGZ 70, 434; dazu Kisskalt Die Vollstreckbarkeit kalifornischer Urteile in Deutschland, LZ 1907, _____689 ff.; Wittmaack Kann ein Vollstreckungsurteil nach §§ 722 und 723 ZPO auf Grund eines _____nordamerikanischen, insbesondere kalifornischen Urteils erlassen werden? NiemeyersZ 22 (1912) 1 ff. _____633 Vgl. BGHZ 118, 312 = BGH RIW 1993, 132 mit Anm. Schütze Vorentscheidung OLG Düsseldorf RIW 1991, 594. _____634 Vgl. BGHZ 118, 312; IPG 1976 Nr. 46 (Hamburg)(jeweils ohne Wertgrenze). _____635 Vgl. dazu Caldwell Enforcing Foreign Country Judgments in Colorado, 13 Colo.Law 381 (1984); vgl. _____Aus der Rechtsprechung auch Gull v. Constam 105 F. Supp. 107 (D.C. Colo 1952). _____636 Vgl. Brenscheidt The Recognition and Enforcement of Foreign Money-Judgments in the Federal _____Republic of Germany, 11 Int´lLaw 261 (1977). 637 Vgl. aus der Rechtsprechung Bata v. Bata 163 A. 2d 493 (Del. 1960), cert. denied 366 U.S. 964 (1961); _____Iowa-Wisconsin Bridge Co. v. Phoenix Finance Co., 5 Terry 527, 41 Del. 527, 25 A. 2d 383. _____638 Vgl. zur Situation vor Übernahme des Mustergesetzes Martinez Llanes Foreign Nations Judgments: _____Recognition and Enforcement of Foreign Judgments in Florida and the Status of Florida Judgments _____Abroad, XXXI UflaLRev. 588 (1979). 639 Vgl. LG Hamburg IPRspr. 1976, Nr. 160 (ohne Wertbegrenzung). _____640 Vgl. IPG 1967/68 N. 79 (Hamburg); IPG 1970 Nr. 33 (Heidelberg) für Unterhaltsurteile (jeweils ohne _____Wertbegrenzung); obsolet KG JW 1935, 2750 für Ehescheidungsurteile, da hier die Gegenseitigkeit nicht _____mehr gefordert wird.

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___ Indiana: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Der District Court Fort Wayne hat ___ein deutsches negatives Feststellungsurteil anerkannt.641 Die Gegenseitigkeit ist in glei___cher Weise partiell verbürgt.642 ___ Iowa: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt. ___ Kansas: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt. ___ Kentucky: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt. ___ Louisiana: Die Rechtslage entspricht der in Arizona.643 Die Gegenseitigkeit ist in glei___cher Weise partiell verbürgt. ___ Maine: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.644 Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt. ___ Maryland: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt. ___ Massachusetts: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.645 Das LG Berlin hat einem ___Urteil aus Massachusetts die Vollstreckbarerklärung verweigert, allerdings nicht aus ___Gründen mangelnder Verbürgung der Gegenseitigkeit.646 Die Gegenseitigkeit ist in glei___cher Weise partiell verbürgt. ___ Michigan: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt. ___ Minnesota: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.647 Die Gegenseitigkeit ist in glei___cher Weise partiell verbürgt. ___ Mississippi: Nach ausdrücklicher gesetzlicher Regelung stellten ausländische Urteile ___nur ein Beweismittel dar. Die Regelung ist aber zwischenzeitlich aufgehoben worden.648 ___Nach der Rechtsprechung des Supreme Court of Mississippi ist davon auszugehen, dass ___die Regelungen der beiden Restatements angewendet werden.649 Die Gegenseitigkeit ist ___in gleicher Weise wie für Alabama partiell verbürgt. ___ Missouri: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt. ___ Montana: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt.650 ___ ___ ___ ___641 Vgl. Powell v. Hand N.D. Fort Wayne Div. 1965 Civ. No. 1527; der Leitsatz ist in deutscher ___Übersetzung wiedergegeben in VersR 1966, 840. ___642 Vgl. auch Brenscheidt 11 Int’lLaw 261, 271 (1977). 643 Vgl. aus der Rechtsprechung Zorgias v. The S.S. Hellnic Star and Hellenic Lines, Ltd. 370 F. Supp. ___591 (D.C. La. 1972). ___644 Tourigny v. Houle, 88 Me. 406 (1896), wo eine volle Nachprüfungsbefugnis angenommen wurde, ist ___nach Übernahme des Mustergesetzes obsolet. ___645 Damit ist Svenska Handelsbanken v. Carlson, 258 F. Supp. (D.Mass. 1966) obsolet geworden, wonach ___ausländische Urteile nur als Beweis dienen können. 646 Vgl. LG Berlin RIW 1989, 988. ___647 Schon früher war die Rechtsprechung anerkennungsfreundlich; vgl. zur Anerkennung eines ___deutschen Vaterschaftsurteils Nicol v. Tanner 256 N.W. 2d 796 (Minn. 1976). ___648 Vgl. Wurmnest Recognition and Enforcement of U.S. Money Judgments in Germany, Berkeley ___Journal of International Law 23 (2005) 175, 188. 649 Vgl. Lakosky v. Lakosky, 504 So. 2d, 729 (Miss. 1987), dazu Hoffheimer Mississippi Conflict of Laws, ___67 Miss. L.J. 175, 190 ff. (1997). ___650 Anders die Situation vor Übernahme des Mustergesetzes, von der noch Martiny Handbuch des ___Internationalen Zivilverfahrensrechts, Rdn. 1545 ausgeht.

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_____ Nebraska: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in glei_____cher Weise partiell verbürgt. _____ Nevada: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher _____Weise partiell verbürgt. _____ New Hampshire: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in _____gleicher Weise partiell verbürgt.651 _____ New Jersey: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.652 Die Gegenseitigkeit ist in glei_____cher Weise partiell verbürgt.653 _____ New Mexico: Die Rechtlage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in glei_____cher Weise partiell verbürgt. _____ New York: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.654 Die Gegenseitigkeit ist in glei_____cher Weise partiell verbürgt.655 _____ North Carolina: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.656 Die Gegenseitigkeit ist in _____gleicher Weise partiell verbürgt. _____ North Dakota: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in _____gleicher Weise partiell verbürgt. _____ Ohio: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.657 Die Gegenseitigkeit ist in gleicher _____Weise partiell verbürgt. _____ Oklahoma: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in glei_____cher Weise partiell verbürgt. _____ Oregon: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.658 Die Gegenseitigkeit ist in gleicher _____Weise partiell verbürgt. _____ Pennsylvania: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in glei_____cher Weise partiell verbürgt.659 _____ _____ _____651 Vgl. Brenscheidt IntLawyer 11 (1977) 261 ff. _____652 Vgl. zur Übernahme des Mustergesetzes Ernster Recognition and Enforcement of Foreign Money_____Judgments – A Clear Position for New Jersey, 22 RutgersLRev 327 (1968). 653 Vgl. schon zum alten Recht IPG 1967/68 Nr. 40 (Heidelberg). _____654 Vgl. zur Übernahme des Mustergesetzes Kulzer The Uniform Foreign Money-Judgments Act, Report _____of the Administrative Board of the Judicial Conference of the State of New York, Leg.Doc. No. 90, S. 164 ff. _____(1968); vgl. Im Übrigen zur Rechtslage in New York IPG 1967/68 Nr. 80 (Hamburg); IPG 1973 Nr. 41 (Köln); _____Bollmann Gegenrecht und Anerkennung schweizerischer Urteile in den USA, vor allem in New York, _____schweizJZ 1974, 236 ff.; Harder Die Anerkennung und Vollstreckung deutscher Urteile, insbesondere deutscher Ehescheidungsurteile und Schiedssprüche, im Staate New York, Diss. Frankfurt/Main 1967; ders. _____Vollstreckung deutscher Urteile in den USA, insbesondere New York, AWD 1963, 36 f.; Homburger _____Recognition and Enforcement of Foreign Judgments: A New Yorker reflects on the Uniform Acts, 18 _____AmJCompL 367 (1967); Kulzer Recognition of Foreign Country Judgments in New York: The Uniform _____Foreign Money-Judgments Recognition Act, 18 BuffLR 1 (1968); Weinschenk Die Anerkennung und Vollstreckung bundesdeutscher Urteile in den Vereinigten Staaten unter den „Foreign Country Money _____Recognition Acts“ (1968). _____655 Vgl. RIW 1984, 557 (für Exequatururteil für Schiedsspruch) mit Anm. Schütze ebenda 734 ff.; BGH _____RIW 1984, 644 (incidenter); LG Hamburg IPRspr. 1968/69 Nr. 223 (für fällige Unterhaltsraten); IPG 1967/68 _____Nr. 80 (Hamburg) (für fällige Unterhaltsraten); IPG 1973 Nr. 41 (Köln), jeweils ohne Begrenzung der Höhe _____nach. 656 Vgl. zur Rechtlage vor Inkrafttreten des Mustergesetzes Thümmel Zur Anerkennung und _____Vollstreckung deutscher Urteile in North Carolina, IPRax 1986, 256 ff. _____657 Die Übernahme des Mustersetzes ist mit leichten Änderungen erfolgt; vgl. auch Hoffheimer Ohio’s _____New Weapon for Doing Business Abroad: Recognition and Enforcement of Foreign Country Money_____Judgments, 58 Ohio Bar 12 (1988); Schütze Neuregelung der Anerkennung und Vollstreckbarerklärung ausländischer Zahlungsurteile in Ohio, JR 1988, 406. _____658 Vgl. dazu Scoles/Aarnas The Recognition and Enforcement of Foreign Nation Judgments: California, _____Oregon and Washington, 57 OreLRev 377 (1978). _____659 Vgl. Brenscheidt 11 Int’lLaw 261 (1977).

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___ Rhode Island: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in ___gleicher Weise partiell verbürgt. ___ South Carolina: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist glei___cher Weise partiell verbürgt. Der BGH hat einem Urteil aus South Carolina die Anerken___nung verweigert, jedoch nicht wegen mangelnder Verbürgung der Gegenseitigkeit.660 ___ South Dakota: Die Rechtslage entspricht der in Arizona, jedoch tritt nach 10 Jahren ___Urteilsverjährung ein. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher Weise partiell verbürgt in den ___zeitlichen Grenzen der Urteilsverjährung. ___ Tennessee: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in glei___cher Weise partiell verbürgt. ___ Texas: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt.661 ___ Utah: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt. ___ Vermont: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher ___Weise partiell verbürgt. ___ Virginia: Die Rechtslage entspricht der in Alaska, jedoch tritt nach 10 Jahren Urteils___verjährung ein. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher Weise partiell verbürgt in den zeitli___chen Grenzen der Urteilsverjährung. ___ Virgin Islands: Die Rechtslage entspricht der in Alaska. Die Gegenseitigkeit ist in ___gleicher Weise partiell verbürgt. ___ Washington: Die Rechtslage entspricht der in Alaska.662 Die Gegenseitigkeit ist in ___gleicher Weise partiell verbürgt. Der BGH hat einem Urteil aus Washington die Anerken___nung verweigert, jedoch nicht wegen mangelnder Verbürgung der Gegenseitigkeit.663 ___ West Virginia: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in ___gleicher Weise partiell verbürgt. ___ Wisconsin: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in glei___cher Weise partiell verbürgt. Das OLG Hamm hat einem Urteil aus Wisconsin die Aner___kennung verweigert, jedoch nicht wegen mangelnder Verbürgung der Gegenseitigkeit.664 ___ Wyoming: Die Rechtslage entspricht der in Arizona. Die Gegenseitigkeit ist in glei___cher Weise partiell verbürgt. ___ Vanatu: Die Geltendmachung deutscher Titel auf statutarischer Grundlage ist nicht ___möglich. Jedoch können Anerkennung und Vollstreckbarerklärung nach common law___Grundsätzen erfolgen. Die Gegenseitigkeit ist in gleicher Weise wie für Antigua und Bar___buda verbürgt. ___ Venezuela: Rechtsgrundlage für die Wirkungserstreckung ausländischer Zivilurtei___le sind Artt. 53–55 IPRG.665 Danach sind Erfordernisse der Wirkungserstreckung:666 ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Die Entscheidung muss nach erststaatlichem Recht in Rechtskraft erwachsen sein. ___– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. Es gilt der Spiegelbild___ grundsatz. ___ ___ ___660 Vgl. BGH RIW 1993, 232. ___661 Vgl. Brenscheidt 11 Int´lLaw 261 (1977). ___662 Vgl. dazu Scoles/Aarnas 57 OreLRev 377 (1978). ___663 Vgl. BGH RIW 1994, 331 mit Anm. Jacob. 664 Vgl. OLG Hamm RIW 1997, 960, 1039 mit Anm. Schütze. ___665 Eine deutsche Übersetzung der Bestimmungen von Samtleben findet sich bei Hernández-Bretón ___Neues venezolanisches Gesetz über das internationale Privatrecht, IPRax 1999, 194, 199 f. ___666 Vgl. Rissel in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1154. 7 ff.

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§ 328

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____– Die grundlegenden verfahrensmäßigen Rechte des Beklagten müssen im Erstprozess _____ gewahrt worden sein, insbesondere im Hinblick auf die ordnungsgemäße und recht_____ zeitige Ladung und die Gewährung rechtlichen Gehörs. _____– Die ausländische Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einem früheren rechts_____ kräftigen Urteil in derselben Sache stehen. _____– Das ausländische Urteil darf nicht unter Nichtberücksichtigung venezolanischer _____ Rechtshängigkeit ergangen sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den venezolanischen ordre public ver_____ stoßen. _____– Gegenseitigkeit wird nicht mehr gefordert. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Eine révision au _____fond ist unzulässig. _____ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.667 _____ Vereinigte Arabische Emirate:668 Rechtsgrundlage für die Wirkungserstreckung _____ausländischer Zivilurteile sind rechtseinheitlich Artt. 235 ff. ZPO 1992.669 Die VAE prakti_____zieren das System der elastischen Gegenseitigkeit. Darüber hinaus sind Erfordernisse der _____Wirkungserstreckung:670 _____– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. _____– Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. Dabei wird eine Doppel_____ prüfung vorgenommen. Es darf keine Zuständigkeit eines Gerichts der VAE bestan_____ den haben und die internationale Zuständigkeit des Erstgerichts nach erststaatli_____ chem Recht muss gegeben gewesen sein. _____– Das ausländische Urteil muss in Rechtskraft erwachsen sein. _____– Der Beklagte muss im Erstprozess ordnungsgemäß geladen und vertreten gewesen _____ sein. _____– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public der VAE verstoßen. _____– Die ausländische Entscheidung darf nicht in Widerspruch zu einem früher ergange_____ nen Urteil eines Gerichts der VAE stehen. _____ _____ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Eine révision au _____fond ist unzulässig. Da die VAE praktisch unbegrenzte Zuständigkeit für ihre Staatsan_____gehörigen in Anspruch nimmt, können deutsche Urteile gegen Staatsangehörige der VAE _____nicht in den VAE anerkannt und für vollstreckbar erklärt werden. Überdies wird die Ge_____genseitigkeit nur bei Vorliegen eines Staatsvertrages angenommen,671 der im Verhältnis _____Deutschland-VAE nicht abgeschlossen ist. _____ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.672 _____ _____ _____667 Vgl. Rissel in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1154. 11. _____668 Schrifttum: Bälz in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1155.6 ff.; Krüger Grundzüge _____des internationalen Zivilverfahrensrechts der Vereinigten Arabischen Emirate, RIW 1993, 384 ff.; ders. _____Keine Verbürgung der Gegenseitigkeit im Verhältnis Deutschland – VAE, IPRax 2001, 376 f.; ders. Anerkennung ausländischer Titel in den VAE, IPRax 2005, 472; ders. Zur Anerkennung ausländischer _____Urteile in den arabischen Golfstaaten, GS Konuralp (2009) 631, 633 ff.; Meyer-Reumann Vollstreckbarkeit _____ausländischer Urteile, Schiedssprüche, Urkunden und Vergleiche in den Vereinigten Arabischen Emiraten, _____RIW 1994, 780 f. _____669 In deutscher Übersetzung von Krüger Grundzüge der internationalen Zivilverfahrensrechts der Vereinigten arabischen Emirate, RIW 1993, 384, 386 abgedruckt ebenda. _____670 Vgl. im Einzelnen Krüger RIW 1993, 384 ff.; ders. GS Konuralp, 631, 633 ff. _____671 Vgl. Kassationshof Dubai v. 10.3.2001, zitiert nach Krüger IPRax 2005, 472. _____672 Vgl. Krüger RIW 1993, 384 ff.; ders. IPRax 2001, 376 f.

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___ Vereinigtes Königreich:673 Im Verhältnis zum Vereinigten Königreich gilt die VO ___(EU) Nr. 1215/2012. ___ Vietnam: Nach der VO über die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung aus___ländischer Zivilurteile setzt die Wirkungserstreckung einen Staatsvertrag voraus. 674 ___Ein solcher Staatsvertrag ist im deutsch-vietnamesischen Verhältnis nicht abgeschlos___sen. ___ Die Gegenseitigkeit ist nicht verbürgt.675 ___ Zentralafrikanische Republik: Nach Art. 471 ZPO sind Erfordernisse der Wirkungs___erstreckung:676 ___– Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum Gegenstand haben. ___– Das ausländische Urteil muss endgültig sein. ___– Das Erstgericht muss international und örtlich zuständig gewesen sein. ___– Das Urteil darf nicht unter schweren Verfahrensverstößen (procédure irrégulière) ___ zustande gekommen sein. Insbesondere muss rechtliches Gehör gewährt worden ___ sein. ___– Die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den zentralafrikanischen ordre public ___ verstoßen. ___ ___ Die Wirkungserstreckung erfolgt in einem gerichtlichen Verfahren. Eine révision au ___fond ist unzulässig. ___ Die Gegenseitigkeit ist verbürgt.677 ___ Zypern:678 Im deutsch-zypriotischen Verhältnis gilt die VO (EU) Nr. 1215/2012. ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___673 Schrifttum: Alexandre L´exécution des jugements étrangers en Angleterre, Journal Clunet 5 (1878) 22 ff.; 6 (1879) 516 ff.; Arndt Englische Gesetzgebung 1933, RabelsZ 9 (1935) 428 ff.; Barnett Res Judiacata, ___Estoppel and Foreign Judgments (2001); Borm-Reid The recognition and enforcement of foreign judgments ___in England, Int.Comp.L.Q.3 (1954) 49 ff.; Brintzinger Zur Anerkennung von Scheidungen englischer Ehen ___durch deutsche Gerichte in England, JZ 1960, 346 ff.; Collier Recognition and Enforcement of Foreign ___Judgments: England, in: Walter/Baumgartner (Hrsg.), Anerkennung und Vollstreckung ausländischer ___Urteile außerhalb der Übereinkommen von Brüssel und Lugano, S. 131 ff.; Dubach Die Vollstreckung ausländischer Urteile in Großbritannien, SJZ 1933/34, 356 ff. = NiemeyersZ 51 (1935) 299 ff.; Graupner Some ___recent aspects of recognition and enforcement of foreign judgments in Western Europe, Int.Comp.L.Q. 12 ___(1963) 367 ff.; Gwynne in: Campbell, ENG, 1 ff.; Jacob Private International Litigation, 1988, S. 65 ff.; Lachs ___Die Vollstreckung ausländischer Urteile in England und die Grenzen der Jurisdiktion der englischen ___Gerichte, JW 1929, 3452 ff.; Magnus Fragen der Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Urteile in England, RIW/AWD 1975, 465 ff.; McClean Recognition of Family Judgments in the Commonwealth (1983); ___Patchett Recognition of Commercial Judgments and Awards in the Commonwealth (1984); Read ___Recognition and Enforcement of Foreign Judgments (1938); Schütze in: Geimer/Schütze, Internationaler ___Rechtsverkehr, 1156.13 ff.; Sikora Die Anerkennung und Vollstreckung US-amerikanischer Urteile in ___England (1998); Wortley The Enforcement of claims in personam in the Conflict of Laws, FS Gutzwiller ___(1959) 347 ff. 674 Vgl. Loan Nguyen/Wieczorek/Le Net in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1160. 5 ff.; ___Ngo Ngoc Thu in Campbell, VIE.1 ff.; Polkington/Ngoc Bich Nguyen in: Pryles (Hrsg.), Dispute Resolution in ___Asia (1997) S. 293, 304 f. ___675 Vgl. Schütze Investitions- und Wirtschaftsrecht in Vietnam (1994) S. 44. ___676 Vgl. Knieper in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1180.5. 677 Vgl. Knieper in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 1180.5. ___678 Schrifttum: Neocleous/Christoforou in: Campbell, CYP, 1 ff.; Schütze Die Anerkennung und ___Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in Zypern, AWD 1965, 311; ders. in: Geimer/Schütze, ___Internationaler Rechtsverkehr, 1181.6 ff.

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Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____ Anhang II _____ Anerkennung nach europäischem Recht _____ _____ 152 Die EU ist dem Ziel einer Freizügigkeit von Urteilen innerhalb der Gemeinschaft _____durch mehrere Regelwerke näher gekommen. Leider scheinen die Hürden, die die Lobby _____derer aufbauen, die auch im Bereich des internationalen Zivilprozessrechts Privilegien – _____euphemistisch als Verbraucherschutz umschrieben – für Verbraucher und angeblich _____andere schwächere Parteien erstreiten wollen, immer höher zu werden.679 _____ Mit Wirkung vom 10.1.2015 ersetzt die VO (EU) 1215/2012 für Verfahren, öffentliche _____Urkunden und gerichtliche Vergleiche, die an diesem Tage oder danach eingeleitet, _____förmlich errichtet oder eingetragen bzw. gebilligt oder geschlossen worden sind, die VO _____(EG) 44/2001 (Art. 66 Abs. 1 VO (EU) 1215/2012). Die bisherige Regelung wird also noch _____lange für laufende Verfahren Geltung haben. Noch mehr Bedeutung behält die VO (EG) _____44/2001 für die Anerkennung und Vollstreckbarerklärung. Nach Art. 66 Abs. 2 VO (EU) _____1215/2012 bestimmt sich die Wirkungserstreckung von Entscheidungen, die aufgrund _____von Verfahren, die dem 10.1.2015 eingeleitet worden sind sowie für öffentliche Urkun_____den und gerichtliche Vergleiche, die vor diesem Datum errichtet oder gebilligt oder _____geschlossen worden sind, weiterhin nach der bisherigen europarechtlichen Regelung. _____Die VO (EG) 44/2001 wird deshalb auf Jahre noch angewendet werden. Überdies sind _____die Grundprinzipien beider Verordnungen gleich,680 so dass die Rechtsprechung und _____Literatur zur VO (EG) 44/2001 auch für die Zukunft noch bedeutsam ist. Die bisherige _____Regelung wird deshalb nachstehend – neben der nach der VO (EU) 1215/2012 – darge_____stellt. _____ _____ 1. VO (EG) Nr. 44/2001 (EuGVVO) _____ _____ Schrifttum _____ _____ Czernich/Tiefenthaler/Kodek Europäisches Gerichtsstands- und Vollstreckungsrecht, 3. Aufl. (2009); _____Gaudemet-Tallon Compétence et exécution des jugements en Europe: Règlement no. 44/2001, Conventions _____de Bruxelles et de Lugano, 3. Aufl. (2002); Geimer Gegenseitige Urteilsanerkennung im System der Brüs_____sel I-Verordnung, FS Beys (2003) 391 ff.; Geimer Das Brüssel I-System und seine Fortentwicklung im Lichte _____der Beschlüsse von Tampere, FS Németh (2003) 229 ff.; Geimer/Schütze Europäisches Zivilverfahrensrecht, 3. Aufl. (2010); Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr (Auer, Försterling, Pörnbacher, Thiel, _____Tschauner, Zerr); Hess Europäisches Zivilverfahrensrecht (2007); Hess/Pfeiffer/Schlosser The Brussels I _____Regulation (EC) No. 44/2001 – The Heidelberg Report on the Application of Regulation Brussels I in 25 _____Member States (2008); Klauser Europäisches Zivilprozessrecht (2002); Kohler Vom EuGVÜ zur EuGVVO: _____Grenzen und Konsequenzen der Vergemeinschaftung, FS Geimer (2002) 461 ff.; Kropholler/von Hein Euro_____päisches Zivilprozessrecht, 9. Aufl. (2010); Mayr/Czernich Das neue europäische Zivilprozessrecht (2002); _____Micklitz/Rott Vergemeinschaftung des EuGVÜ in der Verordnung (EG) Nr. 44/2001, EuZW 2001, 325 ff.; _____Rauscher Europäisches Zivilprozessrecht, 2. Aufl. (2006) (Leible, Mankowski, Staudinger); Schütze Full _____Faith and Credit in der EU, IHR 2001, 135 ff.; Schlosser EU-Zivilprozessrecht, 3. Aufl. (2009). _____ _____ _____679 Vgl. dazu Roth Wer ist im Europäischen Prozessrecht ein Verbraucher? FS von Hoffmann (2011) _____715 ff.; Schütze Internationales Zivilprozessrecht und Politik, FS Georgiades (2005) 577 ff.; ders. Der _____Verbraucher im europäischen Justizraum, oder: Die Zweiklassenjustiz im europäischen Zivilprozessrecht, _____FS Graf von Westphalen (2010) 621 ff. 680 Vgl. zu den Unterschieden der Neuregelung u.a. Geimer Bemerkungen zur Brüssel I-Reform, _____FS Simotta (2012) S. 163 ff.; von Hein Die Neufassung der Europäischen Gerichtsstands- und _____Vollstreckungsverordnung (EuGVVO), RIW 2013, 97 ff.; Simotta (Alexandra) Die Revision der EuGVVO – _____Ein Überblick, FS Simotta (2012) S. 527 ff.

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___ Die Verordnung hat das EuGVÜ abgelöst, deren wesentlichen Grundsätze sie über___nimmt. Die Anerkennung ist in Artt. 33–37 geregelt. ___ ___ a) Erfordernisse der Anerkennung ___ ___– Zivil- oder Handelssache als Streitgegenstand: Die Entscheidung muss eine Zivil- oder ___ Handelssache681 zum Gegenstand haben. Entscheidend ist nicht der Gerichtszweig, ___ dem das Erstgericht angehört, sondern der Streitgegenstand. Auch Adhäsionsurteile ___ fallen in den Anwendungsbereich der VO (EG) 44/2001. Das ergibt sich aus Art. 5 ___ Nr. 4 VO (EG) 44/2001.682 Der Begriff der Zivil- oder Handelssache ist autonom zu ___ qualifizieren.683 ___– Internationale Zuständigkeit: Das Erstgericht muss international zuständig gewesen ___ sein. Die internationale Zuständigkeit bestimmt sich allein nach der europäischen ___ Zuständigkeitsordnung, die in einem Katalog von Befolgungsnormen in der EuGVVO ___ normiert ist. Angesichts der Vereinheitlichung des europäischen Zuständigkeits___ rechts ist eine Nachprüfung der internationalen Zuständigkeit grundsätzlich ausge___ schlossen (Art. 35 Abs. 3 VO (EG) 44/2001), was teilweise zu der Annahme verleitet ___ hat, dass die internationalen Zuständigkeit nicht Erfordernis der Anerkennung nach ___ der VO (EG) 44/2001 sei.684 Gerade aus dem Verbot der Nachprüfung der Zuständig___ keit ergibt sich aber, dass diese Erfordernis der Anerkennung ist. ___ Das Verbot der Nachprüfung wird mit dem Vertrauen in die Rechtsprechung der EU___ Staaten begründet, die europäische Zuständigkeitsordnung korrekt anzuwenden. ___ Verblüffend, erstaunlich und befremdlich erscheint es deshalb, dass das strenge ___ Nachprüfungsverbot nach Art. 35 Abs. 1 VO (EG) 44/2001 nicht für Verbrauchersa___ chen, sowie Versicherungsangelegenheiten und ausschließliche Zuständigkeiten ___ gilt. Diese Regelung privilegiert Verbraucher in unerträglicher Weise. Es ist schon ___ eine Unverschämtheit, mit welcher Chuzpe die Verbraucherlobby das Vertrauen in ___ die europäische Justiz konterkariert hat. Beim milliardenschweren Unternehmens___ kauf vertrauen wir dem ausländischen Richter, die Zuständigkeitsnormen des ___ VO (EG) 44/2001 richtig anzuwenden, beim Teilzahlungskauf eines Staubsaugers für ___ 100 Euro nicht. ___– Rechtzeitige Zustellung: Die prozesseinleitende Ladung oder Verfügung muss dem ___ Beklagten, der sich auf das Verfahren nicht eingelassen hat, so rechtzeitig zugestellt ___ worden sein, dass er sich angemessen verteidigen konnte (Art. 34 Abs. 2 VO (EG) ___ 44/2001). Ordnungsmäßigkeit der Zustellung wird – im Gegensatz zum EuGVÜ – ___ nicht mehr gefordert. Unter Berücksichtigung von mancherlei Einwendungen in der ___ Literatur685 hat die VO (EG) 44/2001 auf die zum EuGVÜ vom EuGH geforderte Kumu___ lierung von Ordnungsmäßigkeit und Rechtzeitigkeit686 aufgegeben. Das ist sachge___ ___ ___681 Zum Begriff der Handelssache vgl. Luther Zur Anerkennung und Vollstreckung von Urteilen und ___Schiedssprüchen in Handelssachen im deutsch-italienischen Rechtsverkehr, ZHR 127 (1964) 145 ff. ___682 Vgl. zur gleichen Rechtslage nach dem EuGVÜ Kohler Adhäsionsverfahren und Brüsseler Übereinkommen 1968, in: Will (Hrsg.), Schadensersatz im Strafverfahren (1990) S. 74 ff. ___683 Vgl. EuGH Rs. 29/76 – LTU v. Eurocontrol – EuGHE 1976, 1541 = NJW 1977, 489 mit Anm. Geimer = ___RIW/AWD 1977, 40 mit Anm. Linke = Rev. crit. 1977, 772 mit Anm. Droz. ___684 So Geimer/Schütze EuZVR, A.1, Art. 34, Rdn. 8. ___685 Vgl. Geimer/Schütze EuZVR, A 1, Art. 34, Rdn. 71 ff. 686 Vgl. EuGH Rs. 305/88 – Lancray v. Peters – EuGHE 1990, 2725 = RIW 1990, 927; EuGH Rs. C-123/91 – ___Minalmet v. Brandeis – EuGHE 1992, 5661 = RIW 1993, 65; Abschlussentscheidung BGH RIW 1993, 673; ___eingehend dazu Kondring, Die Heilung von Zustellungsfehlern im internationalen Zivilrechtsverkehr ___(1995).

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_____ recht, da die Zustellung nur die Gewährung rechtlichen Gehörs durch die Kenntnis _____ von dem Verfahren sicherstellen soll. Der Beklagte ist mit der Berufung auf die nicht _____ rechtzeitige Zustellung präkludiert, wenn er im Erstprozess kein Rechtsmittel einge_____ legt hat. Die Rechtsmittelentscheidung im Erststaat ist dann aber für die Anerken_____ nung nicht bindend. Ist der Beklagte im Erststaat unterlegen, weil das erststaatliche _____ Rechtsmittelgericht die Frist als angemessen ansah, so kann er im Zweitstaat wei_____ terhin geltend machen, die Zustellung sei nicht rechtzeitig erfolgt.687 _____ Die Frage der Rechtzeitigkeit ist nicht generell, sondern unter Berücksichtigung der 157 _____ konkreten Umstände zu entscheiden,688 da es kaum möglich ist, europaeinheitliche _____ Kriterien und Maßstäbe zu entwickeln. _____ In Minalmet v. Brandeis689 hatte der EuGH unter der Geltung des EuGVÜ noch ent158 _____ schieden, dass der Beklagte sich auf den Mangel der Zustellung auch dann berufen _____ kann, wenn er von der Entscheidung Kenntnis erlangt und kein Rechtsmittel im _____ Erststaat eingelegt hat.690 Nach Art. 34 Nr. 2 VO (EG) 44/2001 ist der Beklagte nun_____ mehr verpflichtet, im Erststaat ein Rechtsmittel einzulegen, will er sich auf den Ver_____ sagungsgrund berufen. _____ 159 – Ordre public-Vorbehalt: Nachdem zunächst Pläne bestanden, auf eine ordre public_____ Klausel in der VO (EG) 44/2001 zu verzichten691 weil der Sutherland-Bericht692 eine _____ angeblich zu hohe Zahl der Verweigerung der Wirkungserstreckung gestützt auf den _____ ordre public-Vorbehalt behauptete, ist der Verstoß gegen den zweitstaatlichen ordre _____ public dann doch in Art. 34 Nr. 1 VO (EG) 44/2001 als Versagungsgrund der Aner_____ kennung aufgenommen worden. Eine andere Regelung wäre für Deutschland schon _____ aus verfassungsrechtlichen Gründen nicht annehmbar gewesen. Auch hätte die _____ Verbraucherlobby in ihrem grenzenlosen Misstrauen gegen ausländische Gerichte _____ wohl mindestens eine Sonderregelung für Verbraucher gefordert. Die Väter der VO _____ (EG) 44/2001 haben einen Kompromiss zwischen Wunsch und Möglichkeit dahin _____ versucht, dass nur ein offensichtlicher Verstoß gegen den ordre public zur Versa_____ gung der Anerkennung führen soll. Sachlich bedeutet das jedoch keine Änderung _____ gegenüber der Regelung in EuGVÜ/LugÜ I.693 Es ist allenfalls eine Ermahnung zur _____ restriktiven Anwendung der ordre public-Klausel. Denn entweder verstößt die Aner_____ kennung gegen tragende Grundsätze des zweitstaatlichen Rechts oder nicht. Ob der _____ Verstoß offensichtlich ist, ist dabei unerheblich. Der ordre public-Begriff ist zweit_____ staatlich zu qualifizieren. Er ist derselbe wie in § 328 Abs. 1 Nr. 4 ZPO. _____– Kein Widerspruch zu zweitstaatlicher Entscheidung: Die ausländische Entscheidung 160 _____ darf nicht in Widerspruch zu einer deutschen Entscheidung zwischen denselben _____ _____ _____687 Vgl. EuGH Rs. 166/80 – Klomps v. Michel, EuGHE 1981, 1593 = RIW 1981, 781 zum gleichgelagerten Fall der Nachprüfung der Ordnungsmäßigkeit der Zustellung nach EuGVÜ; Geimer/Schütze EuZVR, A 1, _____Art. 34, Rdn. 155. _____688 Vgl. im Einzelnen Geimer/Schütze EuZVR, A 1, Art. 34, Rdn. 139 ff. _____689 Vgl. EuGH Rs. C-123/91 – Minalmet v. Brandeins – EuGHE 1992, 5661 = RIW 1993, 65; _____Abschlussentscheidung BGH RIW 1993, 673; eingehend dazu Kondring Die Heilung von Zustellungsfehlers _____im internationalen Zivilrechtsverkehr (1995). 690 Vgl. dazu Stürner Urteilsanmerkung, JZ 1993, 358. _____691 Vgl. Gottwald Auf dem Weg zu einer weiteren Vereinfachung der Anerkennung und Vollstreckung _____von Entscheidungen in Europa, Ritsumeikan Law Review (2000) 49 ff. (50 f.); Stadler Die Revision des _____Brüsseler und des Lugano-Übereinkommens über die gerichtliche Zuständigkeit und die Vollstreckung _____gerichtlicher Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen – Vollstreckbarerklärung und internationale Vollstreckung –, in: Gottwald (Hrsg.), Revision des EuGVÜ (2000) 37 ff. (41 ff.). _____692 Vgl. Kommissionsdokument III/21/1992 „Der Binnenmarkt nach 1992 – Die Herausforderung _____annehmen“. _____693 Vgl. Schütze IHR 2001, 135 ff. (139); wohl auch Kropholler/von Hein EuZPR, Art. 34, Rdn. 4.

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___ Parteien in derselben Sache stehen (Art. 34 Nr. 3 VO (EG) 44/2001). Auf die Priorität ___ der Entscheidungen kommt es nicht an. Die inländische Entscheidung geht immer ___ vor. Der deutsche Prozessvergleich ist vom EuGH – zu Unrecht – nicht als Entschei___ dung i.S. von Art. 27 Nr. 3 EuGVÜ – der korrespondierenden Norm – angesehen wor___ den.694 ___– Kein Widerspruch zu drittstaatlicher Entscheidung: Art. 34 Nr. 4 VO (EG) 44/2001 er- 161 ___ weitert den Versagungsgrund der Urteilskollision auf drittstaatliche Entscheidun___ gen. Unter mehreren kollidierenden drittstaatlichen Entscheidungen, bei denen die ___ Erfordernisse der Anerkennung vorliegen, gilt das Prioritätsprinzip.695 Abzustellen ___ ist dabei nicht auf den Erlass der Entscheidungen, sondern den Zeitpunkt der Aner___ kennung (Vorliegen der Anerkennungserfordernisse und Inlandsbeziehung), Vgl. ___ Rdn. 95 ff. ___ ___ b) Verfahren der Anerkennung. Die Anerkennung erfolgt formlos. Jedes Gericht 162 ___und jede befasste Amtsstelle entscheidet inzident ohne vorherige formelle Prüfung ___(Art. 33 Abs. 1 VO (EG) 44/2001). ___ Daneben ist ein Verfahren auf Feststellung der Anerkennung zulässig, das sich 163 ___nach den Regeln des Vollstreckbarerklärungsverfahrens nach Artt. 38 ff. VO (EG) 44/2001 ___richtet. Ungeklärt ist weiterhin die zu Art. 26 EuGVÜ diskutierte Streitfrage,696 ob mit ___dem Verfahren auch die Nichtanerkennung einer ausländischen Entscheidung begehrt ___werden kann. Trotz des Wortlauts der Bestimmung wird man eine negative Feststellung ___für zulässig halten müssen.697 Nach dem Telos des Art. 33 VO (EG) 44/2001 soll eine Un___gewissheit über das Vorliegen der Anerkennungserfordernisse beseitigt werden können, ___die durch die Incidententscheidung entstehen kann, zumal die Incidententscheidung ___nicht bindend für andere Gerichte oder Amtsstellen ist. Beide Parteien haben aber ___gleichermaßen ein Interesse, diese Ungewissheit zu beseitigen, der Urteilsgläubiger die ___Anerkennung feststellen zu lassen, der Urteilsschuldner die bindende Feststellung über ___die Nichtanerkennung zu erhalten. ___ ___ 2. VO (EU) Nr. 1215/2012 ___ ___ Schrifttum ___ Cadet Main features of the revised Brussels I Regulation, EuZW 2013, 218 ff.; Geimer Bemerkungen zur ___ ___Brüssel I-Reform, FS Simotta (2012) S. 163 ff.; ders. Die neue Brüssel I Verordnung, FS delle Karth (2013) ___S. 319 ff.; ders. Das Anerkennungsregime der neuen Brüssel I-Verordnung, FS Torggler (2013) S. 311 ff.; ders. ___Titelvollstreckung ohne Exequatur nach der Reform der Brüssel I-Verordnung, FS Schütze II (2014) ___S. 109 ff.; von Hein Die Neufassung der Europäischen Gerichtsstands- und Vollstreckungsverordnung (EuGVVO), RIW 2013, 97 ff.; Magnus/Mankowski The Proposal fort he Reform of Brussels I, ZVglRWiss 110 ___(2011), 58 ff.; Simotta (Alexandra) Die Revision der EuGVVO – Ein Überblick, FS Simotta (2012) S. 527 ff.; ___Wagner Staatenimmunität und internationale Zuständigkeit nach der EuGVVO, RIW 2014, 260 ff.; Weller ___Der Ratsentwurf und der Parlamentsentwurf zu Reform der Brüssel I-VO, GPR 2012, 328 ff. ___ ___ ___ ___ ___694 Vgl. EuGH Rs. C-414/92 – Solo Kleinmotoren GmbH v. Dr. Emilio Boch – EuGHE 1994 I, 2237 = RIW ___1995, 1030 = JZ 1994, 1007 mit Anm. Schlosser = IPRax 1995, 241 mit Besprechungsaufsatz von Hoffmann/Hau ebenda, 217 ff. ___695 Vgl. im Einzelnen Geimer/Schütze EuZVR, A 1, Art. 34 Rdn, 179 ff. ___696 Vgl. zum Streitstand Geimer/Schütze EuZVR, A 1, Art. 33 Rdn. 85 f. ___697 Vgl. Geimer/Schütze EuZVR, A 1, Art. 33, Rdn. 85.

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_____ a) Erfordernisse der Anerkennung _____ _____ Die Erfordernisse der Anerkennung sind negativ gefasst. Da das Exequaturverfahren 164 _____fortgefallen ist698 und der Urteilsschuldner die Versagung der Anerkennung auf Antrag _____geltend machen muss, um die Wirkungserstreckung abzuwehren, sind die Erfordernisse _____der Anerkennung als Versagungsgründe ausgestaltet (Art. 45). _____ Die Erfordernisse der Anerkennung entsprechen im Wesentlichen denen nach der _____VO (EG) 44/2001(vgl. dazu Rdn. 154 ff.): _____– Zivil- oder Handelssache: Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum _____ Gegenstand haben (vgl. Rdn. 154 ff.). _____– Internationale Zuständigkeit: Das Erstgericht muss internationale Zuständigkeit be_____ sessen haben (vgl. Rdn. 154 ff.). Die internationale Zuständigkeit bestimmt sich allein _____ nach dem Zuständigkeitskatalog der VO (EU) 1215/2012, der die nationalen Zuständig_____ keitsnormen verdrängt. Das Gericht, das über die Anerkennung entscheidet ist an die _____ tatsächlichen Feststellungen gebunden, aufgrund derer das Erstgericht seine Zustän_____ digkeit bejaht hat (Art. 45 Abs. 2 VO (EU) 1215/2012). Es gilt auch weiterhin das Verbot _____ der Nachprüfung der erstgerichtlichen Zuständigkeit (Art. 45 Abs. 3 VO (EU) 1215/2012) _____ mit der skandalösen Ausnahme für privilegierte Parteien (Verbraucher pp.). _____– Rechtzeitige Zustellung: Die prozesseinleitende Ladung oder Verfügung muss dem _____ Beklagten, der sich auf das Verfahren nicht eingelassen hat, so rechtzeitig zugestellt _____ worden sein, dass er sich angemessen verteidigen konnte (Art. 45 Abs. 1 lit. b VO _____ (EU) 1215/2012, im übrigen Rdn. 156 ff.). _____– Ordre public Klausel: Die Anerkennung darf nicht den zweitstaatlichen ordre public _____ verletzen (Art. 45 Abs. 1 lit. a VO (EU) 1215/2012). Für die dort geforderte Offensicht_____ lichkeit des ordre-public-Verstoßes gilt das zu Rdn. 159 Ausgeführte. Problematisch _____ erscheint, dass der ordre-public-Verstoß nur auf Antrag zu berücksichtigen sein soll. _____ Es kann nicht sein, dass ein Gericht oder eine befasste Amtsstelle im Verfahren der _____ Anerkennung sehenden Auges einer Entscheidung zur Durchsetzung verhilft, die _____ mit den Grundprinzipien der deutschen Rechtsordnung unvereinbar ist und der _____ deutschen öffentlichen Ordnung widerspricht. _____– Kein Widerspruch zu zweitstaatlicher Entscheidung: Die ausländische Entscheidung _____ darf nicht in Widerspruch zu einer deutschen Entscheidung zwischen denselben _____ Parteien in derselben Sache stehen (Art. 45 Abs. 1 lit. c VO (EU) 1215/2012, im übrigen _____ Rdn. 160 ff.) _____– Kein Widerspruch zu drittstaatlicher Entscheidung: Art. 45 Abs. 1 lit. d VO (EU) 1215/ _____ 2012 erweitert den Versagungsgrund der Urteilskollision auf drittstaatliche Ent_____ scheidungen, vgl. Rdn. 161 ff. _____– Keine Verletzung von Zuständigkeitsprivilegien: Die ausländische Entscheidung _____ darf nicht die Privilegien der Kompetenzregelung in Versicherungs-, Verbraucher_____ und Arbeitssachen oder ausschließliche Zuständigkeiten verletzen (Art. 45 Abs. 1 _____ lit. d VO (EU) 1215/2012) _____ _____ b) Verfahren der Anerkennung _____ 165 Die Anerkennung erfolgt formlos, ohne dass es hierfür eines besonderen Verfahrens _____ _____bedürfte (Art. 36 Abs. 1). Jedes Gericht und jede befasste Amtsstelle entscheidet inciden_____ter, ohne vorherige formelle Prüfung. _____ _____698 Vgl. dazu Geimer Titelvollstreckung ohne Exequatur nach der Reform der Brüssel I-Verordnung, FS _____Schütze II (2014) S. 109 ff.

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___ Daneben ist ein Verfahren auf Feststellung der Anerkennung zulässig (Art. 36 Abs. 2 166 ___VO (EU) 1215/2012). Das Feststellungsverfahren richtet sich nach den Regeln des Verfah___rens der Versagung der Vollstreckung (Art. 46 ff. VO (EU) 1215/2012). Das Gericht ent___scheidet darüber, ob ein Grund für die Versagung der Anerkennung vorliegt. Damit ist ___eine notwendigerweise eine positive oder negative Entscheidung möglich und notwen___dig. ___ ___ 3. VO (EG) Nr. 2201/2003 (VO Brüssel IIa) ___ ___ Schrifttum ___ ___ Busch Schutzmaßnahmen für Kinder und der Begriff der „elterlichen Verantwortung“ im internatio___nalen und europäischen Recht – Anmerkungen zur Ausweitung der Brüssel II-Verordnung, IPRax 2003, ___218 ff.; Coester-Waltjen Aktuelle Entwicklungen im europäischen internationalen Familienverfahrensrecht, ___JURA 2004, 839 ff.; Frank Europäische Gerichtsstands- und Vollstreckungsverordnung in Ehesachen und ___Verfahren betreffend die elterliche Verantwortung, in: Gebauer/Wiedmann (Hrsg.) Zivilrecht unter europä___ischem Einfluss, 2. Aufl. (2010) S. 1591 ff.; Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 545. 41 ff. (Kom___mentierung der Brüssel IIa VO mit umfassender Schrifttumsübersicht von Bischoff, Dilger und Paraschas); Gruber Das HKÜ, die Brüssel IIa-VO und das internationale Familienrechtsverfahrensgesetz, FÜR 2008, ___ 214 ff.; Gruber Die Brüssel IIa-VO und öffentlich-rechtliche Schutzmaßnahmen, IPRax 2008, 490 ff.; Hau ___Internationales Eheverfahrensrecht in der Europäischen Union, FamRZ 1999, 484 ff.; Helms Die Anerken___nung ausländischer Entscheidungen im Europäischen Eheverfahrensrecht, FamRZ 2001, 257 ff.; Schulz Die ___Verordnung (EG) Nr. 2201/2003 (Brüssel IIa) – eine Einführung, NJW Beil. zu Heft 18/2004; Solomon „Brüs___sel IIa“ – Die neuen europäischen Regeln zum internationalen Verfahrensrecht in Fragen der ehelichen ___Verantwortung, FamRZ 2004, 1409 ff. ___ Die Brüssel IIa Verordnung699 ist mit Wirkung vom 1.3.2005 an die Stelle der VO (EG) 167 ___ ___Nr. 1347/2000, die nur noch Bedeutung für am 1.3.2005 laufende Verfahren hat und da___mit obsolet geworden ist. Bei der Anerkennung sind Titel in Ehesachen und solche über ___die elterliche Verantwortung zu unterscheiden: ___ ___ a) Erfordernisse der Anerkennung für Entscheidungen ___ in Ehesachen (Art. 22) ___ ___– Ehesache: Die Entscheidung muss eine Ehesache zum Gegenstand haben. Das sind 168 nach der Legaldefinition in Art. 1 Abs. 1 Entscheidungen über die Ehescheidung, die ___ Trennung ohne Auflösung des Ehebandes und die Ungültigerklärung einer Ehe. Le___ benspartnerschaften sind der Ehe nicht gleichgestellt. Für sie gilt die VO Brüssel IIa ___ nicht.700 ___ ___– Ordre public-Klausel: Der offensichtliche Verstoß gegen den zweitstaatlichen ordre public ist Versagungsgrund der Anerkennung (Art. 22 lit. a Brüssel IIa Verordnung). ___ Die Offensichtlichkeit ist auch hier – wie in der VO (EG) 44/2001 – eine Leerformel, ___ die allenfalls auf den restriktiven Gebrauch hinweisen soll. ___ ___ ___ ___699 Abgedruckt bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 545.1 ff.; vgl. zum Verfahren in ___Deutschland Gesetz zur Aus- und Durchführung bestimmter Rechtsinstrumente auf dem Gebiet des ___internationalen Familienrechts (IntFamRVG) BGBl 2005 I 162, abgedruckt auch bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 708a.1 ff. ___700 Frank in Gebauer/Wiedmann, S. 1591 ff., Art. 1, Rdn. 13; Kohler Internationales Verfahrensrecht für ___Ehesachen in der Europäischen Union: Die Verordnung „Brüssel II“, NJW 2001, 10 ff.; Niklas Die ___europäische Zuständigkeitsordnung in Ehe- und Kindschaftssachen (2003) S. 34 ff.

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_____– Wahrung der Verfahrensrechte des Beklagten: Dem Antragsgegner, der sich auf das _____ Verfahren nicht eingelassen hat, muss das verfahrenseinleitende Schriftstück so _____ rechtzeitig und in einer Weise zugestellt worden sein, dass er sich angemessen ver_____ teidigen konnte (Art. 22 lit. b). Dieses Erfordernis entspricht Art. 34 Nr. 2 VO (EG) _____ 44/2001 und ist in gleicher Weise auszulegen. An die Stelle der Notwendigkeit der _____ Einlegung eines Rechtsbehelfs nach Art. 34 Nr. 2 VO (EG) 44/2001 tritt nach Brüssel _____ IIa die Voraussetzung, dass der Antragsgegner mit der Entscheidung eindeutig nicht _____ einverstanden ist. _____– Keine Entscheidungskollision mit zweitstaatlicher (deutscher) Entscheidung: Es darf _____ keine Entscheidungskollision mit einer zweitstaatlichen Erkenntnis in derselben _____ Sache gegeben sein (Art. 22 lit. c). Auf die Priorität kommt es nicht an. Das Er_____ fordernis entspricht Art. 34 Nr. 3 VO (EG) 44/2001 und ist entsprechend auszule_____ gen. _____– Keine Entscheidungskollision mit früherer drittstaatlicher Entscheidung: Es darf keine _____ Kollision mit einem drittstaatlichen anzuerkennenden Erkenntnis vorliegen, wobei _____ es auf die Priorität ankommt (Art. 22 lit. d). Das Erfordernis entspricht Art. 34 Nr. 4 _____ VO (EG) 44/2001 und ist entsprechend auszulegen. _____ _____ b) Erfordernisse der Anerkennung in Sachen der elterlichen Verantwortung _____ (Art. 23) _____ _____– Elterliche Verantwortung: Die Entscheidung muss betreffen: die Zuweisung, die Aus169 _____ übung, die Übertragung sowie die vollständige oder teilweise Entziehung der elterli_____ chen Verantwortung, insbesondere das Sorgerecht, das Umgangsrecht, die Vor_____ mundschaft, die Pflegschaft oder entsprechende Rechtsinstitute, die Bestimmung _____ und den Aufgabenbereich einer Person oder Stelle, die für die Person oder das Ver_____ mögen eines Kindes verantwortlich ist, es vertritt oder ihm beisteht, die Unterbrin_____ gung des Kindes in einer Pflegefamilie oder einem Heim, sowie Maßnahmen zum _____ Schutz des Kindes im Zusammenhang mit der Verwaltung und Erhaltung seines _____ Vermögen oder die Verfügung hierüber. Ausgeschlossen sind nach Art. 1 Abs. 3 der _____ Verordnung Entscheidungen über: die Feststellung und die Anfechtung des Eltern_____ Kind-Verhältnisses, Adoptionsentscheidungen und Maßnahmen zur Vorbereitung _____ einer Adoption sowie die Ungültigkeitserklärung und den Widerruf der Adoption, _____ Namen und Vornamen des Kindes, die Volljährigkeitserklärung, Unterhaltspflich_____ ten, Trusts und Erbschaften sowie Maßnahmen infolge von Straftaten, die von Kin_____ dern begangen wurden. _____– Fehlen von Versagungsgründen: Es darf kein Versagungsgrund nach Art. 23 Brüssel _____ IIa VO vorliegen. Die Versagungsgründe entsprechen denen in Ehesachen. _____ _____ c) Verfahren der Anerkennung. Die Anerkennung erfolgt formlos, sobald die Er170 _____fordernisse der Anerkennung vorliegen und eine Inlandsbeziehung besteht (Art. 21 _____Abs. 1). Jedes Gericht und jede befasste Amtsstelle entscheidet inzident über die Aner_____kennung. Eines förmlichen Verfahrens bedarf es nicht. Die Parteien können jedoch die _____Anerkennung oder Nichtanerkennung in einem gerichtlichen Verfahren feststellen las_____sen, wobei das Feststellungsinteresse weit auszulegen ist. Zuständig für die Feststel_____lungsklage ist das Familiengericht am Sitz des örtlich zuständigen Oberlandesgerichts. _____Für den Bezirk des Kammergerichts ist das Familiengericht Pankow/Weissensee zustän_____dig. Eine sachliche Nachprüfung der ausländischen Entscheidung ist ausgeschlossen _____(Verbot der révision au fond). Auch kann die internationale Zuständigkeit des Erstge_____richts nicht nachgeprüft werden (Art. 24). Schütze

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___ 4. VO (EG) Nr. 805/2004 (EuVTVO) ___ ___ Schrifttum ___ Arnold/Hilbig/Zenker Kommentar EuVTVO, in: Geimer/Schütze (Hrsg.), Internationaler Rechtsver___kehr, 541,5 ff.; D’Avout La ciculation automatique des titres exécutoires imposée par le règlement 805/2004 ___du 21 avril 2004, rev. crit. 2006, 1 ff.; Bach Grenzüberschreitende Vollstreckung in Europa, 2008; Bajons ___Von der Internationalen zur Europäischen Urteilsanerkennung und -vollstreckung, FS Rechberger (2005) ___1 ff.; Becker Grundrechtsschutz bei Anerkennung und Vollstreckbarerklärung im europäischen Zivilverfah___rensrecht – Bestimmung der Grenzen für die Einführung eines europäischen Vollstreckungstitels, Diss. ___Köln 2004; Beltz Le titre exécutoire européen (TEE), Recueil Dalloz (2005) 2707 ff.; Biavati Some Remarks ___about the European Regulation creating an Enforcement Order for unconstested Claims, FS Kerameus ___(2009) 75 ff.; Bittmann Vom Exequatur zum qualifizierten Klauselerteilungsverfahren (2008); Bittmann Die ___Voraussetzungen der Zwangsvollstreckung eines Europäischen Vollstreckungstitels, IPRax 2008, 445 ff.; Bittmann Verordnung über den europäischen Vollstreckungstitel (EuVTVO) in: Gebauer/Wiedmann ___ (Hrsg.), Zivilrecht unter europäischem Einfluss, 2. Aufl. (2010) S. 1497 ff.; Bittmann Der Kostenfestsetzung___beschluss nach § 104 ZPO als Europäischer Vollstreckungstitel, RPfl. 2009, 369 ff.; Bittmann Das Verhältnis ___der EuVTVO zur EuGVVO, IPRax 2011, 55 ff.; Bittmann Ortdnungsgeldbeschlüsse nach § 890 ZPO als Euro___päische Vollstreckungstitel? IPRax 2012, 62 ff.; Boschiero The forthcoming European enforcement order. ___Towards a European law-enforcement area, riv.dir.int. 2003, 394 ff.; Burgstaller/Neumayr Der Europäische ___Vollstreckungstitel für unbestrittene Forderungen, öJZ 2006, 179 ff.; Coester-Waltjen Einige Überlegungen ___zu einem künftigen europäischen Vollstreckungstitel, FS Beys (2003) 183 ff.; Coester-Waltjen Der neue ___europäische Vollstreckungstitel, JURA 2005, 394 ff.; Coester-Waltjen Und noch einmal: Der europäische ___Vollstreckungstitel, FS Yessiou-Faltsi (2007) 39 ff.; Coester-Waltjen Der Europäische Vollstreckungstitel___Bestandsaufnahme und kritische Bewertung, FS Ansay (2006) 47 ff.; Correa Delcasso Le titre exécutoire européen et l’inversion du contentieux, RIDC 2001, 61 ff.; Costa da Silva O Título Executivo Europeu (2005); ___ Ernst Europäischer Vollstreckungstitel für unbestrittene Forderungen, JurBüro 2005, 568 ff.; Franzmann ___Die Verordnung (EG) Nr. 805/2004 – notarielle Urkunden europaweit vollstreckbar, MittBayNot 2004, ___404 ff.; Freitag Anerkennung und Rechtskraft europäischer Titel nach EuVTO, EuMahnVO und EuBaga___tellVO, FS Kropholler (2008) 759 ff.; Freudenthal De Europese Executoriale Titel en de Europese betalings___bevelprocedure: afstemming van Europese rechtsmaatregeln, Nederlands Internationaal Privaatrecht ___(2004) 393 ff.; Funken Das Anerkennungsprinzip im internationalen Privatrecht (2009); Gebauer Der Euro___päische Vollstreckungstitel für unbestrittene Forderungen, NZ 2006, 103 ff.; Geimer Verbesserungen der ___Rechtsverfolgung über die Grenze in der Europäischen Union – Einige Bemerkungen zum Europäischen ___Vollstreckungstitel, FS Vollkommer (2006) 385 ff.; Geimer Das Brüssel I-System und seine Fortentwicklung ___im Lichte der Beschlüsse von Tampere, FS Németh (2003) 229 ff.; Gerling Die Gleichstellung ausländischer mit inländischen Vollstreckungstiteln durch die Verordnung zur Einführung eines Europäischen Vollstre___ ckungstitels für unbestrittene Forderungen: Im Vergleich zum bisherigen Recht und zur Rechtslage in den ___USA (2006); Halfmeier Die Vollstreckungsgegenklage im Recht der internationalen Zuständigkeit, IPRax ___2007, 381 ff.; Heringer Der europäische Vollstreckungstitel für unbestrittene Forderungen (2007); Hess Die ___Integrationsfunktion des europäischen Zivilverfahrensrechts, IPRax 2001, 389 ff.; Hess Europäischer Voll___steckungstitel und nationale Vollstreckungsgegenklage, IPRax 2004, 493 ff.; Hess Europäisches Zivilpro___zessrecht (2010) S. 533 ff.; Hök Der Europäische Vollstreckungstitel für unbestrittene Forderungen, ZAP ___2005, 159 ff.; Hüßstege Braucht die Verordnung über den europäischen Vollstreckungstitel eine ordre___public-Klausel? FS Jayme (2004) 371 ff.; Hüßstege Der europäische Vollstreckungstitel, in: Gottwald (Hrsg.), ___Perspektiven der justiziellen Zusammenarbeit in der Europäischen Union (2004) S. 113 ff.; Klumpp Die ___Zustellungsformen der Verordnung (EG) Nr. 805/2004 zur Einführung eines Europäischen Vollstreckungstitels (2009); König EuVTVO: Belehrungserfordernisse und Anwendungsbereich, IPRax 2008, 141 ff.; Kohler ___ Systemwechsel im europäischen Anerkennungsrecht: Von der EuGVVO zur Abschaffung des Exequaturs, ___in: Baur/Mansel (Hrsg.), Systemwechsel im europäischen Kollisionsrecht (2002) S. 147 ff.; Kohler Von der ___EuGVVO zum Europäischen Vollstreckungstitel – Entwicklungen und Tendenzen im Recht der Anerken___nung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen, in: Reichelt/Rechberger (Hrsg.), Europäisches ___Kollisionsrecht (2004) S. 63 ff.; Laenens Le titre exécutoire européen en Belgique, FS Kerameus (2009) ___689 ff.; Leible/Lehmann Die Verordnung über den Europäischen Vollstreckungstitel für unbestrittene For___derungen und ihre Auswirkungen auf die notarielle Praxis, NotBZ 2004, 453 ff.; Luckey Der Europäische 599

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_____Vollstreckungstitel (EG-VO Nr. 805/2004) ZGS 2005, 389 ff.; Mankowski Europäischere Vollstreckungstitel _____und prozessualer Verbraucherschutz, FS Kerameus (2009) 785 ff.; Münch Die vollstreckbare Notariats_____urkunde im Anwendungsbereich der VO (EG) Nr. 805/2004, FS Rechberger (2005) 395 ff.; Oberhammer Der _____Europäische Vollstreckungstitel: Rechtspolitische Ziele und Methoden, JBl 2006, 477 ff.; Pfeiffer Einheit_____liche unmittelbare und unbedingte Urteilsgeltung in Europa, FS Jayme (2004) 675 ff.; Rausch Vereinfachte Unterhaltsvollstreckung in der EU mit dem neuen Europäischen Vollstreckungstitel, Familie und _____Recht 2005, 437 ff.; Rauscher Der Europäische Vollstreckungstitel für unbestrittene Forderungen (2004); _____Rauscher/Pabst Verordnung (EG) Nr. 805/2004, in Rauscher (Hrsg.), Europäisches Zivilprozessrecht, _____2. Aufl. (2006) S. 1197 ff.; Rechberger Die Verordnung zur Einführung eines europäischen Vollstreckungsti_____tels für unbestrittene Forderungen und die europäische Rechtsschutzkultur, FS Kerameus (2009) 1141 ff.; _____Rechberger Die neue Genration – Bemerkungen zu den Verordnungen Nr. 805/2004, Nr. 1896/2006 und _____Nr. 861/2007 des Europäischen Parlaments und des Rates, FS Leipold (2009) 301 ff.; Rechberger/ _____Frauenberger-Pfeiler Der Europäische Vollstreckungstitel – Eine Annäherung, FS Fischer P. (2004) 399 ff.; _____Reichel Das EG-Vollstreckungstitel-Durchführungsgesetz und die Auswirkungen auf das arbeitsgerichtli_____che Verfahren, NZA 2005, 389 ff.; Rellermeyer Der Europäische Vollstreckungstitel für unbestrittene Forde_____rungen, Rpfl. 2005, 389 ff.; Riajvec Der Europäische Vollstreckungstitel – am Beispiel Sloweniens, ZZPInt 12 (2007) 155 ff.; Ringwald Europäischer Vollstreckungstitel nach der EuVTVO und Rechtsbehelfe des _____Schudners, 2011; Röthel/Sparmann Der europäische Vollstreckungstitel für unbstrittene Forderungen, _____WM 2006, 2285 ff.; Roth Der Kostenfestsetzungsbeschluss für eine einstweilige Verfügung als Anwendungs_____fall dfes Europäischen Vollstreckungstitels für unbestrittene Forderungen, IPRax 2008, 235 ff.; Rotmann _____Der Schutz des Dritten in der europäischen Mobiliarzwangsvollstreckung – Eine rechtsvergleichende Un_____tersuchung vor dem Hintergrund der Verordnung (EG) Nr. 805/2004 zur Einführung eines Europäischen _____Vollstreckungstitels für unbesttrittene Forderungen, Diss. Heidelberg 2007; Stadler Das europäische Zivil_____prozessrecht – Wie viel Beschleunigung verträgt Europa? IPRax 2004, 2 ff.; Stadler Kritische Anmerkungen _____zum Europäischen Vollstreckungstitel, RIW 2004, 801 ff.; Stein Der Europäische Vollstreckungstitel für _____unbestrittene Forderungen tritt in Kraft – Aufruf zu einer nüchternen Betrachtung, IPRax 2004, 181 ff.; _____Stein Der Europäische Vollstreckungstitel für unbestrittene Forderungen – Einstieg in den Ausstieg aus dem Exequaturverfahren bei Auslandsvollstreckung, EuZW 2004, 679 ff.; Storme Ein einheitlicher Europäi_____scher Vollstreckungstitel als Vorbote eines weltweiten Titels, FS Nakamura (1996) 581 ff.; Strasser Praxis_____probleme bei der Zwangsvollstreckung aus einem Europäischen Vollstreckungstitel, RPfl. 2007, 249 ff.; _____Taborowski Der Europäische Vollstreckungstitel für unbestrittene Forderungen – ein kurzer Überblick aus _____polnischer Sicht, IPRax 2007, 250 ff.; Tarzia Il titolo esecutivo Europeo per crediti non contestati, FS _____Schlosser (2005) 985 ff.; Tsikrikas Die Einlegung von Rechtsbehalfen im Vollstreckungsverfahren aufgrund _____eines europäischen Vollstreckungstitels, ZZPInt 11 (2006) 51 ff.; Wagner Vom Brüsseler Übereinkommen _____über die Brüssel-IVerordnung zum Europäischen Vollstreckungstitel, IPRax 2002, 75 ff.; Wagner Die neue _____EG-Verordnung zum Europäischen Vollstreckungstitel, IPRax 2005, 189 ff.; Wagner Das Gesetz zur Durch_____führung der Verordnung (EG) Nr. 805/2004 zum Europäischen Vollstreckungstitel – unter besonderer _____Berücksichtigung der Vollstreckungsabwehrklage, IPRax 2005, 401 ff.; Wagner Der Europäische Vollstreckungstitel, NJW 2005, 1157 ff.; Yessiou-Faltsi Die Folgen des Europäischen Vollstreckungstitels für das _____Vollstreckungsrecht in Europa, in: Gottwald (Hrsg.), Perspektiven der justiziellen Zusammenarbeit in Zivil_____sachen in der Europäischen Union (2004) S. 213 ff.; Yessiou-Faltsi The European Enforcement Order After _____Five Years of Experience in Greece, Revue Hellénique de Droit International 61 (2008) 735 ff.; Zilinsky De _____Europese Executoriale Titel (2004). _____ _____ 171 Die EuVTVO701 – mit großen Vorschusslorbeeren als Meilenstein der Freizügigkeit von _____Titeln in der EU bedacht – ist eine Mogelpackung ohne große praktische Bedeutung. Das _____hoch gesteckte Ziel ist in letzter Minute an der Verbraucherlobby gescheitert, die in ihrem _____Misstrauen in ausländische Rechtsprechung eine Einschränkung des Geltungsbereichs für _____Schuldner mit Verbraucherstatus auf solche mit Wohnsitz im Erststaat durchgesetzt hat. _____Damit ist die EuVTVO zu einem Papiertiger geworden, da die überwältigende Zahl von _____Titeln für unbestrittene Forderungen solche mit kleinen Beträgen für Verbraucher sind. _____ _____ _____701 Abgedruckt in Bd. 12, S. 225 ff.

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___ a) Erfordernisse der Anerkennung. Erfordernis der Anerkennung ist die Bestäti- 172 ___gung als europäischer Vollstreckungstitel702 (vgl. dazu §§ 1079 ff. ZPO). Diese setzt vor___aus: ___– Unbestrittene Forderung: Gegenstand des europäischen Vollstreckungstitels muss ___ eine unbestrittene Forderung sein. Art. 3 gibt eine Legaldefinition: ___– Vollstreckbarkeit im Erststaat: Die Entscheidung muss im Erststaat vollstreckbar ___ sein. Im Bereich der EuVTVO setzt die Anerkennungsfähigkeit ausnahmsweise die ___ Vollstreckbarkeit voraus. ___– Internationale Zuständigkeit: Das Erstgericht darf seine Zuständigkeit nicht in Wi___ derspruch zu den Regelungen für Versicherungssachen, Verbrauchersachen, Ar___ beitsrechtssachen und ausschließlicher Zuständigkeiten in Artt. 8–22 EuGVVO ge___ stützt haben. ___– Einhaltung von Verfahrensvorschriften: Die Verfahrensvorschriften der EuVTVO müs___ sen eingehalten worden sein. ___– Wohnsitz des Schuldners im Erststaat: Der Schuldner muss seinen Wohnsitz im Erst___ staat gehabt haben, wenn er Verbraucher ist und/oder es sich um einen Titel nach ___ Art. 3 Abs. 1 lit. b oder c (Vollstreckungsbescheid, Versäumnisurteil) handelt. ___– Keine ordre public-Prüfung: Einwendungen gegen den Titel selbst können nur im ___ Erststaat geltend gemacht werden. Auch eine ordre public-Prüfung ist unzulässig.703 ___ ___ b) Verfahren der Anerkennung. Der bestätigte europäische Vollstreckungstitel 173 ___wirkt automatisch in allen Mitgliedstaaten – mit Ausnahme Dänemarks –, ohne dass es ___einer – auch nur inzidenten – Anerkennung bedürfte. Berichtigung und Widerruf der ___Bestätigung können nur im Erststaat betrieben werden. In Deutschland gilt § 1081 ZPO. ___ ___ 5. VO (EG) Nr. 1896/2006 (Europäische Mahnverordnung) ___ ___ Schrifttum ___ Graf von Bernstorff Mahnverfahren, Forderungsdurchsetzung und Kontenpfändung in der EU, RIW ___ ___2007, 88 ff.; Correa Delcaso La proposition de règlement instituant une procédure européenne d´injonction ___de payer, Rev.int.dr.comp., 57 (2005) 143 ff.; Diamatopoulos Moderne Tendenzen im Recht des Mahnver___fahrens unter dem Einfluss der Rechtsprechung des EuGH-Luxemburg und des Entwurfs einer gemeinsamen europäischen Zivilprozessordnung, FS Beys (2003) 267 ff.; Einhaus Europäisches Mahnverfahren: ___Grenzüberschreitende Verweisung bei Unzuständigkeit? EuZW 2005, 165 ff.; Freitag Rechtsschutz des ___Schuldners gegen den Europäischen Zahlungsbefehl, IPRax 2007, 509 ff.; Freitag/Leible Erleichterungen ___der grenzüberschreitenden Forderungsbeitreibung in Europa: Das Europäische Mahnverfahren, BB 2008, ___2750 ff.; Gruber EG-MahnVO, in: Rauscher (Hrsg.), Europäisches Zivilprozess- und Kollisionsrecht, Bd. 2, ___Bearbeitung 2010, S. 267 ff.; Gundlach Europäische Prozessrechtsangleichung – dargestellt am Beispiel des ___Mahnverfahrens (2005); Hess Strukturfragen der europäischen Prozessrechtsangleichung – dargestellt am ___Beispiel des Europäischen Mahn- und Inkassoverfahrens, FS Geimer (2002) 339 ff.; Kodek Auf dem Weg zu ___einem Europäischen Mahnverfahren? FS Rechberger (2005) 283 ff.; Kodek Kommentierung der VO (EG) ___Nr. 1896/2006, in: Geimer/Schütze, Internationaler Rechtsverkehr, 570.39 ff.; Kormann Das neue Europäi___sche Mahnverfahren im Vergleich zu den Mahnverfahren in Deutschland und Österreich (2007); Kreße Das europäische Mahnverfahren, EWS 2008, 508 ff.; Mayr Das europäische Mahnverfahren und Österreich, JBl. ___2008, 503 ff.; Meyer-Berger Mahnverfahren und Vollstreckung – Probleme und Entwicklungen aus nationa___ler und europäischer Sicht (2007); Perez-Ragone Europäisches Mahnverfahren (2004); Prütting Die aktuel___ ___ 702 Vgl. für ein Muster Schütze Internationales Zivilprozessrecht, in: Mes (Hrsg.), Beck´sches ___Prozessformularbuch, 12. Aufl. (2013) S. 500 ff. ___703 Kritisch Coester-Waltjen FS Beys, 183 ff.; dies. FS Ansay, 47 ff.; Stadler IPRax 2004, 2 ff.; dies. RIW ___2004, 801 ff.

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§ 328

Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug

_____len Entwicklungen des europäischen Zivilprozessrechts, insbesondere das künftige europäische Mahnver_____fahren, FS Yessiou-Faltsi (2007) 497 ff.; Rechberger Das Europäische Mahnverfahren aus österreichischer _____Sicht, in: König/Mayr (Hrsg.), Europäisches Zivilverfahrensrecht in Österreich II (2009) S. 25 ff.; Rechberger _____Zum Entwurf der Einführung eines europäischen Mahnverfahrens, in: FS Yessiou-Faltsi (2007) 513 ff.; _____Rechberger/Kodek Orders for Payment in the European Union (2001); Röthel/Sparmann Das Europäische Mahnverfahren, WM 2007, 1101 ff.; Schollmeyer Europäisches Mahnverfahren, IPRax 2002, 478 ff.; Sujecki _____Europäisches Mahnverfahren nach dem Verordnungsvorschlag der Europäischen Kommission, EuZW _____2005, 45 ff.; Sujecki Europäisches Mahnverfahren – Geänderter Verordnungsvorschlag, ZEuP 2006, 124 ff.; _____Sujecki Das neue europäische Mahnverfahren im Vergleich zu den Mahnverfahren in Deutschland und _____Österreich, Diss. Passau 2007; Sujecki Das elektronische Mahnverfahren – eine rechtsvergleichende und _____europarechtliche Untersuchung (2008); Sujecki Das europäische Mahnverfahren nach dem gemeinsamen _____Standpunkt, EuZW2006, 609 ff.; Tschütscher/Weber Die Verordnung zur Einführung eines Europäischen _____Mahnverfahrens, öJZ 2007, 303 ff.; Vollkommer (G.)/Huber (St.) Neues Europäisches Zivilverfahrensrecht in _____Deutschland – Das Gesetz zur grenzüberschreitenden Forderungsdurchsetzung und Zustellung, NJW 2009, _____1105 ff.; Walker Das Europäische Mahnverfahren, GS Konuralp Bd. II (2009) 655 ff.; Zangl Österreichisches _____und Europäisches Mahnverfahren, Zbornik Pravne fakultate Univerze v. Mariboru IV/1 (2008) S. 273 ff. _____ _____ Das europäische Mahnverfahren führt bei unbestrittenen Forderungen zu einem 174 _____vollstreckbaren Titel. Erhebt der Schuldner Einspruch gegen den europäischen Zah_____lungsbefehl, so wird das Verfahren vor den zuständigen Gerichten des Ursprungsstaats _____nach den Regeln des ordentlichen Zivilprozesses fortgeführt (Art. 17 Abs. 1 EuMahnVO). _____ Der Europäische Zahlungsbefehl bedarf nicht der Anerkennung und Vollstreckbar_____erklärung. Art. 19 EuMahnVO statuiert die Abschaffung des Exequaturverfahrens. _____ _____ _____ 6. VO (EG) Nr. 861/2007 (Europäisches Verfahren für geringfügige Forderungen) _____ _____ _____ Schrifttum _____ Brokamp Europäische Verfahren für geringfügige Forderungen (2008); Cuypers The first stage of the _____abolition of the exequatur in the European Union, The Columbia Journal of European Law14 (2008) 371 ff.; _____Engels Europäisches Bagatellverfahren ab 2009, AnwBl 2008, 51 f.; Ernst Einführung eines europäischen _____Zivilverfahrens für geringfügige Forderungen, JurBüro 2009, 229 ff.; Freitag Anerkennung und Rechtskraft _____europäischer Titel nach EuVTVO, EuMahnVO und EuBagatellVO, FS Kropholler (2008) 759 ff.; Frei_____tag/Leible Erleichterung der grenzüberschreitenden Forderungsbeitreibung in Europa: Das europäische Verfahren für geringfügige Forderungen, BB 2009, 2 ff.; Fucik Das EU-Bagatellverfahren nach der ZVN _____ 2009, öJZ 2009, 437 ff.; Gsell Die Geltendmachung nachträglicher materieller Einwendungen im Wege der _____Vollstreckungsgegenklage bei Titeln aus dem Europäischen Mahn- oder Bagatellverfahren, EuZW 2011, _____87 ff.; Haibach Zur Einführung des ersten europäischen Zivilprozessverfahrens: Verordnung (EG) Nr. 861/ _____2007, EuZW 2008, 137 ff.; Hau Das neue europäische Verfahren zur Beitreibung geringfügiger Forderun_____gen, JuS 2008, 1056 ff.; Heger Europa ganz praktisch – Das Gesetz zur Verbesserung der grenzüberschrei_____tenden Forderungsdurchsetzung und Zustellung. DStR 2009, 435; Hess/Bittmann Die Verordnungen zur _____Einführung Europäischen Mahnverfahrens und eines Verfahrens für geringfügige Forderungen – ein sub_____stantieller Integrationsschritt im Europäischen Zivilprozessrecht, IPRax 2008, 305 ff.; Jahn Das Europäi_____sche Verfahren für geringfügige Forderungen, NJW 2007, 2890 ff.; Jelinek Das Europäische Bagatellverfah_____ren aus österreichischer Sicht, in: König/Mayr (Hrsg.), Europäisches Zivilverfahrensrecht in Österreich II (2009) S. 47 ff.; Kramer European Small Claims Procedure: Striking the Balance between Simplicity and _____ Fairness in European Litigation, ZEuP 2008, 355 ff.; Majer Grenzüberschreitende Durchsetzung von Baga_____tellforderungen – Die Verordnung zur Einführung eines europäischen Verfahrens für geringfügige Forde_____rungen, JR 2009, 270 ff.; Mayer/Lindemann/Haibach Small Claims Verordnung (2009); Nardone Das Euro_____päische Verfahren für geringfügige Forderungen, RPfl. 2009, 72 ff.; Netzer Die Ausführungsbestimmungen _____zum Europäischen Verfahren für geringfügige Forderungen im deutschen Recht, ZNotP 2010, 183 ff.; Rech_____berger Die neue Generation – Bemerkungen zu den Verordnungen Nr. 805/2004, Nr. 1896/2006 und Schütze

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 328

___Nr. 861/2007 des Europäischen Parlaments und Rates, FS Leipold (2009) 301 ff.; Ring Europäisches Verfah___ren für geringfügige Forderungen, IWB 2009, 1065 ff.; Roth Das neue Europäische Bagatellverfahren, eco___lex 2007, 812 ff.; Salten Das Europäische Verfahren für geringfügige Forderungen, MDR 2009, 244 ff.; ___Scheuer Die Verordnung zur Einführung eines europäischen Verfahrens für geringfügige Forderungen, ZaK ___2007, 402, 226; Schoibl Miszellen zum Europäischen Bagatellverfahren, FS Leipold (2009) 335 ff.; Schriever Europäisierung des deutschen Zivilprozessrechts – Nach Europäischem Mahnverfahren nun das Bagatell___verfahren, AnwBl 2005, 487 ff.; Sujecki Vereinheitlichung des Erkenntnisverfahrens in Europa: Das Europä___ische Verfahren für geringfügige Forderungen, EWS 2008, 323 ff.; Sujecki Europäische Verordnung zur ___Einführung eines Europäischen Verfahrens für geringfügige Forderungen (EuGFVO) in: Gebau___er/Wiedmann (Hrsg.), Zivilrecht unter europäischem Einfluss, 2. Aufl. (2010) S. 2057 ff.; Varga Eu-Bagatell___VO, in: Rauscher (Hrsg.), Europäisches Zivilprozess- und Kollisionsrecht, Bearbeitung 2010; Vollkommer/ ___Huber Neues Europäisches Zivilverfahrensrecht in Deutschland – Das Gesetz zur Verbesserung der grenz___überschreitenden Forderungsdurchsetzung und Zustellung, NJW 2009, 1105 ff. ___ Nach der EuBagatellVO ist es möglich, einen Titel auch für bestrittene Forderungen ___ ___zu erhalten, der ohne Exequatur europaweit vollstreckbar ist. Das ist ein Fortschritt und ___eine Fortentwicklung des mit der EuMahnVO eingeschlagenen Weges. Es gilt insoweit ___dasselbe wie für EuMahnVO. ___ ___ Anhang III ___ Anerkennung auf staatsvertraglicher Grundlage ___ Die internationale Urteilsanerkennung ist weitgehend staatsvertraglich geregelt. Das ___ ___europäische Recht und die Regelwerke von EuGVÜ und LugÜ I und II haben viele der ___einstmals wichtigen bilateralen Verträge obsolet werden lassen. Von den bilateralen ___Anerkennungs- und Vollstreckungsverträgen sind heute nur noch die mit Tunesien und ___Israel von wesentlicher Bedeutung. Der Staat ist frei, ob er eine Anerkennung einer ausländischen Entscheidung ___ ___nach autonomem Recht zulässt, obwohl die Erfordernisse der Anerkennung nach einem 704 ___anwendbaren Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag nicht gegeben sind. Es be___steht keine Verpflichtung zur Nichtanerkennung auf Grund staatsvertraglicher Rege___lung. Die staatsvertragliche Regelung hat nur Vorrang vor der des autonomen deutschen ___ 705 ___Rechts soweit sie anerkennungsfreundlicher ist. Als Faustregel gilt der favor recogni706 ___tionis. Die staatsvertraglichen Bestimmungen verdrängen nicht das anerkennungs707 ___freundlichere autonome Recht. Eine Kombination der jeweils anerkennungsfreundli___chen Teile von staatsvertraglicher Regelung und autonomem Recht ist jedoch unzuläs___sig. Es darf keine „Rosinenpickerei“ geben. Der Urteilsgläubiger hat kein Wahlrecht ___hinsichtlich der Regelung, auf die er die Anerkennung stützen will. Nach dem Grundsatz ___iura novit curia bestimmt das Gericht oder die Behörde, die – auch inzident – über die ___Anerkennung entscheidet, auf welche Rechtsgrundlage es die Entscheidung gründet. ___ ___ ___ ___704 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2766; ders. Anerkennung ausländischer Entscheidungen in Deutschland, ___1995, S. 82; Schack IZVR, Rdn. 899. ___705 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2766. ___706 Vgl. BGH IPRax 1989, 104; BayObLG, NJW-RR 1990, 842; OLG München IPRax 2004, 120; Schack IZVR, Rdn. 897; Siehr Günstigkeits- und Garantieprinzip, FS Walder (1994) 409 ff. ___707 Vgl. Geimer IZPR, Rdn. 2766; Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/2, 1984, ___S. 1381; Herrmann Die Anerkennung US-amerikanischer Urteile in Deutschland unter Berücksichtigung des ___ordrre public (2000) S. 30; Zöller/Geimer § 328 Rdn. 5.

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_____ 179 Zum Verhältnis mehrerer Staatsverträge untereinander gilt708 ebenfalls das Günstig_____keitsprinzip mit dem Ausschluss der „Rosinenpickerei“. Einige Regelungen beanspru_____chen jedoch ausschließliche Geltung. Das sind z.B. EuGVÜ und LugÜ I nach ihren _____Artt. 55. Jedoch gilt auch hier nach Art. 57 EuGVÜ/LugÜ I für besondere Rechtsgebiete _____das Günstigkeitsprinzip.709 _____ _____ _____ 1. LugÜ II _____ _____ Schrifttum _____ Dasser/Oberhammer (Hrsg.) Kommentar zum Lugano-Übereinkommen (2008); Geimer/Schütze Euro_____päisches Zivilverfahrensrecht, 3. Aufl. (2010); Jametti Greiner Neues Lugano-Übereinkommen: Stand der _____Arbeiten, Internationales Zivilverfahrensrecht 2 (2003); Markus Revidierte Übereinkommen von Brüssel _____und Lugano: Zu den Hauptpunkten, SZW 1999, 205 ff.; Markus Neue Entwicklungen im internationalen _____Zuständigkeitsrecht (insb. LugÜ). Zum Gerichtsstand in Zivilsachen (2002) S. 129 ff. _____ Schrifttum zum EuGVÜ und LugÜ I): Alexandre Convention de Bruxelles, Répertoire Dalloz, o.J. Almeida Cruz/Desantes Real/Jenard Bericht zum EuGVÜ 1989, ABl. (EG) 1990, Nr. C 189, _____(Loseblatt); 710 _____35 ff.; Alsina Naudi Die Umsetzung des europäischen Zivilprozessrechts in Spanien, Diss. Tübingen 2005; Anton/Beaumont Civil Jurisdiction in Scotland, 2. Aufl. (1995); Bajons/Mayr/Zeller (Hrsg.), Die Über_____ einkommen von Brüssel und Lugano (1997); Bogdan (Hrsg.), The Brussels Jurisdiction and Enforcement _____Convention (1996); Brenn Europäischer Zivilprozess (2005); Byrne The European Union and Lugano _____Convention on Jurisdiction and the Enforcement of Judgments, 2. Aufl. (1994); Calvo Caravaca (Hrsg.), _____Comentario al Convenio des Bruselas relativo a la Competencia judicial y a la Ejecución de resoluciones _____judiciales en materia civil y comercial (1994); Calvo Caravaca Brussels I Regulation (2007); Carpenter The _____Lugano and San Sebastian Conventions (1990); Collins The Civil Jurisdiction and Judgments Act 1982 _____(1983); Czernich/Tiefenthaler/Kodek Europäisches Gerichtsstands- und Vollstreckungsrecht, 3. Aufl. _____(2009); Dashwood/Hacon/White A Guide to the Civil Jurisdiction and Judgments Convention (1987); Don_____zallas La Convention de Lugano, Bd. I (1996) Bd. II (1979) Bd. III (1998); Droz Compétence judiciaire et _____effets des jugements dans le Marché Commun (1972); Droz La Pratique de la Convention de Bruxelles du 27. septembre 1968 (1973); Fisknes Luganokonvensjonen og dens betydning i sjorettslige tvister (1991); _____ Foscaneanu Compéwtence judiciaire, reconnaissance et exécution des decisions civiles et commerciales _____dans la Communauté économique européenne (1982); Gaudemet-Tallon Compétence et exécution des ju_____gements en Europe (2010); Gebauer Europäische Gerichtsstands- und Vollstreckungsverordnung in Zivil_____und Handelssachen (EuGVVO) in: Gebauer/Wiedmann (Hrsg.), Zivilurecht unter europäischem Einfluss, _____2. Aufl. (2010) S. 1367 ff.; Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/1 (1983); Geimer/Schütze _____Europäisches Zivilverfahrensrecht, 3. Aufl. (2010); Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr in Zivil_____und Handelssachen (Kommentierung von EuGVÜ und LugÜ von Auer, Safferling und Wolf); Gothot/ _____Holleaux La convention de Bruxelles du 17. septembre 1968 (1985); Gottwald (Hrsg.), Revision des EuGVÜ – _____Neues Schiedsverfahrensrecht (2000); Gottwald Aktuelle Entwicklungen des europäischen und internatio_____nalen Zivilprozessrechts (2002); Hartley Civil Jurisdiction and Judgments (1984); Heinig Die Konkurrenz der EuGVVO mit dem übrigen Gemeinschaftsrecht, GPR 2010, 36 ff.; Hess Europäisches Zivilprozessrecht _____ (2010); Hess/Pfeiffer/Schlosser The Brussels I-Reguation (EC) Nr. 44/2001: The Heidelberg Report on the _____Application of Reguation Brussels I in w25 Member States (2009); van Hove De Europese Executieverdra_____gen (1994); Iglesias Buigues Competencia judicial, reconocimiento y elecución de decisiones judiciales en _____CEE en derecho español (1977); Jenard Bericht zum EuGVÜ, BTDrucks. VI Nr. 1973; Jenard/Möller Bericht _____zum Lugano-Übereinkommen, ABl. EG 1990, Nr. C 189, 57; Kaye Civil Jurisdiction and Enforcement of For_____eign Judgments (1987); Kaye European Case Law on the Judgments Convention (1998); Kerameus/Evrigenis _____Bericht zum EuGVÜ 1982, ABl. EG 1986, Nr. C 298, 1 ff.; Klauser Europäisches Zivilprozessrecht (2002); _____ _____ 708 Vgl. dazu Mankowski Im Dschungel der für die Vollstreckbarerklärung ausländischer _____Unterhaltsentscheidungen einschlägigen Abkommen und ihrer Ausführungsgesetze, IPRax 2000, 188 ff. _____709 Vgl. hierzu Mankowski IPRax 2000, 188 ff. (193). _____710 Abgedruckt bei Geimer/Schütze EuZVR, C1, S. 1624 ff.

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___Klinke Brüsseler Übereinkommen und Übereinkommen von Lugano, 2. Aufl. (1993); König/Mayr (Hrsg.), ___Europäisches Zivilverfahrensrecht in Österreich – Bilanz nach 10 Jahren (2007); Kropholler/von Heinr Eu___ropäisches Zivilprozessrecht, 9. Aufl. (2010); Mari Il diritto processuale civile della Convenzione di Bruxel___les, Bd. I (1999); Mayr EuGVÜ und LugÜ (2001); Lechner/Mayr Das Übereinkommen von Lugano (1996); ___Mayr/Czernich Das neue europäische Zivilprozessrecht (2002); Mercier/Dutoit L’Europe judiciaire: Les Conventions de Bruxelles et der Lugano (1992); O’Malley/Layton European Civil Practice (1989); Molo___ney/Robinson (Hrsg.), The Brussels Convention on Jurisdiction and the Enforcement of Foreign Judgments ___(1989); Pålsson Bryssel- och Luganokonventtionerna (1993); Pocar La convenzione di Bruxelles sulla giuri___dizione e l’esecuzione delle sentenze, 2. Aufl. (1989); Rauscher Europäisches Zivilprozessrecht, 2. Aufl. ___(2006); Rauscher Europäisches Zivilprozess- und Kollisionsrecht, Bearbeitung 2010; Roglien Lugano___Konvenjonen (1993); Salerno La Convenzione di Bruxelles del 1968 e la sua revisione (2000); Schlosser ___Bericht zum EuGVÜ 1978, BTDrucks. 10/61, S. 31 ff.; Schmidt Europäisches Zivilprozessrecht (2004); ___Schwander (Hrsg.), Das Lugano-Übereinkommen (1990); Teixera de Sousa/Moura Vincente Comentario à ___Convenção de Bruxelas (1994); Weser Convention communautaire sur la compétence judiciaire et l’exé___cution des décisions (1975). ___ EuGVÜ711 und LugÜ I712 sind weitgehend regelungsgleich. Sie enthalten in Artt. 26–30 180 ___ ___(EuGVÜ) (LugÜ II 32–37) eine Regelung der Anerkennung von Entscheidungen von Ge___richten von Mitgliedstaaten. Das EuGVÜ und LugÜ I haben nur noch temporäre Bedeu___tung für Altfälle. Das EuGVÜ ist im Übrigen durch die VO (EG) 44/2001 und VO (EU) 1215/ ___2012 ersetzt worden. Das LugÜ II gilt im Verhältnis zu Island, Norwegen und der Schweiz. ___ ___ a) Erfordernisse der Anerkennung ___ ___– Zivil- oder Handelssache: Die Entscheidung muss eine Zivil- oder Handelssache zum 181 Gegenstand haben. Der Begriff ist vertragsautonom zu qualifizieren.713 Im Übrigen ___ gilt dasselbe wie für die entsprechende Regelung in der VO (EG) 44/2001, vgl. ___ Rdn. 154 ff. ___ ___– Internationale Zuständigkeit: Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. Das Erstgericht muss international zuständig gewesen sein. Die Zuständigkeit ___ bestimmt sich allein nach der europäischen Zuständigkeitsordnung, die in einem ___ Zuständigkeitskatalog in den Übereinkommen manifestiert ist. Nach Art. 35 LuGÜ II ___ darf die Zuständigkeit jedoch nur in Versicherungs- und Verbrauchersachen und bei ___ ausschließlichen Zuständigkeiten nachgeprüft werden. ___ ___– Ordnungsmäßigkeit und Rechtzeitigkeit der Zustellung: Das verfahrenseinleitende Schriftstück muss dem Beklagten, der sich auf den Rechtsstreit nicht eingelassen ___ hat, ordnungsgemäß und so rechtzeitig zugestellt worden sein, dass er sich ange___ messen verteidigen konnte. Ordnungsmäßigkeit und Rechtzeitigkeit sind nach EuG___ VÜ/LugÜ I – anders als nach der VO (EG) 44/2001 – kumulativ erforderlich.714 Der ___ Beklagte kann sich nach Minalmet v. Brandeis auch dann auf den Mangel der Zustel___ lung berufen, wenn er von der Entscheidung Kenntnis erlangt und kein Rechtsmittel ___ eingelegt hat. Art. 34 Nr. 2 LugÜ II hat nunmehr die Regelung in der VO (EG) 44/2001 ___ übernommen. ___ ___ ___ ___711 Abgedruckt Geime/Schütze EuZVR, B1, S. 1568 ff. ___712 Abgedruckt bei Geimer/Schütze EuZVR, C1, S. 1624 ff. ___713 Vgl. EuGH Rs. 29/76 – LTU v. Eurocontrol – EuGHE 1976, 1541 = NJW 1977, 489 mit Anm. Geimer = RIW/AWD 1977, 40 mit Anm. Linke = Rev. crit. 1977, 772 mit Anm. Droz. ___714 Vgl. EuGH Rs. 305/88 – Lancray v. Peters – EuGHE 1990, 2725 = RIW 1990, 927; EuGH Rs. C-123/91 – ___Minalmet v. Brandeis – EuGHE 1992, 5661 = RIW 1993, 65; Abschlussentscheidung BGH RIW 1993, ___673.

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_____– Ordre public-Vorbehalt: Die ausländische Entscheidung darf nicht gegen den zweit_____ staatlichen ordre public verstoßen. Der Inhalt der ordre public-Klausel ist derselbe _____ wie in § 328 Abs. 1 Nr. 4 ZPO. _____– Kein Widerspruch zu zweitstaatlicher Entscheidung: Die ausländische Entscheidung _____ darf nicht in Widerspruch zu einer deutschen (zweitstaatlichen) Entscheidung zwi_____ schen denselben Parteien in derselben Sache stehen. Der deutsche Prozessvergleich _____ ist vom EuGH zu Unrecht nicht als eine derartige Entscheidung angesehen worden.715 _____– Kein Widerspruch zu drittstaatlicher Entscheidung: Nach Art. 34 Nr. 4 LugÜ II darf die _____ Entscheidung nicht in Widerspruch zu einer drittstaatlichen Entscheidung in der_____ selben Sache zwischen denselben Parteien stehen. Es kommt auf die Priorität an. Es _____ gilt dasselbe wie zu Art. 34 Nr. 4 VO (EG) 44/2001, vgl. Rdn. 159 ff. _____ _____ b) Verfahren der Anerkennung. Die Anerkennung erfolgt formlos. Jedes Ge182 _____richt und jede befasste Amtsstelle entscheidet incidenter ohne vorherige formelle Prü_____fung (Art. 33 Abs. 1 LugÜ II). Jedoch sind Verfahren auf Feststellung der Anerkennung _____oder Nichtanerkennung zulässig. Die Rechtslage entspricht der nach der EuGVVO, vgl. _____Rdn. 162 f. _____ _____ 2. Multilaterale Staatsverträge über Spezialmaterien _____ _____ a) Haager Zivilprozessübereinkommen v. 1.3.1954 _____ _____ Schrifttum _____ _____ Bülow Das neue Haager Übereinkommen über den Zivilprozess vom 1. März 1954, RPfleger 1959, _____141 ff.; Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr in Zivil- und Handelssachen, 100.1 ff.; Hoyer Das _____Haager Prozessübereinkommen von 1954, öJZ 1958, 371 ff.; Wolff Handbuch des Internationalen Zivilver_____fahrensrechts, Bd. III/2, 1984, S. 460 ff. (für weiteres Schrifttum vgl. Bd. XII, S. 524). _____ 183 Das Haager Zivilprozessübereinkommen 1954 regelt in Artt. 18 f.716 die Wirkungs_____ erstreckung von Kostenentscheidungen gegen den Kläger, der von der Vorauszahlung, _____ Sicherheitsleistung oder Hinterlegung befreit ist zugunsten des Beklagten oder des Fis_____ kus. Es braucht sich nicht immer um klageabweisende Urteile zu handeln. Auch der Kla_____ des Klägers enthalten, _____ge zusprechende Urteile, die eine Kostenentscheidung zu Lasten 717 _____fallen unter den sachlichen Geltungsbereich der Regelung. Zu den Vertragsstaaten vgl. _____Bd. 12, S. 524; für eine Kommentierung unten § 722, Rdn. 85 ff. _____ _____ b) Revidierte Rheinschiffahrtsakte vom 17.10.1868 _____ _____ Schrifttum _____ _____ Schütze Die Klauselerteilung für Entscheidungen ausländischer Rheinschiffahrtsgerichte, ZBinnSch 1964, 339; Wassermeyer Der Kollisionsprozess in der Binnenschiffahrt, 4. Aufl. (1971); Wolff Handbuch des _____Internationalen Zivilverfahrensrechts, Bd. III/2 (1984) S. 515 ff. _____ _____ _____715 Vgl. EuGH Rs. C 414/92 – Solo Kleinmotoren GmbH v. Dr. Emilio Boch – EuGHE 1994 I, 2237 = RIW _____1995, 1030 = JZ 1994, 1007 mit Anm. Schlosser = IPRax 1995, 241 mit Besprechungsaufsatz von Hoffmann/Hau ebenda, 217 ff. _____716 Abgedruckt Bd. 12, S. 124 ff. _____717 Vgl. Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in der Bundesrepublik _____Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, Diss. Bonn 1960, Fn. 360.

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___ Art. 40 der revidierten Rheinschiffahrtsakte718 regelt die Wirkungserstreckung von ___Rheinschiffahrtsgerichten der Vertragsstaaten. Erfordernisse der Anerkennung sind: ___– Der Titel muss dem sachlichen Geltungsbereich der Konvention unterfallen und ___– die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public des Zweitstaates versto___ ßen. ___ ___ Eine révision au fond ist unzulässig. ___ Zu den Vertragsstaaten vgl. 3. Aufl., Bd. VI, S. 1159; für die Kommentierung unten ___§ 722, Rdn. 89 f. ___ ___ c) Moselschiffahrtsabkommen vom 27.10.1956 ___ ___ Schrifttum ___ ___ Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in der Bundesrepublik ___Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, Diss. Bonn 1960, S. 88 f.; Wolff Handbuch des Internatio___nalen Zivilverfahrensrechts, Bd. III/2, 1984, S. 515 ff. ___ Art. 34 des Moselschiffahrtsabkommens719 regelt die Wirkungserstreckung von Urtei___ ___len der Moselschiffahrtsgerichte der Vertragsstaaten. Diese sind zuständig zur Entschei___dung über die Zahlung und Höhe von Schifffahrtsabgaben, Kran-, Hafen- und Kaigebüh___ren, sowie wegen der Beschädigungen, welche die Schifferwährend der Fahrt oder beim ___Anlanden verursachen. Erfordernisse der Anerkennung sind: ___– Der Titel muss dem sachlichen Geltungsbereich der Konvention unterfallen und ___– die Wirkungserstreckung darf nicht gegen den ordre public des Zweitstaates verstoßen. ___ ___ Eine révision au fond ist unzulässig. ___ Zu den Vertragsstaaten vgl. Bd. 12, S. 835. ___ ___ ___ d) COTIF ___ ___ Schrifttum ___ ___ Schütze Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in der Bundesrepublik ___Deutschland als verfahrensrechtliches Problem, Diss. Bonn 1960, im Übrigen Bd. 12, S. 836. ___ Art. 18 des Übereinkommens über den internationalen Eisenbahnverkehr vom ___ ___9.5.1980720 bestimmt in § 1 die Wirkungserstreckung von Urteilen – auch Versäumnisur___teilen – in den Vertragsstaaten. Art. 12 COTIF in der Fassung des Änderungsprotokolls v. ___3. Juni 1999721 entspricht der Regelung in Art. 18. Erfordernisse der Anerkennung sind: ___– Die Entscheidung muss dem sachlichen Geltungsbereich der Konvention unterfallen; ___ ___– Sie darf nicht auf Zahlung einer Entschädigung des unterlegenen Klägers neben den Kosten wegen des Unterliegens im Rechtsstreit gehen; ___ ___ ___ 718 Abgedruckt 3. Aufl., Bd. VI, S. 1159. ___719 Abgedruckt Bd. 12, S. 835 ff. ___720 Abgedruckt Bd. 12, S. 835 ff. ___721 Abgedruckt Bd. 12, S. 836 ff.

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_____– Die Entscheidung muss rechtskräftig sein; _____– Das Erstgericht muss nach der Konvention Zuständigkeit besessen haben; _____– Die Anerkennung darf nicht gegen den zweitstaatlichen ordre public verstoßen. _____ _____ Gerichtliche Vergleiche sind Urteilen gleichgestellt. Eine révision au fond ist unzu_____lässig. _____ 191 Zu den Vertragsstaaten vgl. Bd. 12, S. 836. _____ _____ e) Übereinkommen über den Beförderungsvertrag im internationalen _____ Straßengüterverkehr vom 19.5.1956 _____ _____ Schrifttum _____ _____ Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Bd. III/2, 1984, S. 191 ff., im Übrigen _____Bd. 12, S. 843. _____ 192 Art. 31 der Konvention722 regelt die Wirkungserstreckung von Urteilen – auch Ver_____ _____säumnisurteilen in den Vertragsstaaten. Erfordernisse der Anerkennung sind: _____– Die Entscheidung muss dem sachlichen Geltungsbereich der Konvention unterfal_____ len; _____– Sie darf nicht auf Zahlung einer Entschädigung oder Zinsen gegen den unterlegenen _____ Kläger neben der Kosten wegen des Unterliegens im Rechtsstreit gehen; _____– Die Entscheidung muss rechtskräftig sein; _____– Das Erstgericht muss nach den Bestimmungen der Konvention Zuständigkeit beses_____ sen haben; _____– Die Anerkennung darf nicht gegen den zweitstaatlichen ordre public verstoßen. _____ Gerichtliche Vergleiche sind Urteilen gleichgestellt. Eine révision au fond ist unzu193 _____ _____lässig. 194 _____ Zu den Vertragsstaaten vgl. Bd. 12, S. 843. _____ _____ f) Haager Übereinkommen über die Anerkennung und Vollstreckung von _____ Entscheidungen auf dem Gebiet der Unterhaltspflicht gegenüber Kindern _____ vom 15.4.1958 _____ _____ Schrifttum _____ _____ Lansky Das Haager Übereinkommen vom 15. April 1958 über die Anerkennung und Vollstreckung von _____Entscheidungen auf dem Gebiet der Unterhaltspflicht gegenüber Kindern, Diss. Bonn 1960; Martiny Hand_____buch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Bd. III/2 (1984) S. 125 ff.; im Übrigen Bd. 12, S. 844. _____ 723 _____ Das Übereinkommen sichert die Wirkungserstreckung von Entscheidungen über _____Unterhaltsansprüche eines ehelichen, unehelichen oder an Kindes Statt angenommenen _____Kindes, jedoch nur, soweit das Kind unverheiratet ist und das 21. Lebensjahr noch nicht _____vollendet hat. Es ergänzt das Haager Übereinkommen über das auf Unterhaltsverpflich_____tungen gegenüber Kindern anzuwendende Recht vom 24.10.1956. Die Erfordernisse der Anerkennung sind in Art. 2 enumeriert: 195 _____ _____ _____722 Abgedruckt Bd. 12, S. 843 f. _____723 Abgedruckt Bd. 12, S. 845 ff.

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___– Die Entscheidung muss dem sachlichen Geltungsbereich der Konvention unterfal___ len; ___– Es muss eine Zuständigkeit nach dem Zuständigkeitskatalog in Art. 3 der Konven___ tion bestanden haben; ___– Die beklagte Partei muss nach erststaatlichem Recht ordnungsgemäß geladen und ___ vertreten gewesen sein und es darf – bei Versäumnisentscheidungen – keine unver___ schuldete Säumnis vorgelegen haben; ___– Die Entscheidung muss in Rechtskraft erwachsen sein, wobei ein Vorbehalt dahin ___ besteht, dass nach zweitstaatlichem Recht Rechtskraft nicht erforderlich ist; ___– Die Anerkennung darf nicht gegen den zweitstaatlichen ordre public verstoßen; ___– Es darf keine Kollision mit einer zweitstaatlichen Entscheidung zwischen denselben ___ Parteien und über denselben Anspruch vorliegen, wobei es auf die Priorität nicht ___ ankommt. Die zweitstaatliche Entscheidung geht immer vor; ___– Es darf keine zweitstaatliche Rechtshängigkeit vor Erlass der erststaatlichen Ent___ scheidung eingetreten sein. ___ ___ Eine révision au fond ist unzulässig. 196 ___ Zu den Vertragsstaaten vgl. Bd. 12, S. 844. 197 ___ ___ g) Haager Übereinkommen über die Anerkennung und Vollstreckung von ___ Unterhaltsentscheidungen vom 2.10.1973 ___ ___ Schrifttum ___ Baumann Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen in Unterhaltssachen ___ ___(1968); Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr in Zivil- und Handelssachen, (Kommentar zu dem ___Übereinkommen von Baumann) 795.83 ff.; Martiny Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, 724 ___Bd. III/2 (1984) S. 153 ff.; Verwilghen Bericht zu dem Übereinkommen (BTDrucks. 10/258) im Übrigen ___Bd. XII, S. 856. ___ Das Übereinkommen725 erleichtert die Durchsetzung von Unterhaltstiteln über die 198 ___ ___Grenze. Es umfasst Unterhaltsansprüche jeglicher Art sowie Erstattungsansprüche der ___öffentlichen Hand, soweit diese einem Unterhaltsberechtigten Leistungen erbracht hat. Unterhaltstitel bestimmt sich in Deutschland nach ___Die Geltendmachung ausländischer 726 Erfordernisse der Anerkennung sind nach Artt. 4–6 dem AVAG (§ 1 Abs. 1 Nr. 1 lit. c). ___ des Übereinkommens: ___ ___– Die Entscheidung muss dem sachlichen Geltungsbereich der Konvention unterfallen; ___– Es muss eine Zuständigkeit nach dem Zuständigkeitskatalog der Artt. 7 f. des Übereinkommens gegeben gewesen sein; ___ – Die Entscheidung muss rechtskräftig in dem Sinne sein, dass kein ordentliches ___ Rechtsmittel mehr zulässig ist (Endgültigkeit der Entscheidung), wobei ein Vorbe___ halt dahin besteht, dass nach zweitstaatlichem Recht Endgültigkeit nicht erforder___ lich ist; ___ – Bei Versäumnisentscheidungen muss das das Verfahren einleitende Schriftstück ___ nach erststaatlichem Recht ordnungsgemäß und so rechtzeitig zugestellt worden ___ sein, dass die säumige Partei hätte angemessen verteidigen können; ___ ___ ___724 Abgedruckt Bd. 12, S. 868 ff. ___725 Abgedruckt Bd. 12, S. 857 ff. ___726 Abgedruckt Bd. 12, S. 1033 ff.

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_____– Die Anerkennung darf nicht gegen den zweitstaatlichen ordre public verstoßen oder _____ durch betrügerische Machenschaften erlangt sein; _____– Es darf keine Kollision mit einer anderen zweitstaatlichen oder drittstaatlichen an_____ zuerkennenden Entscheidung in derselben Sache und zwischen denselben Parteien _____ bestehen. In der ersteren Alternative kommt es auf die Priorität nicht an, in der zwei_____ ten entscheidet die Priorität. _____– Es darf keine zweitstaatliche Rechtshängigkeit vor erststaatlicher Rechtshängigkeit _____ eingetreten sein. _____ _____ Eine révision au fond ist unzulässig. 199 _____ Zu den Vertragsstaaten vgl. Bd. 12, S. 856. 200 _____ _____ h) Übereinkommen über die Haftung gegenüber Dritten auf dem Gebiet der 201 _____Kernenergie vom 29.7.1960. Das Übereinkommen727 ist am 30.9.1975 in Kraft getreten.728 _____Es ist später mehrfach geändert worden und regelt in Art. 13d die Wirkungserstreckung _____ausländischer Zivilurteile im Rahmen des Geltungsbereichs der Konvention. _____ _____ i) Internationales Übereinkommen über die zivilrechtliche Haftung für Ölver202 _____schmutzungsschäden vom 29.11.1969. Das Übereinkommen729 ist für Deutschland seit _____dem 18.8.1975 in Kraft.730 Es ist später mehrfach geändert worden. Das Übereinkommen _____regelt in Art. X die Anerkennung ausländischer Entscheidungen, die im Rahmen des _____sachlichen Geltungsbereichs der Konvention ergangen sind. _____ Die Zahl der Vertragsstaaten ist zwischenzeitlich auf über 80 angewachsen. 203 _____ _____ 3. Bilaterale Staatsverträge _____ _____ Schrifttum _____ Beck Anerkennung und Vollstreckung ausländischer gerichtlicher Entscheidungen nach den Staats_____verträgen mit Belgien, Österreich, Großbritannien und Griechenland, Diss. Saarbrücken 1969; Cramer_____Frank Auslegung und Qualifikation bilateraler Anerkennungs- und Vollstreckungsverträge mit Nicht-EG _____Staaten (1987); Geimer Die Vollstreckbarerklärung ausländischer Urteile auf Grund der Ausführungsbe_____stimmungen zu den bilateralen Staatsverträgen über die gegenseitige Anerkennung und Vollstreckung _____von gerichtlichen Entscheidungen, NJW 1965, 1413 ff.; Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr in _____Zivil- und Handelssachen, 610 ff.; Geimer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. I/2 (1984) Bd. II _____(1971); Jellinek Die zweiseitigen Staatsverträge über Anerkennung ausländischer Zivilurteile (1953); Martiny _____Anerkennung nach multilateralen Staatsverträgen, in: Handbuch des Internationalen Zivilverfahrens_____rechts, Bd. III/2 (1984) S. 11 ff.; Schütze Zur Auslegung internationaler Übereinkommen, FS von Maydell _____(2002) 649 ff.; Verbeek Die Staatsverträge über die Vollstreckung ausländischer Zivilurteile, NiemeyersZ 45 (1931/32) 1 ff.; Waehler Anerkennung ausländischer Entscheidungen aufgrund bilateraler Staatsverträge, _____in: Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Bd. III/2 (1984) S. 213 ff. _____ _____ Deutschland hat versucht, die Materie in großem Maße durch Anerkennungs- und 204 _____Vollstreckungsverträge bilateral zu regeln. Die meisten dieser Staatsverträge sind durch _____europäisches Recht, EuGVÜ und LugÜ I und II heute obsolet geworden und haben nur _____noch begrenzte Bedeutung für Altfälle und begrenzte, im europäischen Verordnungs_____recht und den beiden großen europäischen Konventionen nicht geregelte Materien. _____ _____ 727 BGBl 1975 II 957. _____728 BGBl 1976 II 308. _____729 BGBl 1975 II 301, 305. _____730 BGBl 1975 II 1106.

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___ a) Deutsch-schweizerisches Anerkennungs- und Vollstreckungsabkommen ___ vom 2.11.1929 ___ ___ Schrifttum ___ Baumgart Das deutsch-schweizerische Vollstreckungsabkommen, LZ 1931, Sp. 74 ff.; David/Maier Die ___ ___Vollstreckung von gerichtlichen Entscheidungen und Schiedssprüchen im Verhältnis zwischen der Bun___desrepublik Deutschland und der Schweiz (1970); Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr in Zivil___und Handelssachen (Kommentar zu dem Abkommen von Müller) 660. 1 ff.; Jonas/Meier-Wild Das deutsch___schweizerische Vollstreckungsabkommen vom 2. November 1929, JW 1930, 3284 ff.; Kallmann Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Zivilurteile und gerichtlicher Vergleiche (1946) (grundlegender ___Kommentar); Kaufmann Das deutsch-schweizerische Vollstreckungsabkommen vom 2. November 1929, ___BlIntPr 1931, 57 ff.; Petetipierre Les conventions conclues par la Suisse avec l’Allemagne, l´Autriche ___et la Tchécoslowaquie concernant la reconnaissance et l´exécution des jugements civils (1931); Probst ___Die Vollstreckung ausländischer Zivilurteile in der Schweiz nach den geltenden Staatsverträgen (1936); ___Stauffer Die neuen Verträge der Schweiz über die Vollstreckung von Zivilurteilen (1931); Vortisch Die Voll___streckung von zur Geldzahlung verpflichtenden deutschen Rechtsakten in der Schweiz, AWD 1963, 75 ff., ___105 ff. ___ Das Abkommen731 ist am 1.12.1930 in Kraft getreten.732 Sein Bestand ist durch den ___ ___Krieg nicht berührt worden. Das Abkommen regelt die Anerkennung in Artt. 1–5. Sein sachlicher Geltungsbe___ ___reich ist auf „Entscheidungen bürgerlicher Gerichte“ beschränkt. Es findet also eine Ab___grenzung nach dem Gerichtszweig, dem das Erstgericht angehört, nicht nach der Materie ___(Zivilsache) statt. Das Abkommen ist nach Art. 55 LugÜ I und Art. 65 LugÜ II durch dieses ersetzt wor___ ___den, behält aber im Rahmen von Art. 66 LugÜ II weiterhin – beschränkte – Bedeutung. ___ ___ b) Deutsch-italienisches Anerkennungs- und Vollstreckungsabkommen ___ vom 9.3.1936 ___ ___ Schrifttum ___ ___ Albrecht Vollstreckbarkeit von Urteilen im deutsch-italienischen Rechtsverkehr (1937); Bassano Con___venzioni per il riconoscimento e l´esecuzione delle sentenze straniere, Riv. dir. comm. 1937 I, 356 ff.; Chri___stofolini Recenti convenzioni internazionali relative al riconoscimento delle sentenze civile, Riv. dir. proc. ___civ. 1936 I, 133 ff.; Jonas Das deutsch-italienische Vollstreckungsabkommen vom 9. März 1936, DJ 1937, ___888 ff.; Luther Zur Anerkennung und Vollstreckung von Urteilen und Schiedssprüchen in Handelssachen ___im deutsch-italienischen Rechtsverkehr, ZHR 127 (1964) 145 ff.; Luther Das deutsch-italienische Vollstre___ckungsabkommen und seine zukünftige Gestaltung, Heft 1 der Hefte der Vereinigung für den Gedanken___austausch zwischen deutschen und italienischen Juristen e.V. ___ Das Abkommen733 ist am 19.6.1937 in Kraft getreten.734 Es war durch den Krieg sus___ 735 ___pendiert und ist mit Wirkung vom 1.10.152 wieder in Kraft gesetzt worden. ___ ___731 RGBl 1930 II 1066; abgedruckt bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 660.11 ff. ___732 Vgl. RGBl 1930 II 1065. ___733 RGBl 1937 II 145; abgedruckt bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 630. 1 ff. 734 RGBl 1937 II 145. ___735 BGBl 1952 II 986; vgl. dazu Marazzi Sulla rimessa in vigore dei trattati con la Gemania prebellica, ___Riv. it. dir. e proc. pen. 1959, 338 ff.; Neumayer Über die Fortgeltung deutsch-italienischer Staatsverträge ___privatrechtlichen Inhalts, JZ 1952, 682 f.

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_____ Das Abkommen regelt die Anerkennung in Artt. 1–5. Ebenso wie das deutsch209 _____schweizerische Abkommen beschränkt das deutsch-italienische Abkommen den sachli_____chen Geltungsbereich auf Entscheidungen bürgerlicher Gerichte. Diese müsse aber Zivil_____oder Handelssachen zum Gegenstand haben, so dass Zivilprozesssachen kraft Zuwei_____sung nicht anerkennungsfähig sind. _____ Das Abkommen ist nach Art. 55 EuGVÜ zunächst durch dieses ersetzt worden, be210 _____hielt aber im Rahmen des Art. 56 EuGVÜ seine – beschränkte – Bedeutung. Das Abkom_____men ist dann nach Art. 69 VO (EG) 44/2001 durch diese ersetzt worden, behält aber wei_____terhin im Rahmen von Art. 70 VO (EG) 44/2001 seine – beschränkte – Bedeutung. Es wird _____ab 10.1.2015 durch die VO (EU) 1215/2012 ersetzt. _____ _____ _____ c) Deutsch-belgisches Anerkennungs- und Vollstreckungsabkommen vom 30.6.1958 _____ _____ _____ Schrifttum _____ Beck Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer gerichtlicher Entscheidungen nach den _____ Staatsverträgen mit Belgien, Österreich, Großbritannien und Griechenland, Diss. Saarbrücken 1969; Gei_____mer/Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. II (1971) S. 251 ff.; Harries Das deutsch-belgische Aner_____kennungs- und Vollstreckungsabkommen, RabelsZ 26 (1961) 629 ff.; Matscher Einige Probleme der interna_____tionalen Urteilsanerkennung und -vollstreckung. Erläutert am Beispiel der Verträge der Bunderepublik _____Deutschland mit Österreich, mit Belgien und mit Großbritannien, ZZP 86 (1973) 404 ff.; Rigaux Les derniè_____res conventions sur l´efficacité internationale des jugements et des actes publics conclues par la Begique, _____JT 1961, 197 ff. _____ _____ Das Abkommen736 ist am 27.1.1961 in Kraft getreten.737 211 _____ Die Anerkennung ist in Artt. 1–5 geregelt. Der Geltungsbereich ist nicht nur auf Ur212 _____teile von Zivilgerichten beschränkt, stellt vielmehr auf die Rechtsnatur des Urteilsgegen_____standes als zivil- oder handelsrechtlich ab. _____ Das Abkommen ist nach Art. 55 EuGVÜ zunächst durch dieses ersetzt worden, be213 _____hielt aber im Rahmen von Art. 56 EuGVÜ seine – begrenzte – Bedeutung. Das Abkommen _____ist dann nach Art. 69 VO (EG) 44/2001 durch diese Verordnung ersetzt worden, behält _____aber weiterhin im Rahmen von Art. 70 VO (EG) 44/2001 seine – begrenzte – Bedeutung. _____Es wird ab 10.1.2015 durch die VO (EU) 1215/2012 ersetzt werden. _____ _____ _____ d) Deutsch-österreichischer Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag vom 6.6.1959 _____ _____ _____ Schrifttum _____ Bauer Die Zwangsvollstreckung aus österreichischen Exekutionstiteln in der BRD, öJZ 1968, 421 ff.; _____Beck Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer gerichtlicher Entscheidungen nach den Staats_____verträgen mit Belgien, Österreich, Großbritannien und Griechenland, Diss. Saarbrücken 1969; Geimer/ _____Schütze Internationale Urteilsanerkennung, Bd. II (1971) S. 1 ff.; Matscher Einige Probleme der internationa_____len Urteilsanerkennung und -vollstreckung. Erläutert am Beispiel der Verträge der Bundesrepublik Deutsch_____land mit Österreich, mit Belgien und mit Großbritannien, ZZP86 (1973) 404 ff.; Matscher Der neue österrei_____chisch-deutsche Vertrag über die Anerkennung und Vollstreckung von gerichtlichen Entscheidungen im _____ _____736 BGBl 1959 II 766; abgedruckt bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 610. 2 ff. _____737 BGBl 1960 II 2408.

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___Lichte der allgemeinen Lehren des internationalen Zivilprozessrechts, JBl. 1960, 265 ff.; Schönherr Der ___deutsch-österreichische Vollstreckungsvertrag in der österreichischen Rechtsprechung, AWD 1964, 80 ff.; ___Sedlacek Die Neuregelung der Zwangsvollstreckung zwischen der Republik Österreich und der Bundesrepub___lik Deutschland, ZfRvgl. 1 (1960) 58 ff.; Thoma Die Zwangsvollstreckung in Österreich, NJW 1966, 1057 ff. ___ Der Vertrag738 ist am 29.5.1960 in Kraft getreten.739 ___ Der Vertrag regelt die Anerkennung in Artt. 1–4. Er erfasst in seinem Geltungsbe___ ___reich Entscheidungen in Zivil- oder Handelssachen, unabhängig von dem Gerichtszweig, ___dem das erststaatliche Gericht angehört und unabhängig von der Benennung der Ent___scheidung (Urteil, Beschluss, Zahlungsbefehl, Zahlungsauftrag, Vollstreckungsbefehl ___pp.). Der Vertrag ist zunächst nach Art. 55 LugÜ I durch dieses ersetzt worden, hat jedoch ___ ___seine – beschränkte – Bedeutung im Rahmen des Art. 56 LugÜ I behalten. Durch den ___Beitritt Österreichs zum EuGVÜ blieb die Rechtslage nach Artt. 55, 56 EuGVÜ unverän___dert. Der Vertrag ist dann nach Art. 69 VO (EG) 44/2001 durch diese Verordnung ersetzt ___worden, behält aber nach Art. 70 VO (EG) 44/2001 weiterhin seine – begrenzte – Bedeu___tung. Es wird ab 10.1.2015 durch die VO (EU) 1215/2012 ersetzt werden. ___ ___ e) Deutsch-britisches Anerkennungs- und Vollstreckungsabkommen ___ vom 14.7.1960 ___ ___ Schrifttum ___ ___ Arnold Die Erstreckung des deutsch-britischen Vollstreckungsabkommens auf Hongkong, AWD 1974, ___135 ff.; Beck Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer gerichtlicher Entscheidungen in Zivilsachen ___nach den Staatsverträgen mit Belgien, Österreich, Großbritannien und Griechenland, Diss. Saarbrücken ___1969; Cohn Reciprocal Enforcement with Western Germany, Law Times, Bd. 230, 375 ff.; Ganske Das deutsch___britische Vollstreckungsabkommen vom 14.7.1960, AWD 1961, 172 ff.; Geimer/Schütze Internationale Urteils___anerkennung, Bd. II (1971) S. 353 ff.; Geimer/Schütze Annotierte Ausgabe, Internationaler Rechtsverkehr, 701. ___1 ff.; Kratzer Einrede des Schiedsvertrags als rügelose Einlassung nach deutsch-britischem Vollstreckungsabkommen? RIW/AWD 1977, 720; Schütze Das deutsch-britische Vollstreckungabkommen, IWB F 5 (Großbri___ tannien), Gr. 3, S. 29 ff.; Schütze Zur Anwendung des deutsch-britischen Anerkennungs- und Vollstreckungs___abkommens, RIW/AWD 1980, 170 f.; Sonderkötter Zur Anerkennung deutscher Urteile in Großbritannien, ___RIW/AWD 1975, 370 ff.; Watts The Enforcement of Judgments: A Convention with Germany, The British Year___book of International Law 36 (1960) 359 ff.; Wengler Zur Anerkennung und Vollstreckbarerklärung einer eng___lischen Unterhaltsentscheidung. Rechtliches Gehör und ordre public, JZ 1968, 596 ff. ___ ___ Das Abkommen740 ist am 15.7.1961 in Kraft getreten.741 ___ Die Anerkennung ist in den Artt. II–IV geregelt. Der sachliche Geltungsbereich ist ___auf Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen beschränkt. Entscheidungen in Insol___venzverfahren sind ausdrücklich ausgenommen. Eine Einschränkung findet sich hin___sichtlich der Art des Erstgerichts. Dieses muss ein ordentliches Gericht sein, so dass Ge___richte in Arbeitssachen beispielsweise keine anerkennungsfähigen Entscheidungen er___lassen können. Auch können Entscheidungen unterer Gerichte nach dem Abkommen ___nicht anerkannt werden. Damit scheiden amtsgerichtliche Urteile aus dem Kreis der an___erkennungsfähigen Entscheidungen aus. Das Abkommen hat erhebliche Anwendungs___ ___ 738 BGBl 1960 II 1246; abgedruckt bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 650. 1 ff. ___739 BGBl 1960 II 1523. ___740 BGBl 1961 II 301; abgedruckt bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 702. 1 ff. ___741 BGBl 1960 II 1025.

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_____probleme gebracht, insbesondere bei der Bestimmung der Zuständigkeit auf Grund rüge_____loser Einlassung und der Anerkennungsfähigkeit klagabweisender Urteile.742 _____ Das Abkommen ist nach Art. 55 EuGVÜ zunächst durch dieses ersetzt worden, be219 _____hielt aber nach Art. 56 EuGVÜ seine – begrenzte – Bedeutung. Das Abkommen ist dann _____nach Art. 69 VO (EG) 44/2001 durch diese Verordnung ersetzt worden, behält aber im _____Rahmen von Art. 70 VO (EG) 44/2001 weiterhin seine – begrenzte – Bedeutung. Es wird _____ab 10.1.2015 durch die VO (EU) 1215/2012 ersetzt. _____ _____ f) Deutsch-griechischer Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag _____ vom 4.11.1961 _____ _____ Schrifttum _____ _____ Beck Die Anerkennung und Vollstreckung ausländischer gerichtlicher Entscheidungen in Zivilsachen _____nach den Staatsverträgen mit Belgien, Österreich, Großbritannien und Griechenland, Diss. Saarbrücken _____1969; Ganske Der deutsch-griechische Vollstreckungsvertrag vom 4.11.1961, AWD 1962, 194 ff.; Nagel Bemerkungen zur internationalen Rechtshilfe und der Anerkennung und Vollstreckung gerichtlicher Ent_____scheidungen im Verhältnis zwischen der Bundesrepublik Deutschland und Griechenland, FS Areopag, _____Bd. VI (2007) 291 ff. (Stand 1987); Pouliades Zur Vollstreckung eines deutschen Leistungsurteils über die _____Rückzahlung eines Darlehens in Griechenland, IPRax 1984, 334 f.; Schlösser Vollstreckbarkeit deutscher _____Gerichtsentscheidungen in Griechenland, NJW 1964, 485 ff.; Sinanides Die Anerkennung deutscher Schei_____dungsurteile in Griechenland, Diss. Bielefeld 1980. _____ _____ Der Vertrag743 ist am 30.8.1963 in Kraft getreten.744 220 _____ Der Vertrag regelt die Anerkennung in Artt. 1–5. Er umfasst in seinem sachlichen 221 _____Geltungsbereich Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen ohne Beschränkung auf _____einen bestimmten Gerichtszweig. Er ist auch auf Entscheidungen in Ehe- und Familien_____sachen anzuwenden, soweit die Parteien Angehörige der Vertragsstaaten sind und ihren _____gewöhnlichen Aufenthalt im Erststaat haben. _____ Der Vertrag ist nach Art. 55 EuGVÜ zunächst durch dieses ersetzt worden, behielt 222 _____aber im Rahmen von Art. 56 EuGVÜ seine – begrenzte (z.B. Ehe- und Familiensachen) – _____Bedeutung. Der Vertrag ist dann nach Art. 69 VO (EG) 44/2001 durch diese Verordnung _____ersetzt worden, behält aber im Rahmen von Art. 70 VO (EG) 44/2001 weiterhin seine be_____grenzte Bedeutung. Es wird ab 10.1.2015 durch die VO (EU) 1215/2012 ersetzt. _____ _____ g) Deutsch-niederländischer Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag _____ vom 30.8.1962 _____ _____ Schrifttum _____ _____ Funke De exequatur-procedure inzake het Nederlands-Duitse excutie-verdrag van 30 augustus 1962, _____NB 1964, 661 ff.; Ganske Der deutsch-niederländische Vollstreckungsvertrag in Zivil- und Handelssachen _____vom 30.8.1962, AWD 1964, 348 ff.; Gotzen Die Anerkennung und Vollstreckung deutscher Schuldtitel in _____den Niederlanden, AWD 1967, 136 ff.; Gotzen Deutsch-niederländischer Vollstreckungsvertrag: Ablehnung _____der Vollstreckungsklausel mangels internationaler Zuständigkeit des erkennenden Gerichts, AWD 1968, 20 ff.; Gotzen Der deutsch-niederländische Vollstreckungsvertrag in der niederländischen Gerichtspraxis, _____AWD 1969, 54 ff. _____ _____ _____742 Vgl. dazu Schütze RIW/AWD 1980, 170 f. _____743 BGBl 1963 II 110; abgedruckt bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 620. 1 ff. _____744 BGBl 1963 II 12.

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___ Der Vertrag745 ist am 15.9.1965 in Kraft getreten.746 ___ Der Vertrag regelt die Anerkennung in Artt. 1–5. Er ist anwendbar auf Entscheidun___gen in Zivil- und Handelssachen der streitigen und der freiwilligen Gerichtsbarkeit, ___klammert jedoch aus seinem Geltungsbereich aus: Adhäsionsurteile, Entscheidungen in ___Ehe- und Familienstandssachen und insolvenzrechtliche Entscheidungen. ___ Der Vertrag ist nach Art. 55 EuGVÜ zunächst durch dieses ersetzt worden, behielt ___aber im Rahmen des Art. 56 EuGVÜ seine – begrenzte – Bedeutung. Der Vertrag ist dann ___nach Art. 69 VO (EG) 44/2001 durch diese Verordnung ersetzt worden, behält aber wei___terhin im Rahmen von Art. 70 VO (EG) 44/2001 eine beschränkte Bedeutung. Es wird ab ___10.1.2015 durch die VO (EU) 1215/2012 ersetzt. ___ ___ h) Deutsch-tunesischer Rechtshilfe-, Anerkennungs- und ___ Vollstreckungsvertrag vom 19.7.1966 ___ ___ Schrifttum ___ Arnold Die Problematik von Rechtshilfeabkommen – Der Deutsch-Tunesische Rechtshilfe- und Voll___ ___streckungsvertrag v. 19.7.1966, NJW 1970, 1478 ff.; Deutsche Denkschrift zu dem Vertrag, BTDrucks. V ___Nr. 3167; Ganske Der deutsch-tunesische Rechtshilfe- und Vollstreckungsvertrag in Zivil- und Handelssa___chen vom 19.7.1966, AWD 1970, 145 ff.; Schütze Der deutsch-tunesische Rechtsschutz-, Rechtshilfe- und ___Vollstreckungsvertrag, IWB F 7 (Tunesien), Gr. 3, S. 11 ff. ___ Der Vertrag747 ist am 13.3.1970 in Kraft getreten.748 Zu dem Vertrag ist ein deutsches ___ 749 ___Ausführungsgesetz ergangen. Das AVAG findet keine Anwendung. Die Anerkennung ist in Artt. 27–33 geregelt. ___ ___ aa) Sachlicher Geltungsbereich. Der sachliche Geltungsbereich erfasst gerichtliche ___ Entscheidungen – ohne Rücksicht auf ihre Bezeichnung (Urteil, Beschluss pp.), die in ___ einer Ziviloder Handelssache ergangen sind. Dabei kommt es allein auf den Streitge___ ___genstand an, nicht die Zugehörigkeit des Erstgerichts zur Zivilgerichtsbarkeit. Auch Ent___scheidungen der Arbeits-, Verwaltungs- und Strafgerichte fallen unter den Geltungsbe___reich des Vertrages, soweit sie eine Zivilsache zum Gegenstand haben. Ausgeschlossen von der Anerkennung sind Entscheidungen, die den Ehe- oder Fa___ ___milienstand, die Rechts- oder Handlungsfähigkeit oder die gesetzliche Vertretung einer ___Person betreffen, soweit es sich nicht um Ehe- oder Unterhaltssachen handelt. Nicht dem ___Geltungsbereich des Vertrages unterfallen insolvenzrechtliche Entscheidungen sowie ___Urteile in Angelegenheiten der sozialen Sicherheit. Gerichtliche Vergleiche und öffentli___che Urkunden sind gerichtlichen Entscheidungen weitgehend gleichgestellt. ___ bb) Erfordernisse der Anerkennung. Erfordernisse der Anerkennung sind: ___ – Rechtskraft der erststaatlichen Entscheidung: Die anzuerkennende Entscheidung ___ muss formell rechtskräftig, d.h. nicht mehr mit einem ordentlichen Rechtsmittel an___ fechtbar sein. Im tunesischen Recht ist zwar nur die Berufung ein ordentliches ___ Rechtsmittel, aber auch die Möglichkeit der nicht mit Suspensiveffekt ausgestatteten ___ ___ ___745 BGBl 1965 II 26; abgedruckt bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 640. 1 ff. ___746 BGBl 1965 II 1155. 747 BGBl 1966 II 890, auszugsweise hinsichtlich der für die Wirkungserstreckung wichtigen ___Bestimmungen abgedruckt in: Bd. 12, S. 958 ff. ___748 BGBl 1970 II 125. ___749 Abgedruckt in: Bd. 12, S. 965 ff.

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_____ Kassationsbeschwerde steht der Anerkennung entgegen. Die Frist für die Einlegung _____ der Kassationsbeschwerde beträgt 30 Tage nach Zustellung. _____– Gerichtsbarkeit: Die erststaatlichen Gerichte müssen Gerichtsbarkeit besessen haben. _____– Internationale Zuständigkeit: Die erststaatlichen Gerichte müssen zur Entscheidung _____ international zuständig gewesen sein. Die internationale Zuständigkeit begründenden _____ Gerichtsstände sind in einem als Beurteilungsnormen ausgestalteten Zuständigkeits_____ katalog enumeriert. Zuständigkeitsbegründend sind: Wohnsitz, gewöhnlicher Auf_____ enthalt, Sitz oder Hauptniederlassung des Beklagten, geschäftliche Niederlassung _____ oder Zweigniederlassung des Beklagten, Arbeitsort, Wohnsitz oder gewöhnlicher _____ Aufenthalt des Unterhaltsberechtigten in Unterhaltssachen, Ort der unerlaubten _____ Handlung, Ort der belegenen Sache, letzter Wohnsitz des Erblassers, Widerklage, un_____ gerechtfertigte Vollstreckung. Für Ehesachen enthält Art. 32 besondere Zuständig_____ keitsnormen. _____– Vereinbarkeit mit dem ordre public: Die Anerkennung darf nicht gegen den ordre _____ public des Zweitstaates verstoßen. Der Vertrag kennt keine allgemeine Umschrei_____ bung des ordre public. Für die Anerkennung tunesischer Entscheidungen gelten die _____ zu § 328 Abs. 1 Nr. 4 entwickelten Grundsätze (Rdn. 56 ff.). _____ Die Anerkennung ist auch zu versagen, wenn im Zweitstaat ein Verfahren über den_____ selben Streitgegenstand anhängig ist, das zeitlich vor dem erststaatlichen Prozess _____ eingeleitet wurde, so dass das Urteil unter Missachtung ausländischer (zweitstaatli_____ cher) Rechtshängigkeit erlassen worden ist. Versagungsgrund ist weiterhin eine _____ deutsch-tunesische Urteilskollision, wobei es nicht auf die Priorität ankommt. Es _____ mag zweifelhaft, ob die letzteren beiden Versagungsgründe wirklich Unterfälle der _____ ordre public-Klausel sind, als die sie im Vertrag behandelt werden. _____– Wahrung der prozessualen Rechte des Beklagten: Hat sich der Beklagte auf den _____ Rechtsstreit nicht eingelassen, so müssen ihm Klage, prozesseinleitende Ladung _____ oder Verfügung nach den Bestimmungen des Vertrages zugestellt worden sein. Hat _____ er trotz ordnungsgemäßer Zustellung ohne Verschulden von diesen Schriftstücken _____ nicht rechtzeitig Kenntnis erlangt, stellt auch dies einen Versagungsgrund dar. _____– Keine Berücksichtigung des IPR: Die Anerkennung darf im Grundsatz nicht deshalb _____ versagt werden, weil das Erstgericht nach erststaatlichem internationalen Privat_____ recht eine andere Rechtsordnung bei der Entscheidung zu Grunde gelegt hat, als die, _____ die nach zweitstaatlichem Kollisionsrecht anwendbar gewesen wäre. _____– Ausnahmeregelung für Kostenentscheidungen: Alleiniges Erfordernis der Anerken_____ nung von Kostenentscheidungen gegen den unterlegenen Kläger ist der Nichtver_____ stoß gegen den zweitstaatlichen ordre public. _____ _____ cc) Verfahren der Anerkennung. Die Anerkennung erfolgt in Deutschland formlos. 231 _____Es gelten dieselben Grundsätze wie nach deutschem autonomen Recht. In Tunesien da_____gegen erfordert auch die Anerkennung ein förmliches Exequatur. _____ _____ _____ i) Deutsch-norwegischer Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag vom 17.6.1977 _____ _____ _____ Schrifttum _____ Pirrung Zu den Anerkennungs- und Vollstreckungsverträgen der Bundesrepublik Deutschland mit Is_____rael und Norwegen, IPRax 1982, 130 ff.; Schütze Der deutsch-norwegische Anerkennungs- und Vollstre_____ckungsvertrag, IWB F 5 (Norwegen) Gr. 3, S. 15 ff.; Waehler Handbuch des Internationalen Zivilverfahrens_____rechts, Bd. III/2 (1984) S. 219 ff. Schütze

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

§ 328

___ Der Vertrag750 ist am 3.10.1981 in Kraft getreten.751 ___ Der Vertrag regelt in Artt. 5–9 die Anerkennung von Urteilen in Zivil- oder Handels___sachen, die durch ein Zivilgericht erlassen worden sind. Der sachliche Geltungsbereich ___des Vertrages in Arbeitssachen ist beschränkt. Ausgenommen aus dem sachlichen Gel___tungsbereich sind Entscheidungen in Ehe- und anderen Familienstandssachen und sol___che, die die Rechts- oder Handlungsfähigkeit oder die gesetzliche Vertretung einer natür___lichen oder juristischen Person oder einer Gesellschaft unmittelbar zum Gegenstand ___haben, Entscheidungen, welche die Haftung für Atomschäden unmittelbar zum Gegen___stand haben sowie insolvenzrechtliche Entscheidungen und Arreste und einstweilige ___Verfügungen. ___ Das Vertrag ist nach Art. 55 LugÜ I und Art. 65 LugÜ II durch dieses ersetzt worden, ___behält aber im Rahmen von Art. 66 LugÜ II weiterhin – beschränkte – Bedeutung. ___ ___ j) Deutsch-israelischer Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag ___ vom 20.7.1977 ___ ___ Schrifttum ___ ___ Deutsche Denkschrift zu dem Vertrag, BTDrucks. 8, 3866, S. 11 ff.; Pirrung Zu den Anerkennungs___Vollstreckungsverträgen der Bundesrepublik Deutschland mit Israel und Norwegen, IPRax 1982, 130 ff.; ___Scheftelowitz Israelische Rechtshilfe in Zivilsachen, RIW 1982, 172 ff. (174 ff.); Schütze Der deutsch___israelische Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag, IWB F. 6 (Israel), Gr. 3, S. 13 ff.; Siehr Die Anerken___nung und Vollstreckung israelischer Zivilentscheidungen in der Bundesrepublik Deutschland, RabelsZ 50 ___(1986) 586 ff.; Waehler Handbuch des Internationalen Zivilverfahrensrechts, Bd. III/2 (1984) S. 219 ff. ___ Der Vertrag752 ist am 1.1.1981 in Kraft getreten.753 Das deutsche Ausführungsgesetz ___ ___vom 13.8.1980754 ist am 8.6.1988 außer Kraft getreten und durch das AVAG ersetzt wor___den. Der Vertrag ist höchst politisch. Er hat eine problematische Einmischung der Exeku___tive in die richterliche Gewalt beendet. Obwohl die Gegenseitigkeitsfeststellung nach ___§ 328 Abs. 1 Nr. 1 ZPO allein den Gerichten obliegt, hat die Justizverwaltung aus politi___schen Gründen durch Ausführungsverordnung die Gegenseitigkeit im Verhältnis zu Isra___el für verbürgt erklärt.755 Das war ein justizpolitischer Skandal,756 der durch den Ab___schluss des Vertrages ein Ende gefunden hat. Die Anerkennung ist in Artt. 3–9 geregelt. ___ ___ aa) Sachlicher Geltungsbereich. Der sachliche Geltungsbereich des Vertrages um___ ___fasst Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen. Entscheidend ist die Rechtsnatur des ___Streitgegenstandes, nicht das Verfahren, in dem das Urteil ergangen ist. Auf die Benen___nung (Urteil, Beschluss, Vollstreckungsbescheid pp.) kommt es nicht an. Ausgenommen aus dem Geltungsbereich des Vertrages sind Entscheidungen in Ehe___ ___und Familienstandssachen, Entscheidungen, die den Personenstand oder die Hand___lungsfähigkeit von Personen zum Gegenstand haben, Entscheidungen, die das eheliche ___ ___ ___750 BGBl 1981 II341, abgedruckt bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 645.6 ff. ___751 BGBl 1981 II 901. ___752 BGBl 1980 II 936; abgedruckt Bd. 12, S. 1010 ff. 753 BGBl 1980 II 1531. ___754 BGBl 1980 I 1301). ___755 Vgl. AusfVO JM NRW v. 5.12.1958, JMBl. NRW 1959, 6. ___756 Vgl. Schütze Internationales Zivilprozessrecht und Politik, FS Georgiades (2005) 577 ff.

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_____Güterrecht betreffen, erbrechtliche Entscheidungen, Entscheidungen in einem Adhäsi_____onsverfahren, insolvenzrechtliche Entscheidungen, Entscheidungen auf dem Gebiet der _____sozialen Sicherung, in Atomhaftungssachen und einstweilige Verfügungen und Arres_____te. _____ _____ bb) Erfordernisse der Anerkennung. Erfordernisse der Anerkennung sind: 239 _____– Rechtskraft der erststaatlichen Entscheidung: Das Urteil darf mit einem ordentlichen _____ Rechtsmittel nicht mehr anfechtbar sein. _____– Gerichtsbarkeit: Die erststaatlichen Gerichte müssen Gerichtsbarkeit besessen ha_____ ben. _____– Internationale Zuständigkeit: Die erststaatlichen Gerichte müssen zur Entscheidung _____ international zuständig gewesen sein. Die internationale Zuständigkeit begründen_____ den Gerichtsstände sind in einem als Beurteilungsnormen ausgestalteten Zustän_____ digkeitskatalog enumeriert. Zuständigkeitsbegründend sind die Gerichtsstände des _____ Wohnsitzes oder Sitzes einer juristischen Person, der geschäftlichen Niederlassung _____ oder Zweigniederlassung für Ansprüche, die aus deren Betrieb entstanden sind, der _____ Vereinbarung, soweit die Prorogation nach dem Recht des Zweitstaates nicht unzu_____ lässig ist und die Gerichtsstandsvereinbarung schriftlich oder halbschriftlich abge_____ schlossen worden ist, des Wohnsitzes des Unterhaltsberechtigten für Unterhaltskla_____ gen, der unerlaubten Handlung, der Schutzrechtsverletzung, der belegenen Sache, _____ des Vermögens für den Fall, dass der Beklagte zur Zeit der Einleitung des Verfahrens _____ weder Wohnsitz noch gewöhnlichen Aufenthalt in einem der beiden Vertragsstaaten _____ hatte, der Widerklage, der ungerechtfertigten Vollstreckung und der rügelosen Ein_____ lassung. _____ Ausschließliche zweitstaatliche Zuständigkeiten schließen die Anerkennungszu_____ ständigkeit aus. _____– Wahrung der prozessualen Rechte des Beklagten: Hat der Beklagte sich auf das Ver_____ fahren nicht eingelassen, regelmäßig, aber nicht nur bei Versäumnisurteilen, so _____ muss die prozesseinleitende Ladung oder Verfügung entweder nach erststaatlichem _____ Recht oder zwischenstaatlichen Übereinkommen ordnungsgemäß und so rechtzeitig _____ zugestellt worden sein, dass er sich angemessen verteidigen konnte. Der Beklagte _____ kann auch einwenden, dass er ohne Verschulden die prozesseinleitende Ladung _____ oder Verfügung nicht oder nicht rechtzeitig zur Kenntnis erhalten hat und sich des_____ halb nicht habe verteidigen können. _____– Vereinbarkeit mit dem ordre public: Die Entscheidung darf nicht gegen den zweit_____ staatlichen ordre public verstoßen. Der Vertrag führt einige ordre public-Verstöße _____ beispielhaft auf. Als ordre-public-widrig ist nach Art. 5 Abs. 1 Nr. 3 anzusehen, wenn _____ die Entscheidung auf betrügerischen Machenschaften während des Verfahrens be_____ ruht und nach Nr. 4 derselben Bestimmung, wenn die Anerkennung der Entschei_____ dung geeignet wäre, die Hoheitsrechte oder die Sicherheit des Zweitstaates zu beein_____ trächtigen. _____– Keine Rechtshängigkeit: Die Anerkennung ist ausgeschlossen, wenn ein Verfahren _____ über denselben Streitgegenstand zwischen denselben Parteien vor einem zweitstaat_____ lichen Gericht anhängig ist und wenn dieses Gericht zeitlich vor dem erststaatlichen _____ Gericht angerufen wurde. _____– Keine Urteilskollision: Es darf keine Kollision mit einer rechtskräftigen zweitstaatli_____ chen Entscheidung vorliegen, ohne dass es in diesem Fall auf die Priorität ankommt. _____– Keine Berücksichtigung des IPR: Die Anerkennung darf im Grundsatz nicht deshalb _____ versagt werden, weil das Erstgericht nach erststaatlichem internationalen Privat_____ recht eine andere Rechtsordnung bei der Entscheidung zu Grunde gelegt hat, als die, Schütze

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Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten

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___ die nach zweitstaatlichen Kollisionsnormen anwendbar gewesen wäre. Eine Aus___ nahme gilt für gewisse Gebiete des Personen-, Familien- und Erbrechts. ___ ___ cc) Verfahren der Anerkennung. Die Anerkennung erfolgt formlos (Art. 9 Abs. 1). ___Jedoch ist eine Klage auf Feststellung der Anerkennung nach Art. 9 Abs. 2 zulässig. ___ ___ k) Deutsch-spanischer Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag ___ vom 14.11.1983 ___ ___ Schrifttum ___ Böhmer Der deutsch-spanische Vollstreckungsvertrag vom 14. November 1983 und das Allgemeine ___ ___Ausführungsgesetz vom 30. Mai 1988, IPRax 1988, 334 ff.; Cremades Abkommen über die Anerkennung ___und Vollstreckung gerichtlicher Entscheidungen und anderer Schuldtitel in Zivil- und Handelssachen in ___der Bundesrepublik Deutschland und Spanien, Informaciones 1985, 49 ff.; Deutsche Denkschrift zu dem ___Vertrag, BTDrucks. 10/5415; Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr in Zivil- und Handelssachen (Kommentar von Karl) 663.45 ff.; Löber Abkommen Deutschland/Spanien über Urteilsvollstreckung, Nie___derlassung, Doppelbesteuerung und technologische Zusammenarbeit (1988); Löber Deutsch-spanisches ___Abkommen über die Anerkennung und Vollstreckung von Titeln (gerichtliche Entscheidungen und öffent___liche Urkunden) RIW 1987, 429 ff.; Meyer Vollstreckung spanischer Gerichtsentscheidungen in der Bundes___republik vor dem Hintergrund des deutsch-spanischen Vollstreckungsvertrages, IPRax 1991, 292 f.; Schütze ___Der deutsch-spanische Anerkennungs- und Vollstreckungsvertrag, IWB F 5 (Spanien) Gr. 3, S. 135 ff. ___ ___ Der Vertrag757 ist am 18.4.1988 in Kraft getreten.758 ___ Der Vertrag regelt in Artt. 4–10 die Anerkennung von Urteilen in Zivil- und Handels___sachen. Der Begriff ist derselbe wie im deutschen autonomen Anerkennungsrecht. Aus___geschlossen aus dem sachlichen Anwendungsbereich des Vertrages sind Entscheidun___gen in den Materien: Insolvenzverfahren, soziale Sicherheit, Atomhaftungssachen und ___Schiedsgerichtsbarkeit. ___ Der Vertrag ist nach Art. 55 EuGVÜ zunächst durch dieses ersetzt worden, behielt ___aber im Rahmen des Art. 56 EuGVÜ seine – begrenzte – Bedeutung. Der Vertrag ist dann ___nach Art. 69 VO (EG) 44/2001 durch diese Verordnung ersetzt worden, behält aber wei___terhin im Rahmen von Art. 70 VO (EG) 44/2001 eine beschränkte Bedeutung. Es wird ab ___10.1.2015 durch die VO (EU) 1215/2012 ersetzt. ___ Zweites Buch – Verfahren im ersten Rechtszug ___ Abschnitt 1. Verfahren vor den Landgerichten ___ § 329 ___ Beschlüsse und Verfügungen ___ § 329 Rensen ___ (1) Die auf Grund einer mündlichen Verhandlung ergehenden Beschlüsse des ___Gerichts müssen verkündet werden. Die Vorschriften der §§ 309, 310 Abs. 1 und ___des § 311 Abs. 4 sind auf Beschlüsse des Gerichts, die Vorschriften des § 312 und ___des § 317 Abs. 2 Satz 1, 2, Absatz 3 und 4 auf Beschlüsse des Gerichts und auf Verfü___gungen des Vorsitzenden sowie eines beauftragten oder ersuchten Richters ent___sprechend anzuwenden. ___ (2) Nicht verkündete Beschlüsse des Gerichts und nicht verkündete Verfügun___gen des Vorsitzenden oder eines beauftragten oder ersuchten Richters sind den ___ ___ ___757 BGBl 1987 II 35; abgedruckt bei Geimer/Schütze Internationaler Rechtsverkehr, 663. 6 ff. ___758 BGBl 1988 II 207, 375.

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_____Parteien formlos mitzuteilen. Enthält die Entscheidung eine Terminsbestimmung _____oder setzt sie eine Frist in Lauf, so ist sie zuzustellen. _____ (3) Entscheidungen, die einen Vollstreckungstitel bilden oder die der soforti_____gen Beschwerde oder der Erinnerung nach § 573 Abs. 1 unterliegen, sind zuzustel_____len. _____ _____ Schrifttum _____ _____ Balzer Schlanke Entscheidungen im Zivilprozess, NJW 1995, 2448; Elzer Der Beschluß im Zivilprozess, _____JuS 2004, 36; Fischer Die Zustellung im Verfahrensrecht, JuS 1994, 416; Karstendiek „Erlass“ von Be_____schluss, Verfügung oder Bescheid, DB 1977, 276; Müller Formlose Mitteilung oder Zustellung der Verlänge_____rung der Berufungsbegründungsfrist, NJW 1990, 1778; Nägele Muss der Arrest oder eine einstweilige Ver_____fügung anordnende Beschluss begründet werden, NJW 1993, 1045; Niemeyer Nochmals zur Wirkung der Zustellung von Beschlüssen gem. § 329 Abs. 3 ZPO, NJW 1968, 285; Rasehorn Die Unterschrift bei Beschlüs_____sen von Kollegialgerichten (§ 329 ZPO), NJW 1957, 1866; Schmidt Innenbindungswirkung, formelle und _____materielle Rechtskraft, RPfl. 1974, 177; Schneider Unterschriftserfordernis bei richterlichen Fristenverfü_____gungen, MDR 1982, 818. _____ _____ Übersicht c) Fehlende Begründung und _____I. Allgemeines Nachholung ____ 15 _____ 1. Normzweck und –inhalt, Gesetzes____ 1 änderung d) Verzicht auf eine _____ ____ 4 Begründung ____ 17 _____ 2. Begriffe III. Existenz und Wirksamkeit ____ 18 _____II. Form von Beschlüssen ____ 5 IV. Bindungswirkung, Rechtskraft und 1. Ermessen und äußere Gestaltung _____ 2. Unterschriften ____ 8 Anfechtung ____ 23 _____ 3. Begründung V. Entsprechend anzuwendende Urteils_____ a) Begründungspflicht ____ 10 vorschriften ____ 27 ____ _____ b) Inhalt VI. Verfügungen ____ 28 14 _____ _____ _____ I. Allgemeines _____ 1. Normzweck und -inhalt, Gesetzesänderung. Während die Zivilprozessordnung 1 _____das Urteil und seine Folgen in den §§ 300 bis 328 ausführlich regelt, enthält sie keine _____entsprechend ausführliche Regelung hinsichtlich der anderen Entscheidungen i.S.d. _____§ 160 Abs. 3 Nr. 6. § 329 enthält Bestimmungen über die Verkündung und Zustellung von _____Beschlüssen und erstreckt einzelne, unmittelbar nur für Urteile geltende Vorschriften auf _____diese. Außerdem sieht die Norm einige Regelungen für Verfügungen vor. _____ Daraus ergibt allerdings keineswegs, dass im Umkehrschluss alle übrigen, das Urteil 2 _____betreffenden Bestimmungen keine Anwendung auf Beschlüsse finden. Vielmehr enthält _____§ 329 keine abschließende, umfassende Regelung1 und die entsprechende Anwendung _____der das Urteil betreffenden Bestimmungen, die nicht in § 329 genannt werden, ist jeweils _____unter Berücksichtigung des Normzwecks sowie der Unterschiede zwischen Urteil und _____Beschluss besonders zu prüfen.2 So enthalten etwa § 321a Abs. 4 S. 5 und § 522 Abs. 2 S. 3 _____und 4 Sonderregeln für bestimmte Zurückweisungsbeschlüsse. _____ 3 § 329 Abs. 1 S. 2 ist infolge des Gesetzes zur Förderung des elektronischen Rechtsver_____kehrs vom 10. Oktober 2013 mit Wirkung zum 1. Juli 2014 an die geänderte Fassung des _____§ 317 angepasst und geändert worden.3 _____ _____1 Zöller/Vollkommer Rdn. 4. _____2 Elzer JuS 2004, 36; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 1; Zöller/Vollkommer Rdn. 4 sowie 23, 28 ff. _____3 BGBl. I, 2013, S. 3786.

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___ 2. Begriffe. Die Zivilprozessordnung unterscheidet gem. § 160 Abs. 3 Nr. 6 drei Ent___scheidungsformen, nämlich Urteil, Beschluss und Verfügung. Verfügungen sind solche ___Prozesshandlungen des Gerichts, welche die Prozessleitung betreffen und die der Vorsit___zende, der beauftragte oder der ersuchte Richter alleine vornehmen kann.4 Beschlüsse ___können zwar ebenfalls die Prozessleitung betreffen (z.B. § 522 Abs. 2 S. 2), auch verfah___rensbeendende Entscheidungen können aber durch Beschluss ergehen (z.B. § 522 Abs. 2 ___S. 1). Zur Entscheidung durch Beschluss ist jedenfalls anders als bei der Verfügung das ___erkennende Gericht als gesamter Spruchkörper berufen.5 Urteile erfordern i.d.R. eine ___mündliche Verhandlung (§ 128 Abs. 1), ergehen in gesetzlich geregelter Form (§§ 313 ff.) ___und haben prozessuale Ansprüche zum Gegenstand, nicht Fragen der Prozessleitung.6 ___ ___ II. Form von Beschlüssen ___ ___ 1. Ermessen und äußere Gestaltung. Die für das Urteil geltenden Bestimmungen ___der §§ 313 bis 313b stehen mit dem besonderen Gegenstand des Urteils in Zusammenhang ___und können deshalb auf Beschlüsse nicht analog angewendet werden. Es ist vielmehr ___so, dass hinsichtlich der äußeren Form von Beschlüssen in den Grenzen insb. der ___Art. 103 Abs. 1, Art. 2 Abs. 1 i.V.m. Art. 20 Abs. 3 und Art. 3 Abs. 1 GG (Willkür) ein ge___richtliches Ermessen besteht.7 ___ Gleichwohl ist in den Gründen, wenn solche erforderlich sind, eine Trennung zwi___schen Sachverhalt und rechtlicher Würdigung im Interesse besserer Übersicht jedenfalls ___dann zu empfehlen, wenn nicht die der Entscheidung zugrunde liegenden Tatsachen ___ohne weiteres der rechtlichen Würdigung zu entnehmen sind.8 Unterliegt ein Beschluss ___der Rechtsbeschwerde (§§ 574 ff.), muss der entscheidungserhebliche Sachverhalt wie___dergegeben werden, weil das Gericht der Rechtsbeschwerde hiervon auszugehen hat.9 ___ Finden auch die das Urteil betreffenden §§ 313 bis 313b grundsätzlich keine entspre___chende Anwendung auf Beschlüsse, so muss ein Beschluss doch wegen Art. 101 Abs. 1 ___S. 2 GG wie ein Urteil die mitwirkenden Richter erkennen lassen.10 Insofern gilt dassel___be wie für das Rubrum eines Urteils gem. § 313 Nr. 1 bis 3.11 Ein der Urteilsform entspre___chendes, vollständiges Rubrum ist allerdings nur bei verfahrensbeendenden Beschlüs___sen geboten, während solche Beschlüsse, die der Prozessleitung gelten, üblicherweise ___nur mit einem das Verfahren kennzeichnenden, verkürzten Rubrum sowie einer das Ge___richt bezeichnenden Unterschriftenzeile versehen werden.12 ___ ___ 2. Unterschriften. Ob auch Beschlüsse entsprechend § 315 von allen mitwirkenden ___Richtern unterschrieben werden müssen oder die Unterzeichnung nur durch den Vorsit___zenden ausreicht, ist umstritten.13 Mag man den Unterschriften bei Beschlüssen prozess___ ___4 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 58 Rdn. 4. ___5 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 58 Rdn. 4. ___6 Rosenberg/Schwab/Gottwald § 58 Rdn. 3. ___7 Huber JuS 1984, 950, 952 f.; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2; Schneider MDR 1978, 89, 92. Vgl. OLG ___Hamm MDR 1999, 316. 8 AK-ZPO/Wassermann Rdn. 6; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2. ___9 BGH NJW 2002, 2648. ___10 BGH NJW-RR 1994, 1406; OLG Koblenz RPfl. 1974, 260, 261. ___11 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 2 a.E. ___12 Vgl. Theimer/Theimer Mustertexte zum Zivilprozess, Bd. I, Muster 31 ff. (S. 111 ff.): Muster verschiedener Beweisbeschlüsse. ___13 Vgl. z.B. AG Bocholt MDR 1968, 423; Rasehorn NJW 1957, 1866 f.; Elzer JuS 2004, 36, 37 f.; AK___ZPO/Wassermann Rdn. 7; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. Anders z.B. OLG Düsseldorf MDR 1980, 943; ___Seidel ZZP 99, 1986, 64, 66; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 11; Zöller/Vollkommer Rdn. 36.

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_____leitenden Inhalts noch bloße Beurkundungsfunktion zuerkennen und deshalb eine Un_____terzeichnung des Vorsitzenden ausreichen lassen können, kommt das hinsichtlich ver_____fahrensbeendender Beschlüsse (z.B. gem. § 91a) jedoch nicht in Betracht. Jedenfalls in_____soweit besteht kein Grund, Beschlüsse anders zu behandeln als Urteile. Eine zwischen _____verfahrensbeendenden und prozessleitenden Beschlüssen differenzierende Lösung _____kommt mangels Praktikabilität nicht in Betracht, zumal in einem Beschluss unterschied_____liche Inhalte kombiniert werden können. Dementsprechend bedarf es in analoger An_____wendung des § 315 auf Beschlüsse der Unterschrift aller mitwirkenden Richter, die damit _____zum Ausdruck bringen, dass die verlautbarte Fassung des Beschlusses dem Ergebnis der _____Beratung entspricht und die Billigung aller Mitwirkenden gefunden hat.14 Dass § 315 in _____§ 329 nicht genannt wird, steht dem schon deshalb nicht entgegen, weil § 329 nicht ab_____schließend ist (s.o. I). Die auch beim BGH gepflegte Praxis, nur den Vorsitzenden und _____Berichterstatter unterschreiben zu lassen, ist daher abzulehnen. _____ Die Unterschrift aller mitwirkenden Richter ist Wirksamkeitsvoraussetzung. Un9 _____erheblich ist insofern, ob der Beschluss zu verkünden war.15 Bei Verhinderung eines _____Richters ist nach den für Urteile geltenden Regeln des § 315 Abs. 1 S. 2 zu verfahren.16 _____Eine fehlende Unterschrift kann ebenfalls entsprechend den für Urteile geltenden Be_____stimmungen nachgeholt werden.17 _____ _____ 3. Begründung _____ _____ a) Begründungspflicht. Zunächst bedürfen Beschlüsse einer Begründung, wenn 10 _____das, wie z.B. gem. den §§ 321a Abs. 4 S. 5, 522 Abs. 2 S. 3 und 4, 922 Abs. 1 S. 2, gesetzlich _____vorgeschrieben ist. _____ Ferner bedürfen anfechtbare Beschlüsse einer Begründung, und zwar schon des11 _____halb, weil die Parteien Gelegenheit haben müssen, die tragenden Erwägungen des Ge_____richts zu überprüfen und sich für oder gegen ein Rechtsmittel zu entscheiden.18 _____ Dies gilt zwar für unanfechtbare Beschlüsse nicht in gleicher Weise, auch hier be12 _____steht jedoch mit Rücksicht auf die verfassungsrechtlichen Mindeststandards in gewissem _____Umfang eine Pflicht zur Begründung.19 So verpflichtet Art. 103 Abs. 1 GG das Gericht _____grds., das wesentliche Vorbringen der Parteien in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht _____zu würdigen, sondern gebietet darüber hinaus, die entsprechenden Erwägungen den _____Parteien mitzuteilen.20 Das mag zwar für letztinstanzliche Entscheidungen nicht genauso _____gelten, aus dem in Art. 3 Abs. 1 GG verankertem Willkürverbot ist jedoch abzuleiten, dass _____das Gericht eine Abweichung vom eindeutigen Wortlaut einer Norm immer dann zu be_____gründen hat, wenn sich der Grund hierfür nicht in einer für die Parteien ohne Weiteres _____erkennbaren Art und Weise aus den Besonderheiten Falles ergibt.21 Ferner müssen Ab_____wägungen erkennbar und nachvollziehbar sein, jedenfalls soweit Grundrechte betroffen _____ _____ _____14 So zutreffend Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. Anders KG FamRZ 2004, 452; Thomas/Putzo/Reichold _____Rdn. 11. _____15 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. 16 Vgl. BGH NJW-RR 1994, 1406. _____17 BGHZ 137, 49, 52 f = NJW 1998, 609; Musielak/Voit/Musielak Rdn. 4. Anders OLG Karlsruhe FamRZ _____1999, 452 (für zuzustellende Beschlüsse). _____18 BGH NJW 1983, 123; FamRZ 1988, 943; OLG Bamberg JurBüro 1992, 632; OLG Düsseldorf FamRZ 2002, _____249; OLG Hamm FamRZ 1993, 719; OLG Frankfurt MDR 1999, 504; OLG Nürnberg MDR 2001, 893. 19 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 5. _____20 BVerfGE 47, 182, 189 = NJW 1978, 989; BVerfGE 54, 43, 46; 58, 353, 357 = NJW 1982, 30; BVerfG _____NJW 1991, 2757; OLG Hamm NJW-RR 2000, 211. Vgl. auch EGMR NJW 1999, 2429. _____21 BVerfG NJW 1993, 1909; 1994, 574; 1998, 3484.

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___sind. In diesem Umfang bedürfen letztinstanzliche, nicht mehr anfechtbare Beschlüsse ___mit Rücksicht auf die Art. 3 Abs. 1, 103 Abs. 1 GG sowie das Rechtsstaatsprinzip einer ___Begründung.22 ___ Eine Begründung ist entbehrlich, wenn die Gründe sich ohne weiteres aus dem Be___schluss selbst ergeben, wie z.B. bei Beweisbeschlüssen, wenn der Inhalt des Beschlusses ___auf übereinstimmenden Anträgen der Parteien beruht23 oder die Gründe unmittelbar dem ___Gesetz bzw. einer gefestigten Rechtsprechung zu entnehmen sind.24 ___ §§ 321a Abs. 4 S. 5, 544 Abs. 4 S. 2 Hs 2 regeln ebenfalls eine Ausnahme, deren Gren___zen aber in den o.g. verfassungsrechtlichen Gesichtspunkten liegt. ___ ___ b) Inhalt. Auch wenn eine Begründungspflicht besteht, ist das Gericht keineswegs ___gehalten, ausdrücklich zum gesamten Parteivorbringen Stellung zu nehmen. Vielmehr ___reicht es aus, wenn sich das Gericht mit den wesentlichen Tatsachenbehauptungen und ___Rechtsauffassungen der Parteien auseinander setzt. Die Rechtslage entspricht derjenigen ___bezüglich des Inhalts der Entscheidungsgründe des Urteils.25 Von Verfassungs wegen ist ___nicht mehr geboten. Floskeln, die nicht auf das konkrete Parteivorbringen Bezug neh___men, sind als Begründung nicht geeignet.26 ___ ___ c) Fehlende Begründung und Nachholung. Fehlt eine Begründung oder weist die ___vorhandene Begründung lediglich formelhafte Wendungen auf und ist deshalb unbe___achtlich, muss der Beschluss auf ein statthaftes und zulässiges Rechtsmittel hin aufge___hoben und die Sache zur erneuten Entscheidung zurückverwiesen werden.27 ___ Eine fehlende Begründung kann allerdings nachgeholt werden, wenn dies so recht___zeitig erfolgt, dass die beschwerte Partei ihre Rechte im Rechtsmittelzug angemessen ___wahrnehmen kann und das Rechtsmittelgericht in die Lage versetzt wird, die der ange___fochtenen Entscheidung zugrunde liegenden Erwägungen zu überprüfen.28 Das ergibt ___sich aus den oben geschilderten Gründen für die Begründungspflicht. Es reicht dement___sprechend aus, wenn das Gericht die Begründung des angefochtenen Beschlusses im ___Rahmen der Nichtabhilfeentscheidung nachholt. ___ ___ d) Verzicht auf eine Begründung. Mit Rücksicht auf die obigen Erwägungen zur ___Herleitung der Begründungspflicht, ändert zwar ein Verzicht ausschließlich auf eine ___Begründung und nicht zugleich auf Rechtsmittel nichts an der das Gericht treffenden ___Begründungspflicht bei anfechtbaren Beschlüssen; denn solange die Möglichkeit eines ___Rechtsmittels besteht, muss das Rechtsmittelgericht in die Lage versetzt werden, die ge___richtliche Entscheidung zu überprüfen.29 In einem Verzicht auf eine Begründung liegt ___jedoch mit Rücksicht insb. auf den engen Zusammenhang zwischen Begründung und ___Überprüfung durch das Rechtsmittelgericht i.d.R. ein Rechtsmittelverzicht.30 Bei einer ___rechtsunkundigen Person mag das anders sein; insofern mag das Gericht von seinem ___ ___ ___22 BVerfG NJW 1998, 3484. ___23 BGH FamRZ 1988, 943, § 281; OLG Köln MDR 1989, 919, 920; Kischel Die Begründung, 2003, S. 182 ff. 24 BayObLG NJW-RR 1991, 187, 188; KG NJW 1974, 2010; OLG Frankfurt a.M. RPfleger 1984, 477. ___25 BGH NJW 1983, 123. ___26 BAG NJW 1994, 1815; OLG Hamm JurBüro 1991, 682 m. Anm. v. Mümmler; OLG Hamm NJW-RR 2000, ___211; OLG Karlsruhe FamRZ 1991, 349. ___27 OLG Düsseldorf RPfleger 1985, 255; OLG Frankfurt a.M. RPfl. 1984, 477. 28 OLG Düsseldorf OLGZ 1972, 245, 246; KG NJW 1974, 2010; OLG Köln NJW-RR 1991, 1280; ___Musielak/Voit/Musielak Rdn. 6. Anders Stein/Jonas/Schumann Rdn. 10. ___29 OLG Hamm NJW-RR 2000, 212. ___30 OLG Hamm NJW-RR 1993, 827, 828.

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_____Fragerecht gem. § 139 Gebrauch machen. Ist kein Rechtsmittel statthaft, kann ohne wei_____teres auf eine Begründung verzichtet werden; denn die Verfahrensgrundrechte sind ver_____zichtbar. Z.B. besteht keine Pflicht der Parteien, von der ihnen gewährten Möglichkeit, _____auf das Verfahren und die Entscheidung Einfluss zu nehmen, Gebrauch zu machen.31 _____ _____ III. Existenz und Wirksamkeit _____ Ein Beschluss erlangt bereits dann rechtliche Existenz, wenn er mit dem Willen des 18 _____ _____Gerichts aus dessen innerem Bereich gelangt und nach außen hin als erlassener Be_____schluss erkennbar wird.32 Zuvor handelt es sich nur um einen unverbindlichen Entwurf _____Bis dahin muss das Gericht mit Rücksicht auf Art. 103 Abs. 1 GG auch eingehende _____Schriftsätze noch berücksichtigen.33 Von dem Zeitpunkt der Existenzerlangung an liegt _____eine Entscheidung vor, die gegebenenfalls angefochten werden kann.34 Davon zu unter_____scheiden ist die Wirksamkeit von Beschlüssen. Beschlüsse werden allgemein wirksam, _____wenn sie den Beteiligten in der richtigen Form mitgeteilt werden.35 Ist ein Beschluss zu verkünden, erlangt er mit seiner Verkündung rechtliche Exis19 _____ _____tenz, weil er damit den internen Gerichtsbereich verlassen hat.36 Ob der verkündete Be_____schluss zugleich wirksam wird, hängt davon ab, ob eine Zustellung vorgeschrieben ist. _____Ist das der Fall, wird der Beschluss erst mit der Zustellung wirksam, wobei i.d.R. die Zu_____stellung an eine Partei ausreicht.37 Gemäß § 329 Abs. 1 S. 1 sind alle Beschlüsse zu ver_____künden, die auf Grund einer mündlichen Verhandlung ergehen. Ist ausnahmsweise gem. _____§ 128 Abs. 2 oder 3 das schriftliche Verfahren zulässig, ändert das mit Rücksicht auf § 128 _____Abs. 2 S. 2 nichts an der Erforderlichkeit der Verkündung. Das schriftliche Verfahren _____steht insofern der mündlichen Verhandlung gleich.38 § 329 Abs. 1 S. 2 nimmt hinsichtlich _____solcher Beschlüsse auf die unmittelbar für Urteile geltenden § 309 (formelle Unmittel_____barkeit), 310 Abs. 1 (Verkündungstermin), 311 Abs. 4 (Verkündung durch Vorsitzenden), _____312 (Anwesenheit der Parteien bei der Verkündung), 317 Abs. 2 S. 1 und Abs. 3 und 4 (Er_____teilung von Abschriften usw.) Bezug. Für das Protokoll gilt § 160 Abs. 3 Nr. 6 und 7. § 329 Abs. 2 S. 1 sieht als Grundsatz vor, dass alle nicht zu verkündenden Beschlüsse 20 _____ _____den Parteien formlos mitzuteilen sind. Die Ausnahmen hiervon ergeben sich aus § 329 _____Abs. 2 S. 2 und Abs. 3. Danach bedürfen zum einen diejenigen Beschlüsse der Zustel_____lung, die eine Terminsbestimmung oder eine Fristsetzung – es muss sich um eine sog. _____echte Frist handeln, die auch eine richterliche sein kann39 – enthalten. Z.B. bedürfen _____Beschlüsse gemäß § 321a schon wegen § 321a Abs. 4 S. 4 und § 329 Abs. 2 (die Frist des _____§ 93 BVerfGG ist keine Frist i.S.d. ZPO) nicht der Zustellung. Zum anderen sind Be_____schlüsse zuzustellen, die einen Vollstreckungstitel abgeben oder der sofortigen Be_____schwerde bzw. Erinnerung (§ 573 Abs. 1) unterliegen. Außerdem kann sich das Erforder_____nis der Zustellung eines Beschlusses aus speziellen Bestimmungen ergeben, z.B. aus _____ _____31 Maunz/Dürig/Schmidt-Aßmann GG, Art. 103 Rdn. 84; Rensen Die richterliche Hinweispflicht, S. 91; _____Waldner Aktuelle Probleme des rechtlichen Gehörs im Zivilprozess, S. 83 f. _____32 BGH VersR 1974, 365; FamRZ 1987, 921, 922; NJW-RR 2000, 877, 878; BayObLG RPfleger 1981, 144, 145; _____OLG Braunschweig MDR 1993, 1116; OLG Koblenz NJW-RR 1986, 935; OLG Köln NJW-RR 1992, 126, 127; FamRZ 1993, 1226; OLG Zweibrücken NJW-RR 1987, 576. _____33 OLG Koblenz JurBüro 1991, 435, 436. _____34 BGH VersR 1974, 365; OLG Frankfurt a.M. NJW 1974, 1389; OLG Koblenz NJW-RR 1986, 935; Schneider _____NJW 1978, 833. _____35 BAG NJW 1980, 309, 310 zu Verfügungen; OLG Düsseldorf NJW-RR 1988, 319. 36 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8. _____37 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Schneider NJW 1978, 833; Zöller/Vollkommer Rdn. 20 f. _____38 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 8; Zöller/Vollkommer Rdn. 12. _____39 BGH NJW 1977, 717, 718.

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___§ 922 Abs. 2. Schließlich ist teilweise über die Zustellung hinaus eine öffentliche Be___kanntmachung vorgesehen, z.B. gem. §§ 8, 9, 27 InsO für den Beschluss über die Eröff___nung des Insolvenzverfahrens. ___ Besteht danach weder eine Pflicht zur Verkündung des Beschlusses noch zu seiner 21 ___Zustellung, bleibt es bei der Regel des § 329 Abs. 2 S. 1, nach der eine formlose Mitteilung ___an die Parteien ausreicht. Das kann zwar auch durch telefonische Nachricht geschehen.40 ___Eine schriftliche Dokumentation ist dann aber teilweise geboten – z.B. gem. § 139 Abs. 4 ___S. 1, wenn nicht ohnehin wegen einer Fristsetzung § 329 Abs. 2 S. 2 die Zustellung gebietet – ___, jedenfalls aber im Hinblick auf die Nachvollziehbarkeit des Verfahrens unbedingt emp___fehlenswert.41 Parteiöffentlichkeit und das rechtliches Gehör verpflichten das Gericht un___abhängig von der schriftlichen Dokumentation des Vorganges, diesen dem Gegner zur ___Kenntnis zu bringen.42 Formlos mitzuteilende Beschlüsse werden mit dem Verlassen des ___internen Gerichtsbereiches existent und mit dem Zugang wirksam.43 Teilweise bedarf es ___hier allerdings der Mitteilung an beide Parteien, z.B. in den Fällen des § 281.44 ___ Hinsichtlich der Folgen von Verlautbarungsmängeln gelten die für Urteile anzu- 22 ___wendenden Regeln.45 Dementsprechend führt die Zustellung eines Beschlusses, der zu ___verkünden gewesen ist, dann nicht zur Nichtigkeit desselben, wenn das Gericht den Be___schluss damit verlautbaren wollte (s.o. § 310 Rdn. 21 ff.). Allerdings laufen Notfristen ___dann erst mit der Zustellung.46 Ein zu verkündender oder zuzustellender Beschluss, der ___nur formlos mitgeteilt wird, erlangt zwar die rechtliche Existenz,47 er wird aber gegen___über den Parteien nicht wirksam, löst also z.B. nicht den Fristlauf aus.48 ___ ___ IV. Bindungswirkung, Rechtskraft und Anfechtung ___ ___ Die Bindungswirkung von Beschlüssen ergibt sich nicht aus den nur für Urteile gel- 23 ___tenden §§ 318, 322.49 Vielmehr sind hier andere Erwägungen maßgebend: Für das Gericht ___sind solche Beschlüsse grundsätzlich verbindlich, die lediglich in einem besonderen, ___gesetzlich geregelten Verfahren oder mit einem besonderen, befristeten Rechtsbehelf ___angefochten werden können. Das gilt z.B. für Beschlüsse über Arrest oder einstweilige ___Verfügung sowie Mahn- und Vollstreckungsbescheide.50 Auch ein Prozesskostenhilfe ___gewährender Beschluss ist insofern verbindlich, als er vom Gericht nur unter bestimm___ten Voraussetzungen aufgehoben werden kann, § 124.51 Ein auf § 281 beruhender Verwei___sungsbeschluss darf vom Gericht nicht aufgehoben werden, weil es mit der Verweisung ___seine Zuständigkeit verliert.52 Beschlüssen gem. § 522 Abs. 2 S. 1 kommt schließlich bin___ ___ ___40 BGHZ 14, 148, 152 = NJW 1954, 1604; BGH NJW-RR 2000, 877, 878; BAG AP ZPO § 519 Nr. 28; OLG ___Hamm RPfl. 1987, 251, 253. 41 Vgl. OLG Hamm RPfleger 1987, 251, 253; AK-ZPO/Wassermann Rdn. 9; Musielak/Voit/Musielak ___Rdn. 10. Anders Zwirner NJW 1954, 907, der stets einen Aktenvermerk verlangt. ___42 Vgl. BVerfG NJW 1991, 2757. ___43 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 10. ___44 BGH NJW-RR 1995, 641. ___45 OLG München MDR 1954, 424; 1962, 224; OLG Bremen FamRZ 1981, 1091; OLG Köln RPfleger 1982, 113. ___46 Zöller/Vollkommer Rdn. 14. ___47 Insofern unklar Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 8. ___48 BGH NJW 1998, 609, 611; OLG Köln NJW-RR 1998, 365. ___49 Vgl. Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 12 f. 50 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 12. Anders OLG Karlsruhe RPfl. 1987, ___422. ___51 Vgl. OLG Hamm FamRZ 1986, 583. ___52 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 13.

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_____dende Wirkung mit Rücksicht auf ihre dem Urteil ähnliche Funktion zu.53 Neben diesen _____allgemeinen Erwägungen ist eine Reihe spezieller Bestimmungen die Bindungswirkung _____und Abänderung von Beschlüssen betreffend zu beachten, z.B. die §§ 150, 360. _____ 24 Bei solchen Beschlüssen, die im Wege der sofortigen Beschwerde angefochten wer_____den können, besteht gem. § 572 Abs. 1 S. 1 Hs 1 eine Abhilfemöglichkeit des Gerichts. Un_____zulässig ist aber entsprechend der Erwägungen zur Bindungswirkung von Beschlüssen, _____die nur im Wege eines befristeten Rechtsbehelfs angefochten werden können, eine von _____Amts wegen durchgeführte Abänderung. _____ Oben (s.o. § 321a Rdn. 82 ff.) wurde bereits ausgeführt, dass neben der Anhörungsrü25 _____ge (§ 321a) weder die außerordentliche Beschwerde wegen greifbarer Gesetzeswidrigkeit _____noch die Gegenvorstellung statthaft ist. Unanfechtbare Beschlüsse unterliegen im Falle _____der Verletzung des Art. 103 Abs. 1 GG der Anhörungsrüge, während hinsichtlich der Ver_____letzung anderer Verfahrensgrundrechte eine vom Gesetzgeber durchaus erkannte Rege_____lungslücke vorliegt. Die Gegenvorstellung bleibt nur hinsichtlich solcher Beschlüsse _____anwendbar, die zwar nicht anfechtbar sind, denen es aber auch an der Bindungswirkung _____mangelt. _____ Beschlüsse, die mittels eines befristeten Rechtsbehelfs angefochten werden kön26 _____nen, erlangen mit Ablauf der Rechtsbehelfsfrist formelle Rechtskraft entsprechend _____§ 705; Beschlüsse, deren Anfechtung gesetzlich ausgeschlossen ist, erlangen, falls sie _____bindend sind, unmittelbar formelle Rechtskraft.54 Der materiellen Rechtskraft entspre_____chend § 322 sind Beschlüsse zwar fähig,55 aber nur, soweit ihnen einerseits formelle _____Rechtskraft und die oben beschriebene interne Bindungswirkung zukommt und anderer_____seits ein rechtskraftfähiger, d.h. über das betreffende Verfahren hinausreichender, Inhalt _____vorhanden ist.56 Materiell rechtskräftig sind deshalb z.B. Beschlüsse über die Zurückwei_____sung der Berufung gem. § 522 Abs. 2 S. 1,57 Kostenfestsetzungsbeschlüsse (§ 104),58 Voll_____streckungsbescheide (§ 699)59 und Beschlüsse gem. § 887.60 Beschlüsse über Prozesskos_____tenhilfe, sind zwar gem. § 127 Abs. 2, 3 u.U. mit der sofortigen Beschwerde anfechtbar _____und erlangen demzufolge mit Ablauf der betreffenden Frist formelle Rechtskraft. Ihnen _____kommt aber mit Rücksicht auf den Beschlussinhalt keine materielle Rechtskraft zu; denn _____es fehlt an einer über das Verfahren hinausreichenden oder das Verfahren beendenden _____Wirkung.61 _____ _____ V. Entsprechend anzuwendende Urteilsvorschriften _____ _____ Wie oben (s.o. Rdn. 1) bereits ausgeführt, ist § 329 hinsichtlich der für Beschlüsse 27 _____geltenden Bestimmungen keineswegs abschließend. Die vorstehenden Ausführungen _____enthalten auch schon Hinweise auf entsprechend anwendbare Normen, wie z.B. die _____§§ 315, 322 und 705. Darüber sowie über die in § 329 selbst genannten Vorschriften hinaus _____sind die folgenden, unmittelbar nur für Urteile geltenden Bestimmungen entsprechend _____ _____ _____53 OLG München MDR 2003, 522. _____54 OLG München MDR 1954, 237; OLG Stuttgart JZ 1959, 445. 55 BGH NJW 1981, 1962; 1985, 1335, 1336; 2004, 1805, 1806; WM 1986, 331, 333; 1994, 992, 994; BAG _____NJW 1984, 1710. _____56 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 17. _____57 BGH NJW 1981, 1962; OLG München MDR 2003, 522. _____58 BGH NJW 1997, 743; OLG Hamburg MDR 1986, 244, 245; OLG München MDR 1987, 419; OLG Düsseldorf JurBüro 1996, 592; Münzberg JZ 1987, 477. _____59 BGHZ 101, 380, 382; NJW-RR 1990, 179; 1993, 1013, 1014; OLG Hamm NJW-RR 1994, 1468. _____60 OLG Zweibrücken JurBüro 1996, 443. _____61 BGH NJW 2004, 1805, 1806. Anders OLG Oldenburg MDR 2003, 1071.

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___auf Beschlüsse anzuwenden: §§ 308, 311 Abs. 2 und 3, 319, 321, 323 bis 328. Keine An___wendung finden hingegen die §§ 310 Abs. 2, 311 Abs. 1, 313, 313b, 314, 317 Abs. 2 S. 2 so___wie i.d.R. 320.62 ___ ___ VI. Verfügungen ___ ___ Verfügungen betreffen i.d.R. die Prozessleitung und werden dementsprechend vom 28 ___Vorsitzenden oder ersuchten Richter erlassen. Entsprechend den für Beschlüsse gelten___den Regeln erlangen Verfügungen rechtliche Existenz, wenn sie den internen Gerichts___bereich verlassen und so vom Entwurf zur Entscheidung werden.63 Die Wirksamkeit ___richtet sich ebenfalls nach den für Beschlüsse geltenden Regeln. Für die Form der Ver___lautbarung kommt es insb. darauf an, ob eine Frist in Lauf gesetzt werden soll – wie z.B. ___diejenige des § 234 Abs. 1 bei Mitteilung der Versäumung einer der in § 233 genannten ___Fristen – oder eine gesetzlich geregelte Pflicht zur Dokumentation – wie z.B. gem. § 139 ___Abs. 4 S. 1 – besteht. ___ Eine Bindungswirkung kommt Verfügungen nicht zu, sie sind vielmehr grundsätz- 29 ___lich jederzeit und von Amts wegen abänderbar. Allerdings kann z.B. eine gesetzte Frist ___nach ihrem Ablauf auf entsprechenden Antrag auch dann nicht mehr verlängert werden, ___wenn sie durch Verfügung gesetzt worden ist. Der Antrag auf Fristverlängerung muss vor ___dem Ablauf der Frist eingegangen sein.64 Eine Bindungswirkung an gesetzte Fristen er___gibt sich für das Gericht schließlich in gewisser Weise aus Art. 103 Abs. 1 GG; denn eine ___Entscheidung vor Ablauf der gesetzten Frist entzieht der betroffenen Partei die Möglich___keit zur Stellungnahme.65 ___ Entsprechend § 315 müssen fristsetzende Verfügungen vom erlassenden Richter un- 30 ___terzeichnet werden. Dabei reicht eine Paraphe nicht aus,66 während für die Terminsver___fügung anderes gilt.67 § 318 gilt zwar für Verfügungen nicht, eine Partei kann eine für sie ___günstige Rechtsposition aber grundsätzlich nicht ohne Weiteres durch Abänderung einer ___Verfügung entzogen werden.68 Das kommt auch in der begrenzten Zulässigkeit von Frist___verlängerungen zum Ausdruck. § 319 mag zwar seinem Rechtsgedanken nach angewen___det werden.69 An sich bedarf es aber keiner Regeln über die Berichtigung von Verfügun___gen; denn das Gericht kann seine Entscheidung jederzeit abändern, weil ihr keine ___Bindungswirkung zukommt. Über die §§ 315 und 319 sowie die in § 329 genannten Be___stimmungen hinaus finden die für Urteile geltenden Vorschriften keine entsprechende ___Anwendung auf Verfügungen.70 ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___ ___62 Vgl. Musielak/Voit/Musielak Rdn. 18 ff.; Thomas/Putzo/Reichold Rdn. 9 ff.; Zöller/Vollkommer Rdn. 28 ff jeweils m.w.N. ___63 BGH NJW 1990, 1797; NJW-RR 1994, 444 f.; BAG AP ZPO § 519 Nr. 28. ___64 BGHZ 83, 217; Thomas/Putzo/Hüßtege § 224 Rdn. 6. ___65 Zöller/Vollkommer Rdn. 49. ___66 BGHZ 76, 236, 241; BVerwG NJW 1994, 746; KG MDR 1981, 853; OLG Düsseldorf RPfl. 1989, 276. 67 BSG NJW 1992, 1188, 1189; OVG Münster NJW 1991, 1628. ___68 Rimmelspacher FS Gaul (1997) S. 553, 564; Zöller/Vollkommer Rdn. 44. ___69 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 22. ___70 Musielak/Voit/Musielak Rdn. 22.

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