Вестник МосУ МВД России. Вып. 2. 2013

Citation preview

УЧРЕДИТЕЛЬ: Московский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации Начальник Московского университета МВД России генерал-лейтенант полиции, кандидат юридических наук Н.В. Румянцев Научный редактор, ответственный за издание, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники, доктор экономических наук, кандидат юридических наук, профессор Н.Д. Эриашвили E-mail: [email protected] Тел. 8 (499) 740-68-30 РЕДАКЦИЯ: Главный редактор А.Л. Миронов кандидат юридических наук Редактор И.И. Кубарь кандидат юридических наук, Ответственый секретарь В.Н. Калинин кандидат юридических наук, доцент В подготовке номера участвовали: Л.С. Антоненко, М.И. Эриашвили Верстка номера М.Е. Киселева Журнал зарегистрирован Министерством Российской Федерации по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций. Свидетельство о регистрации № 77-14723 Индекс по каталогу Агентства «Роспечать» — 84629 Адрес редакции: 109028, Москва, Малый Ивановский пер., д. 2 Тел. 628-57-16 E-mail: [email protected]

ВЕСТНИК МОСКОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА МВД РОССИИ

Содержание

№ 2 • 2013

СПЕЦИАЛЬНЫЙ ВЫПУСК, ПОСВЯЩЕННЫЙ НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКОЙ КОНФЕРЕНЦИИ «20 ЛЕТ СЛУЖБЕ ДОЗНАНИЯ ОРГАНОВ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ» О.В. Химичева. О совершенствовании правовой регламентации дознания в Российской Федерации�����������������������������������������������������������������������������������������������������7 А.С. Есина, И.И. Федулова. К вопросу о процессуальной самостоятельности дознавателя�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������12 А.А. Сумин. Некоторые проблемы коллизий уголовного и уголовно-процессуального законов������������������������������������������������������������������������������15 А.В. Миронова. О проблемах процессуального статуса органов внутренних дел как органов дознания��������������������������������������������������������������������������������������������������19 Ю.Н. Белозеров, Л.И. Корчагина. Некоторые актуальные проблемы реализации гражданами права на реабилитацию по делам частного обвинения����������������������������22 М.В. Мешков, А.Н. Гайфуллин. Мотив преступления: проблемы доказывания������24 М.В. Мешков, В.В. Гончар. Процессуальная деятельность в стадии возбуждения уголовного дела: проблемы правового регулирования��������������������������������������������������27 Д.В. Шаров. Защита прав и законных интересов заявителя при принятии решения об отказе в возбуждении уголовного дела�����������������������������������������������������������������������31 А.Н. Заливин. Защитник на стадии возбуждения уголовного дела. Правило Маслова���������������������������������������������������������������������������������������������������������������36 И.Б. Тутынин. О совершенствовании практики применения дознавателями органов внутренних дел России мер процессуального принуждения имущественного характера�����������������������������������������������������������������������������������������������39 С.А. Хмелев. Взаимодействие дознавателя с органом дознания при расследовании преступлений��������������������������������������������������������������������������������������������42 Н.В. Макеева. Обеспечение прав подозреваемого при задержании����������������������������45 А.А. Орлова. Процессуальный контроль и надзор за обеспечением законности в сфере реабилитации �������������������������������������������������������������������������������������������������������49 Д.А. Григорьев. От протокольной формы досудебного производства до сокращенного дознания������������������������������������������������������������������������������������������������53 Е.Ю. Самолаева. Обеспечение дознавателями органов внутренних дел мер безопасности, предусмотренных при производстве предъявления для опознания�����55 В.Н. Парфенов. Обеспечение права обвиняемого на особый порядок судебного разбирательства уголовного дела, предварительное расследование по которому проводится в форме дознания�������������������������������������������������������������������������������������������59 Е.В. Суховерхова. Полномочия органов дознания по делам о применении принудительных мер медицинского характера���������������������������������������������������������������63 ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права В.И. Червонюк. Механизм и закономерности правообразования (действия позитивного права) в современной России: юридическая конструкция и правовая реальность (в шести выпусках). Выпуск 3. Социогуманитарная концепция права как методологическое основание формирования законодательной воли���������������������67 Актуальные проблемы конституционного права А.К. Ибрагимов. Состязательность в Российском судопроизводстве: особенности определения������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������75 А.Ю. Кирсанов. Становление и историческое развитие гражданского общества�����78 В.Ю. Назаров, В.Е. Хазова, Н.В. Шакун. Роль и значение международного механизма охраны и защиты прав и свобод человека в Российской Федерации���������83 Е.А. Павлов. Конституционное право на предпринимательскую деятельность. Понятие и содержание�������������������������������������������������������������������������������������������������������88 Л.Т. Чихладзе. Особенности организации местного самоуправления и местного управления в государствах—участниках СНГ на современном этапе ����������������������������92 Актуальные проблемы гражданского права и процесса Т.К. Красильникова. Место корпоративного права в системе российского права: ретроспективный и современный подходы���������������������������������������������������������������������97 М.В. Кубышко, М.Т. Телоян. Актуальные проблемы авторского права в Российской Федерации�������������������������������������������������������������������������������������������������100 Т.В. Ларина. Различные теоретические аспекты понимания источников гражданского права на современном этапе развития���������������������������������������������������104

Оригинал-макет подготовлен издательством «ЮНИТИ-ДАНА», журналом «Закон и право» • Мнение редакции может не совпадать с точкой зрения авторов публикаций. Ответственность за содержание публикаций и достоверность фактов несут авторы материалов В первую очередь редакция публикует материалы своих подписчиков. • Редакция не вступает в переписку с авторами писем, рукописи не рецензируются и невозвращаются. • При перепечатке или воспроизведении любым способом полностью или частично материалов журнала «Вестник Московского университета МВД России» ссылка на журнал обязательна. • В соответствии со ст. 42 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации», письма, адресованные вредакцию, могут быть использованы в сообщениях и материалах данного средства массовой информации, если при этом не искажает смысл письма. Редакция не обязана отвечать на письма граждан и пересылать эти письма тем органам, организациям и должностным лицам, в чью компетенцию входит их рассмотрение. Никто не в праве обязать редакцию опубликовать отклоненное ею произведение, письмо, другое сообщение или материал, если иное не предусмотрено законом. Формат 60x84 1/8. Печать офсетная. Тираж 1500 экз. (1-й завод — 300). Отпечатано в типографии ООО «Контент-пресс» Москва, ул. Складочная, д.1 стр.18 Тел.8 (495) 971-82-90

Е.В. Протас, Е.И. Шорников. Основные проблемы реализации государственного оборонного заказа����������������������������������������������������������������������������� 111 Актуальные проблемы уголовного права А.В. Ендольцева, А.П. Исиченко. О дифференциации виктимологических знаний и ее научно-практическом значении������������������������������������������������������������������ 116 З.В. Жазаев. Особенности личности заказчика и организатора убийства по найму�� 119 В.Н. Султанов. Уголовно-правовые вопросы квалификации основного состава превышения должностных полномочий������������������������������������������������������������������������122 Актуальные проблемы уголовного процесса О.А. Калякин. Особенности доказывания в суде апелляционной инстанции (постановка проблемы)���������������������������������������������������������������������������������������������������127 Е.К. Филенкова. К вопросу применения процессуальных сроков при обжаловании и пересмотре судебных решений в порядке апелляционного производства (глава 45.1 УПК РФ)���������������������������������������������������������������������������������129 Х.Д. Хачароев. К вопросу о допустимости вмешательства в осуществление правосудия (производство предварительного расследования)������������������������������������134 Актуальные проблемы организации правоохранительной деятельности А.А. Галушкин. Организационно-правовые основы института гражданства и его место в системе Российского права��������������������������������������������������������������������������������138 Актуальные проблемы криминалистики О.Э. Згадзай, С.Я. Казанцев, И.Е. Мазуров. Актуальные вопросы борьбы с киберпреступностью ����������������������������������������������������������������������������������������������������147 Е.Д. Пирожок. Организация, содержание и особенности рассмотрения сообщения об угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью�����������154 Актуальные проблемы административного права Л.C. Буторина. Противоправные формы девиантного поведения несовершеннолетних�������������������������������������������������������������������������������������������������������161 Т.А. Прудникова. Эволюция административно-правового регулирования участия органов государства в контроле за миграционными процессами�����������������165 ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ А.В. Сигарев. Электронная коммерция: вызовы и перспективы в условиях экономической нестабильности�������������������������������������������������������������������������������������170 П.А. Поцелуев. Зарубежный опыт организации работы правоохранительных органов в сфере предупреждения и регистрации ущерба от дорожно-транспортных происшествий���������������������������������������������������������������������175 О.В. Сараджева. Управление рисками в сфере занятости населения региона���������185 О.В. Чабанюк. Проблемы модернизации экономики России�������������������������������������189 А.А. Яковлев. Экономико-правовые аспекты регулирования права компаний в странах Европейского Союза���������������������������������������������������������������������������������������192 С.Б. Гладкова, А.А. Гулько. Проблемы регулирования капитальной базы отечественных банков как фактора обеспечения банковской безопасности��������������197 И.А. Донцов. Совершенствование службы внутреннего контроля в управлении капитального строительства Департамента тыла МВД России����������������������������������202 И.Ю. Крылова. Совершенствование элементов учетно-аналитического обеспечения затрат в машиностроении�������������������������������������������������������������������������208 ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ НАУКИ Э.О. Самитов. Проблемы информационно-аналитического обеспечения пользователей библиотеки����������������������������������������������������������������������������������������������214 О.С. Сазонова. Методолого-педагогические основы формирования рефлексивных умений�����������������������������������������������������������������������������������������������������216 В.А. Шестак. Координация органами военной прокуратуры антикриминогенной деятельности правоохранительных органов в войсках������������������������������������������������219 Н.А. Агапов, В.К. Кулешов, В.А. Корнев. Расчет хода луча через однополостную поверхность с осевой симметрией�����������������������������������������������������223 Е.Л. Логинов, Е.Н. Барикаев. Новые информационные технологии мониторинга, идентификации и прогнозирования противоправных проявлений: выход на новое качество управления�����������������������������������������������������������������������������226 КРИТИКА И БИБЛИОГРАФИЯ В.В. Мельник. Рецензия на монографию Никоновича С.Л. «Теория и практика расследования преступлений в сфере оборота драгоценных металлов и драгоценных камней»���������������������������������������������������������������������������������������������������231

FOUNDER: Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation Head of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation, lieutenant general of police, candidate of law sciences N.V. Rumyantsev Scientific editor, responsible for the publication, the winner of the award of the government of the Russian federation in the field of a science and technics, doctor of Economics, candidate of law sciences, professor N.D. Eriashvili E-mail: [email protected] Tel. 8 (499)740-68-30 EDITORIAL STAFF: Editor-in-Chief A.L. Mironov candidate of law sciences Editor I.I. Kubar candidate of law sciences Executive secretary V.N. Kalinin candidate of law sciences, lecturer In edition preparation participated: L.S. Antonenko, M.I. Eriashvili Imposition M.E. Kiseleva The journal is registered by Ministry for Press, Broadcasting and Mass Communications of the Russian Federation. The certificate of registration №77-14723 Zip Code at the List of the Agency «Rospechat» — 84629 Editorial Staff adress: 109028, Moscow, Malyj Ivanovskij per., d. 2. Tel. 628-57-16 E-mail: [email protected]

VESTNIK MOSKOVSKOGO UNIVERSITETA MVD ROSSII

Contents

№ 2 • 2013

THE SPECIAL RELEASE DEVOTED TO SCIENTIFIC AND PRACTICAL CONFERENCE «20 YEARS TO SERVICE OF INQUIRY OF LAW-ENFORCEMENT BODIES» O.V. Khimicheva. about improving the legal regulation of inquiry of the Russian Federation�������������������������������������������������������������������������������������������������������7 A.S. Esina, I.I. Fedulova. To a questionon about the remedial independence of investigator����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������12 A.A. Sumin. Some problems of conflicts of criminal law and criminal-procedural law������������������������������������������������������������������������������������������������15 A.V. Mironova. About the problems of procedure status of organs of Internal affairs as organs of inquiry��������������������������������������������������������������������������������������������������������������19 Yu.N. Belozerov, L.I. Korchagina. Some actual problems of the realization sitizens’ right to the rehabilitation on the cases of private prosecution�������������������������������22 M.V. Meshkov, A.N. Gaifullin. Crime motive: the problems of proofing�������������������������24 M.V. Meshkov, V.V. Gonchar. Procedural activity in a stage of initiation of legal proceedings: problems of legal regulation ��������������������������������������������������������������������������27 D.V. Sharov. Protection of the rights and legitimate interests of the applicant in the decision of refusal to initiate the criminal case����������������������������������������������������������31 A.N. Zalivin. Protector on the stage of the initiation of a criminal case. Maslov’s Rule����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������36 I.B. Tutynin. Improving of putting into practice procedural force-in-law measures by inquest officials of Russian domestic affairs services�����������������������������������������������������39 S.A. Khmelev. Interaction of the investigator with the investigating body in the time of the investigation of crimes�����������������������������������������������������������������������������������������������42 N.V. Makeeva. Providing of the suspect’s rights at the detention��������������������������������������45 A.A. Orlova. Procedural control of legaliti in the sphere of rehabilitation�������������������������49 D.A. Grigoriev. Protocol form of pretrial to the abbreviated inquiry���������������������������������53 E.Yu. Samolaeva. Ensuring the safety of the victim and of the witness at a presentation for identification in the production of investigation������������������������������������������������������������55 V.N. Parfyonov. The providing of the right of the defendant to a special order of the proceedings at law of a criminal case, preliminary investigation on which is carried out in a form of an inquiry�����������������������������������������������������������������������������������59 E.V. Sukhoverkhova. The powers of investigation cases about using of compulsory medical treatment�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������63 JURISPRUDENCE Actual problems of the history of state and law V.I. Chervonjuk. The mechanism and regularities of right education (action of a positive law) in modern Russia: a legal design and legal reality (in six releases). Release 3. Sotsiogumanitarny concept of the right as methodological basis of formation of legislative will������������������������������������������������������������������������������������������������������������������67 Actual problems of the constitutional right A.K. Ibragimov. Competitiveness in the Russian legal proceedings: features of definition��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������75 A.Yu. Kirsanov. Formation and historical development of civil society����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������78 V.Yu. Nazarov, V.E. Khazova, N.V. Shakun. The role and importance of the international framework for the guarding and the protection of human rights and freedoms in the Russian Federation������������������������������������������������������������������������������83 E.A. Pavlov. Constitutional right to business activities. Concept and content�������������������������������������������������������������������������������������������������������������88 L.T. Chihladze. Features of the organization of local self-government and local management in the states-participators of the SNG at the present stage�����������������������������92 Actual problems of civil law and procedure T.K. Krasilnikova. The role of corporate law in the russian legal system: retrospective and modern approaches��������������������������������������������������������������������������������������������������������97 M.V. Kubyshko, M.T. Teloyan. Actual problems of copyright in the Russian Federation���������������������������������������������������������������������������������������������������100 T.V. Larina. Various theoretical aspects of understanding of sources of civil law at the present stage of development�����������������������������������������������������������������������������������104

The original-model is created by publishing house «UNITYDANA» and by the journal «Law and Legislation» • The opinion of editorial staff may not coincide with the point of view of the authors of publications. The responsibility of publications maintenance and reliability of the facts lies on authors. First of all editorial staff publishes materials of the subscribers. • Editorial staff does not enter into a correspondence to authors of letters, manuscripts does not return. • At a reprint or reproduction by any method, in full or in part journal materials «Vestnik Moskovskogo universiteta MVD Rossii» the reference to the journal is obligatory. • In accordance with the Law of the Russian Federation «About mass media» of 27 December 1991 № 2124-1, letters addressed to the editorial staff, may be used in messages and materials of mass media, if it does not distort the meaning of the letter. Editorial staff is not obliged to answer letters of citizens and to remit these letters to those bodies, the organizations and officials, whose competence includes their considaeration. Nobody has the right to oblige editorial staff to publish the product, the letter, other message or a material that has been dismissed earlier, if other is not statutory. Format 60x84 1/8. Offset printing Circulation 1500 copies (1st batch—300) It is printed in Company OOO «Center-press» Moscow, street Skladochnaja d.1 str.18 Ph. 8 (495) 971-82-90

E.V. Protas, E.I. Shornikov. Main problems of realization of the state defensive order������������������������������������������������������������������������������������������������ 111 Actual problems of criminal law A.V. Endoltseva, A.P. Isichenko. About differentiation of viktimological knowledge and its scientific and practical value���������������������������������������������������������������������������������� 116 Z.V. Zhazayev. Features of the identity of the customer and the organizer of murder on hire�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 119 V.N. Sultanov. The criminal-law questions of qualification of the main crime of the excess of authority officials�������������������������������������������������������������������������������������122 Actual problems of criminal trial O.A. Kalyakin. Features of proof in court of appeal instance (problem statement)�����������������������������������������������������������������������������������������������������������127 E.K. Filenkova. To a question of application of procedural terms at the appeal and revision of judgments as appeal production (chapter 45.1 of the Criminal Procedure Code of the Russian Federation)�����������������������������������������������������������������������129 H.D. Hacharoyev. To the question of possibility of intervention in the justice administration (stage of the preliminary investigation)�����������������������������������������������������134 Actual problems of the organization of law enforcement A.A. Galushkin. Organizational and legal bases of institute of nationality and its place in system of the Russian right��������������������������������������������������������������������������������������������138 Actual problems of criminology O.E. Zgadzay, S.Ya. Kazantsev. I.E. Mazurov. Actual problems of struggle with cybercrime�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������147 E.D. Pirozhok. Organisation, content and features of the consideration of reports of the threat of murder or infliction of grave harm to health���������������������������������������������154 Actual problems of administrative law L.S. Butorina. Unlawful forms of deviant activities of the minors����������������������������������161 T.A. Prudnikova. Formation of the theory and practice administrative and legal regulation of migration���������������������������������������������������������������������������������������165 ECONOMICS SCIENCE A.V. Sigarev. Electronic-commerce: challenges and prospects in terms of economic instability���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������170 P.A. Potseluev. International experience of organization of police in prevention and registration of loss of road traffic accidents����������������������������������������������������������������175 O.V. Saradzheva. Risk management in the sphere of employment of the population of the region�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������185 O.V. Chabanyuk. Problems of modernization of the Russian economy��������������������������189 A.A. Yakovlev. Economic and juridical aspects of regulation of law of companies in countries of the European Union�����������������������������������������������������������������������������������192 S.B. Gladkova, A.A. Gulko. The problems of settlement of the capital base of domestic banks as a factor in banking security�������������������������������������������������������������197 I.A. Dontsov. Improvement of service of internal control in management of capital construction of Department of the back of the Ministry of Internal Affairs of Russia����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������202 I.Yu. Krilova. Improving of the elements of analytical accounting software cost engineering�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������208 PEDAGOGIKAL SCIENCE E.O. Samitov. Problems of information and analytical support for library users������������������������������������������������������������������������������������������������������������������214 O.S. Sazonova. Methodological and pedagogical bases of formation of reflexive skills����������������������������������������������������������������������������������������������������������������216 V.A. Shestak. Coordination by bodies of military prosecutor’s office of anti-criminogenic activity of law enforcement agencies in armies�������������������������������219 N.A. Agapov, V.K. Kuleshov, V.A. Kornev. Calculation of a course of a beam through an odnopolostny surface with axial symmetry�����������������������������������������������������223 E.L. Loginov, E.N. Barikayev. New information monitoring technology, identification and prediction of illegal actions: upgrade to new quality control����������������226 CRITICISM AND BIBLIOGRAPHY V.V. Melnik. Review on the monograph of Nikonovish S.L. «Theory and practice of investigating crimes in the sphere of turnover of precious metals and precious stones»����������������������������������������������������������������������������231

16 октября 2012 г. служба дознания в системе органов внутренних дел Российской Федерации отметила свое 20-летие, в связи с чем 25 октября 2012 года в Московском университете МВД России проведена научно-практическая конференция «20 лет службе дознания органов внутренних дел», организованная на факультете подготовки дознавателей кафедрами уголовного процесса и предварительного расследования. В работе конференции приняли участие: руководство управлений организации дознания ГУ МВД России по г. Москве и ГУ МВД России по Московской области, руководство отдела организации дознания ГУ МВД России по Восточному административному округу г. Москвы, руководство и профессорско-преподавательский состав кафедр уголовного процесса и предварительного расследования Московского университета МВД России, его Московского областного и Рязанского филиалов, а также курсанты факультета подготовки дознавателей Московского университета МВД России. В ходе выступлений участников конференции были затронуты такие наибоКафедра уголовного процесса № 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

5

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

Президиум конференции

Специальный выпуск

НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКАЯ КОНФЕРЕНЦИЯ «20 ЛЕТ СЛУЖБЕ ДОЗНАНИЯ ОРГАНОВ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ»

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

лее важные и интересные аспекты правоприменительной деятельности подразделений дознания, как:   актуальные проблемы производства дознания на территории г. Москвы и Московской области;   особенности правового статуса дознавателя, начальника подразделения дознания, органа внутренних дел как органа дознания, а также проблемы процессуальной самостоятельности дознавателя;   вопросы охраны прав участников уголовного процесса при производстве дознания;   вопросы совершенствования деятельности службы дознания органов внутренних дел. Наряду с практическими работниками и ведущими преподавателями кафедр в дискуссии приняли участие курсанты факультета подготовки дознавателей, которые получили возможность задать вопросы непосредственно представителям практических органов. Мероприятие характеризовалось конструктивной работой, интересным и живым научным обсуждением как теоретических, так и практических проблем службы дознания органов внутренних дел.

Участники конференции

6

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

О.В. ХИМИЧЕВА начальник кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России, доктор юридических наук, профессор Аннотация. Проблемы правовой регламентации дознания как формы предварительного расследования следует учитывать при разработке предложений по введению в уголовно-процессуальном законе процедуры упрощенного (ускоренного) досудебного производства. Ключевые слова: дознание, орган дознания, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель, упрощенное досудебное производство.

ABOUT IMPROVING THE LEGAL REGULATION OF INQUIRY OF THE RUSSIAN FEDERATION O.V. KHIMICHEVA head of the Department of Moscow State University in criminal proceedings Russian Interior Ministry, doctor of law, professor Annotation. Problems of legal regulation of inquiry as a form of preliminary investigation should be taken into account in the development of proposals on introduction of the criminal procedure law summary pre-trial procedure. Key words: inquiry, the investigating body, the head of the investigating body, the head of department the investigating body, the investigator, the summary pre-trial procedure.

№ 2 / 2013

знания в полном объеме обозначены и в повестке заседаний расширенной рабочей группы при Министре внутренних дел России по дальнейшему ре-

Вестник Московского университета МВД России

Специальный выпуск

Рост преступности делает неизбежным упрощение уголовного судопроизводства — таков вывод международного сообщества1. Попытки учреждения упрощенного (ускоренного) производства не раз предпринимались в истории отечественного уголовного процесса (достаточно вспомнить протокольную форму досудебной подготовки материалов, функционировавшую в соответствии с УПК РСФСР до 2001 г.). Действующий уголовно-процессуальный закон подобного сокращенного производства не предусматривает. Вместе с тем Президент Российской Федерации в ходе встречи с руководящим составом МВД России 22 октября 2011 г. дал поручение о введении упрощенной формы досудебного производства, а в марте 2012 г. в Государственную Думу внес законопроект, согласно которому предлагается сокращенный порядок дознания, позволяющий исключить нерациональное расходование сил и средств органов предварительного расследования, необоснованное затягивание сроков досудебного производства, когда уголовное дело не представляет правовой и фактической сложности, а причастность лица к совершению преступления не вызывает сомнения2. Вопросы введения ускоренной формы досудебного производства и уточнения регламентации до-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

О СОВЕРШЕНСТВОВАНИИ ПРАВОВОЙ РЕГЛАМЕНТАЦИИ ДОЗНАНИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

7

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

формированию органов внутренних дел Российской Федерации3. В ходе судебно-правовой реформы при принятии в 2001 г. Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации4 дознанию отводилась роль именно такой — упрощенной и ускоренной — формы предварительного расследования по сравнению с предварительным следствием. Согласно первоначальной редакции УПК РФ оно осуществлялось по уголовным делам, указанным в ч. 3 ст. 150 УПК РФ, возбуждаемым в отношении конкретных лиц. Срок дознания устанавливался в 15 суток с возможностью его продления прокурором, но не более, чем на 10 суток. Но недостаточно проработанная правовая регламентация дознания повлекла многочисленные изменения: более 10 федеральных законов, принятых в 2002—2012 гг., подвергли корректировке практически все нормы, содержавшиеся в первоначальной редакции гл. 32 УПК РФ. Так, Федеральным законом от 29 мая 2002 г. № 58-ФЗ ст. 223 УПК РФ, определяющая порядок и сроки дознания, дополнена положением о том, что дознание производится в порядке, установленном не только гл. 22, 24—29, но и гл. 21 (общие условия предварительного расследования); уточнены ч. 2—4 ст. 225 УПК РФ о праве обвиняемого, защитника, потерпевшего и его представителя знакомиться с обвинительным актом и материалами уголовного дела, а также о порядке утверждения обвинительного акта начальником органа дознания и направления материалов уголовного дела прокурору. Федеральным законом от 4 июля 2003 г. № 92-ФЗ базовый срок дознания был увеличен до 20 суток с продлением его прокурором на 10 суток. Существенные новеллы в производстве дознания связаны с принятием Федерального закона от 6 июня 2007 г. № 90-ФЗ: дознаватели получили полномочия расследовать все преступления, названные в ч. 3 ст. 150 УПК РФ, в том числе неочевидные. Это позволило освободить следователей от расследования значительного числа уголовных дел о нераскрытых преступлениях небольшой и средней тяжести, которые, согласно предписаниям УПК РФ в редакции 2001 г., дознаватели передавали следователям. Первоначальный срок дознания увеличен до 30 суток и установлена процедура неоднократного его продления прокурором (до 30 суток, до 6,

8

а затем и до 12 месяцев). Появился новый участник уголовного судопроизводства со стороны обвинения — начальник подразделения дознания (п. 171 ст. 5, 401 УПК РФ); введено уведомление о подозрении в совершении преступления (ст. 2231 УПК РФ) — основание для признания лица подозреваемым; закреплено право дознавателя направлять запрос о правовой помощи иностранному государству (ч. 1 ст. 453 УПК РФ); изменена ч. 3 ст. 224 УПК РФ, в которой указано не только о предъявлении подозреваемому обвинения либо отмене меры пресечения при невозможности составить обвинительный акт в течение 10 суток со дня заключения под стражу, но и о том, что после этого производство дознания продолжается в порядке, установленном гл. 32 УПК РФ. Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 214ФЗ в ч.4 ст. 224 УПК РФ урегулировал порядок продления срока содержания под стражей до 6 месяцев при невозможности закончить дознание в срок до 30 суток и отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения в виде заключения под стражу. Этот же закон ст. 223 УПК РФ дополнил частью 31 о возможности возобновления приостановленного дознания на основании постановления прокурора либо начальника подразделения дознания в случаях, предусмотренных ст. 211 УПК РФ, а 28 декабря 2010 г. Федеральный закон № 404-ФЗ включил часть 6, согласно которой полномочия по возобновлению приостановленного дознания либо продлению срока дознания по уголовным делам, находящимся в производстве следователя Следственного комитета Российской Федерации, осуществляются соответствующим руководителем следственного органа Следственного комитета Российской Федерации в порядке, установленном для дознания. Федеральным законом от 9 марта 2010 г. № 19ФЗ установлено краткое изложение в обвинительном акте содержания доказательств, подтверждающих обвинение, и доказательств, на которые ссылается сторона защиты (п. 6 ч. 1 ст. 225 УПК РФ); Федеральным законом от 23 июля 2010 г. № 172-ФЗ в гл. 32 УПК РФ включена ст. 2232 о производстве дознания группой дознавателей в случае сложности уголовного дела или его большого объема. Федеральный закон от 6 ноября 2011 г. № 293-ФЗ дополнил ст. 225 частью 31 о приложении к обвинитель-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

9

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

процессуальной формы должно сопровождаться усилением гарантий прав участников уголовного судопроизводства. С другой стороны, по сравнению с предварительным следствием дознание все же характеризуют более простые правила, и в современном российском уголовном судопроизводстве оно необходимо как упрощенная и ускоренная форма предварительного расследования, освобождающая следователя от расследования преступлений небольшой и средней тяжести. Так, по данным статистики, 43% от общего числа зарегистрированных в 2011 г. преступлений составляли деяния, предварительное расследование по которым производилось в форме дознания; в том же году раскрыто 47% преступлений, по которым предварительное следствие обязательно, и 63% преступлений, по которым предварительное следствие необязательно5. В связи с этим очевидна значимость дознания как формы предварительного расследования и даже большая его эффективность (в части раскрываемости преступлений) по сравнению с предварительным следствием. Тем не менее, в современном уголовном судопроизводстве ощущается нехватка более простой, даже по сравнению с дознанием, формы досудебного производства, которая позволяла бы максимально сократить время между совершением преступления и наказанием лица, его совершившего. Необходимость введения процедуры сокращенного досудебного производства (например, сокращенного дознания) неоднократно обосновывалась в юридической литературе6. Действительно, условиями такого сокращенного производства могли бы стать степень общественной опасности преступления, размер максимального наказания, сложность доказывания обстоятельств совершения преступления. За счет чего возможно достичь упрощения процедуры? Представляется, следовало бы сократить число следственных и иных процессуальных действий, производимых для доказывания обстоятельств преступления, которое не представляет большой общественной опасности и совершено в условиях очевидности, если лицо (подозреваемый) признает себя виновным в его совершении. Помимо этого, возможно ограничить применение мер процессуального принуждения и существенно уменьшить срок досудебного производства. Хотя, надо

Специальный выпуск

ному акту справки о сроках дознания, об избранных мерах пресечения, о вещественных доказательствах и пр., что еще на один шаг приблизило процессуальный режим производства дознания к предварительному следствию. Существенные коррективы внесены и в полномочия прокурора. Так, согласно ст. 226 УПК РФ (в редакции 2001 г.) прокурор, рассмотрев уголовное дело, поступившее с обвинительным актом, был уполномочен возвратить его дознавателю для пересоставления обвинительного акта и продлить срок дознания, но не более, чем на 3 суток. Федеральный закон от 4 июля 2003 г. № 92-ФЗ предоставил прокурору право продлить срок дознания на 10 суток для производства дополнительного дознания и на 3 суток для пересоставления обвинительного акта. Федеральные законы от 5 июня 2007 г. № 87-ФЗ и от 28 декабря 2010 г. № 404-ФЗ значительно расширили надзорные полномочия прокурора при производстве дознания (ст. 37 УПК РФ), а Федеральный закон от 5 июня 2012 г. № 53-ФЗ, введя ч. 21 в ст. 226 УПК РФ, предоставил прокурору право возбуждать перед судом ходатайство о продлении срока домашнего ареста или срока содержания под стражей, если к моменту направления уголовного дела в суд срок домашнего ареста или срок содержания под стражей недостаточен для выполнения судом требований, установленных в ч. 3 ст. 227 УПК РФ. Указанные многочисленные изменения, внесенные в правовую регламентацию дознания, демонстрируют тенденцию на постепенное упразднение отличий дознания и предварительного следствия. С одной стороны, это обусловлено объективной необходимостью обеспечения единого правового режима уголовного судопроизводства с предоставлением одинаковых полномочий должностным лицам, осуществляющим предварительное расследование в форме дознания и в форме предварительного следствия, что основано на единстве назначения и принципов уголовного судопроизводства, распространении общих условий предварительного расследования на обе его формы. Кроме того, при установлении различного порядка производства при дознании и при предварительном следствии фактически неодинаковым становится и процессуальное положение подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего при отдельных формах предварительного расследования. Поэтому любое упрощение и ускорение

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

признать, что действующий уголовно-процессуальный закон в этой части отнюдь не препятствует быстрому расследованию преступлений. Заметим, что в уголовном процессе уже более 10 лет предусмотрено и активно применяется институт особого порядка принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением (гл. 40 УПК РФ). Казалось бы, сокращение досудебного производства по таким уголовным делам вполне логично. Но если признание вины в совершении не представляющего большой общественной опасности преступления будет влечь упрощенное досудебное, а затем — и упрощенное судебное производство, не приведет ли это к привлечению к уголовной ответственности лиц, в действительности преступления не совершавших, а в силу каких-либо обстоятельств признающих себя виновными в этом преступлении? Как противостоять подобным ситуациям, осуждению лица без достаточных на то оснований? Одним из вариантов возможно предложить установить в законе требование о праве подозреваемого, обвиняемого в любой момент отказаться от упрощенного производства и вернуться к обычному режиму предварительного расследования. Во-вторых, лицо, в отношении которого ведется сокращенное производство, безусловно, должно обладать статусом подозреваемого, которому предоставлены и гарантируются права, предусмотренные ст. 46 УПК РФ. В-третьих, лицо, в отношении которого осуществляется сокращенное производство, обязательно должно обеспечиваться помощью защитника, в том числе и бесплатно. В-четвертых, необходимо установить надзор прокурора за законностью сокращенного производства, особенно если добровольность признания лицом своей вины вызывает сомнения, а также предоставить возможность обжалования в суд процессуальных действий и решений, которые нарушают права как самого подозреваемого, обвиняемого, так и других лиц. Тем не менее, в современной правовой регламентации дознания имеется ряд проблем, которые могут «перекочевать» и в сокращенную его форму. Так, в законе отсутствует внятная регламентация в части соотношения понятий «орган дознания», «начальник органа дознания», «начальник подразделения дознания», «дознаватель». К числу органов дознания п. 1 ч. 1 ст. 40 УПК РФ относит «органы внутренних дел Российской

10

Федерации и входящие в их состав территориальные, в том числе линейные, управления (отделы, отделения) полиции …». Таким образом, органами дознания являются и органы внутренних дел в целом, и их составная часть — полиция. Отнесение к органам дознания полиции вполне естественно, ведь именно это подразделение органов внутренних дел реализует полномочия данного участника уголовного процесса, Полагаем, законодатель наделяет полномочиями органа дознания органы внутренних дел исходя из необходимости осуществления начальником органа внутренних дел общего руководства деятельностью полиции7 с использованием при этом процессуальных полномочий (п. 17 ст. 5 УПК РФ). Отметим, что и в соответствии с пп. 13 п. 12 Положения о Министерстве внутренних дел Российской Федерации8 МВД России «организует и осуществляет в соответствии с законодательством Российской Федерации дознание … по уголовным делам». Вместе с тем, вопрос о том, кто же в органах внутренних дел является начальником органа дознания, имеет важнейшее значение для определения надлежащего субъекта уголовно-процессуальной деятельности, осуществляемой по конкретному уголовному делу. Этот вопрос следовало бы прямо разрешить в уголовно-процессуальном законе. Однако, еще со времен УПК РСФСР пробелом в правовом регулировании является отсутствие самостоятельной правовой нормы о правовом положении начальника органа дознания. Пунктом 17 ст. 5 УПК РФ начальник органа дознания определен как должностное лицо органа дознания, в том числе заместитель начальника органа дознания, уполномоченное давать поручения о производстве дознания и неотложных следственных действий, осуществлять иные полномочия (ч. 4 ст. 41, ч. 3 ст. 144, ч. 1 ст. 1581, ч. 2 ст. 2232, ч. 4 ст. 225 УПК РФ). Такой регламентации явно недостаточно. Вместе с тем, с 2007 г. весьма существенными процессуальными полномочиями наделен также начальник подразделения дознания (ст. 401, п. 31 ст. 223 УПК РФ). Анализ указанных полномочий показывает, что начальник подразделения дознания в отношении дознавателя обладает теми же полномочиями, что до 2007 г. начальник следственного отдела — в отношении следователя, и выполняет в уголовном судопроизводстве ту же процессуальную

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

  См.: Рекомендации Кабинета Министров Совета Европы от 17 сентября 1987 г. № R(87)18 об упрощении системы уголовного правосудия // Сборник документов Совета Европы в области защиты прав человека и борьбы с преступностью. М., 1998. С. 116—123. 2   См.: Официальный сайт Президента Российской Федерации: http://kremlin.ru/news/14731. 3   См.: Официальный сайт МВД России: http://www.mvd.ru/ reform/news/ 4   Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 177-ФЗ (редакция от 28 июля 2012 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. № 52 (1), ст. 4921 (далее по тексту — УПК РФ). 5   См.: Состояние преступности. Январь—декабрь 2011 г. // Официальный сайт МВД России: http://www.mvd.ru/ presscenter/statistics/reports/show_102505/ 6   См., напр.: Гаврилов Б.Я. Уголовно-процессуальное законодательство: современные реалии и перспективы развития // Вестник Московского университета МВД России. 2012. № 2. С. 16—24. 7   Часть 3 ст. 4 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ (редакция от 6 декабря 2011 г.) «О полиции» // Собрание законодательства Российской Федерации. 2011. № 7, ст. 900. 8   Положение о Министерстве внутренних дел Российской Федерации. Утверждено Указом Президента Российской Федерации от 1 марта 2011 г. № 248 (редакция от 19 сентября 2011 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2011. № 10, ст. 1334. 9   Приложение № 1 к Приказу МВД России от 6 августа 2007 г. № 697 «О мерах по совершенствованию деятельности органов внутренних дел при производстве предварительного расследования в форме дознания». 1

Вестник Московского университета МВД России

11

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

стью органов дознания, который функционирует как самостоятельная, независимая от поднадзорных ведомств система, а возможное дублирование полномочий начальника подразделения дознания и прокурора (например, в части отмены незаконных или необоснованных процессуальных решений дознавателя) лишь послужит укреплению законности и более надежным гарантиям прав граждан. Наконец, нуждается в реформировании и процессуальное положение дознавателя. В отличие от следователя, который в силу п. 5 ч. 2 ст. 38, ч. 3 ст. 39 УПК РФ может обжаловать некоторые решения прокурора, а также указания руководителя следственного органа, приостанавливая их исполнение, дознаватель аналогичным правом не наделен. Полагаю, что процессуальные полномочия этих субъектов должны быть уравнены. В заключение отметим, что любой вариант преобразования досудебного произвоства по уголовным делам имеет свои «плюсы» и «минусы», поэтому процесс нормотворчества не может быть поспешным и требует всестороннего исследования проблемы.

Специальный выпуск

функцию по контролю за процессуальной деятельностью дознавателя. Однако складывается ситуация, когда в отношении дознавателя контролирующими полномочиями обладают и начальник подразделения дознания, и начальник органа дознания. Причем, объем полномочий первого из них, несмотря на подчиненное положение, значительно шире. Более того, начальнику подразделения дознания целесообразно передать и ряд других принадлежащих начальнику органа дознания полномочий: по утверждению обвинительного акта, продлению срока рассмотрения сообщения о преступлении, поскольку эти полномочия напрямую вытекают из функции начальника подразделения дознания по осуществлению контроля за процессуальной деятельностью дознавателя, в то время как начальник органа дознания должен лишь осуществлять полномочия организационного характера (поручать производство дознания, создавать группу дознавателей, рассматривать жалобы дознавателя). Более того, не вполне понятно, почему полномочия начальника подразделения дознания в отношении дознавателя существенно урезаны по сравнению с полномочиями руководителя следственного органа в отношении следователя, хотя, согласно п. 14 Типового положения об управлении (отделе, отделении, группе) организацией дознания министерства внутренних дел, главного управления внутренних дел, управления внутренних дел по субъекту Российской Федерации, управления внутренних дел на железнодорожном, водном и воздушном транспорте, управления внутренних дел в закрытых административно-территориальных образованиях, на особо важных и режимных объектах9, «начальник подразделения организации дознания … несет персональную ответственность за состояние дисциплины и законности в подразделении». Если дознание по своему процессуальному режиму имеет все больше сходств с предварительным следствием, то и начальнику подразделения дознания следует предоставить в отношении дознавателя полномочия, аналогичные полномочиям руководителя следственного органа в отношении следователя. Раширение процессуальных полномочий начальника подразделения дознания, по нашему мнению, не должно приводить к ущемлению прокурорского надзора за процессуальной деятельно-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

К ВОПРОСУ О ПРОЦЕССУАЛЬНОЙ САМОСТОЯТЕЛЬНОСТИ ДОЗНАВАТЕЛЯ А.С. ЕСИНА начальник кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России, кандидат юридических наук, доцент И.И. ФЕДУЛОВА преподаватель кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России Аннотация. Статья посвящена проблемам процессуальной самостоятельности дознавателя. Ключевые слова: дознаватель, прокурор, начальник органа дознания, процессуальный статус, процессуальная самостоятельность.

TO A QUESTIONON ABOUT THE REMEDIAL INDEPENDENCE OF INVESTIGATOR A.S. ESINA head of the Department of the preliminary investigation of the Moscow University of the Russian Interior Ministry, candidate of jurisprudence, I.I. FEDULOVA the lecturer of the Department of preliminary investigation of the Moscow University of the Russian Interior Ministry Annotaition. The article is devoted to problems of the remedial independence of investigator. Key words: the investigator, the public prosecutor, the head agency of inquiry, remedial status, remedial independence.

20 лет назад Приказом Министра внутренних дел РФ1 в системе органов внутренних дел были созданы специализированные подразделения дознания и введена штатная должность — дознаватель. С тех пор дознаватели ОВД наравне со следователями ОВД2 реализуют такой вид государственной деятельности, как расследование преступлений и выполняют достаточно большой объем работы по производству дознания. Заметим, что за последние годы законодатель неоднократно расширял подследственность дознавателей ОВД и на сегодняшний день они расследуют более ста составов преступлений. По данным Управления организации дознания ГУ МВД России по г. Москве, дознаватели расследуют более 50% из числа всех зарегистрированных преступлений, совершенных по г. Москве. Так, за 9 месяцев 2012 года дознавателями системы ОВД по г. Москве возбуждено 51.160 уголовных дел, в то время как за аналогичный период 2011 года эта цифра составляла 47.919 уголовных дел. Данные статистики убедительно свидетельствуют о тенденции увеличения нагрузки на дознавателей системы ОВД. В этой связи особую актуальность приобретает вопрос о процессуальной самостоятельности дознавателя как о субъекте расследования.

12

Следует признать, что дознаватель, так же как и следователь, отнесен законодателем к участникам уголовного судопроизводства со стороны обвинения. Неоднократные изменения и дополнения норм главы 32 УПК РФ позволяют сделать вывод о том, что процессуальный режим производства дознания все больше сближается с порядком производства предварительного следствия3. Вместе с тем, ученые

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

13

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

Проиллюстрируем сказанное на примере. В соответствии с ч. 1 ст. 146 УПК РФ дознаватель вправе, в пределах своей компетенции, возбудить уголовное дело, о чем выносит соответствующее постановление. Расследование начинается с момента вынесения постановления о возбуждении уголовного дела и, следовательно, после вынесения данного документа дознаватель вправе производить по уголовному делу процессуальные и следственные действия по своему усмотрению, то есть вправе приступить к дознанию. Вместе с тем, на основании ч. 4 ст. 146 УПК РФ прокурор, получив копию постановления о возбуждении уголовного дела, в случае признания данного процессуального решения незаконным или необоснованным, вправе отменить постановление о возбуждении уголовного дела, о чем выносит мотивированное постановление, копию которого незамедлительно направляет должностному лицу, возбудившему уголовное дело. Тот факт, что дознаватель по уголовному делу мог уже выполнить следственные действия, применить меры принуждения, в том числе и задержание лица в порядке ст. 91 УПК РФ, прежде, чем прокурор отменит процессуальное решение дознавателя — не принимается во внимание. Изучение правоприменительной практики5 позволяет констатировать, что в отдельных случаях отказные материалы содержат протоколы следственных действий, что представляется недопустимым. Полагаем, что законодательное положение в части полномочий прокурора о том, что он может отменить постановление о возбуждении уголовного дела, должно иметь место только в том случае, если по уголовному делу не было выполнено никаких процессуальных или следственных действий. В противном случае речь должна идти о прекращении уголовного дела и соответствующем указании прокурора. В этой связи положение ч. 4 ст. 146 УПК РФ следует считать несовершенным, нуждающимся в доработке. Отдельного рассмотрения заслуживает вопрос о полномочиях дознавателя по обжалованию решений и указаний надзирающего прокурора. В соответствии с ч. 4 ст. 41 УПК РФ дознаватель в случае, когда он не согласен с указаниями надзирающего прокурора, вправе обжаловать их вышестоящему прокурору. Та же норма закона содержит положение о том, что обжалование данных указаний вышестоящему прокурору не приостанавливает их исполнения. В этой связи возникает ряд вопросов.

Специальный выпуск

процессуалисты, исследовавшие проблемы деятельности дознавателей, совершенно справедливо отмечают незаслуженное ограничение дознавателя в их процессуальной самостоятельности по сравнению со следователем4. В УПК РФ о процессуальной самостоятельности дознавателя законодатель упоминает в п. 1 ч. 3 ст. 41 УПК РФ: «Дознаватель уполномочен самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения, за исключением случаев, когда в соответствии с настоящим Кодексом на это требуются согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение». Если сравнить подобное положение закона, сформулированное применительно к следователю, то в п. 3 ч .2 ст. 38 УПК РФ сказано, что следователь уполномочен самостоятельно направлять ход расследования, принимать решение о производстве следственных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК РФ требуется получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа. Таким образом очевидно, что в отличие от следователя, дознаватель не вправе самостоятельно направлять ход расследования, поскольку законодатель этого не предусмотрел. Реализуя предписания уголовно-процессуального кодекса, дознаватель практически все свои решения относительно хода расследования и выполнения тех или иных процессуальных действий согласовывает и с начальником подразделения дознания, и с начальником органа дознания, и с прокурором, а в отдельных случаях и с судом. Фактически резюмируется, что дознаватель не способен самостоятельно принять законное и обоснованное решение и все свои действия и решения должен постоянно согласовывать. Заметим, что мы не отрицаем необходимости и целесообразности ведомственного контроля и прокурорского надзора как за производством дознания, так и за деятельностью дознавателя. Однако, по нашему мнению, излишняя опека, боязнь оставить «без глаза» самостоятельного участника уголовного судопроизводства со стороны обвинения в отдельных случаях препятствует дознавателю в полной мере исполнять возложенные на него функциональные обязанности как субъекта расследования, а порой принижает его статус. Ситуация порой складывается недопустимая.

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

 

Есть ли смысл выполнять спорное указание надзирающего прокурора, если оно обжаловано вышестоящему и от него ожидается решение?   Что делать дознавателю, если вышестоящий прокурор отменит указание надзирающего, которое уже исполнено? Следует признать, что законодательное регулирование подобной ситуации применительно к деятельности следователя более логично и последовательно. Так, в соответствии с п. 5.ч. 2. ст. 38 УПК РФ следователь с согласия руководителя следственного органа в порядке, установленном частью четвертой статьи 221 УПК РФ, вправе обжаловать решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела, о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, об изменении объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставлении обвинительного заключения и устранении выявленных недостатков. В ч. 4 ст. 221 УПК РФ конкретно определен механизм и сроки подобного обжалования для следователя. При этом выполнение оспариваемого указания надзирающего прокурора приостанавливается. Изучение правоприменительной практики по рассматриваемому вопросу позволяет сделать вывод о том, что дознаватели, как правило, не обжалуют решения вышестоящему прокурору, считая это бесперспективным занятием и не видя в этом целесообразности, поскольку указание надзирающего прокурора, которое вызвало спор, подлежит исполнению в любом случае. По мнению Д. Васильева, расплывчатая формулировка полномочий дознавателя по обжалованию решений надзирающего прокурора, а также неясность в необходимости исполнения данных им указаний, которые фактически обжалованы вышестоящему прокурору, могут привести, например, к нарушениям процессуальных сроков содержания обвиняемого под стражей, а также гарантированного ему Конвенцией о защите прав человека и основных свобод права на рассмотрение дела судом в разумный срок6. Мы солидарны с мнением Д. Васильева и считаем обоснованным предложение о дополнении ст. 226 УПК РФ положением о том, что обжалование вышеуказанных решений прокурора дознавателем должно осуществляться в том же порядке, который установлен в ч.ч. 4 и 5 ст. 221 УПК РФ (только с согласия начальника органа дознания).

14

Отдельного внимания заслуживает еще один аспект рассматриваемой проблемы. В соответствии с ч. 1 ст. 165 УПК РФ в случаях, предусмотренных пунктами 4—9, 10, 11 и 12 части второй статьи 29 настоящего Кодекса, следователь с согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия прокурора возбуждают перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносится постановление. Иными словами, например, если дознавателю необходимо произвести выемку предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, он должен согласовать свое ходатайство с прокурором, а потом обратиться в суд за разрешением. По результатам проведенного нами исследования7 установлено, что процедура получения вышеуказанного согласия прокурора в среднем занимает от двух до четырех часов рабочего времени. При этом, во всех случаях обращения дознавателя с подобными ходатайствами судья не отказывал в производстве процессуального действия. Возникает вопрос: Есть ли необходимость дознавателю согласовывать ходатайство в суд у прокурора? Не вызывает сомнений тот факт, что поддерживая ходатайство дознавателя в суд, надзирающий прокурор, изучая материалы уголовного дела, оценивая достаточность оснований для производства следственного действия, использует ситуацию для осуществления прокурорского надзора за производством дознания. Однако заметим, что прежде, чем обратиться к прокурору, дознаватель согласовывает ходатайство в суд с непосредственным начальником — начальником подразделения дознания, который так же как и прокурор использует данную ситуацию для осуществления процессуального контроля. Такая «двойная проверка» законности и обоснованности решений дознавателя о производстве следственного действия, требующего судебного согласия (то есть промежуточного и судебного контроля) — не много ли? Почему нельзя ограничиться процессуальным контролем? Есть ли необходимость затрачивать рабочее время на получение промежуточного процессуального решения — согласия прокурора, если окончательное решение по ходатайству принимает только суд?

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

  См.: Приказ МВД России № 368 от 16.10.1992 г. «О мерах по укреплению подразделений дознания и совершенствованию раскрытия преступлений, по которым предварительное следствие необязательно». 2   Следственный аппарат в системе ОВД был создан 6 апреля 1963 г. Указом Президиума Верховного Совета СССР «О предоставлении права производства предварительного следствия органам охраны общественного порядка». 3   См., например: Федеральный закон № 90 от 6 июня 2007 года о дополнении ст. 223 УПК РФ; Федеральный закон №172 от 23 июля 2010 года о дополнении УПК РФ ст. 223-2 «Производство дознания группой дознавателей». 4   См.: Гредягин И.В. Понятие и содержание процессуальной самостоятельности дознавателя // Общество и право. 2010. № 4 5   Изучено 35 отказных материалов, по которым постановление о возбуждении уголовного дела было отменено прокурором. Из них в 9 случаях отказные материалы содержали протоколы следственных действий. 6   См.: Васильев Д. Полномочия дознавателя при возвращении уголовного дела прокурором // Законность. 2010. № 1. С. 15 7   В рамках проведенного исследования опрошено 37 сотрудников подразделений дознания с вопросом о том, сколько затрачивается времени (в часах) при обращении к надзирающему прокурору для согласования с ним ходатайства в суд на производство следственного действия. 1

НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ КОЛЛИЗИЙ УГОЛОВНОГО И УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ЗАКОНОВ А.А. СУМИН профессор кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России, доктор юридических наук Аннотация. В статье рассматриваются проблемы соотношения понятий «уголовная ответственность» и «уголовное преследование». Данная проблема вызывает различие оснований освобождения от уголовной ответственности, предусмотренных уголовным и уголовно-процессуальным законами, анализируется и ряд других вопросов, связанных с коллизиями уголовного и уголовно-процессуального права. Сделан вывод об отсутствии баланса в процедуре привлечения к уголовной ответственности представителей законодательной и судебной власти. Ключевые слова: уголовный закон, уголовно-процессуальный закон, уголовная ответственность, уголовное преследование, освобождение от уголовной ответственности.

SOME PROBLEMS OF CONFLICTS OF CRIMINAL LAW AND CRIMINAL-PROCEDURAL LAW A.A. SUMIN professor of criminal procedure at Moscow University of the Russian Interior Ministry, doctor of law Annotation.This article is devoted a problem of a parity of terms «criminal liability» and «public prosecution». The given problem causes distinction of the bases of release from the criminal liability, provided by criminal law and criminally-procedural law, and there are analyzed some other questions which are connected with a collision of norms

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

15

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

ные проблемы, связанные с процессуальной самостоятельностью дознавателя. На наш взгляд, назрела необходимость расширить процессуальные права дознавателя, изменив отдельные положения уголовно-процессуального закона в этой части.

Специальный выпуск

Фактически резюмируется недостаточность, «слабость» контроля ведомственного уровня. У практических сотрудников подразделений дознания вызывает недоумение ситуация, когда следователю для обращения к судье достаточно получить согласие руководителя следственного органа, в то время как дознавателю необходимо ходить «по инстанциям», прежде чем он вправе обратиться в суд? Рассуждения о том, что дознаватели по сравнению со следователями имеют более низкий уровень профессиональной подготовленности и потому нуждаются в «усиленном контроле» — несостоятельные, на наш взгляд, аргументы. Дознаватель такой же субьект расследования, как и следователь. У каждого из них есть руководители, осуществляющие процессуальный контроль. При этом, у дознавателя, помимо начальника подразделения дознания, ряд процессуальных документов утверждает начальник органа дознания, также реализуя процессуальный контроль. Таким образом, мы полагаем, что положение ч. 1 ст. 165 УПК РФ нуждается в изменении в части, касающейся необходимости для дознавателя согласовывать ходатайства в суд именно у прокурора. Подводя итог сказанному, следует отметить, что в данной статье отражены наиболее актуаль-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

of criminal law and criminally-procedural law. The conclusion is formulated about absence of balance of procedure of bringing to criminal liability of representatives of legislativ and the judicial power. Key words: criminal law, criminal-procedure law, criminal liability, public prosecution, release from the criminal liability.

Вопросы коллизии норм уголовного и уголовно-процессуального законов не являются новыми, однако чаще всего они обсуждаются на уровне терминологических различий либо несовпадений иного характера. Безусловно, терминологические различия создают трудности в правоприменительной практике, которая, впрочем, довольно успешно находит вполне легитимные способы их преодоления. Однако существует коллизия, связанная с основополагающим институтом уголовного права — уголовной ответственностью и столь же важным институтом уголовно-процессуального права — уголовным преследованием. Уголовный закон не содержит определения понятия «уголовная ответственность». В науке существуют различные взгляды на содержание этого института уголовного права. Так, представители общей теории права считают, что «уголовная ответственность как самостоятельный вид ответственности в публичном праве по своей природе и назначению есть справедливое возмездие (наказание) за особо общественно опасные правонарушения, определяемые законом как преступления»1. В теории уголовного права ученые, представляющие различные правовые школы: 1) рассматривают этот институт в качестве конкретного уголовно-правового отношения; 2) понимают уголовную ответственность как реализацию санкции уголовно-правовой нормы; 3) отождествляют уголовную ответственность с уголовным наказанием; 4) характеризуют ее как определенного рода обязанность; 5) считают уголовную ответственность осуждением виновного обвинительным приговором суда за совершенное преступление с назначением наказания или без него и т.д. Не вдаваясь в рамках журнальной статьи в детали различия в подходов к определению содержания уголовной ответственности, не имеющие существенного значения для дальнейшего рассмотрения проблемы коллизии названного института и института уголовного преследования, можно в целом согласиться с тем, что уголовная ответственность — один из видов юридической ответственности, правовое последствие совершения преступления,

16

заключающееся в осуждении лица с назначением наказания или с освобождением от наказания в случаях, установленных уголовным законом. Институт уголовной ответственности реализуется посредством уголовного судопроизводства, в процессе которого в условиях состязательности и равноправия сторон обвинения и защиты суд решает вопрос о признании лица виновным в совершении преступления и назначает наказание или освобождает от наказания. Вынесение оправдательного приговора свидетельствует об отсутствии основания уголовной ответственности. Как известно, по уголовным делам публичного и частно-публичного обвинения, а в случаях, предусмотренных ч. 4 ст. 20 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее — УПК), — и по делам частного обвинения, сторона обвинения осуществляет процессуальную деятельность по изобличению подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления — уголовное преследование. Судебное разбирательство без предшествующего в досудебных стадиях уголовного преследования невозможно за исключением случаев, когда уголовное дело частного обвинения возбуждается путем подачи потерпевшим или его законным представителем заявления в суд (ч. 1 ст. 318 УПК). Таким образом, если уголовное преследование не было начато и реализовано стороной обвинения, не может быть осуществлено привлечение к уголовной ответственности. Отсюда напрашивается вывод о том, что отказ в возбуждении уголовного дела, прекращение уголовного дела или уголовного преследования являются основанием освобождения от уголовной ответственности. Однако именно здесь и возникает коллизионная проблема. Установленные УК РФ основания освобождения от уголовной ответственности исчерпываются: деятельным раскаянием лица, совершившего преступление (ст. 75 УК), примирением сторон (ст. 76 УК); истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УК). Если процессуальные решения об отказе в возбуждении уголовного дела, прекращении уголов-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

17

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

ветственность всех и каждого за совершенное преступление, т.е. равенство оснований уголовной ответственности»2. С таким мнением вряд ли можно согласиться. Во-первых, совершенно непонятно, в чем его автор усматривает сущностное различие в правовых последствиях тогда, когда лицо «не подлежит уголовной ответственности» или когда оно «освобождается от нее». Уголовная ответственность в любом случае не наступает, а именно это обстоятельство является принципиальным. Во-вторых, вывод автора о том, что «такие «изъятия» из принципа равенства граждан перед законом не могут рассматриваться как нарушение положения, закрепленного в ст. 4 УК РФ», мягко говоря, не совсем корректен. Дело в том, что ст. 98 Конституции Российской Федерации, устанавливает неприкосновенность членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы в отношении их задержания, ареста, обыска и личного досмотра и не содержит никакого «иммунитета» от уголовного преследования. Конституция не предусматривает такого «иммунитета» и для иных лиц, указанных в ст. 448 УПК. И лишь в отношении судей ч. 2 ст. 120 Конституции Российской Федерации прямо установила, что они не могут быть привлечены к уголовной ответственности иначе, как в порядке, определяемом федеральным законом. Поскольку конституционные нормы являются правовыми нормами прямого действия, в вопросе о привлечении судей к уголовной ответственности коллизия между уголовным и уголовно-процессуальным законом не возникает. Наконец, в-третьих, заключительная фраза (вывод) автора содержит в себе внутреннее противоречие: если «равенство всех перед уголовным законом означает равную ответственность всех и каждого за совершенное преступление, т.е. равенство оснований уголовной ответственности», то почему же имеется неравенство оснований освобождения от уголовной ответственности? В целом не оспаривая необходимости установления особого порядка привлечения к уголовной ответственности и, следовательно, порядка уголовного преследования, автор настоящей статьи, вместе с тем, считает, что, поскольку уголовная ответственность является институтом уголовного права, все (в том числе и связанные с особым правовым статусом лиц, принятием акта амнистии) основания освобож-

Специальный выпуск

ного дела или уголовного преследования принимаются по основаниям, предусмотренным п. 1, 4—5 ч. 1 ст. 27, п. 1—5 ч. 1 ст. 24, ст. 25 и 28 УПК, проблем не возникает, поскольку в указанных случаях отсутствует основание уголовной ответственности (п. 1—3 ч. 1 ст. 24 УПК) либо имеет место предусмотренное уголовным законом основание для освобождения от уголовной ответственности (ст. 25 и 28 УПК). Если же указанные процессуальные решения принимаются по основаниям, предусмотренным п. 6 ч. 1 ст. 24 или п. 6 ч. 1 ст. 27 УПК, возникает правовая коллизия: указанные в этих нормах правовые ситуации не являются по уголовному закону основаниями для освобождения от уголовной ответственности, однако вследствие невозможности уголовного преследования институт уголовной ответственности не может быть реализован. Среди ученых существует высказанная М.В. Рязановым позиция о том, что в рассматриваемой ситуации существует так называемый иммунитет от уголовной ответственности, при этом автор указывает: «правильнее говорить не об освобождении от уголовной ответственности, а о невосприимчивости лица к уголовной ответственности, поскольку при наличии иммунитета лицо не подлежит уголовной ответственности, а не освобождается от нее. … Иммунитет всегда носит императивный характер и не зависит от усмотрения правоприменителя, а освобождение от уголовной ответственности может быть и дискреционным, поскольку в ряде случаев освобождение от уголовной ответственности является правом судебно-следственных органов, а не обязанностью, даже при наличии всех необходимых формальных предпосылок для принятия такого решения. … Эти ограничения устанавливаются государством на законодательном уровне, на основании особого правового статуса лица, которому предоставляется иммунитет от уголовной ответственности. Как известно, депутатская неприкосновенность имеет своей целью оградить народных избранников от разного рода незаконных давлений, а отнюдь не для того, чтобы они приобретали иммунитет от уголовной ответственности. Такие «изъятия» из принципа равенства граждан перед законом не могут рассматриваться как нарушение положения, закрепленного в ст. 4 УК РФ. Тем более, что равенство всех перед уголовным законом означает равную от-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

дения от уголовной ответственности должны содержаться в уголовном законе. Уголовно-процессуальный закон, который согласно ч. 1 ст. 1 УПК устанавливает порядок уголовного судопроизводства на территории Российской Федерации, не должен предусматривать дополнительные, по сравнению с УК РФ, основания освобождения от уголовной ответственности в силу уголовно-правовой природы последних. УПК должен регламентировать лишь процедуру применения этих оснований. Необходимо отметить еще одно обстоятельство. Согласно п. 1 ч. 1 ст. 448 УПК, возбуждение уголовного дела в отношении указанных в них лиц возможно лишь с согласия определенного органа (Совета Федерации, Государственной Думы). Отсутствие соответствующего согласия влечет отказ в возбуждении уголовного дела (п. 6 ч. 1 ст. 24 УПК), т.е. невозможность уголовного преследования и, следовательно, уголовной ответственности. Однако, даже если преступление совершено депутатом не в связи с парламентской деятельностью, отказ в даче согласия на практике может быть обусловлен фактически любыми обстоятельствами: политического характера, сложившимися межличностными отношениями и иными, т.е. факторами, не связанными ни с процедурными вопросами, ни с качеством материала, представляемого органом предварительного расследования. Между тем, в отличие от порядка дачи согласия на возбуждение уголовного дела в отношении судьи, предусматривающего вынесение компетентным органом (Конституционным Судом Российской Федерации, Высшей квалификационной коллегией судей, квалификационными коллегиями судей) мотивированного решения по вопросу о даче согласия или об отказе в таковом (ч . 3 ст. 16 Закона Российской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации»3) и прямо установленного положения о возможности обжалования такого решения (ч. 10 ст. 16 того же Закона), процедура рассмотрения ходатайства о лишении депутатской неприкосновенности (ст. 20 Федерального закона «О статусе члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»4) не предъявляет требования к мотивированности принимаемого решения (понятно, что такого требования и не может быть, поскольку решение принимается голосованием по итогам обсуждения представления Генерального прокурора Российской

18

Федерации и заключений профильных комитетов) и не предусматривает возможности обжалования такого решения. Таким образом, если в отношении судей имеется правовой механизм преодоления отказа в даче согласия на их привлечение к уголовной ответственности, то в отношении членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы такой механизм отсутствует. Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно отмечал, что сама по себе неприкосновенность не может рассматриваться как личная привилегия депутата, освобождающая его от ответственности за совершенные уголовные правонарушения, «парламентский иммунитет не допускает освобождения от ответственности за совершенное правонарушение, в том числе уголовное, если такое правонарушение совершено не в связи с осуществлением собственно парламентской деятельности5. Однако законодатель ни в Федеральном законе, ни в УПК, не восприняв указанную позицию Конституционного Суда Российской Федерации, а также смешивая предметы регулирования уголовного и уголовно-процессуального законов, тем самым, по сути установил преимущество одного вида власти (законодательной) над другой (судебной). Представляется, что в условиях правового государства подобный подход нельзя оценить как допустимый.

  Витрук Н.В. Общая теория юридической ответственности. 2-е изд., испр. и доп. М.: Норма, 2012. С. 214. 2   Рязанов М.В. Соотношение иммунитетов в уголовном праве и института освобождения от уголовной ответственности. // Вестник Удмуртского университета. Правоведение. 2007. № 6. С. 198—200. 3   Закон Российской Федерации от 26 июня 1992 г. № 32311 «О статусе судей в Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 10 июля 2012 г. № 114-ФЗ). 4   Федеральный закон от 8 мая 1994 г. № 3-ФЗ «О статусе членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 329-ФЗ с послед. изм.). 5   См.: Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 12 апреля 2002 г. № 9-П по делу о проверке конституционности положений статей 13 и 14 Федерального закона «Об общих принципах организации законодательных (представительных) органов государственной власти субъектов Российской Федерации» в связи с жалобой гражданина А.П. Быкова, а также запросами верховного Суда Российской Федерации и Законодательного Собрания Красноярского края. Определение от 15 мая 2007 г. № 371-О-П об отказе в принятии к рассмотрению жалоб гражданина Васильева Дмитрия Львовича на нарушение его конституционных прав частями первой и второй статьи 7, частью шестой статьи 162 и статьей 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

А.В. МИРОНОВА начальник кафедры уголовного процесса Московского областного филиала Московского университета МВД России, кандидат юридических наук Аннотация. В статье анализируются полномочия органов внутренних дел как органов дознания, в связи с образованием полиции и внесением в связи с этим изменений в статью 40 УПК РФ, определяющую систему органов дознания. Обозначена проблема процессуального статуса начальника органа дознания как участника уголовного судопроизводства. Ключевые слова: орган дознания, начальник органа дознания, начальник полиции.

ABOUT THE PROBLEMS OF PROCEDURE STATUS OF ORGANS OF INTERNAL AFFAIRS AS ORGANS OF INQUIRY A.V. MIRONOVA the chief of the chair of the criminal justice process of the Moscow region subsidiary of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation, candidate of the legal sciences Annotation. This article deals with rights of organs of internal affairs as organs of inquiry because the police was created. There were included some changes to the article 40 of Criminal Procedure Codex of Russia. This article gives definition of organs of inquiry. The problem of procedure status of Chief of body of inquiry as active person of criminal inquiry. Key words: body of inquiry, chief of body of inquiry, chief of police.

№ 2 / 2013

неоднократно указывалось в трудах ученых процессуалистов1. Органы внутренних дел являются сложноорганизованной системой, возглавляемой Министерством внутренних дел России, в которой выделяются подразделения, непосредственно осуществляющие расследование преступлений (подразделения дознания, следственные отделы/отделения), уполномоченные осуществлять отдельные процессуаль-

Вестник Московского университета МВД России

Специальный выпуск

Редакция п. 1 ч. 1 ст. 40 УПК РФ после внесения в нее изменений Федеральным законом от 01.03.2012 № 17-ФЗ обозначила некоторую двойственность в статусе органа внутренних дел как участника уголовного судопроизводства. В систему органов дознания нормы ст. 40 УПК РФ в настоящее время включают органы внутренних дел Российской Федерации и входящие в их состав территориальные, в том числе линейные, управления (отделы, отделения) полиции. По-видимому, законодатель таким образом обратил внимание на реформирование системы органов внутренних дел и образование в ее составе полиции после вступления в законную силу Федерального закона от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ «О полиции». Полиция органов внутренних дел была образована на месте ранее существовавшей милиции, должностные лица которой также выполняли функции органа дознания, но милиция в УПК РФ отдельно не выделялась. Означает ли приведенная формулировка в ст. 40 УПК РФ, что органом дознания в системе МВД России являются два субъекта: органы внутренних дел и подразделения полиции? Проанализируем процессуальные возможности этих субъектов. На то, что орган дознания в качестве участника уголовного судопроизводства, как правило, является сложным структурным образованием,

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

О ПРОБЛЕМАХ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО СТАТУСА ОРГАНОВ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ КАК ОРГАНОВ ДОЗНАНИЯ

19

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

ные действия или дознание в целом (участковые уполномоченные полиции, уголовный розыск, подразделения противодействия экстремизму), а также не выполняющие процессуальных функций (кадровые, материально-технические подразделения, учебные и научные учреждения). Помимо центрального аппарата МВД России существуют и территориальные органы внутренних дел на уровне субъектов в составе Российской Федерации, на уровне муниципальных и административных образований. Полиция входит в структуру органов внутренних дел и также является сложным образованием. Организационными формами полиции являются подразделения, осуществляющие деятельность по приему, регистрации и проверке заявлений и сообщений о преступлениях, об административных правонарушениях и о происшествиях; выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, розыску лиц, совершивших преступления; обеспечению безопасности дорожного движения; производству дознания, отдельных процессуальных действий по уголовным делам, а также производству по делам об административных правонарушениях; осуществлению экспертно-криминалистической деятельности; подготовке, переподготовке и повышению квалификации сотрудников полиции и др. Таким образом, как в органах внутренних дел в целом, так и в полиции, в частности, есть подразделения, которые не осуществляют уголовно-процессуальных функций. Но именно эти сложные структурные образования по установлению законодателя являются органами дознания. В нормативно-правовых актах, закрепляющих общий объем компетенции названных структур, включены полномочия по производству дознания: территориальный орган организует и осуществляет в соответствии с законодательством Российской Федерации дознание и производство предварительного следствия по уголовным делам2; к основным направлениям полиции относится производство дознания по уголовным делам3. Сравнивая объем процессуального статуса органа внутренних дел и подразделений полиции и учитывая, что полиция входит в состав органа внутренних дел, необходимо установить есть ли у названных органов несовпадающие структурные элементы, наделенные полномочиями органа дознания. Изучение данного вопроса показало, что за рамки подразделений полиции в территориальных органах МВД России выходят: следственные под-

20

разделения; подразделения по работе с личным составом, выполняющие материально-технические операции, осуществляющие делопроизводство, штабные подразделения. Из указанных подразделений, только следственные отделы/отделения выполняют функции по расследованию преступлений, но по общему правилу это преступления из категории тяжких и особо тяжких, по которым предварительное следствие обязательно. Из этого правила есть исключения, когда следователи производят дознание в случаях, предусмотренных пп. 7 и 8 ч. 3 ст. 150 УПК РФ. Значит, подразделения, в настоящее время уполномоченные осуществлять функции, закрепленные за органом дознания, сосредоточены в структуре полиции. Поэтому орган внутренних дел и отделы/отделения полиции обладают, на одном управленческом уровне, равными функциями органа дознания. На вопрос о том существуют ли два вида органа дознания в системе МВД России, можно ответить — существуют, но их видовые особенности обусловлены современной системой построения территориальных органов внутренних дел. На районном (городском) уровне деятельность по обеспечению правопорядка и борьбе с преступлениями осуществляет Отдел или Управление МВД России (О/У МВД России), руководитель (начальник) которого является начальником органа дознания. В составе О/У МВД России образованы отделы либо отделения полиции (ОП), возглавляемые начальником полиции, который также имеет процессуальный статус начальника органа дознания. В соответствии с п. 17 ст. 5 УПК РФ процессуальным статусом начальника органа дознания обладает заместитель начальника О/У МВД РФ по району или межрайонного значения, а так же заместитель начальника отдела / отделения полиции. Органы дознания в уголовном судопроизводстве обладают собственными полномочиями: по возбуждению уголовного дела и производству дознания (ст. 146 УПК РФ) или неотложных следственных действий (ч. 1 ст. 157 УПК РФ); по выполнению поручений следователя о проведении оперативнорозыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте и т.п. (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ); по рассмотрению сообщений о преступлении (ч. 1 ст. 144 УПК РФ) и других. Но в связи с невозможностью органа (как сложного формирования) выполнять подобные функции, они воз-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

  Уголовно-процессуальная деятельность органов внутренних дел в качестве органов дознания: учебно-методическое пособие/А.С. Есина, Е.Н. Арестова. — М.: КНОРУС, 2009. С. 13—14; Безлепкин Б.Т. Настольная книга следователя и дознавателя. 2-е изд., перераб. и доп. Москва: Проспект, 2012. С. 25; Зимин Р.В. Понятие и виды содействия, оказываемого органами дознания, следователю // Некоторые вопросы совершенствования деятельности органов внутренних дел в современных условиях: Сб.тр. адъюнктов и соискателей. М.: ВНИИ МВД России, 2006. С. 75. 2   Указ Президента РФ от 01.03.2011 № 249 «Об утверждении Типового положения о территориальном органе Министерства внутренних дел Российской Федерации по субъекту Российской Федерации» (п. 13 пп. 9); Приказ МВД РФ от 21 апреля 2011 г. № 222 «Об утверждении Типового положения о территориальном органе Министерства внутренних дел Российской Федерации на районном уровне». 3   Пункт 3 ч. 1 ст. 2 Федерального закона «О полиции». 1

Вестник Московского университета МВД России

21

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

Должны ли все эти заместители обладать статусом начальника органа дознания, думается, что должны, но только если по приказу замещают начальника при его длительном отсутствии. Заместитель начальника — начальник полиции, которому подчинены подразделения, уполномоченные производить функции органа дознания, должен обладать указанными полномочиями по поручению начальника органа в любое время. Таким образом, по признаку наличия функции по п. 17 ст. 5 УПК РФ нельзя точно определить начальника органа дознания, поскольку правом поручить дознавателю производство дознания обладает и начальник подразделения дознания (п. 1 ч. 1 ст. 40.1 УПК РФ). Поэтому в законе необходимо при определении лица — начальника органа дознания — указать признаки, характерные именно для него, например, подчиненность всех подразделений, выполняющих функции расследования преступлений в форме дознания. После реформирования МВД России в 2011 г. были образованы территориальные отделы/отделения полиции, отдаленно территориально расположенные от аппарата управления О/У МВД России. Эти формирования выполняют функции по непосредственному обеспечению правопорядка на территории муниципальных районов и организационно подчиняются руководителю соответствующего О/У МВД России (они обычно возглавляют несколько таких отделов/отделений полиции). При такой системе организации деятельности органов внутренних дел начальник отдела полиции осуществляет уголовно-процессуальную компетенцию начальника органа дознания на постоянной основе. Начальник органа внутренних дел выполняет функции общего руководства, контроля, координации деятельностью отделов и отделений полиции.

Специальный выпуск

лагаются на должностных лиц органов внутренних дел и входящих в их состав подразделений полиции, начальника органа дознания или его заместителя. В практической деятельности органа внутренних дел орган дознания представляет начальник О/У МВД России, либо его заместитель в отсутствии (отпуск, болезнь, вакантная должность, дежурство по органу и пр.) начальника. Какой из заместителей уполномочен поручать производство дознания и неотложных следственных действий УПК РФ не уточняет. Такой точности от закона, регулирующего деятельность органов дознания разных ведомств, имеющих различную структуру, и не требуется. Но из всех участников уголовного судопроизводства — органов и должностных лиц с государственно-властными полномочиями — именно понятие и статус начальника органа дознания менее всего конкретизирован. Если бы в УПК РФ была специальная статья, посвященная начальнику органа дознания, то, возможно, в ней были бы ответы на вопросы: по какому признаку можно определить в структуре органа должностное лицо, которое обладает процессуальным статусом этого участника. В имеющихся в действующей редакции УПК РФ статьях, посвященных начальнику органа дознания, полной ясности нет. Так, напомним в п. 17 ст. 5 УПК РФ указано, что таким статусом обладает должностное лицо, которое поручает производство дознания и неотложных следственных действий. Значит, статус начальника органа дознания зависит от полномочий по замещаемой должности. В практической деятельности органов внутренних дел должностными регламентами указанные полномочия предусмотрены по должностям начальника органа внутренних дел, начальника полиции (заместителя начальника органа внутренних дел). Однако в действительности в ряде органов, действует порядок, при котором полномочиями поручать проверку сообщения о преступлении или производство дознания может должностное лицо во время суточного дежурства в качестве ответственного по отделу/управлению. Таким должностным лицом, можгут быть не только начальник и его заместитель, но и руководители подразделений. Кроме того, типовая структура органа внутренних дел включает двух заместителей начальника органа внутренних дел: заместитель начальника — начальник полиции и заместитель начальника по общим вопросам, в отдельных отделах введена должность заместителя начальника органа по следственной работе.

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

НЕКОТОРЫЕ АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ГРАЖДАНАМИ ПРАВА НА РЕАБИЛИТАЦИЮ ПО ДЕЛАМ ЧАСТНОГО ОБВИНЕНИЯ Ю.Н. БЕЛОЗЕРОВ профессор кафедры уголовного процесса Московского Университета МВД России, Заслуженный юрист Российской Федерации, кандидат юридических наук, профессор Л.И. КОРЧАГИНА адъюнкт кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России Аннотация. Статья посвящена некоторым актуальным проблемам реализации гражданами права на реабилитацию по делам частного обвинения. В работе дано определение понятий «реализация права на реабилитацию, в том числе по делам частного обвинения» и «частное обвинение». Исследуются вопросы возмещения вреда невиновно осужденному лицу по делу частного обвинения. Определено, что в большинстве случаев по делам рассматриваемой категории обязанность возмещать вред лежит на частном обвинителе. Ключевые слова: реализация гражданами права на реабилитацию, частное обвинение, возмещение вреда, реабилитированный, частный обвинитель.

SOME ACTUAL PROBLEMS OF THE REALIZATION SITIZENS’ RIGHT TO THE REHABILITATION ON THE CASES OF PRIVATE PROSECUTION YU.N. BELOZEROV Professor of criminal procedure at Moscow University of the Russian Interior Ministry, Honored Lawyer of the Russian Federation, candidate of the legal sciences, professor L.I. KORCHAGINA postgraduate of the chair of the criminal justice process of the Moscow university of Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation Annotation. Article focuses on some current issues citizens to exercise the right to rehabilitation for private prosecution. In this paper the definition of «exercise of the right to rehabilitation, including the cases of private prosecution» and «private prosecution». Investigate questions of reparation innocently convicted person in the case of private prosecution. Determined that in most cases for the category in question is obliged to indemnify the damage to the private prosecutor. Key words: realization of citizens’ right to rehabilitation, private prosecution, damages, rehabilitated, private prosecutor.

Защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод, а также реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся уголовному преследованию, немаловажные аспекты в назначении уголовного судопроизводства1. Данные права — основные среди гарантий, предоставляемых подозреваемым либо обвиняемым лицам нормами и принципами Конституции Российской Федерации, международного законодательства2. Несмотря на стремительное развитие общественных отношений и правовой системы в государстве, тенденцию к усилению охраны прав и законных интересов личности в российском уголовном процессе, институт реабилитации до сих пор находится на стадии «доработки». Реализация права на реабилитацию, в том числе по делам частного обвинения, — заключительный этап действия механизма правового регулирования,

22

на котором происходит «переход» предписаний юридических норм в реальное поведение участников общественных отношений. Судебная защита — важнейшее средство обеспечения прав и свобод человека и гражданина от любых посягательств. Частное обвинение — уголовный иск, предъявляемый потерпевшим к лицу, совершившему в отношении него преступление, с требованием его обвинения и осуждения, а также восстановления нарушенных преступлением прав3. Уголовные дела частного обвинения4 не представляют значительной общественной опасности и их рассмотрение не предполагает досудебного производства в виде предварительного следствия или дознания. В соответствии с требованиями Приказа МВД России № 140 от 01.03 2012 года5 обязанность по регистрации таких сообщений и заявлений граж-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

23

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

ной ответственности лица при явном отсутствии события преступления или признаков состава преступления. Судебное разбирательство в отношении такого заведомо невиновного лица может сопровождаться применением к нему мер процессуального принуждения и негативно отразиться на его повседневной жизни. Вынесение оправдательного приговора становится формальным актом. Конституционный Суд Российской Федерации уточнил порядок возмещения вреда по делам частного обвинения и позволил перекладывать компенсационно-восстановительные обязательства на частного обвинителя8. При оправдании подсудимого по делу частного обвинения суд вправе взыскать процессуальные издержки полностью или частично с лица, по жалобе которого было начато производство по данному делу (ч. 9 ст. 132 УПК РФ). При отмене несправедливого обвинительного приговора вышестоящими инстанциями по причине судебной ошибки мирового судьи, обязанность возмещения вреда ложится на государство. Реабилитированным лицам дается возможность осуществлять свои права путем принятия судом по его заявлению решения о возмещении вреда в ином процессуальном порядке на основе норм гражданского права (ч. 2 ст. 136 УПК РФ и ст.ст. 151, 1100, 1101 ГК РФ)9. Конституционный Суд Российской Федерации признал не соответствующими ч. 1 и 2 ст. 19 и ст. 53 Конституции России положения ч. 1 и 2 ст. 133 УПК России в той мере, в какой данные положения служат основанием для отказа лицу, в отношении которого выдвигалось частное обвинение, в возмещении государством вреда, причиненного незаконными и (или) необоснованными решениями суда (судьи). Отсутствие на данный момент определенности и поправок по данному вопросу в главе 18 УПК России не должно приводить к ограничению прав реабилитированных лиц по делам данной категории. Для реализации права на реабилитацию по делам частного обвинения необходимо определить, кто и в какой мере из участников уголовного процесса: мировой судья или частный обвинитель причастен к возбуждению уголовного дела и (или) осуждению невиновного. На государстве либо на частном обвинителе при возложении уголовной ответственности и назначении наказания впоследствии невиновному гражданину лежит обязанность возместить в полном объеме вред, причиненный при отправлении правосудия.

Специальный выпуск

дан лежит на органах внутренних дел. Так, в отчетном периоде текущего года на территории Юго-Западного административного округа г. Москвы зарегистрировано 156 таких заявлений (56 — по ч. 1 ст. 115 и 100 — по ч. 1 ст. 116 УК России), в результате рассмотрения которых 28 уголовных дел были прекращены по реабилитирующим основаниям6, а лица признаны «реабилитированными». Государство обязано возместить им как имущественный, так и моральный вред, причиненный при отправлении правосудия. Основная роль по поддержанию обвинения в суде по данным делам отводится частному обвинителю (ст. 20 УПК РФ). Единственным представителем государства является мировой судья, который должен не только выносить обвинительный приговор виновным лицам, но и ограждать от привлечения к уголовной ответственности и наказания невиновных. На практике присутствуют случаи причинения вреда гражданину как со стороны суда, так и со стороны частного обвинителя, злоупотребляющего своими правами. Вынесение реабилитирующего решения по делам рассматриваемой категории само по себе не решает всех проблем, так как невиновному следует возместить причиненный вред и вынужденные материальные расходы. Необходимо закрепить систему гарантий, снимающую с лица бремя незаконного подозрения, обвинения либо осуждения, а также возмещающую причиненный вред и вынужденные материальные расходы. Глава 18 УПК РФ не в полной мере регламентирует порядок реабилитации по делам частного обвинения, по которым уголовное преследование не осуществляется и отсутствует возможность возмещения вреда (ч. 1 ст. 133 УПК РФ). Уголовное дело возбуждается только по заявлению частного обвинителя, а его прекращение либо постановление по делу оправдательного приговора не является следствием незаконных действий со стороны государства. Правила о возмещении причиненного имущественного и морального вреда при реабилитации за счет казны Российской Федерации на уголовные дела частного обвинения не распространяются, в том числе в случаях, когда: мировой судья отказывает в принятии к производству заявления частного обвинителя; уголовное дело прекращено в связи с неявкой частного обвинителя, а также при вынесении оправдательного приговора7. Также не редки случаи, когда потерпевший изначально подает заявление о привлечении к уголов-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

Необходимо дополнить п. 1 ст. 133 УПК РФ: «Вред, причиненный гражданину в результате преследования по уголовному делу частного обвинения, возмещается в полном объеме государством, в случае вынесения судом (судьей) незаконного и (или) необоснованного обвинительного приговора или иных незаконных действий суда (судьи), либо частным обвинителем, выдвинувшим необоснованное обвинение», а также изложить ч. 2 ст. 133 УПК РФ в следующей редакции: «Право на реабилитацию, в частности, право на возмещение вреда, связанного с уголовным преследованием, в том числе с преследованием по уголовному делу частного обвинения, имеют…».   Ст. 6 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации. 2   Ст. 2; ч. 1. ст. 21, ч.1 ст. 23, ч. 1 и 2 ст. 46, ч. 1 ст. 49, ст. 53 Конституции России, Всеобщая декларация прав человека (ст. 7, 8, 10, 11), Международный пакт о гражданских и политических правах (ст. 14), Конвенция о защите прав человека и основных свобод (ст. 6). 3   См.: Аникина Е.И. Производство по делам частного обвинения: автореферат дис. … канд. юрид. наук. Саранск, 2000 г. С. 4. 4   Часть 1 ст. 115 «Умышленное причинение легкого вреда 1

здоровью», ч. 1 ст. 116 «Побои», ч. 1 ст. 128.1 «Клевета» Уголовного кодекса Российской Федерации. 5   Приказ МВД Российской Федерации № 140 от 01.03.2012 года «Об утверждении административного регламента МВД России предоставления государственной услуги по приему, регистрации и разрешению в территориальных органах МВД России заявлений, сообщений и иной информации о преступлениях, об административных правонарушениях, о происшествиях». 6   За отчетный период 2011 года на территории ЮЗАО возбуждено 183 уголовных дела по делам частного обвинения (53 — по ч. 1 ст. 115 и 127 — по ч. 1 ст. 116 УК России), из них 10 дел прекращены по реабилитирующим основаниям. 7   Приговор Вологодского городского суда Вологодской области 14 апреля 2011 г. 8   Оправдательный приговор мирового судьи судебного участка № 21 Выборгского района Ленинградской области 02 февраля 2010 г.; Определение Судебной коллегии по гражданским делам Ленинградского областного суда 16 июня 2011 г. № 33-3062/2011; Постановление Конституционного Суда России от 17.10.2011 г. № 22-П «По делу о проверке конституционности ч. 1 и ч. 2 ст. 133 УПК РФ в связи с жалобами граждан В.А. Тихомировой, И.И. Тихомировой и И.Н. Сардыко». 9   См.: Определения Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 г. № 136-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина И.А. Яковлева на нарушение его конституционных прав ч. 4 ст. 11, ч. 1 и п. 2 ч. 2 ст. 133 и ч. 1 ст. 136 УПК РФ»; от 28.05.2009 г. № 643-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина А.М. Васева на нарушение его конституционных прав ч. 1 ст. 133 УПК РФ».

МОТИВ ПРЕСТУПЛЕНИЯ: ПРОБЛЕМЫ ДОКАЗЫВАНИЯ

М.В. МЕШКОВ профессор кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России, кандидат юридических наук, доцент А.Н. ГАЙФУЛЛИН соискатель, начальник кабинета специальных дисциплин кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России

Аннотация. В данной статье рассматриваются некоторые проблемы доказывания мотива преступления на досудебных стадиях уголовного судопроизводства. Ключевые слова: Проблемы уголовного судопроизводства, предварительное расследование, мотив, доказательство, предмет доказывания, состав преступления.

CRIME MOTIVE: THE PROBLEMS OF PROOFING

M.V. MESHKOV professor of the Department of preliminary investigation of the Moscow University of the Russia Interior Ministry, candidate of jurisprudence, associate professor A.N. GAIFULLIN aspirant, chief office of special subjects of the Department of preliminary investigation of the Moscow University of the Russia Interior Ministry Annotation. The article describes some of the problems of proving motive trail stages of criminal proceedings. Key words: the problems of criminal legal proceedings, preliminary investigation, motive, evidence, circumstance in proof, corpus delicti.

Одной из основных задач предварительного расследования при производстве по уголовному делу, является доказывание наличия (либо от-

24

сутствия) каждого из предусмотренных законом обстоятельств, указанных в ст. 73 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (да-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

25

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

даться непосредственно (т.е. путем его визуального или вербального восприятия);   отсутствие принципиальной возможности непосредственного аудио-визуального восприятия мотива преступления (в том числе, лицами, пострадавшими от преступления, и его очевидцами) существенно ограничивает круг источников информации и объем фактических данных, используемых в процессе доказывания мотива преступления;   ограниченный круг источников информации и объем фактических данных, используемых в процессе доказывания мотива преступления, в свою очередь, в этой части, существенно ограничивает возможности и снижает результативность применения в процессе расследования процессуальных средств (т.е. процессуальных, в том числе, следственных действий, направленных на собирание, закрепление, проверку и оценку доказательств);   объективно обусловленное ограничение характера и объема фактических данных, используемых в процессе доказывания мотива преступления, и особенности применения при этом процессуальных средств, приводят к необходимости разработки такого научно обоснованного алгоритма деятельности следователя, который был бы специально направлен на доказывание мотива преступления (в настоящее время подобный алгоритм отсутствует);   особенности алгоритма доказывания мотива преступления и его отличие от порядка и правил доказывания иных обстоятельств дела могут быть обусловлены тем, что доказывание мотива, как правило, осуществляется косвенным образом (опосредовано), т.е. путем выявления и доказывания других обстоятельств, входящих в предмет доказывания: например, обстановки совершения преступления (его места и времени); характера противоправных действий (их направленности, продолжительности, интенсивности); характера орудий преступления, используемых в процессе совершения противоправного деяния; целей преступного деяния; наступивших последствий2; характера посткриминального поведения субъекта преступления, особенностей его личности; особенностей личности потерпевшего и других обстоятельств дела;   опосредованный способ доказывания мотива преступления, приводит к необходимости получения таких сведений об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, которые, с одной стороны, должны быть достаточны для констатации факта их доказанности, а с

Специальный выпуск

лее — УПК РФ), в том числе и мотивы совершенного деяния. В этой связи законодатель не только включил мотив в число обстоятельств, подлежащих доказыванию (п. 2 ч. 1 ст. 73 УПК РФ), но и потребовал отражения факта его доказанности в наиболее важных процессуальных документах предварительного расследования: постановлении о привлечение в качестве обвиняемого (п. 4 ч. 2 ст. 171 УПК РФ); обвинительном заключении (п. 3 ч. 1 ст. 220 УПК РФ); обвинительном акте (п. 4 ч. 1 ст. 225 УПК РФ). Однако, предварительное ознакомление с материалами судебно-следственной практики свидетельствует о том, что указанные требования Закона не всегда выполняются. Например, по данным некоторых исследователей, только доля приговоров и кассационных определений суда, отмененных или измененных из-за неустановления или неверной оценки мотива преступления, составила 12—14% от общего числа отмененных или измененных судебных решений по уголовным делам1. В связи с этим деятельность органов расследования вообще и деятельность по доказыванию мотива преступления, в частности, заслуживает детального анализа. Значительная сложность в доказывании мотива преступления обусловлена рядом объективных причин. Некоторые из них связаны с сущностью мотива как явления объективной реальности: его генезисом и психо-соматической природой; особенностями процесса воздействия мотива на поведение человека в различных жизненных ситуациях (в том числе, в процессе подготовки и совершения преступления); формами объективации мотива преступления (т.е. его отражения во внешних проявлениях преступного поведения). Данные факторы объективно порождают некоторые проблемы, усложняющие процесс расследования преступления при выявлении и определении мотива преступления как обстоятельства, подлежащего доказыванию. К числу основных проблем такого рода можно отнести следующие:   мотив, как таковой, представляет собой явление не материальное, а психологическое, которое в процессе противоправной деятельности субъекта преступления, как правило, не отражается во внешних проявлениях и по этой причине не может наблю-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

другой — должны давать основания для утверждения о наличии соответствующего мотива преступления;   особенности и соответствующие сложности доказывания мотива преступления могут быть обусловлены также возможностью такого характера преступного поведения, при котором преступление бывает вызвано не одной, а несколькими последовательно сменяющими друг друга побудительными причинами (мотивами), причем одна из них может являться катализатором возникновения и проявления других;   другая проблема, прямо противоположная предыдущей, может состоять в том, что гипотетически нельзя исключать возможность совершения «безмотивных» преступлений, т.е. таких ситуаций, при которых преступные действия не были осмыслены, а проявились мгновенно, необдуманно, резким однократным действием, как абсолютно рефлекторная реакция (т.е. как непроизвольная реакция организма) на провоцирующее поведение потерпевшего, например, на акт насилия с его стороны, непристойный жест, оскорбительное высказывание и иное подобное действие, в том числе, в состоянии аффекта3;   противодействие доказыванию истинных мотивов преступления и их сокрытие лицами, привлекаемыми к уголовной ответственности. Помимо указанных выше, существуют и иные проблемы, которые обусловлены тем, что мотив преступления как обстоятельство, подлежащее доказыванию, — это явление не только психосоматическое, но и правовое. Мотив преступления имеет (в уголовном судопроизводстве) уголовно-правовое и уголовно-процессуальное значения. При этом каждое из данных значений должно учитываться и с необходимой точностью и полнотой выявляться и определяться в процессе доказывания. Однако и в этих вопросах лицо, производящее расследование, встречается с определенными сложностями следующего характера:   в одних составах преступления мотив указан в норме права как один из конструктивных элементов соответствующего состава, т.е. формально определен, что позволяет очертить примерный круг фактических обстоятельств дела, выявление которых может свидетельствовать о наличии соответствующего мотива преступления; в других составах мотив как конструктивный элемент состава преступления нормативно не определен и это значит, что в данной ситуации лицо, производящее расследование, не имеет какого-либо конкретного, формально опре-

26

деленного ориентира для выявления и доказывания мотива преступления;   в теории и следственной практике отсутствуют единое мнение и единообразный подход к вопросу о принципиальной возможности доказывания мотива преступления, совершенного по неосторожности4;   нет необходимой ясности в вопросе о том, надлежит ли в процессе расследования доказывать мотив общественно-опасного деяния, совершенного лицом, не способным отдавать отчет в своих действиях и руководить ими (в данном случае проблема состоит в том, что до рассмотрения подобного уголовного дела судом у лица, производящего расследование, нет правовых оснований считать соответствующее лицо невменяемым в отношении инкриминируемого ему деяния);   в нормах права, теории и практики нет однозначного ответа на вопрос о том, подлежит ли доказыванию такой мотив преступления, который: не является конструктивным элементом состава преступления; не указывает на наличие обстоятельств, исключающих преступность и наказуемость деяния (п. 5 части первой ст. 73 УПК РФ); не указывает на наличие обстоятельств, смягчающих или отягчающих наказание (п. 6 части первой ст. 73 УПК РФ);   существует неопределенность в вопросе о том, является ли факт недоказанности мотива, который не является конструктивным элементом состава преступления, правовым препятствием для окончания расследования с составлением обвинительного заключения (обвинительного акта) и направления уголовного дела в суд для рассмотрения по существу. Таким образом, в целях решения вышеуказанных проблем необходимо их комплексное исследование, касающееся уголовно-процессуального регулирования доказывания мотива преступления на досудебных стадиях уголовного судопроизводства, в условиях действия современного законодательства, с учетом опыта зарубежных стран и отечественной науки.   См.: Капинус О.С. Убийства: мотивы и цели. Монография. М.: ИМПЭ-ПАБЛИШ, 2004. С. 59—60.; Музюкин А.П. Мотив преступления и его уголовно-правовое значение. Монография. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2012. С. 3, 27. 2   То есть с учетом существования закономерной взаимо­ связи воли индивида с объективными свойствами совершенного им противоправного деяния. См.: Трайнин А.Н. Общее учение о составе преступления. М., 1957. С. 53. 3   См.: Коробеев А.И., Лун Чанхай. Состав преступления в доктрине уголовного права Китая и России: компаративистское исследование. Монография. М.: Проспект, 2013. С. 47. 4   См.: Музюкин А.П. Указ.соч. С. 24—27. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

Аннотация. Предлагаемая статья посвящена некоторым проблемам понятийного аппарата уголовно-процессуального законодательства России, новеллам, связанным с поводами к возбуждению уголовного дела. Ключевые слова: Уголовно-процессуальное законодательство, проблемы уголовного судопроизводства, предварительное расследование, предварительное следствие, этап возбуждения уголовного дела, поводы к возбуждению уголовного дела, правовое понятие в уголовном процессе.

PROCEDURAL ACTIVITY IN A STAGE OF INITIATION OF LEGAL PROCEEDINGS: PROBLEMS OF LEGAL REGULATION M.V. MESHKOV professor of the preliminary investigation of the Moscow University Russian Interior Ministry, candidate of jurisprudence, associate professor V.V. GONCHAR senior teacher of chair of preliminary investigation of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia, candidate of jurisprudence Annotation. Given article is devoted some problems of the conceptual device of the criminally-remedial legislation of Russia, the short stories connected with occasions to excitation of criminal case. Key words: The criminal and procedural legislation, problems of criminal legal proceedings, preliminary investigation, preliminary inquiry, a stage of initiation of legal proceedings, occasions to initiation of legal proceedings, legal concept in criminal trial.

Эффективная работа многих социально-правовых институтов общества и государства в определенной мере зависит от успешного предупреждения, пресечения и расследования преступлений. В связи с этим деятельность органов расследования вообще и организация их деятельности на начальном этапе уголовного судопроизводства (т.е. в стадии возбуждения уголовного дела), в частности, заслуживает детального анализа. От того, насколько качественна работа органов расследования на начальном этапе уголовного процесса, в значительной мере зависит дальнейший успех или неудача в расследовании преступлений, соблюдение прав и законных интересов лиц, пострадавших от преступных проявлений и лиц, заподозренных в их совершении, а также обеспечение интересов общества и государства. В этой связи законодатель предпринял определенные шаги и внес ряд изменений и дополнений в нормы закона, касающиеся поводов к возбужде-

№ 2 / 2013

нию уголовного дела (п. 4 ч. 1 и ч. 11 ст. 140 УПК РФ). Однако, анализируя данные нововведения, следует заметить, что они не носят системного характера, юридически не корректны и, в определенном смысле, представляют собой попытку усовершенствования закона, предпринятую с негодными средствами. Так, например, Федеральным законом от 28.12.2010 г. № 404-ФЗ ч. 1 ст. 140 УПК РФ дополнена пунктом 4 следующего содержания: «4) постановление прокурора о направлении соответствующих материалов в орган предварительного расследования для решения вопроса об уголовном преследовании». Таким образом, законодатель предписал правоприменителю, прежде всего дознавателю, органу дознания, следователю и руководителю следственного органа, считать указанное «постановление прокурора» одним из поводов к возбуждению уголовного дела.

Вестник Московского университета МВД России

27

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

М.В. МЕШКОВ профессор кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России, Заслуженный юрист РФ, кандидат юридических наук, доцент В.В. ГОНЧАР старший преподаватель кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России, кандидат юридических наук

Специальный выпуск

ПРОЦЕССУАЛЬНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ В СТАДИИ ВОЗБУЖДЕНИЯ УГОЛОВНОГО ДЕЛА: ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

С теоретической точки зрения, данное предписание Закона весьма сомнительно и не вполне понятно. Например, не ясно, почему постановление прокурора по вопросу об «уголовном преследовании» предлагается считать поводом для «возбуждения уголовного дела»? Правомерно ли такое предписание, если в соответствии с Законом «возбуждение уголовного дела» и «уголовное преследование» в понятийном, процедурном, содержательном и юридическом смыслах — не тождественные явления, а принципиально разные процессуально-правовые категории? Не понятно, почему новая норма по вопросу об «уголовном преследовании» включена в главу 19 УПК РФ «Поводы и основание для возбуждения уголовного дела», а не в главу 3 УПК РФ «Уголовное преследование». Поиски объяснения подобной ситуации приводят к предположению о нормотворческой несостоятельности разработчиков проекта данной нормы и несовершенстве законотворческого процесса. К такому весьма неприятному выводу приводит и мысль о том, что, если бы авторы проекта п. 4 ч. 1 ст. 140 УПК РФ смогли избежать необоснованного отождествления «возбуждения уголовного дела» и «уголовного преследования», им и в этом случае не следовало бы рассматривать «постановление прокурора» в качестве одного из поводов к возбуждению уголовного дела. Дело в том, что любое постановление, в том числе, и постановление прокурора, по сути всегда носит властно-распорядительный характер, что вступает в противоречие с сущностью повода к возбуждению уголовного дела и его основным предназначением в уголовном судопроизводстве, поскольку повод к возбуждению уголовного дела всегда традиционно рассматривался как установленный законом, официальный источник осведомленности дознавателя, органа дознания, следователя и других уполномоченных законом лиц о готовящемся, совершаемом или совершенном деянии, содержащем признаки преступления. Повод к возбуждению уголовного дела, как источник информации никогда не обладал властнораспорядительными свойствами. Информация, содержащаяся в сообщении о совершенном деянии (содержащем признаки преступления или не являющемся таковым) на этапе возбуждения уголовного дела, в силу объективных причин, всегда носит

28

вероятностный характер, а на основе неполных (вероятностных) сведений, принятие властно-распорядительных актов недопустимо. Разработчики рассматриваемой нормы (п. 4 ч. 1 ст. 140 УПК РФ), а вслед за ними и законодатель, игнорируя данную объективную реальность и облекая первичную информацию о предполагаемом преступлении в форму постановления прокурора, вольно или невольно трансформировали первичный источник осведомленности о происшедшем во властно-распорядительный акт директивного характера, что, в определенной мере, деформировало сущность и значение института возбуждения уголовного дела. Здесь интересно отметить, что даже в первые годы советской власти, в период существования в стране командно-административной системы и диктатуры пролетариата, органы прокуратуры не имели похожих процессуальных преференций в вопросах возбуждения уголовного дела. Так, например, из п. 4 ст. 91 УПК РСФСР 1923 г.1 следует, что одним из поводов к возбуждению уголовного дела в то время являлось «предложение прокурора», т.е. инициатива прокурора, не обладающая властно-распорядительным характером. В то время как сейчас, в демократическом, состязательном уголовном процессе подобная инициатива облечена в «постановление прокурора» (п. 4 ч. 1 ст. 140 УПК РФ), т.е. представляет собой властнораспорядительный акт директивного характера. Помимо указанных недостатков, положения п. 4 ч. 1 ст. 140 УПК РФ представляют собой далеко не лучший образец законодательной техники, т.к. не находятся в системном единстве с другими сопряженными с ними нормами УПК РФ. Дело в том, что, поскольку в п. 4 ч. 1 ст. 140 УПК РФ речь идет о постановлении прокурора, отражающем процессуальное решение и имеющем специальное процессуально-правовое значение, данная норма должна отвечать требованиям п. 35 ст. 5 УПК РФ, согласно которым любое процессуальное решение должно приниматься в порядке, предусмотренном УПК РФ. Однако, данное требование Закона инициаторами новой нормы и законодателем оставлено без внимания, порядок принятия процессуального решения, отражаемого в постановлении прокурора, предусмотренном п. 4 ч. 1 ст. 140 УПК РФ, не разработан и в Законе не определен.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

29

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

(в случае, предусмотренном ч. 11 ст. 148 УПК РФ), должен ли он получить соответствующее согласие и, если — да, то у кого именно? И, наконец, последний вопрос: что следовало бы предпринять в целях устранения отмеченных недостатков? Здесь, как представляется, возможны различные варианты: а) совершенствование понятийного аппарата, уточнение смысла и содержания положений п. 4 ч. 1 ст. 140 УПК РФ и сопряженной с ним ч. 11 ст. 148 УПК РФ с последующим внесением изменений в данные нормы закона; б) признание указанных норм утратившими силу. Последний вариант более предпочтительнее по ряду причин: 1) подобное решение прямо укажет на то, что сомнительные проекты законов не имеют законодательной перспективы; 2)  такое решение даст понять, что Федеральный закон вообще и УПК РФ в частности, не следует воспринимать как объект непродуманных экспериментов; 3)  данное решение продемонстрирует готовность и способность законодателя своевременно выявлять и оперативно исправлять свои собственные недочеты. Подобное решение проблемы предпочтительно еще и потому, что не лишает прокурора права сообщать органам расследования о фактах выявления деяний, содержащих признаки преступления. Реализуя данное право, прокурор, как и любое должностное лицо, вправе применить положения п. 3 ч. 1 ст. 140 УПК РФ, т.е. направить органу расследования «сообщение о совершенном или готовящемся преступлении», которое согласно закону является одним из поводов для возбуждения уголовного дела. Помимо указанных выше, заслуживает внимания процессуальная новелла, изложенная в ч. 11 ст. 140 УПК РФ (введена Федеральным законом от 06.12.2011 г. № 407-ФЗ), из которой следует, что поводом к возбуждению уголовного дела о преступлениях, предусмотренных ст.ст. 198-1992 УК РФ, «… служат только те материалы, которые направлены налоговыми органами…». В связи с появлением данной нормы, в юридических дискуссиях иногда высказывается мысль о

Специальный выпуск

Тем не менее, при всех отмеченных выше недостатках, именно указанному постановлению прокурора придается особое, более важное (в сравнении с другими поводами к возбуждению уголовного дела, предусмотренными п.п. 1, 2, 3 ч. 1 ст. 140 УПК РФ) процессуальное значение. Это подтверждается содержанием ч. 11 ст. 148 УПК РФ, согласно которой решение об отказе в возбуждении уголовного дела по результатам рассмотрения постановления прокурора, предусмотренного п. 4 ч. 1 ст. 140 УПК РФ, «может быть принято только с согласия руководителя следственного органа». Здесь закономерно возникают вопросы. Почему и на каком основании источнику информации о предполагаемом преступлении, поступившей от прокурора, придается большее значение, чем информации, поступившей из иных источников? По каким причинам занимаемая должность источника информации неожиданно стала мерилом процессуального значения фактических данных, фигурирующих в уголовном судопроизводстве? До сих пор, в этом смысле, решающими факторами, определяющими процессуальное значение соответствующей информации, были ее достоверность и достаточность. По нашему мнению, это основные объективные критерии оценки информации и любые иные подходы к данному вопросу — контрпродуктивны. Применительно к ч. 11 ст. 148 УПК РФ возникают и иные вопросы, подтверждающие юридическую несостоятельность данной нормы. Первый вопрос: почему норма права, посвященная постановлению прокурора об уголовном преследовании, оказалась в главе 20, посвященной возбуждению уголовного дела, а не в главе 3, регламентирующей уголовное преследование? Может быть потому, что разработчики проекта ч. 11 ст. 148 УПК РФ и законодатели не усмотрели вполне очевидных различий между возбуждением уголовного дела и осуществлением уголовного преследования. Второй вопрос: почему положения п. 4 ч. 1 ст. 140 УПК РФ адресованы всем органам расследования, а прямо сопряженные с этой нормой предписания ч. 11 ст. 148 УПК РФ — только органам предварительного следствия? В чем причина данных противоречий? Третий вопрос: как должен поступить руководитель следственного органа, лично принимая решение об отказе в возбуждении уголовного дела

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

том, что ч. 11 ст. 140 УПК РФ содержит новый, ранее отсутствовавший в законе повод к возбуждению уголовного дела. В действительности это не так. Положения ч. 11 ст. 140 УПК РФ не предусматривают никаких новых поводов к возбуждению уголовного дела. Они лишь ограничивают сферу применения поводов, уже закрепленных в ч. 1 ст. 140 УПК РФ, исключая из сферы ее применения уголовные дела о налоговых преступлениях, предусмотренных ст.ст. 198-1992 УК РФ. Иначе говоря, с момента вступления в силу ч. 11 ст. 140 УПК РФ, заявление о преступлении, явка с повинной и постановление прокурора (предусмотренное п. 4 ч. 1 ст. 140 УПК РФ), по делам о налоговых преступлениях, предусмотренных ст.ст. 1981992 УК РФ, не являются поводами к возбуждению уголовного дела. Следовательно и результаты оперативно-розыскной деятельности, которые ранее могли служить поводом (и основанием) к возбуждению уголовного дела (ч. 2 ст. 11 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности»), также утратили значение повода к возбуждению уголовного дела по уголовным делам указанной категории. В результате, в какой-то мере потеряла смысл работа подразделений правоохранительных органов, которые специализируются на профилактике, выявлении и пресечении налоговых преступлений. Помимо этого, утратили значение повода к возбуждению уголовного дела по делам указанной категории и материалы органов расследования, отражающие факт выявления налоговых преступлений в процессе расследования иных преступлений. Что касается сообщения о совершенном или готовящемся преступлении (п. 3 ч. 1 ст. 140 УПК РФ), то оно, по-прежнему, является поводом к возбуждению уголовного дела по делам о преступлениях, предусмотренных ст.ст. 198-1992 УК РФ, но только в том случае, если данное сообщение поступает из налоговых органов. Таким образом, дополнив ст. 140 УПК РФ частью 11, законодатель, с одной стороны, существенно понизил степень процессуально-правового воздействия на криминальную среду в сфере налоговой деятельности, а с другой, создал дополнительные условия для повышения уровня коррупционного воздействия2 на организацию деятельности налоговых органов, получивших своего рода

30

«монопольное» право инициировать рассмотрение вопроса о возбуждении уголовных дел о налоговых преступлениях. Таким образом, положения ч. 11 ст. 140 УПК РФ не носят позитивного характера и не способствуют совершенствованию института возбуждения уголовного дела. В целях решения данной проблемы необходимы иные изменения закона, т.е. такие преобразования процессуальных норм (определяющих поводы и основание к возбуждению уголовного дела), которые обусловлены объективными причинами. Во-первых, тем, что поводам, перечисленным в ч. 1 ст. 140 УПК РФ (т.е. заявлению…, явке с повинной, сообщению…, постановлению прокурора…), данной нормой закона придается одно процессуально-правовое значение, а правоприменительной практикой — другое. Согласно указанной норме закона перечисленные в ней «поводы» — это поводы для возбуждения уголовного дела, а в реальном уголовном судопроизводстве — это поводы лишь для рассмотрения вопроса о возбуждении уголовного дела. Причем, в данном случае процессуально-правовая практика более точно отражает смысл и содержание той функции, которую на стадии возбуждения уголовного дела реально выполняет первичная информация об обстоятельствах происшедшего, т.е. «поводы», перечисленные в ч. 1 ст. 140 УПК РФ. В подобной ситуации необходимо скорректировать соответствующие положения ст. 140 УПК РФ, то есть присутствующую в ней формулу «поводы для возбуждения уголовного дела» заменить более точной формулировкой «поводы для рассмотрения вопроса о возбуждении уголовного дела». Во-вторых, следует уточнить формулировки п. 1 ч. 1 ст. 140 УПК РФ («заявления о преступлении») и п. 3 ч. 1 данной статьи («сообщение о совершенном или готовящемся преступлении…»), поскольку указание в них на «преступление» вступает в противоречие с положениями ч. 2 ст. 140 УПК РФ, согласно которой для возбуждения уголовного дела достаточно данных всего лишь о «признаках преступления», что более точно отражает суть процессуально-правовой ситуации, существующей в стадии возбуждения уголовного дела. В-третьих, назрела объективная необходимость предоставить правоохранительным органам право

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

  Утвержден Постановлением ВЦИК от 15 февраля 1923 г. // СУ РСФСР. 1923. № 7. Ст. 106. 2   О коррупциогенных факторах, выявляемых в положениях нормативных актов, См.: Власов И.С. Правовые акты: антикоррупционный анализ. М.: «Контракт», 2010. С. 81—109. 1

ЗАЩИТА ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ ЗАЯВИТЕЛЯ ПРИ ПРИНЯТИИ РЕШЕНИЯ ОБ ОТКАЗЕ В ВОЗБУЖДЕНИИ УГОЛОВНОГО ДЕЛА

Д.В. ШАРОВ заместитель начальника кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России, кандидат юридических наук

Аннотация. В статье исследуется процедура отказа в возбуждении уголовного дела; рассматривается правовое положение заявителя при принятии решения об отказе в возбуждении уголовного дела; обосновываются предложения, направленные на более полную защиту его прав и законных интересов. Ключевые слова: отказ в возбуждении уголовного дела, материалы проверки сообщения о преступлении, правовое положение заявителя, защита прав и законных интересов заявителя.

PROTECTION OF THE RIGHTS AND LEGITIMATE INTERESTS OF THE APPLICANT IN THE DECISION OF REFUSAL TO INITIATE THE CRIMINAL CASE

D.V. SHAROV Deputy Chief of the Department of Criminal Process at Moscow University of the Russian Interior Ministry, candidate of jurisprudence

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

31

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

посредственное обнаружение органом дознания, дознавателем, начальником подразделения дознания, следователем, руководителем следственного органа фактических данных, указывающих на признаки общественно-опасного деяния». В-четвертых, учитывая, что «поводы», указанные в ч. 1 ст. 140 УПК РФ, и «основание», определяемое частью 2 данной статьи, имеют принципиально разное процессуально-правовое значение, содержание ст. 140 УПК РФ следовало бы рассредоточить по двум отдельным статьям Закона. Одну из них — статью 140 УПК РФ — целесообразно посвятить лишь «поводам» и озаглавить «Поводы для рассмотрения вопроса о возбуждении уголовного дела», а другую, которой могла бы стать новая статья УПК РФ, например 1401 — следовало бы посвятить «основанию» и озаглавить «Основание для возбуждения уголовного дела». Подобная дифференциация нормативно-правового материала и совершенствование его содержания (при котором нельзя не учесть потребностей практики и соответствующих рекомендаций науки) могли бы способствовать правильному пониманию и эффективному применению соответствующих норм Закона.

Специальный выпуск

(и вменить им в обязанность) оперативно и без промедления реагировать процессуально-правовыми средствами (т.е. путем рассмотрения вопроса о возбуждении уголовного дела и совершения связанных с этим процессуальных действий, предусмотренных законом) на факт непосредственного обнаружения ими признаков преступления. Еще раз подчеркнем, — реагировать именно процессуально-правовыми средствами (а не только организационно-техническими, административными и оперативно-розыскными) и, главное, реагировать немедленно, без проволочек, то есть не ожидая, когда по факту происшедшего последует заявление пострадавшего или сообщение третьего лица. Оперативное реагирование подобного рода необходимо во многих ситуациях, реально существующих в деятельности правоохранительных органов, например, при непосредственном обнаружении ими трупа с признаками насильственной смерти; при террактах, поджогах, криминальных взрывах; при обнаружении бесхозяйного огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств и во многих других подобных случаях. В этих целях самостоятельным поводом для рассмотрения вопроса о возбуждении уголовного дела (и, соответственно, для производства процессуальных действий, возможных на данном этапе уголовного судопроизводства) следует признать — «не-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

Annotation. In this article we study the procedure of refusal to initiate criminal case; consider the legal status of the applicant in the decision of refusal to initiate the criminal case; make proposals aimed at better protection of the rights and legal interests of the applicant. Key words: refusal to initiate criminal case, material of check reports of crime, the legal status of the applicant, protection of the rights and legitimate interests of the applicant.

 

Согласно ч. 1 ст. 148 УПК РФ при отсутствии основания для возбуждения уголовного дела руководитель следственного органа, следователь, орган дознания или дознаватель выносит постановление об отказе в возбуждении уголовного дела. Копия постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в течение 24 часов с момента его вынесения направляется прокурору (ч. 4 ст. 148 УПК РФ). Деятельность прокурора по поступившему постановлению регламентируется ведомственными нормативно-правовыми актами1. В связи с поступлением постановления об отказе в возбуждении уголовного дела на прокурора возлагаются следующие обязанности:   рассмотреть материалы об отказе в возбуждении уголовного дела в течение пяти суток с момента их поступления в прокуратуру;

32

в случае возникновения сомнений в обоснованности принятого решения, наличии в материалах неустраненных противоречий — получить объяснение от заявителя, в том числе, и о мотивах изменения им своей позиции;   при возвращении материалов для дополнительной проверки в связи с ее неполнотой, а также отменой незаконных постановлений об отказе в возбуждении уголовных дел — установить срок ее проведения в соответствии с ч. 4 ст. 146 УПК РФ;   в необходимых случаях дать письменные указания по выяснению обстоятельств, имеющих значение для принятия законного и обоснованного процессуального решения2. О проверке поступившего материала и согласии с принятым процессуальным решением прокурор делает соответствующую запись в книге (журнале) поступивших в органы прокуратуры материалов об отказе в возбуждении уголовного дела с указанием даты и должности лица, проводившего проверку, их возвращении в соответствующее подразделение, откуда поступили материалы и постановления. Прокурор по-разному реагирует на незаконное или необоснованное постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, вынесенное органом дознания, дознавателем или руководителем следственного органа, следователем. В соответствии с ч.6 ст. 148 УПК РФ, признав постановление об отказе в возбуждении уголовного дела незаконным или необоснованным, прокурор:   отменяет постановление органа дознания, дознавателя и направляет соответствующее постановление начальнику органа дознания со своими указаниями, устанавливая срок их исполнения;   в срок не позднее 5 суток с момента получения материалов проверки сообщения о преступлении отменяет постановление руководителя следственного органа, следователя об отказе в возбуждении уголовного дела, о чем выносит мотивированное постановление с изложением конкретных обсто-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

33

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

УПК РФ содержит ряд требований, направленных на более полную защиту прав и законных интересов заявителя при принятии решения об отказе в возбуждении уголовного дела. В соответствии с ч.1 ст. 148 УПК РФ отказ в возбуждении уголовного дела за отсутствием в деянии состава преступления допускается лишь в отношении конкретного лица. Наличие данного положения пресекает возможность необоснованного отказа в возбуждении уголовного дела в ситуации, когда лицо, совершившее преступление, не установлено. Предусмотрено право заявителя на получение копии постановления об отказе в возбуждении уголовного дела. Согласно ч. 4 ст. 148 УПК РФ копия постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в течение 24 часов с момента его вынесения направляется заявителю и прокурору. Тем не менее, в процедуре отказа в возбуждении уголовного дела остается ряд моментов, негативно влияющих на положение заявителя. Выскажем несколько соображений по этому поводу. Согласно ч. 2 ст. 145 УПК РФ заявитель имеет право на сообщение о принятом решении об отказе в возбуждении уголовного дела. Вместе с тем, анализ ст. 145 и 148 УПК РФ показывает, что срок такого сообщения законом не определен. Иными словами, должностным лицам, принимающим подобное решение, уголовнопроцессуальный кодекс предоставляет право по собственному усмотрению определять, когда именно уведомлять заявителя, что делает срок такого уведомления предельно расплывчатым и неопределенным. Далее, заявитель в соответствии с ч. 4 ст. 148 УПК РФ имеет право на направление ему копии постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в течение 24 часов с момента его вынесения. Прежде всего, настораживает использование законодателем термина «направляется». Анализ данной нормы показывает, что речь идет именно о направлении копии данного постановления заявителю, причем, каким способом она должна быть направлена не указывается. Иными словами, срок 24 часа с момента вынесения постановления дается руководителю следственного органа, следователю, органу дознания, дознавателю не на вручение копии

Специальный выпуск

ятельств, подлежащих дополнительной проверке, которое вместе с указанными материалами незамедлительно направляет руководителю следственного органа. Федеральным законом от 28.12.2010 № 404ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием деятельности органов предварительного следствия» прокурору возвращены полномочия по отмене постановления руководителя следственного органа, следователя об отказе в возбуждении уголовного дела. Напомним, что ранее прокурор не имел полномочий по отмене данного рода постановлений руководителя следственного органа, следователя. Для устранения выявленной незаконности и необоснованности решения он вынужден был действовать через соответствующего руководителя следственного органа, который, в отличие от начальника органа дознания, не связан мнением прокурора. Данная процедура существенно снижала эффективность прокурорского реагирования на нарушения законности в этой области. В настоящее время прокурор вновь вправе своим решением отменять постановление руководителя следственного органа, следователя об отказе в возбуждении уголовного дела и направлять материал на дополнительную проверку. Учитывая, что речь идет о возрождении эффективного прокурорского надзора за вынесением решений об отказе в возбуждении уголовного дела, с точки зрения защиты прав и законных интересов заявителя, данное нововведение следует оценить положительно. Подобным образом надлежит оценивать и закрепленное этим же Законом полномочие соответствующего руководителя следственного органа отменять постановление нижестоящего руководителя следственного органа, следователя об отказе в возбуждении уголовного дела в случае признания его незаконным или необоснованным и возбуждать уголовное дело либо направлять материалы для дополнительной проверки со своими указаниями, устанавливая срок их исполнения (ч. 6 ст.1 48 УПК РФ). Усиление надзора за принятием решения об отказе в возбуждении уголовного дела не случайно. Согласно статистической отчетности, данное решение принимается почти в каждом втором случае3.

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

постановления заявителю, а только на ее направление последнему. Факт направления копии заявителю и срок такого направления подтверждается лишь подписью соответствующего должностного лица, подписи заявителя о получении данной копии не требуется. Если же учесть, что «направление» в подавляющем большинстве случаев представляет собой отправление копии почтой в адрес заявителя через канцелярию соответствующего правоохранительного органа, то остается только догадываться, когда именно она дойдет до адресата, и дойдет ли вообще. И это притом, что срок уведомления заявителя о принятом решении также не определен. В целях более полной защиты прав и законных интересов заявителя предлагается предпринять следующие шаги. Во-первых, установить 24 часовой срок для сообщения заявителю о принятом решении об отказе в возбуждении уголовного дела. Для чего внести в ч. 2 ст. 145 УПК РФ соответствующие изменения и изложить ее в следующей редакции: «О принятом решении в течение 24 часов сообщается заявителю. При этом заявителю разъясняется его право обжаловать данное решение и порядок обжалования». Во-вторых, необходимо более детально регламентировать порядок и срок вручения заявителю копии постановления об отказе в возбуждении уголовного дела. Причем, на наш взгляд, речь должна идти именно о вручении под подпись, а не о направлении копии заявителю. С другой стороны, было бы неверно требовать от практических работников в каждом конкретном случае изыскивать возможность для вручения заявителю копии постановления об отказе в возбуждении уголовного дела. В силу различных причин это может быть весьма затруднительно. В этой связи ч. 4 ст. 148 УПК РФ предлагается изложить в следующей редакции: «Заявителю в течение 24 часов с момента вынесения постановления об отказе в возбуждении уголовного дела сообщается о принятом решении. При этом заявителю разъясняется право на получение копии постановления об отказе в возбуждении уголовного дела, а также право обжаловать данное постановление и порядок обжалования. По ходатайству заявителя руководитель следственного органа, следователь,

34

орган дознания, дознаватель вручает ему копию постановления об отказе в возбуждении уголовного дела». В данном случае факт получения копии постановления об отказе в возбуждении уголовного дела и срок такого получения ставится в зависимость от волеизъявления самого заявителя, который будет самостоятельно принимать решение о том, воспользоваться ему данным правом или нет. Предложенный порядок получения заявителем копии постановления об отказе в возбуждении уголовного дела более точно определяет его срок и процедуру и, следовательно, в большей степени отвечает интересам заявителя, нежели порядок, предусмотренный действующей редакцией ч. 2 ст. 145 и ч. 4 ст. 148 УПК РФ. Серьезного внимания заслуживает проблема ознакомления заявителя с материалами проверки сообщения о преступлении в случае отказа в возбуждении уголовного дела. Очевидно, что для подачи грамотной и квалифицированной жалобы на решение об отказе в возбуждении уголовного дела необходима возможность изучения фактических материалов, послуживших основанием для принятия такого решения. В УПК РФ рассматриваемое право заявителя не предусмотрено. Однако, согласно разъяснениям Конституционного Суда Российской Федерации, закон не препятствует лицам, чьи права и свободы затрагиваются постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела, в ознакомлении с материалами проверки, проведенной по заявлению или сообщению о преступлении. «Любая информация, за исключением сведений, содержащих государственную тайну, сведений о частной жизни, а также конфиденциальных сведений, связанных со служебной, коммерческой, профессиональной и изобретательской деятельностью, должна быть доступна гражданину, если собранные документы и материалы затрагивают его права и свободы, а законодатель не предусматривает специальный правовой статус такой информации в соответствии с конституционными принципами, обосновывающими необходимость и соразмерность ее особой защиты. Такая правовая позиция … полностью применима к ситуациям, связанным с обеспечением доступа лиц, чьи права и свободы затрагиваются решением об отказе в возбуждении уголовного дела, к мате-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

  См.: Приказ Генпрокуратуры РФ № 80, МВД РФ № 725 от 12.09.2006 «Об усилении прокурорского надзора и ведомственного контроля за процессуальными решениями при рассмотрении сообщений о преступлениях»; Приказ Генерального Прокурора РФ от 6 сентября 2007 г. № 136 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов предварительного следствия»; Приказ Генпрокуратуры РФ от 06.09.2007 № 137 «Об организации прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания». 2   Приказ Генпрокуратуры РФ № 80, МВД РФ № 725 от 12.09.2006 «Об усилении прокурорского надзора и ведомственного контроля за процессуальными решениями при рассмотрении сообщений о преступлениях» (п. 4.3). 3   Химичева Г.П., Мичурина О.В., Химичева О.В., Мичурин В.С. Проблемы нарушений уголовно-процессуальных норм при возбуждении и прекращении уголовных дел, способы их устранения. Монография. М., 2004. С. 101. 4   См.: Определение Конституционного Суда РФ от 06.07.2000 № 191-О «По жалобе гражданина Луценко Николая Максимовича на нарушение его конституционных прав частью третьей статьи 113 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР» // «Вестник Конституционного Суда РФ», № 1, 2001 и Постановление Конституционного Суда РФ от 18.02.2000 № 3-П «По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 5 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» в связи с жалобой гражданина Б.А. Кехмана»// «Вестник Конституционного Суда РФ», № 3. 2000. 5   См.: Клещина Е.Н. Криминологическое учение о жертве преступления и его практическая реализация. Монография, 2010. С. 222. 6   См.: Зиллалиев Д.Т. Отказ в возбуждении уголовного дела как фактор, блокирующий доступ потерпевшим к правосудию // Российский следователь, № 1. 1999. С. 29. 7   Указанной позиции придерживаются также: Синенко С.А. Участие потерпевшего в расследовании преступлений (Уголовно-процессуальное и криминалистическое исследование). Дисс. на соискание уч. ст. канд. юрид. наук. Владивосток, 2001. С.101; Колдин С.В. Защита прав и законных интересов потерпевшего по уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Дисс. на соискание уч. ст. канд. юрид. наук. Саратов, 2004. С. 102. 1

Вестник Московского университета МВД России

35

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

Как можно заметить, подобным образом в уголовном судопроизводстве происходит ознакомление потерпевшего с материалами уголовного дела (ст. 216 УПК РФ). Учитывая изложенное, ст. 148 УПК РФ предлагается дополнить следующим положением: «В случае вынесения постановления об отказе в возбуждении уголовного дела заявителю разъясняется право на ознакомление с материалами проверки сообщения о преступлении. По ходатайству заявителя руководитель следственного органа, следователь, орган дознания, дознаватель знакомит его с материалами проверки сообщения о преступлении». Данная статья подготовлена с использованием справочной правовой системы Консультант плюс.

Специальный выпуск

риалам, на основании которых было вынесено это решение»4. Следует отметить, что позиция Конституционного Суда РФ в силу статьи 6 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации» является общеобязательной для правоприменителя и исключает любое иное ее истолкование в правоприменительной практике. Интересны результаты проведенного анкетирования следователей, согласно которым более 62% респондентов высказали мнение о необходимости предоставления заявителю права на ознакомление с материалами проверки, по которым принято решение об отказе в возбуждении уголовного дела5. На наш взгляд, данное право заявителя должно быть закреплено в УПК РФ. С другой стороны, нельзя согласиться с процессуалистами, предлагающими «законодательно обязать прокурора, следователя, орган дознания, дознавателя во всех случаях знакомить заявителя с материалами доследственных проверок»6, поскольку при этом не учитывается желание самого заявителя. Вполне возможно, что некоторые лица, сделавшие заявления о преступлении и уведомленные об отказе в возбуждении уголовного дела, не будут изъявлять желание знакомиться с материалами проверки сообщения о преступлении. В результате произойдет неоправданное увеличение нагрузки на практических работников, связанное с вызовом каждого заявителя в соответствующий правоохранительный орган и обеспечение ему возможности ознакомления с материалами проверки сообщения о преступлении с составлением соответствующих документов, подтверждающих факт ознакомления. Оптимальным решением представляется не закрепление обязанности следователя, дознавателя во всех случаях знакомить заявителя с материалами проверки сообщения о преступлении, но предоставление последнему права на такое ознакомление7. Иными словами, рассматриваемый вопрос следует поставить в зависимость от волеизъявления самого лица, сделавшего заявление о преступлении, которое будет самостоятельно решать — воспользоваться ему данным правом или нет. После ознакомления заявителя с материалами проверки сообщения о преступлении целесообразно составлять соответствующий протокол.

А.Н. ЗАЛИВИН доцент кафедры уголовного процесса Московского Университета МВД России, кандидат юридических наук Аннотация. Фактическое задержание лица (лишение свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления) может иметь место до принятия процессуального решения о возбуждении уголовного дела. В случае фактического задержания лица (захвата) до возбуждения уголовного дела адвокат вправе принять участие в уголовном процессе в качестве защитника на стадии возбуждения уголовного дела. Конституционный Суд Российской Федерации указывает на право «каждого на досудебных стадиях уголовного судопроизводства пользоваться помощью адвоката (защитника) во всех случаях, когда его права и свободы могут быть существенно затронуты действиями и мерами, связанными с уголовным преследованием». Вывод: во-первых, по решению Конституционного Суда Российской Федерации на стадии возбуждения уголовного дела могут иметь место действия и (или) меры, связанные с уголовным преследованием; во-вторых, в случае осуществления на стадии возбуждения уголовного дела указанных действий (мер) возможен, а в предусмотренных законом случаях обязателен, допуск защитника к участию в уголовном процессе. Ключевые слова: фактическое задержание лица (захват), участие защитника в уголовном процессе на стадии возбуждения уголовного дела, правило Маслова.

PROTECTOR ON THE STAGE OF THE INITIATION OF A CRIMINAL CASE. MASLOV’S RULE A.N. ZALIVIN assistant professor of the chair of the criminal process of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation, candidate of the legal sciences Annotation. The Actual detention of the person (the deprivations of the liberty of the moving the person, suspected in completion of the crime) can exist before acceptance decisions on excitement of the criminal deal. In the event of actual detention of the person (the seizure) before excitement of the criminal deal, attorney has the right take part in criminal process as protector on stage of excitement of the criminal deal. The Constitutional Court to Russian Federation points to right «each on stages criminal proceedings to use the help of the attorney (the protector) in all events, when his (its) right and liberties can be is greatly touched action and measure, connected with criminal persecution». The Conclusion: first, on decision of the Constitutional Court to Russian Federation on stage of excitement of the criminal deal can exist the actions and (or) of the measure, connected with criminal persecution; secondly, in the event of realization on stage of excitement of the criminal deal specified action (the measures) possible, but in provided law events obligatory, tolerance of the protector to participation in criminal process. Key words: actual detention of the person (the seizure), participation of the protector in criminal process on stage of excitement of the criminal deal, rule of Maslov.

В соответствии с ч. 1 ст. 46 УПК РФ подозреваемый как субъект уголовного процесса не может появиться пока не возбуждено уголовное дело. Задержание подозреваемого в совершении преступления возможно только после возбуждения уголовного дела1. В момент задержания, задержанному лицу разъясняются его права. Одно из них, предусмотренное п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ, — «пользоваться помощью защитника с момента, предусмотренного п. 2 и 3 ч. 3 ст. 49 УПК РФ». На первый взгляд, защитник — это участник уголовного процесса, который может появиться только после принятия процессуального решения о возбуждении уголовного дела. Согласно ч. 1 ст. 49 УПК РФ защитник оказывает подозреваемому «юридическую помощь при производстве по уго-

Специальный выпуск

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

ЗАЩИТНИК НА СТАДИИ ВОЗБУЖДЕНИЯ УГОЛОВНОГО ДЕЛА. ПРАВИЛО МАСЛОВА

36

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

37

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

новременно с решением о задержании»7. С позиции русского языка, «одновременный» означает происходящий в одно время с чем-нибудь8. Как правило, орган (или лицо), принимающий решение о возбуждении уголовного дела составляет и протокол задержания подозреваемого в совершении преступления. Лицо, принимающее решение, пишет, составляет документ обычно одной рукой, а набирает текст, используя клавиатуру компьютера, как правило, двумя руками. Поэтому, строго говоря, одновременно вынести два процессуальных решения одно лицо (орган) не имеет реальной возможности. Что бы ни говорилось об одновременности действий или принимаемых решений, все равно одно из них должно быть первым (вынесение постановления о возбуждении уголовного дела), а второе (составление протокола задержания лица, подозреваемого в совершении преступления) следовать за ним. Иного не дано. Представленная нами возможная структура реализации задержания, предусмотренного в порядке ст.ст. 91 и 92 УПК РФ, указывает на то, что фактическое задержание лица может быть осуществлено в период времени, когда стадия предварительного расследования еще не наступила. Мы утверждаем, что в случае фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, на стадии возбуждения уголовного дела в уголовном судопроизводстве вправе участвовать защитник. При наличии хотя бы одного из обстоятельств, указанных в п.п. 1—4 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, участие защитника на стадии возбуждения уголовного дела обязательно. Возможность участия защитника на стадии возбуждения уголовного дела поддержана Конституционным Судом Российской Федерации по результатам рассмотрения жалобы В.И. Маслова. Гражданин В.И Маслов обратился с жалобой в Конституционный суд Российской Федерации на нарушение его конституционного права на защиту, предусмотренного ст. 47, 51 УПК РСФСР. В постановлении от 27 июня 2000 года № 11-П «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовнопроцессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова» указано право «каждого на досудебных стадиях уголовного судопроизводства пользоваться помощью адвоката (защитника)

Специальный выпуск

ловному делу», и не ранее того времени, как уголовное дело возбуждено2. Однако, несмотря на наличие указанных правовых норм, ряд ученых-процессуалистов высказывают несколько иную точку зрения. Они пишут о задержании лица, когда уголовное дело еще не возбуждено3. Задержание лица в порядке ст.ст. 91 и 92 УПК РФ до возбуждения уголовного дела — прямое нарушение законности. Другое дело фактическое задержание. Фактическое задержание лица (захват) может иметь место и до принятия процессуального решения о возбуждении уголовного дела. На данное обстоятельство указывают отдельные ученые4. Анализ института фактического задержания порождает возникновение главного вопроса — вправе ли, в случае фактического задержания до возбуждения уголовного дела, адвокат принять участие в уголовном процессе в качестве защитника на стадии возбуждения уголовного дела. Чтобы ответить на поставленный вопрос, следует структурировать процесс принятия решения о задержании в порядке ст.ст. 91 и 92 УПК РФ. Второй вид фактического задержания, предусмотренный пп. «б» п. 3 ч. 3 ст. 49 УПК РФ, в данном случае нами не рассматривается, поскольку мера пресечения даже в порядке ст. 100 УПК РФ не может быть избрана на стадии возбуждения уголовного дела. Итак, фактическое задержание, например, захват лица при совершении преступления, вполне может иметь место и до того, как будет оформлено постановление о возбуждении уголовного дела. По нашему мнению, последовательность действий в случае задержания в порядке ст.ст. 91 и 92 УПК РФ может быть такова. 1. Фактическое задержание лица (захват) до возбуждения уголовного дела. 2. Возбуждение уголовного дела. 3. Составление протокола задержания в порядке ст.ст. 91 и 92 УПК РФ. Подобное мнение высказывают и другие ученые-процессуалисты5. Хотя следует признать, что некоторые ученые высказывают несколько иные суждения по поводу рассматриваемой последовательности. Так, И.Л. Петрухин пишет, что «одновременно с составлением протокола задержания должно быть возбуждено уголовное дело»6. Калиновский К.Б. — указывает, что «решение о возбуждении дела принимается од-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

во всех случаях, когда его права и свободы могут быть существенно затронуты действиями и мерами, связанными с уголовным преследованием»9. Обратим внимание, Конституционный Суд Российской Федерации ведет речь не о стадии предварительного расследования и не о досудебной стадии, а о «досудебных стадиях уголовного судопроизводства». Аналогичные словосочетания: «досудебные стадии процесса»10 и «стадии досудебного производства» употребляются и некоторыми учеными, когда они характеризуют участие защитника в уголовном процессе11. Известно, что в уголовном процессе всего две досудебные стадии — это стадия возбуждения уголовного дела и стадия предварительного расследования. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации по делу В.И. Маслова сохраняет силу и в настоящее время12. Наличие права лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование, на получение профессиональной юридической помощи адвоката (защитника), в том числе, на стадии возбуждения уголовного дела, в юридической литературе получило название: «правило Маслова»13. Изложенное позволяет сделать два вывода. Во-первых, в соответствии с решением Конституционного Суда Российской Федерации, с которым мы солидарны, на стадии возбуждения уголовного дела могут иметь место действия и (или) меры, связанные с уголовным преследованием. Во-вторых, в случае осуществления на стадии возбуждения уголовного дела указанных действий (мер) возможен, а в предусмотренных законом случаях обязателен, допуск защитника к участию в уголовном процессе. Указанные обстоятельства заставляют нас усомниться в безупречности встречающегося в юридической литературе утверждения, что «закон предусматривает участие защитника со стадии предварительного расследования»14.

Специальный выпуск

1

  См.: Булатов Б.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Радченко; научн. ред. В.Т. Томин, М.П. Поляков. М.: «Юрайт-Издат», 2004. С. 282; Безлепкин Б.Т. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный). 11-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2012. С. 101; и др. 2   См. также обоснование данного условия участия защитника у других авторов. См., к примеру: Галустьян О.А. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (по-

38

статейный). 2-е изд. М.: РИОР-ИНФРА. 2010. С. 169, 170; Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: учебное пособие. 6-е изд., перераб. и доп. М.: КНОРУС, 2010. С. 158. 3   См.: Винокурова С.И. Статья 91. Основания задержания подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: «Книга-Сервис», 2003. С. 390, 391; и др. 4   См.: Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 261; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2009. С. 314; Защита прав личности в уголовном процессе России: учебное пособие для магистров/ В.А. Лазарева, В.В. Иванов, А.К. Утарбаев. М.: Издательство Юрайт, 2011.С. 92. 5   См., например: Гриненко А.В. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / А.В. Гриненко. М.: Эксмо, 2007. С. 296. 6   См.: Петрухин И.Л. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. И.Л. Петрухина. М.: ООО «ТК Велби», 2002. С. 155. 7   См.: Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. (постатейный) / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 261; Калиновский К.Б. Глава 12. Задержание подозреваемого // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / под ред. А.В. Смирнова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2009. С. 314. 8   См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка: 53000 слов / Под ред. Л.И. Скворцова. 24-е изд., перераб. и доп. М.: ООО «Издательство Оникс», 2007. С. 568. 9   См.: По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовнопроцессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова. Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 года № 11-П // СЗ РФ. 2000. № 27. Ст. 2882. 10   См.: Козырев Г.Н. Статья 49. Защитник // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Радченко; научн. ред. В.Т. Томин, М.П. Поляков. М.: «Юрайт-Издат», 2004. С. 196. 11   См.: Сызранцев В.Г. Статья 49. Защитник // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: «Книга-Сервис», 2003. С. 232. 12   См.: Петрухин И.Л. Глава 7. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под общей ред. И.Л. Петрухина, И.Б. Михайловской. 9-е изд. перераб и доп. М.: Проспект, 2012. С. 216. 13   См.: Защита прав личности в уголовном процессе России: учебное пособие для магистров/ В.А. Лазарева, В.В. Иванов, А.К. Утарбаев. М.: Издательство Юрайт, 2011. С. 90. 14   См., к примеру: Цопанова И.Г. Глава 7. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общей ред. В.И. Радченко. М.: ЗАО «Юридический Дом «Юстицинформ», 2003. С. 128; Божьев В.П. Глава 7. Участники уголовного судопроизводства на стороне защиты // Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; научн. ред. В.П. Божьев. М.: Спарк, 2002. С. 114.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

Аннотация. В статье предлагаются рекомендации по совершенствованию практической деятельности органов дознания системы МВД России при применении мер процессуального принуждения имущественного характера. Ключевые слова: уголовное судопроизводство, процессуальное принуждение, принуждение имущественного характера.

IMPROVING OF PUTTING INTO PRACTICE PROCEDURAL FORCE-IN-LAW MEASURES BY INQUEST OFFICIALS OF RUSSIAN DOMESTIC AFFAIRS SERVICES

I.B. TUTYNIN the associate professor of the criminal procedure chair of Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia, candidate of juridical sciences

Annotation. Recommendations on improving practical activities of domestic inquest services of Russian Federation during employment of property procedural force-in-law measures are given in the article. Key words: criminal trial, procedural force-in-law, property force-in-law.

Исследования показали значимость имущества и имущественных прав для индивидов2. Наблюдается тенденция к возрастанию приоритета имущественной составляющей в общественной жизни. Например, считается, что стержневой осью, скрeпляющей все связи и элементы гражданской жизни, являются персонифицированные отношения собственности: владения, использования и непосредственного распоряжения. К одному из основных элементов/ институтов системы гражданского общества относится персонифицированные отношения собственности3. Существование уголовно-процессуального принуждения имущественного характера не только оправдано, так как позволяет минимизировать ограничения наиболее значимых для личности ценностей (личная неприкосновенность, свобода передвижения и др.), но и необходимо, так как в комплексном использовании с иными видами принуждения позволяет достичь ожидаемых результатов. Именно имущественная составляющая явля-

№ 2 / 2013

ется тем элементом принуждения, который может способствовать образованию «эффекта синергии» — совместное единовременное воздействие психического, физического и имущественного превышает сумму действий этих же элементов по отдельности. По нашему мнению, использование имущественной составляющей в применении мер уголовно-процессуального принуждения, в том числе, органами дознания системы МВД России не соответствует современной социально-политической и экономической обстановке российского общества. Предлагаем обратить внимание на некоторые моменты применения отдельных институтов процессуального принуждения имущественного характера. Из всего арсенала мер пресечения, предусмотренного ст. 98 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту — УПК РФ), реально применяемыми являются подписка о невыезде и надлежащем поведении

Вестник Московского университета МВД России

39

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

И.Б. ТУТЫНИН доцент кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России, кандидат юридических наук

Специальный выпуск

О СОВЕРШЕНСТВОВАНИИ ПРАКТИКИ ПРИМЕНЕНИЯ ДОЗНАВАТЕЛЯМИ ОРГАНОВ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ РОССИИ МЕР ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРИНУЖДЕНИЯ ИМУЩЕСТВЕННОГО ХАРАКТЕРА1

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

(ст. 102 УПК РФ), а также заключение под стражу (ст. 108 УПК РФ). По различным причинам остальные меры пресечения встречаются в практике крайне редко. Чтобы «оживить» такие меры пресечения, как личное поручительство, наблюдение командования воинской части, присмотр за несовершеннолетним обвиняемым, следует придать им в большей степени свойства имущественного характера. Полагаем, что вместе с нравственной ответственностью перед обществом поручителя, командования воинской части, родителей, опекунов, попечителей или других заслуживающих доверия лиц, а также должностных лиц специализированного детского учреждения, т.е. лиц, ответственных за надлежащее поведение подозреваемых и обвиняемых, должны существовать материальные неблагоприятные последствия. Такие меры пресечения неимущественного характера, как подписка о невыезде и надлежащем поведении, личное поручительство, наблюдение командования воинской части, присмотр за несовершеннолетним обвиняемым, а также домашний арест, могут приобрести дополнительную правовую возможность достичь поставленных в законе целей, если предусмотреть денежное взыскание (ст. 117—118 УПК РФ) за ненадлежащее поведение обвиняемого (подозреваемого) и (или) соответствующего ответственного лица. Данное нововведение позволит приблизить сущность перечисленных мер пресечения к залогу. По нашему мнению, из этого нужно извлечь положительные моменты, которые в настоящее время активно используются в уголовном процессе стран англо-саксонской правовой системы. Несмотря на то, что правовая природа залога в уголовном процессе отличается от одноименного института в гражданском праве, полагаем целесообразным использовать соответствующие имущественные интересы для целей уголовного судопроизводства. Например, необходимо создать условия для того, чтобы залогодатель мог предъявлять требования к обвиняемому или подозреваемому о возврате суммы залога в порядке гражданского судопроизводства посредством подачи регрессного иска. Это позволит увеличить случаи применения меры пресечения, не приводящей к временному лишению свободы передвижения, а также создать предпосылки для предотвращения ненадлежащего поведения

40

подозреваемого (обвиняемого). В этом случае должностное лицо органа внутренних дел должно будет своевременно информировать залогодателя и подозреваемого (обвиняемого) о такой правовой возможности. Другой проблемой обеспечения имущественных прав и интересов подозреваемых и обвиняемых является выполнение дознавателями ОВД обязанности по принятию мер по обеспечению сохранности имущества и жилища подозреваемого или обвиняемого, задержанного или заключенного под стражу (ч. 2 ст. 160 УПК РФ). Дело в том, что закон не раскрывает, каким образом данное установление должно быть выполнено. Это приводит к игнорированию дознавателями положений ч. 2 ст. 160 УПК РФ, а следовательно, к нарушению имущественных прав участников уголовного судопроизводства. Обеспечить сохранность имущества и жилища подозреваемого или обвиняемого, задержанного или заключенного под стражу, можно либо посредством заключения договоров о передаче на ответственное хранение, либо применяя аналог наложения ареста на имущество. Следующей проблемой применения мер процессуального принуждения имущественного характера является соблюдение положений закона о возмещении (компенсации) нанесенного преступлением вреда. По нашему мнению, в деятельности дознавателя по обеспечению имущественных прав и законных интересов потерпевшего и гражданского истца, применение наложения ареста на имущество с целью обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска должно занять особое место4. Устранение инертности должностных лиц, обязанных применить наложение ареста на имущество при наличии на то законных оснований. Например, установив обязательство по аргументированному объяснению каждого случая неприменения своевременного обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска. В нормах УПК РФ, определяющих полномочия прокурора в ходе досудебного производства, особым образом не выделена обязанность контроля за принятием мер по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества. Считаем, что начальнику органа дознания, началь-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

  Данная работа выполнена при информационной поддержке Компании «КонсультантПлюс». 2   Семенов В.В. Защита имущественных прав в обязательственных правоотношениях: автореф. дисс. ... к.ю.н. М., 2008. С. 3. 3   Доманов В.Г. Гражданское общество: современный концепт и перспективы его реализации в России: автореф. дисс. … д. полит. н. Ростов н/Д, 2010. С. 9, 26, 27. 4   Изучение судебно-следственной практики показало, что такая мера процессуального принуждения, как наложение ареста на имущество применялась крайне редко, в 10,6% случаев. Тутынин И.Б. Правовое регулирование и практика применения наложения ареста на имущество в уголовном судопроизводстве России. Монография. М., 2009. С. 4. 1

Вестник Московского университета МВД России

41

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

оснований, условий и порядка применения данного института: перечень правонарушений и круг лиц, в отношении которых возможно применение данной меры; каким образом устанавливается нарушение, влекущее наложение взыскания; процедура процессуального оформления и принятия решения и др. Считаем, что не должно быть принуждения дознавателей применять денежное взыскание, так как каждое решение должностного лица должно быть законным, обоснованным и мотивированным. Исправить практику неприменения денежного взыскания можно посредством следующих мер:   обязать должностных лиц аргументировано объяснить причины неприменения данной меры процессуального принуждения;   материально стимулировать должностных лиц, в производстве которых находится уголовное дело, инициирующих на законных основаниях применение денежного взыскания к участникам, не выполняющих возложенные на них обязанности. Рассмотренные положения не претендуют называться радикальным, комплексным и потому масштабным реформированием всего законодательства уголовно-правового комплекса, кардинальной переориентацией правоприменителя на качественно иные, новые задачи и стиль правоприменительной деятельности. В то же время эти предложения должны привести к корректировке стратегических целей и тактических задач, стоящих перед органами внутренних дел, к изменению критериев оценки их деятельности.

Специальный выпуск

нику подразделения дознания и прокурору необходимо обращать особое внимание при проверке своевременности принятия мер, обеспечивающих гражданский иск и возможную конфискацию имущества, повысив качество ведомственного контроля и прокурорского надзора при защите прав граждан, юридических лиц, потерпевших от преступления. Значимыми предпосылками, позволяющими организовать законное и своевременное применение обеспечительных мер, являются:   совершенствование единой информационноаналитической системы, организовавшей электронную связь между розыскными подразделениями правоохранительных органов, предоставляющую возможность обмена информацией, а также опытом работы, с созданием единого банка данных лиц, подвергающихся имущественным взысканиям, и их имущества с фиксированием их перемещения по территории России. Но при этом необходимо создать правовые и организационные гарантии, препятствующие неправовому использованию такой информации;   корректировка системы статистической отчетности, в которой одним из ведущих показателей работы министерств и ведомств, осуществляющих уголовное преследование, должна являться деятельностью по обеспечению возмещения (компенсации) вреда и обеспечению возможной конфискации имущества;   совершенствование процедуры привлечения к материальной ответственности должностных лиц за допускаемые нарушения уголовно-процессуального закона, повлекшие неблагоприятные последствия для личности, общества, государства. Проблемным вопросом является практика применения в досудебном производстве по уголовному делу денежного взыскания (ст. 117 УПК РФ). Дознаватели ОВД не используют указанную меру, чем затрудняют достижение задач предварительного расследования. Ненадлежащее применение денежного взыскания в уголовном процессе обусловлено правовыми и организационными причинами. Вызывают затруднения вопросы правового регулирования

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ ДОЗНАВАТЕЛЯ С ОРГАНОМ ДОЗНАНИЯ ПРИ РАССЛЕДОВАНИИ ПРЕСТУПЛЕНИЙ С.А. ХМЕЛЕВ доцент кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России, кандидат юридических наук Аннотация. В статье рассмотрены проблемы уголовно-процессуального законодательства России, связанные с взаимодействием дознавателя с органом дознания при расследовании преступлений. Ключевые слова: проблемы уголовного судопроизводства, предварительное расследование, дознаватель, орган дознания, взаимодействие при расследовании преступлений.

INTERACTION OF THE INVESTIGATOR WITH THE INVESTIGATING BODY IN THE TIME OF THE INVESTIGATION OF CRIMES S.A. KHMELEV the lecturer of the Deparment of preliminary investigation of the Moscov university of the Russian Interior Ministry, candidate of jurisprudence Annotation. In the article the problems of criminal procedure legislation in Russia in sphere of cooperation between an inquirer and an investigating body at the criminal investigation are presented. Key words: the problems of criminal procedure, preliminary investigation, inquirer, investigating body, cooperation at the criminal investigation.

Вопросы взаимодействия при расследовании преступлений привлекают достаточно внимания многих ученых и практических работников. В юридической литературе высказано несколько определений взаимодействия1. Хотя в деталях они различаются, сущность их сводится к утверждению, что взаимодействие — это согласованная по целям, месту и времени совместная деятельность следователя с другими субъектами раскрытия и расследования преступления, действующих присущими им формами и методами в пределах своей компетенции. Взаимодействие можно рассматривать в двух аспектах: а) во-первых, в широком смысле — это контакт и согласованная работа различных подразделений органов внутренних дел в борьбе с преступностью; б) в узком смысле — это отношения следователя и органа дознания, возникающие в процессе рассмотрения материала о совершенном преступлении или определенного уголовного дела, регулируемые уголовно-процессуальным законодательством или ведомственными актами. Установление компетенции государственного органа и должностного лица в уголовном судопроизводстве, а также ее разграничение имеет важное значение для успешного производства по уголовному делу. Обусловлено это тем, что значительная часть нарушений в ходе досудебного производства возникает именно из-за несоблюдения органами и долж-

42

ностными лицами, осуществляющими уголовное судопроизводство, своей компетенции путем вторжения в чужую компетенцию либо же реализация собственной не в полном объеме. Негативные последствия таких явлений очевидны: снижение эффективности уголовно-процессуальной деятельности и принимаемых по уголовному делу решений. В целях повышения эффективности деятельности органов внутренних дел приказом МВД РФ «О мерах по укреплению подразделений дознания и совершенствования раскрытия преступлений, по которым предварительное следствие не обязательно» от 16 октября 1992 года № 368, созданы специализированные подразделения дознания в составе милиции общественной безопасности. В настоящее время, Федеральным законом от 6 июня 2007 г. № 90-ФЗ, в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации2 были внесены существенные изменения, касающиеся деятельности подразделений дознания. Так, статья 5 УПК РФ дополнена пунктом 17.1, закрепившим понятие «начальник подразделения дознания». Введена статья 40.1 УПК РФ «Начальник подразделения дознания». Дознавателям предоставлена возможность расследовать уголовные дела о преступлениях, относящихся к их компетенции, по которым лица, совершившие преступления, не установлены (ч. 2 ст. 223 УПК РФ), а также увели-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

43

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

на дознания, правомочное либо уполномоченное начальником органа дознания, должны осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также иные полномочия, предусмотренные УПК РФ. Полномочия дознавателя изложены в ч. 3 ст. 41 УПК РФ, согласно которой дознаватель вправе:   самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК РФ на это требуются согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение;   осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК РФ. Таким образом, дознаватель является должностным лицом, уполномоченным в пределах компетенции, предусмотренной уголовно-процессуальным кодексом, осуществлять предварительное расследование в форме дознания по уголовному делу, производство предварительного следствия по которому необязательно. При исследовании уголовно-процессуального законодательства и ведомственных нормативных актов МВД РФ установлены отдельные проблемы, связанные с взаимодействием дознавателя как самостоятельного участника уголовного судопроизводства с органом дознания. Так, например, в ч. 1 ст. 144 УПК РФ указано, что дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа обязаны принять, проверить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении и в пределах компетенции, установленной УПК РФ, принять по нему решение в срок не позднее 3 суток со дня поступления указанного сообщения. При проверке сообщения о преступлении дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа вправе требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов и привлекать к участию в этих проверках, ревизиях, исследованиях специалистов, давать органу дознания обязательное для исполнения письменное поручение о проведении оперативно-розыскных мероприятий. Также, в пп. 17.2, 17.2.1, 18.1.4., приказа МВД России от 26.03.2008 года № 280, утверждающего положение «Об организации взаимодействия подразделений органов внутренних дел Российской

Специальный выпуск

чен срок производства дознания до 30 суток с возможностью его продления до 12 месяцев. За 20 лет своего существования в органах внутренних дел служба дознания прошла основные этапы своего становления и получила признание. Определились ее роль и место. На данные подразделения возложены специфичные задачи, связанные с производством предварительного расследования в форме дознания. Однако, не смотря на то, что уголовно-процессуальный закон действует уже десять лет, толкование и применение его отдельных норм до настоящего времени вызывают определенные затруднения, которые требуют серьезного осмысления и научных комментариев. Теоретические, правовые и организационные проблемы дознания активно обсуждаются в юридической литературе на протяжении многих десятилетий. Так, например, в начале 70-х годов прошлого века актуальные проблемы дознания на примере органов милиции были поставлены и рассмотрены Ю.Н. Белозеровым, В.Е. Чугуновым, А.А. Чувилевым3. В настоящее время научными разработками, посвященными проблемам дознания, в органах внутренних дел занимаются А.С. Есина и Е.Н. Арестова4. Принятие УПК РФ не сняло, как ожидалось, остроты надлежащей законодательной регламентации производства дознания. Данная форма расследования преступлений вызвала оживленную дискуссию на страницах юридической печати, поскольку многие принципиальные вопросы дознания решены законодателем недостаточно четко либо оказались вовсе не урегулированными законом. До настоящего времени, по нашему мнению, остаются не разрешенными отдельные положения УПК РФ, касающиеся взаимодействия дознавателя с органом дознания5. В соответствии с ч. 3 ст. 40 УПК РФ на органы дознания возлагаются:   дознание по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия необязательно;   выполнение неотложных следственных действий по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия обязательно;   осуществление иных предусмотренных УПК РФ полномочий. Исходя из положений текста закон п. 7 ст. 5 УПК РФ дознаватель, должностное лицо орга-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

Федерации при раскрытии и расследовании преступлений», указано, что дознаватель вправе давать поручения органу дознания как в ходе осмотра места происшествия, так и непосредственно после прибытия с места происшествия. О взаимодействии дознавателя с органом дознания в процессе расследования уголовного дела как в Уголовно-процессуальном кодексе, так и в положении об организации взаимодействия ничего не указано. В статьях 40 и 152 УПК РФ отсутствуют указания на то, что дознаватель вправе давать поручения органу дознания о производстве оперативно-розыскных мероприятий и отдельных следственных действий. В этой связи, по нашему мнению, возникает вопрос: вправе ли дознаватель по находящемуся в его производстве уголовному делу давать органу дознания обязательные для исполнения поручения о производстве оперативно-розыскных мероприятий и отдельных следственных действий. Необходимость в производстве оперативнорозыскных мероприятий может возникнуть на последующем этапе расследования, например, для установления возможного местонахождения орудий преступления, соучастников преступления и в других случаях. Производство отдельных следственных действий органом дознания по конкретному уголовному делу также может возникнуть, например, если необходимо допросить свидетеля, проживающего на значительном удалении от местонахождения подразделения дознания, произвести обыск, выемку, наложить арест на имущество и т.п. При этом, уголовно-процессуальный закон, четко разграничивая компетенцию между следователем и органом дознания, вместе с тем предусматривает возможность получения следователями в ходе проведения ими предварительного следствия помощи органов дознания. На основании п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ следователь уполномочен давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных и следственных действий, а также получать содействие при их осуществлении.

44

Полномочия дознавателя в данном случае, как было нами указано, ограничиваются только проверкой заявления, сообщения о преступлении. В остальных же случаях закон не предусматривает порядок взаимодействия данного субъекта с органом дознания. Таким образом, доказательства, полученные в ходе процесса взаимодействия дознавателя с органом дознания, на последующем этапе расследования в соответствии с ч. 1 ст. 75 УПК РФ могут быть признаны недопустимыми. В этой связи для разрешения имеющихся коллизий, по нашему мнению, следует дополнить п. 2 ч. 3 ст. 41 УПК РФ следующим содержанием: «дознаватель уполномочен давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных и следственных действий, а также получать содействие при их осуществлении». Текст ч. 1 ст. 152 УПК РФ изложить в следующей редакции: «В случае необходимости производства следственных или розыскных действий в другом месте следователь вправе произвести их лично либо поручить производство этих действий соответственно следователю или органу дознания, а дознаватель органу дознания, который обязан выполнить поручение в срок не позднее 10 суток». Такое изложение уголовно-процессуального законодательства, по нашему мнению, могло бы способствовать правильному пониманию и эффективному применению соответствующих норм закона.

  См., например: Миронов Ю.И. Системный подход в организации раскрытия преступлений: дисс. … канд. юрид. наук. Волгоград, 1996. С. 97; Волынский В.А., Тишутина И.В. Раскрытие и расследование бандитизма — первоначальный этап. М., 2004. С. 37 2   Далее по тексту УПК РФ. 3   Белозеров Ю.Н., Чугунов В.Е., Чувилев А.А. Дознание в органах милиции и его проблемы. М., 1972. 4   Дознание в органах внутренних дел: пособие для подготовки к экзаменам / А.С. Есина, Е.Н. Арестова. 2-е изд., испр и доп. М.: КНОРУС. 2010. 5   В настоящей статье, не вдаваясь в дискуссию, под органом дознания автор понимает сотрудников оперативных подразделений органов внутренних дел, участковых уполномоченных, сотрудников ГИБДД, а под дознавателем — непосредственного субъекта расследования. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

Аннотация. В статье анализируются проблемы обеспечения прав подозреваемого при его задержании. Рассматриваются вопросы, связанные с исчислением срока задержания подозреваемого и обеспечением участия защитника. Ключевые слова: подозреваемый, задержание подозреваемого, фактическое задержание подозреваемого, обеспечение прав подозреваемого.

PROVIDING OF THE SUSPECT’S RIGHTS AT THE DETENTION

N.V. MAKEEVA the lecturer of the department of preliminary investigation of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation, the candidate of law science, the lecturer Annotation. In article problems of maintenance of the rights of the suspect are analyzed, at its detention. Questions connected with calculation of term of detention of the suspect and maintenance of participation of the defender are considered. Key words: the suspect, detention of the suspect, actual detention of the suspect, maintenance of the rights of the suspect.

В соответствии со ст. 46 УПК РФ лицо, после его задержания в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ становится подозреваемым и наделяется соответствующими правами. Прежде всего, согласно ст. 45 Конституции РФ и ст. 16 УПК РФ, подозреваемый имеет право на защиту, которое он может осуществлять лично либо с помощью защитника или законного представителя. В развитии данного основополагающего принципа Закон наделил подозреваемого как субъекта уголовно-процессуальных отношений правом знать, в чем его подозревают, и получать, в случае его задержания, копию протокола задержания; давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении его подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний; пользоваться помощью защитника с момента возбуждения против него уголовного дела или с момента его фактического задержания и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого; представлять доказательства и защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК РФ. Подозреваемому также в обязательном порядке разъясняется право на заключение досудебного соглашения о сотрудничестве (п. 61 ст. 5 УПК РФ). Подозреваемый облекается не только правами, но и обязанностями, не выполнение которых может

№ 2 / 2013

повлечь за собой ужесточение мер процессуального принуждения, применяемых в ходе предварительного расследования, и, как следствие, ужесточение наказания, применяемого судом. Так, подозреваемый обязан соблюдать условия, применяемых к нему мер процессуального принуждения и не оказывать противодействия расследованию преступления. С точки зрения уголовно-процессуального законодательства, задержание подозреваемого является мерой процессуального принуждения, применяемой органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления (п. 11 ст. 5 УПК РФ). Таким образом, задержание в порядке ст. ст. 91 и 92 УПК РФ имеет определенное процессуальноправовое значение в уголовном судопроизводстве, во-первых, оно является мерой процессуального принуждения, во-вторых, определяет статус задержанного лица как подозреваемого. Задержание как мера процессуального принуждения достаточно часто применяется в ходе следствия и дознания с целью пресечения преступной деятельности подозреваемого, попыток помешать достоверному установлению обстоятельств уголовного дела и создания благоприятных условий для получения необходимых доказательств.

Вестник Московского университета МВД России

45

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

Н.В. МАКЕЕВА доцент кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России, кандидат юридических наук, доцент

Специальный выпуск

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРАВ ПОДОЗРЕВАЕМОГО ПРИ ЗАДЕРЖАНИИ

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

Фактически задержание представляет собой кратковременное лишение свободы лица. Его применение не требует предварительного получения согласия начальника органа дознания, руководителя следственного органа, прокурора или судебного решения, однако о задержании лица необходимо поставить в известность прокурора (ч. 3 ст. 92 УПК РФ). Согласно ч. 1 ст. 91 УПК РФ определяющим обстоятельством при принятии решения о задержании лица является факт совершения данным лицом уголовно наказуемого деяния, за которое в качестве наказания предусмотрено лишение свободы, а также пожизненное лишение свободы. Однако одного факта совершенного преступления не достаточно, необходимо, чтобы у органов расследования было основание для задержания лица по подозрению в совершении конкретного преступления, предусмотренного ст.91 УПК РФ. Перечень оснований задержания является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Срок задержания, установленный Уголовнопроцессуальным законом, не должен превышать 48 часов. Начальный момент времени отсчета 48 часового срока задержания определяется моментом фактического задержания лица (п. 11 ст. 5 УПК РФ). Между тем, подозреваемым, то есть полноправным участником уголовного судопроизводства лицо становится лишь после составления протокола задержания в порядке ст. 92 УПК РФ. Причем такой протокол может быть составлен только после возбуждения уголовного дела. На этом основании в уголовном процессе задержание подозреваемого лица дифференцируется на фактическое (или реальное) и процессуальное (задержание в порядке ст.ст. 91 и 92 УПК РФ)1. Такой вывод можно сделать и после анализа ч. 1 ст. 46, ч. 3 ст. 49, ст. 92, ст. 94 УПК РФ. Согласно п. 15 ст. 5 УПК РФ моментом фактического задержания является момент производимого в порядке, установленном УПК РФ, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления. Что необходимо понимать под фактическим задержанием лица разъяснил Конституционный Суд РФ в своем постановлении от 27.06 2000 г. № 11-П2. В данном постановлении разъясняется конституционно-правовой смысл ст. 22 и ст. 48 Конституции РФ. В частности, в постановлении поясняется, что

46

необходимо учитывать не только формальное процессуальное, но и фактическое положение лица, при котором управомоченными органами власти в отношении этого лица предприняты меры, которыми реально ограничиваются свобода и личная неприкосновенность, включая свободу передвижения, — удержание официальными властями, принудительный привод или доставление в органы дознания и следствия, содержание в изоляторе без каких-либо контактов, а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие свободу и личную неприкосновенность. Позиция Конституционного Суда РФ основывается на нормах международного права3, в соответствии с которыми в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина, в частности, обеспечивается защита от необоснованного ограничения права на свободу и личную неприкосновенность. Таким образом, позиция законодателя относительно исчисления 48 часового срока задержания с момента фактического задержания лица заключается в том, что фактическое задержание может быть осуществлено как до, так и после возбуждения уголовного дела, оно возможно без составления протокола задержания в порядке, предусмотренном ст. 92 УПК РФ, оно заключается в реальном ограничении свободы не только посредством помещения лица в ИВС или иное место содержания задержанного, но и с использованием иных форм ограничения свободы и личной неприкосновенности граждан. Между тем, в юридической литературе и следственной практике существуют различные позиции по вопросу разграничения фактического и процессуального задержания. В частности, высказывается точка зрения, чаще поддерживаемая практическими работниками следственных органов, согласно которой, поскольку фактическое ограничение свободы возможно только на основании процессуального документа, следовательно, моментом фактического задержания лица следует считать момент составления протокола задержания в порядке, установленном ст. 92 УПК РФ4. Поэтому задержание лица на месте совершения преступления (захват), удержание его и доставление в органы внутренних дел для выяснения всех обстоятельств происшедшего не входит в понятие процессуального задержания. И на этом основании авторы данной позиции этот период времени — то

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

47

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

осуществляется сотрудниками органов внутренних дел, независимо от того доставляется ли лицо в органы внутренних дел для выяснения всех обстоятельств, по поводу которых он был задержан, или же органы дознания осуществили задержание по поручению следователя или дознавателя по уже возбужденному уголовному делу, находящемуся у них в производстве. Если компетентными сотрудниками органов внутренних дел лицо было лишено возможности скрыться и доставлено в органы внутренних дел для выяснения всех обстоятельств и разрешения вопроса о том, имело ли место правонарушение и впоследствии было установлено, что имело место преступление, то возбуждается уголовное дело и производится уголовно-процессуальное задержание должностным лицом органа расследования в порядке ст.ст. 91 и 92 УПК РФ. В таком случае время задержания исчисляется с момента, когда лицо доставляется в органы внутренних дел, о чем делается отметка в журнале доставления задержанных. В том случае, если удерживается заподозренное в совершении преступления лицо в целях установления его виновности в ходе производства таких следственных действий, как обыск, личный обыск, освидетельствование, предъявление для опознания и других следственных действий в рамках уже возбужденного уголовного дела, тогда время фактического задержания подозреваемого исчисляется со времени производства в отношении заподозренного лица одного из вышеуказанных следственных действий. Во всех случаях в протоколе задержания при его составлении необходимо указать время фактического задержания подозреваемого и время составления протокола задержания. В соответствии со ст. 92 УПК РФ после доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, который может быть составлен только после возбуждения уголовного дела. Протокол задержания является процессуальным документом и комплексным правоприменительным актом, содержащим сведения о разъяснении прав подозреваемого, об обстоятельствах задержания и результатах личного обыска задержанного. О задержании подозреваемого должностное лицо органа расследования обязано сообщить прокурору в письменном виде в течение 12 часов с

Специальный выпуск

есть время до возбуждения уголовного дела и составления протокола задержания не включают в срок 48 часов, поскольку он находится за рамками уголовно-процессуальных отношений и регулируется другими нормативными актами. При этом поясняют, что если решение о задержании было принято по возбужденному уголовному делу до доставления лица, то тогда моментом фактического задержания будет момент захвата лица для его доставления в органы внутренних дел. Высказывается позиция, что в случае если лицо задерживается на месте совершения преступления простыми гражданами в местности, удаленной от органов дознания и предварительного следствия, после чего удерживается или доставляется к ним в течение нескольких дней или даже недель (тундра, тайга, непогода, распутица, ледоход, наводнение), то в этой ситуации моментом фактического задержания лица в порядке, предусмотренном ст.ст. 91, 92 УПК РФ, и моментом начала отсчета срока задержания, установленного Законом, следует считать время составления органом дознания протокола задержания, предусмотренного ст. 92 УПК РФ. Подобный порядок задержания и доставления лица в органы внутренних дел предоставлен Уголовным кодексом РФ простым гражданам. Согласно ч. 1 ст. 38 УК РФ лицо, совершившее преступление, может быть задержано для доставления органам власти и пресечения возможности совершения им новых преступлений. В развитии такой ситуации действительно верно будет исчислять сроки задержания с момента составления протокола задержания в порядке ст. 91УПК РФ, в таком случае временем фактического задержания будет время составления протокола задержания в порядке ст. 91 УПК РФ. Между тем, практическим работникам необходимо считаться с реалиями, сложившимися на сегодняшний день в практике, и действовать в рамках требований Закона. В этой связи, в целях обеспечения соблюдения прав граждан и законности в деятельности органов внутренних дел осуществляется прокурорский надзор и судебный контроль. В частности, прокурорские работники при исчислении 48 часового срока задержания требуют от органов расследования учитывать время фактического задержания, в том случае, если имеется документальное тому подтверждение. Такой порядок учета времени фактического задержания применяется в случаях, когда задержание

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

момента задержания подозреваемого. Сведения о времени направления сообщения прокурору также заносятся в протокол задержания. Следователь не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого уведомляет близких родственников подозреваемого, а при их отсутствии — других родственников. Также предоставляется возможность такого уведомления самому подозреваемому, что отражается в протоколе задержания. Копия протокола задержания в обязательном порядке вручается задержанному подозреваемому (п. 1 ч. 4 ст. 46 УПК РФ). При необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факт задержания, уведомление родственников с согласия прокурора может не производиться, за исключением случаев, когда подозреваемый является несовершеннолетним (ч. 4 ст. 96 УПК РФ). В таком случае следователем выносится постановление о неразглашении факта задержания подозреваемого. Момент фактического задержания лица является определяющим и при решении вопроса об участии защитника в уголовном деле. Защитник приглашается самим задержанным подозреваемым или по его просьбе участие защитника обеспечивается следователем. Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника. В случае отказа подозреваемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого производятся без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия защитника в деле, установленных п.п. 2—7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ. Задержанный подозреваемый вправе отказаться от участия в деле защитника, однако такой отказ не является обязательным для органов расследования (ч. 2 ст. 52 УПК РФ). Согласно п. 3 ч. 3 ст. 49 УПК РФ защитник может участвовать в уголовном деле с момента фактического задержания подозреваемого. Между тем, такое правовое положение не соотносится с тем, что защитник как субъект уголовно-процессуальных отношений может участвовать в уголовном деле только после возбуждения уголовного дела. Фактическое же задержание лица, как было определено ранее, возможно и до возбуждения уголовного дела, появление же защитника до возбуждения уголовно-

48

го дела не регулируется Уголовно-процессуальным кодексом РФ и поэтому может породить правовые коллизии. На этом основании можно заключить, что участие защитника с момента фактического задержания возможно лишь в рамках возбужденного уголовного дела, например, когда в процессе производства расследования по уголовному делу было установлено лицо, совершившее преступление, либо когда уголовное дело было возбуждено в отношении конкретного лица, который после вынесения постановления о возбуждении уголовного дела становится подозреваемым (п. 1 ч. 1 ст. 46 УПК РФ). Такое положение вещей распространяется, прежде всего, на назначаемых бесплатных защитников. Между тем, независимо от процессуального статуса никто не может запретить гражданину, заподозренному в совершении преступления, пригласить защитника, услуги которого он способен оплатить сам или его родные и близкие. В этом случае участие защитника возможно с момента фактического задержания. Тем самым, если подозреваемый не отказался от участия защитника в деле, то он участвует во всех следственных и иных процессуальных действиях, осуществляемых с участием его подзащитного или по его ходатайству. В заключение следует заметить, что вопросы обеспечения прав подозреваемого при задержании остается на сегодня одним из проблемных вопросов, который не имеет однозначного решения ни в практических подразделениях, ни в теории. Представляется, что внести определенную единую, упорядоченную практику в поднятых выше вопросах может Пленум Верховного суда РФ, призванный давать разъяснения по вопросам судебной и правоприменительной практики в своих постановлениях (ст. 126 Конституции РФ).   Курс уголовного судопроизводства: Учеб.: В 3 т. / Под ред. В.А. Михайлова. Т.1: Общие положения уголовного судопроизводства. М., Воронеж, 2006. С. 632. 2   Постановление Конституционного Суда РФ от 27.06.2000 № 11-П «По делу о проверке конституционности положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова» // Собрание законодательства РФ. 03.07.2000. № 27. ст. 2882. 3   Ст. 5 Конвенции о защите прав человека и основных свобод (Заключена в г. Риме 04.11.1950) // Собрание законодательства РФ. 08.01.2001. № 2. ст. 163. 4   Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ (постатейный) с практическими разъяснениями и постатейными материалами / Автор и составитель А.Б. Борисов. М., 2010. С. 137—138. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

Аннотация. В статье рассмотрены некоторые проблемы процессуального контроля и надзора за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия в сфере реабилитации и возмещения вреда пострадавшим от действий должностных лиц в ходе уголовного судопроизводства. Ключевые слова: судебный контроль, прокурорский надзор, процессуальная деятельность, реабилитация, возмещение вреда, полномочия руководителя следственного органа, полномочия начальника подразделения дознания.

PROCEDURAL CONTROL OF LEGALITI IN THE SPHERE OF REHABILITATION A.A. ORLOVA an associate professor of department of the preliminary investigation of the Ministry Interior of Russia, candidate of jurisprudence, the associate professor Annotation. The article touches upon some procedural problems of procedural activities of preliminary investigation units in the field of rehabilitation and moral compensation of harm caused by legal authorities. Key words: сount control, prosecution control, procedural activity, rehabilitation, compensation of harm, authority of the chief of investigation department.

Единообразному применению положений института реабилитации, надлежащей реализации ее процессуального порядка, обеспечению законности в указанной сфере способствует эффективный процессуальный контроль и надзор за осуществлением процессуальной деятельности органами дознания и предварительного следствия. Применительно к правоотношениям в сфере реабилитации процессуальный контроль соответствующих органов и должностных лиц следует рассматривать с точки зрения его осуществления в соответствии с полномочиями, предоставленными уголовно-процессуальным законом. Данный вид деятельности включает в себя судебный (п. 4 ч. 1, ч. 3 ст. 29 УПК РФ) и процессуальный контроль (ст. ст. 39, 40.1; ч. 4 ст. 225 УПК РФ), прокурорский надзор (ст. 37 УПК РФ). При этом в целом полномочия соответствующих государственных органов и должностных лиц различны, а непосредственно связанные с контролем и надзором за процессуальным порядком реабилитации законом не предусмотрены. Указанное обстоятельство обусловливает необходимость определить, в какой части положения, касающиеся осуществления контроля и надзора, относятся к обеспечению законности в сфере реабилитации, а также круг ак-

№ 2 / 2013

туальных проблем, проявившихся в правоприменительной деятельности. 1. Признание факта реабилитации констатируется в оправдательном приговоре, постановлении, определении о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) по реабилитирующему основанию. Положения УПК РФ о судебном контроле на досудебных этапах уголовного судопроизводства, регламентированные в ч. 3 ст. 29 УПК РФ, основаны на нормах ст. 46 Конституции РФ, гарантирующих судебную защиту прав и свобод, а также возможность судебного обжалования решений и действий (бездействия) органов государственной власти и должностных лиц. В случаях когда соответствующие действия (бездействие) и решения органов предварительного расследования порождают последствия, существенно ограничивающие конституционные права и свободы личности, заинтересованным лицам обеспечивается возможность обращения в суд в соответствии со ст. 125 УПК РФ. Применительно к реабилитации указанное обстоятельство представляется значимым в той части, что решения о прекращении уголовного дела, в том числе и по реабилитирующим основаниям, могут быть обжалованы в суд заинтересованными участ-

Вестник Московского университета МВД России

49

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

А.А. ОРЛОВА доцент кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России, кандидат юридических наук, доцент

Специальный выпуск

ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ КОНТРОЛЬ И НАДЗОР ЗА ОБЕСПЕЧЕНИЕМ ЗАКОННОСТИ В СФЕРЕ РЕАБИЛИТАЦИИ

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

никами уголовного судопроизводства, что непосредственно связано с их вступлением в законную силу и реализацией реабилитированными права на возмещение вреда. В первую очередь обращает на себя внимание тот факт, что уголовно-процессуальный закон не устанавливает сроки вступления постановления о прекращении уголовного дела (уголовного преследования), в том числе и по реабилитирующим основаниям, в законную силу. Это позволяет сделать вывод, что оно обладает законной силой с момента его вынесения и до тех пор, пока не отменено соответствующим органом или должностным лицом в результате обжалования. Конкретизируя сроки рассмотрения жалоб, сроки обжалования интересующих нас решений УПК РФ не устанавливает. Актуальность данного вопроса возросла в связи с принятием Федерального закона от 30 апреля 2010 года № 68-ФЗ «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок»1, послужившего основой для внесения ряда изменений в УПК РФ2. Согласно ч. 1 ст. 123 УПК РФ3 решения органа дознания, дознавателя, начальника подразделения дознания, следователя, руководителя следственного органа, прокурора и суда могут быть обжалованы в установленном УПК РФ порядке участниками уголовного судопроизводства, а также иными лицами в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают их интересы. Применительно к осуществлению судебного контроля в сфере реабилитации очевидно, что его эффективность связана со своевременным вынесением надлежащего судебного решения, призванного к правовому разрешению спора сторон4. Следовательно, норма, предусматривающая осуществление судебного контроля, предполагает наличие предписаний, свидетельствующих о конкретном характере принимаемого судом решения, чего нельзя сказать о содержании ч. 5 ст. 125 УПК РФ, регламентирующей полномочия суда по рассмотрению жалобы применительно к решениям о прекращении уголовного дела (уголовного преследования). Так, по результатам рассмотрения жалобы судья вправе вынести постановление об оставлении жалобы без удовлетворения (п. 2 ч. 5 ст.125 УПК РФ), что

50

может свидетельствовать о правомерности оспариваемого решения реабилитирующего характера или об удовлетворении жалобы с аналогичными требованиями прокурором или руководителем следственного органа5. Решение суда об оставлении жалобы на постановление о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) по реабилитирующему основанию без удовлетворения порождает возможность вступления решения органов предварительного расследования в законную силу, а для реабилитированного лица — последствия, связанные с возможностью реализации признанного за ним права на возмещение вреда. Кроме того, судья вправе вынести постановление о признании постановления соответствующего должностного лица о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) по реабилитирующему основанию незаконным или необоснованным и о его обязанности устранить допущенное нарушение (п. 1 ч. 5 ст. 125 УПК РФ). Следовательно, УПК РФ (применительно к судебному порядку рассмотрения жалоб в соответствии со ст. 125 УПК РФ) фактически не регламентирует возможность отмены признанных судом незаконными или необоснованными решений должностных лиц органов предварительного расследования. Из содержания ч. 2 ст. 214 УПК РФ усматривается, что если суд признает постановление следователя о прекращении уголовного дела или уголовного преследования незаконным или необоснованным, то он выносит соответствующее решение в порядке, установленном ст. 125 УПК РФ, и направляет его руководителю следственного органа для исполнения. Разъясняя порядок реализации положений ст. 125 УПК РФ, Пленум Верховного Суда РФ рекомендует судам при вынесении постановления о признании процессуального решения должностного лица незаконным или необоснованным (п. 1 ч. 5 ст. 125 УПК РФ) указывать, что он обязывает соответствующее должностное лицо устранить допущенное нарушение (ч. 2 ст. 214 УПК РФ). При этом суд не вправе предопределять действия должностного лица, осуществляющего расследование, отменять его либо обязывать отменить решение, признанное им незаконным или необоснованным6. Обращает на себя внимание и тот факт, что ст. 125 УПК РФ не содержит требований к необхо-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

51

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

не наделенный согласно ст. 40.1 УПК РФ полномочиями, связанными с исполнением принятого в порядке ст. 125 УПК РФ судебного решения. Из содержания п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 1 усматривается, что если состоявшееся судебное решение в порядке статьи 125 УПК РФ не исполняется следственными органами, заявитель вправе обратиться с жалобой на их бездействие в суд, который в таких случаях уполномочен вынести в их адрес частное определение (постановление) в соответствии с ч. 4 ст. 29 УПК РФ. Существующая процедура обжалования решений реабилитирующего характера, принятых в ходе предварительного расследования, при отсутствии законодательного регулирования порядка и сроков их вступления в законную силу, к сожалению, не решают проблему скорейшего разрешения вопросов, значимых для реабилитированных лиц. Однако отсутствуют и какие-либо препятствия инициировать процедуру возмещения вреда с момента вынесения решения реабилитирующего характера. Вместе с тем, обращает на себя внимание то обстоятельство, что, в случае обжалования данного решения и признания его незаконным, возможны последствия, не позволяющие реализовать право на возмещение вреда. 2. Наряду с судебным контролем средством обеспечения законности в сфере реабилитации является осуществление процессуального контроля и прокурорского надзора за процессуальной деятельностью органов дознания. Полномочия, предоставленные в ч. 2 ст. 37 УПК РФ, позволяют прокурору в значительной степени влиять на ведение дознания. В качестве средства устранения допущенных органом дознания, дознавателем или начальником подразделения дознания нарушений Закона можно рассматривать полномочие прокурора отменять их незаконные или необоснованные постановления (п. 6 ч. 2 ст. 37 УПК РФ), которым, в частности, может быть и постановление о прекращении уголовного дела или уголовного преследования, в том числе и по реабилитирующему основанию; утверждать постановление дознавателя о прекращении производства по уголовному делу (п. 13 ч. 2 ст. 37 УПК РФ)8. Признав постановление дознавателя о прекращении уголовного дела или уголовного преследования (в том числе и по реабилитирующим основа-

Специальный выпуск

димости указания мотивов признания решения о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) незаконным или необоснованным. Вместе с тем обоснование мотивов принимаемого решения является обязательным для апелляционных приговоров (ст.ст. 389.29, 389.31 УПК РФ), определений, постановлений судов кассационной и надзорной инстанций (ст. 401.14, 412.11 УПК РФ). О существовании обозначенной проблемы свидетельствует и судебная практика7. Принимая во внимание ее актуальность, Пленум Верховного Суда РФ в постановлении № 1 указал, что, в случае обжалования постановления о прекращении уголовного дела, суд, не делая выводы о доказанности или недоказанности вины, о допустимости или недопустимости доказательств, должен выяснить, проверены ли и учтены ли принявшим решение должностным лицом все обстоятельства, на которые указывает в жалобе заявитель. Однако когда мы говорим об обжаловании постановления о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) по реабилитирующему основанию, то суть обжалования сводится к тому, что заявитель либо в целом не согласен с фактом прекращения уголовного дела, либо с основанием принятого решения. Исходя из содержания ч. 5 ст. 125 УПК РФ применительно к признанию незаконными или необоснованными решений о прекращении уголовного дела не усматривается, какие именно нарушения и какими субъектами подлежат устранению. Так, например, в ч. 2 ст. 214 УПК РФ указано, что, признав постановление следователя о прекращении уголовного дела или уголовного преследования незаконным или необоснованным, суд направляет соответствующее решение руководителю следственного органа для исполнения. При этом согласно ч. 1 ст. 223 УПК РФ данное положение распространяется и на случаи прекращения уголовного дела в ходе производства дознания. Можно было бы предположить, что соответствующее решение суда, принятое в порядке ст. 125 УПК РФ, по аналогии с содержанием ч. 2 ст. 214 УПК РФ, должно направляться начальнику подразделения дознания. Тем не менее, постановление дознавателя о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) утверждает прокурор (п. 13 ч. 2 ст. 37 УПК РФ), а не начальник подразделения дознания, конкретно

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

ниям) незаконным или необоснованным, прокурор в соответствии со ст. 214 УПК РФ незамедлительно отменяет его и возобновляет производство по уголовному делу. При этом начальник органа дознания и руководитель подразделения дознания не обладают полномочиями, связанными с реагированием на решения дознавателя о прекращении уголовного дела или уголовного преследования, в том числе и по реабилитирующим основаниям. Следовательно, УПК РФ не предусматривает конкретных норм, регламентирующих процессуальный контроль соблюдения законности в сфере реабилитации в части принятия или отмены решений реабилитирующего характера со стороны непосредственного руководителя. Указанное обстоятельство, по нашему мнению, заслуживает внимания с точки зрения объективно существующей необходимости оптимизации деятельности по обеспечению процессуального контроля процессуальной деятельности дознавателя со стороны непосредственного руководителя — начальника подразделения дознания. 3. Процессуальный контроль и надзор за процессуальной деятельностью следователя возложены, соответственно, на руководителя следственного органа и прокурора. Следователь прекращает производство по уголовному делу постановлением, копия которого направляется прокурору (ч. 1 ст. 213 УПК РФ). В соответствии с Федеральным законом от 28.12.2010 г. № 404-ФЗ часть 1 ст. 214 УПК РФ претерпела значительные изменения, в том числе и в части расширения полномочий прокурора в виде предоставленной законом возможности отменять признанное им незаконным или необоснованным постановление о прекращении уголовного дела (уголовного преследования). Указанным нормативным актом внесены изменения и в ч. 4 ст. 39 УПК РФ, регламентирующую взаимодействие руководителя следственного органа и прокурора в связи с решениями о прекращении уголовного дела (уголовного преследования). Прокурор, руководствуясь полномочиями, предоставленными ему ч. 1 ст. 214 УПК РФ, в случае признания постановления руководителя следственного органа или следователя незаконным или необоснованным (за исключением дел частного обвинения) в срок, не позднее 14 суток с момента полу-

52

чения материалов уголовного дела, отменяет его, о чем выносит мотивированное постановление с изложением конкретных обстоятельств, подлежащих дополнительному расследованию, которое вместе с материалами уголовного дела направляет руководителю следственного органа. Вместе с тем, положения ч. 1 ст. 214 и ч. 4 ст. 39 УПК РФ между собой должным образом не согласованы. В последней, в частности, речь идет не об отмененном прокурором постановлении (которым может быть и постановление о прекращении уголовного дела или уголовного преследования), а о требовании прокурора об отмене незаконного или необоснованного постановления следователя. В связи с этим не ясна позиция законодателя о том, какими полномочиями обладает руководитель следственного органа при реализации прокурором требований действующей редакции ч.1 ст. 214 УПК РФ применительно к прекращению уголовного дела (уголовного преследования), в том числе и по реабилитирующим основаниям.

  См.:http://base.garаnt.ru   Принятый в соответствии с Федеральным законом от 30.04.2010 г. № 69-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательный акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок» // http://base. garаnt.ru 3   В редакции Федерального закона от 30 апреля 2010 г. № 69-ФЗ. 4   Ковтун Н.Н. Судебный контроль в уголовном судопроизводстве России (понятие, сущность, формы): Дисс. … докт. юрид. наук. Н Новгород, 2002. С. 11. 5   Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2009 г. № 1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации», п. 8 // http://base.garаnt.ru. 6   Пункт 21 Постановления от 10 февраля 2009 г. № 1. 7   См., например, Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 25.01.2005 г. № 42-О «По жалобам граждан Астахова Павла Алексеевича, Замошкина Сергея Дмитриевича, Карцевой Веры Константиновны и Костова Юрия Артемовича на нарушение конституционных прав и свобод положениями статей 7 и 123, части третьей статьи 124, статей 125,388 и 408 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» // Справочная информационная система « Консультант Плюс». 8   Здесь следует заметить, что в ст.ст. 25 и 28 УПК РФ речь идет не об утверждении постановления о прекращении уголовного дела (уголовного преследования), а о согласии прокурора с принятым дознавателем решением. При этом содержание ч. 1 ст. 37 УПК РФ не дает основания отождествлять содержание понятий «давать согласие» на принятие решения (п. 5) и «утверждать» решение (п.п.13, 14). Аналогичные вопросы возникают и при решении следователя прекратить уголовное дело (уголовное преследование) по основаниям, предусмотренным в ст.ст. 25, 28 УПК РФ. См., соответственно, п.п. 4, 10 и 9 ч. 1 ст. 39 УПК РФ. 1 2

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

Аннотация. В статье дается сравнительный анализ протокольной формы досудебной подготовки материалов, действовавшей в рамках УПК РСФСР, и законопроекта в УПК РФ о сокращенном дознании, направленного на ускорение уголовного судопроизводства по преступлениям небольшой и средней тяжести, совершенных в условиях очевидности. Ключевые слова: дифференциация уголовно-процессуальной формы уголовного судопроизводства; протокольная форма досудебной подготовки материалов; сокращенное дознание, срок сокращенного дознания.

PROTOCOL FORM OF PRETRIAL TO THE ABBREVIATED INQUIRY

D.A. GRIGORIEV chief tutor of the chair of the criminal justice process of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation

Annotation. The article presents a comparative analysis protocol form trial preparation materials, which operated under the Code of Criminal Procedure and the draft law in the Code of abbreviated inquiry aimed at accelerating criminal proceedings for offenses of moderate and severe committed in evidence. Key words: differentiation of criminal procedure forms of criminal proceedings; protocol form of trial preparation materials, short inquiry, the term abbreviated inquiry.

В последние годы законодателем введен ряд новелл в уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации1, которые позволяют утверждать, что продолжается курс по дальнейшей дифференциации уголовно-процессуальной формы уголовного судопроизводства. В подтверждение этому служит проект Федерального закона № 33012-6 «О внесении изменений в статьи 62 и 303 Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации2. Этим законопроектом предлагается внести в УПК РФ главу 321. «Дознание в сокращенной форме». Анализ данного документа дает основание полагать, что он почти полностью аналогичен протокольной форме досудебной подготовки материалов, действовавшей более-менее успешно в рамках УПК РСФСР. При протокольной форме, у лица, производящего дознание, не было никаких сомнений о том, что совершено преступление, перечисленное в ст. 414 УПК РСФСР. Он в десятидневный срок устанавливал обстоятельства совершенного преступления и личность правонарушителя, получал объяснения от него, а также от очевидцев события и других лиц, истребовал справку о наличии или отсутствии судимости у правонарушителя, характеристику с

№ 2 / 2013

места его работы или учебы и другие материалы, имеющие значение для рассмотрения дела в суде. При этом уголовное дело не возбуждалось, производство следственных действий не допускалось, кроме осмотра места происшествия (ст. 178 УПК РСФСР). К правонарушителю не применялись принудительные процессуальные меры (задержание, меры пресечения). Однако у правонарушителя берется обязательство являться по вызовам органа дознания и суда и сообщать о перемене своего места жительства. О том, что данная форма судопроизводства имела право на «жизнь» говорит тот факт, что в 1991— 1995 г. по протокольной форме досудебной подготовки материалов (ст.ст. 414—418 УПК РСФСР) в течение 10 суток ежегодно расследовалось 300— 350 тыс. преступлений с последующим их судебным разбирательством в 14-ти дневный срок3. По жалобам и протестам отменялось не более 0,1% приговоров по делам, рассмотренным в порядке ст. 419 УПК РСФСР (а по делам, расследованным в порядке дознания — до 0,15—0,2%). Указанные цифры не являются свидетельством порочности данной уголовно-процессуальной формы4. Существующие формы предварительного расследования — предварительное следствие и дознание в настоящее время становятся все более иден-

Вестник Московского университета МВД России

53

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

Д.А. ГРИГОРЬЕВ старший преподаватель кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России

Специальный выпуск

ОТ ПРОТОКОЛЬНОЙ ФОРМЫ ДОСУДЕБНОГО ПРОИЗВОДСТВА ДО СОКРАЩЕННОГО ДОЗНАНИЯ

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

тичными. По перечню разрешенных процессуальных средств по собиранию доказательств дознание практически ничем не отличается от предварительного следствия. Причем, после возбуждения уголовного дела орган дознания (дознаватель) производит те же процессуальные действия, что и следователь. Различие между предварительным следствием и дознанием состоит лишь в отдельных элементах: сроках расследования, в итоговом документе расследования. Как показывают проведенные исследования ученых в настоящее время срок дознания и судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести, совершенных в условиях очевидности, в последнее время составляет 2,5—3 месяца5. Указанный законопроект предлагает ввести дознание в сокращенной форме как новый вид досудебного производства. Законодателем заявлено, что оно вводится в целях совершенствования правоохранительной деятельности, обеспечивающей надлежащее реагирование на преступления небольшой и средней тяжести, создания оптимальных условий для ускоренного расследования преступлений и передачи дела в суд. При этом сохраняются гарантии прав и законных интересов потерпевших, обвиняемых и других участников уголовного судопроизводства. Можно указать, что данный законопроект реализует положения ст. 61 УПК РФ «Разумный срок уголовного судопроизводства». В соответствии с предлагаемыми новшествами дознание в сокращенной форме сможет применяться только при наличии одновременно следующих условий: уголовное дело возбуждено в отношении конкретного лица по признакам одного или нескольких преступлений, рассматриваемых в порядке дознания; подозреваемый признает свою вину, характер и размер причиненного преступлением вреда, а также не оспаривает правовую оценку деяния, приведенную в постановлении о возбуждении уголовного дела; подозреваемый заявил ходатайство о применении данной процедуры после свидания с защитником и до начала первого допроса, и отсутствии обстоятельства, исключающего производство дознания в сокращенной форме. Сокращенное дознание не может производится в отношении подозреваемого: если он является несовершеннолетним; относится к категории лиц, в отношении которых применяется особый поря-

54

док уголовного судопроизводства; подозревается в совершении двух и более преступлений, если хотя бы одно из них не подлежит расследованию в форме дознания; не владеет языком, на котором ведется уголовное судопроизводство; имеются основания для производства о применении принудительных мер медицинского характера; Также сокращенное дознание не производится, если против этого возражает потерпевший. Дознаватель после рассмотрения ходатайства подозреваемого о сокращенном дознании удовлетворяет либо не удовлетворяет ходатайство. При этом в любое время до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора подозреваемый (обвиняемый), потерпевший или его представитель могут заявить ходатайство о прекращении дознания в сокращенной форме и продолжении производства дознания в общем порядке. Это кажется не совсем правильным. Все это не вяжется с провозглашением принципа разумного срока уголовного судопроизводства. Следует дополнить законопроект положением о том, что согласие потерпевшего должно быть получено в письменной форме один раз в ходе досудебного производства, после удовлетворения ходатайства подозреваемого о производстве дознания в сокращенной форме. К тому же необходимо разъяснять последствия такого решения и невозможность его изменения в будущем. Права и обязанности участников дознания в сокращенном порядке будут идентичны правам и обязанностям участников дознания, осуществляемого в общем порядке. Законопроект предполагает определенную специфику при доказывании при сокращенном дознании. Так, доказательства по уголовному делу должны собираться в объеме, достаточном для установления события преступления, характера и размера причиненного им вреда, а также виновности лица в совершении преступления. Следует заметить, что обязательно должны быть произведены только те следственные действия, непроведение которых может привести к невосполнимой утрате следов преступления или иных доказательств. Особенность сокращенного дознания состоит еще и в том, что дознаватель по своему усмотрению решает вопросы о необходимости проверки доказательств, допроса лиц, назначения судебной экспертизы, а также проведения иных следствен-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

  УПК РФ, если иное не указано   http://www.rg.ru/2012/03/11/zakonoproekt-site-dok.html 3   Марков А.Я., Власова Н.А., Корнева Л.С., Стеснова Т.И. Проблемы дознания // Проблемы предварительного следствия и дознания: Сборник научных трудов. М.: ВНИИ МВД РФ, 1994. С. 34. 4   Власова Н.А., Зуев В.Л., Корнева Л.С. Проблемы применения досудебной подготовки материалов в протокольной форме // Проблемы предварительного следствия и дознания: Сборник научных трудов. М.: ВНИИ МВД РФ, 1995. С. 35. 5   См.: Гаврилов Б.Я. Правовое регулирование обеспечения законности прав граждан в уголовном судопроизводстве. Монография. М.: Мир, 2004. С. 45. 6   Полуяктова Н. Сокращенному дознанию быть / http:// justicemaker.ru/view-article.php?id=22&art=3653 1 2

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОЗНАВАТЕЛЯМИ ОРГАНОВ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ МЕР БЕЗОПАСНОСТИ, ПРЕДУСМОТРЕННЫХ ПРИ ПРОИЗВОДСТВЕ ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ ДЛЯ ОПОЗНАНИЯ

Е.Ю. САМОЛАЕВА старший преподаватель кафедры предварительного расследования Московского университета МВД России, кандидат юридических наук

Аннотация. В статье рассмотрены особенности организации и производства предъявления для опознания в целях обеспечения безопасности потерпевших и свидетелей, а также иных участников уголовного судопроизводства при производстве предварительного расследования в форме дознания. Ключевые слова: безопасность потерпевшего и свидетеля, предъявление для опознания.

ENSURING THE SAFETY OF THE VICTIM AND OF THE WITNESS AT A PRESENTATION FOR IDENTIFICATION IN THE PRODUCTION OF INVESTIGATION

E.YU. SAMOLAEVA the senior lecturer of the Department of preliminary investigation of the Moscow university of the Russian Interior Ministry, candidate of jurisprudence

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

55

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

осуществляться в особом порядке, то есть без проведения судебного следствия. В случае постановления обвинительного приговора наказание подсудимому не может превышать одной второй максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Дознание в сокращенной форме направлено на значительное сокращение срока уголовного судопроизводства; обеспечение скорейшего доступа к правосудию потерпевших, восстановление их нарушенных прав; сокращение временного разрыва между преступлением и наказанием, обеспечив тем самым защиту интересов общества и государства; сокращение судебных издержек участников уголовного процесса.

Специальный выпуск

ных и процессуальных действий, направленных на установление фактических данных, которые уже содержатся в материалах проверки сообщения о преступлении6. Срок дознания, производимого в сокращенной форме, не должен превышать 15 суток, в исключительных случаях он может быть продлен до 20 суток. В этот срок законодатель включает время с момента вынесения постановления о производстве дознания в сокращенной форме и до его направления прокурору с обвинительным постановлением. В сокращенном дознании по окончании расследования не позднее 10 суток со дня возбуждения уголовного дела дознаватель должен составить обвинительное постановление. Обвиняемый и его защитник должны с ним ознакомиться не позднее трех суток со дня его составления, после чего могут заявить ходатайства. Далее уголовное дело с обвинительным постановлением направляется прокурору, который может его утвердить и направить в суд, возвратить для пересоставления обвинительного постановления, направить дознавателю для производства дознания в общем порядке, прекратить поступившее уголовное дело. Судебное разбирательство в суде первой инстанции по делам, производство по которым велось в порядке сокращенного дознания, будет

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

Annotation. The article deals with the peculiarities of organization and production of presentation for identification in order to ensure the security of victims and witnesses, and other participants in criminal proceedings during pre-trial investigation in the form of the inquiry. Key words: security, presentation for identification, visual observation identification.

Вопросы обеспечения безопасности потерпевших и свидетелей долгое время привлекали и продолжают привлекать внимание многих ученых и практиков. Так, криминалистами разрабатываются различные тактические рекомендации по выявлению, преодолению и предупреждению воздействия обвиняемых и иных заинтересованных лиц на свидетелей и потерпевших. Однако реализация и осуществление потерпевшими и свидетелями своих прав на защиту не всегда бывают реальными и полноценными. Особенно актуальными эти вопросы стали в условиях увеличивающегося роста преступности и при производстве по делам о преступлениях, совершенных организованными преступными группами или сообществами, когда на потерпевших целенаправленно и расчетливо оказывается неправомерное воздействие в форме различных угроз и насильственных действий. Как правило, в результате подобного давления перед лицом, которое должно дать показания, возникает необходимость выбора: либо давать ложные показания, отказавшись от восстановления нарушенных преступлением прав, и быть подвергнутым уголовной ответственности за уклонения от дачи правдивых показаний, либо оказаться перед реальной угрозой своей жизни и здоровью или родственников. Кроме того, значительная часть потерпевших и свидетелей просто боятся общения с преступником на предварительном следствии и в суде, так как обвиняемые (подсудимые) нередко ведут себя агрессивно по отношению к лицам, изобличающим их. Особая важность применения мер, обеспечивающих безопасность потерпевшего и свидетеля в ходе дознания, возникает при производстве следственных действий, предусматривающих непосредственное общение обвиняемого со свидетелем и потерпевшим. В их числе присутствуют такие следственные действия, как предъявление для опознания, очная ставка. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации в пункте восьмом статьи 193 устанавливает возможность предъявления для опознания

56

лица в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым, которая также тесно взаимосвязана с иными указанными в законе мерами (например, соблюдение анонимности опознаваемого), поскольку в случае их игнорирования теряется весь смысл данной формы опознания. Зарубежная практика, уже достаточно давно оценив положительные стороны указанной формы опознания, широко и успешно ее применяет1. Так, немецкие криминалисты рекомендуют, чтобы опознающий высказывал свое заключение в отсутствие лиц, предъявляемых для опознания, и результаты опознаний становились известными лишь при оглашении протокола этого следственного действия2. Для этой цели во многих странах предусмотрено создание специализированных кабинетов. Это позволяет обеспечивать не только личную безопасность опознающего, но и исключать влияние на него со стороны подозреваемого, что, конечно, не гарантирует правдивости показаний и добросовестности в их изложении опознающего, но вероятность умышленного «не узнавания» под воздействием страха перед преступником значительно снижается. Как правило, кабинет состоит из двух смежных помещений, разделенных общей стеной. В стене установлено специальное тонированное стекло размером 1,8 м х 1,6 м, которое дает возможность одностороннего обзора из кабинета, где находится опознающий; со стороны опознаваемых стекло дает полное зеркальное отображение. Криминалистикой допускается оборудование помещения, в котором находятся опознаваемые, телевизионной техникой, чтобы обеспечить опознание с использованием телевизора, находящегося в другом помещении. В таком случае дознаватель и понятые находятся в помещении, оборудованном аппаратурой, принимающей телеизображение3. Как правило, подобные комнаты создаются при строительстве новых изоляторов. Также многие следственные подразделения оснащены данными

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

57

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

чающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым должно проводиться следующим образом: 1.  В процессе подготовительных действий дознаватель должен в обязательном порядке обратить внимание потерпевшего и свидетеля на их право в соответствии с пунктом 21 части 2 статьи 42, пунктом 7 части 4 статьи 56, по которым они вправе ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с частью 3 статьи 11 УПК РФ. Это особенно важно поскольку именно опасение за жизнь и здоровье свое или своих родственников может оказаться причиной дачи неправдивых показаний в ходе опознания. 2.  Производится предварительный допрос опознающего об обстоятельствах, при которых наблюдался предъявляемый для опознания объект, его приметах и особенностях, по которым он сможет его опознать. 3.  Осуществляется подбор статистов. Опознаваемый должен быть предъявлен среди сходных с ним лиц или предметов в количестве не менее трех. Максимальное количество опознаваемых определяется по тому же принципу, как и на предварительном следствии, то есть по усмотрению дознавателя с рекомендацией не допускать рассредоточения внимания опознающего по восприятию опознаваемого объекта. 4.  Перед началом предъявления для опознания опознаваемому разъясняются его права, суть происходящего действия и предлагается занять любое место среди предъявляемых лиц, о чем делается соответствующая запись в протоколе. 5.  После выполнения необходимых процессуальных действий дознаватель, защитник подозреваемого (обвиняемого), понятые и опознающий собираются в смежной, или отдельной, но радиофицированной комнате и через затемненное или зеркальное стекло наблюдают за группой лиц, среди которых находится опознаваемый. 6.  Если опознающий указал на одно из предъявляемых ему лиц или на один из предметов, то опознающему предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям он опознал данное лицо или предмет. При этом наводящие вопросы не допустимы. 7.  Согласно статье 193 УПК РФ по окончании опознания на предварительном следствии должен быть составлен протокол в соответствии со статья-

Специальный выпуск

комнатами. Поэтому возможность использования данных устройств, предоставленных дознавателям уголовно-процессуальным законодательством, есть. Но, несмотря на это, при производстве дознания меры по обеспечению безопасности свидетелей и потерпевших практически не применяются. В качестве оснований производства предъявления для опознания в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым, в законе указано — «В целях обеспечения безопасности опознающего…». Шире разъясняется это основание в пункте третьем статьи 11 УПК РФ, а именно: «При наличии достаточных данных о том, что потерпевшему, свидетелю или иным участникам уголовного судопроизводства, а также их близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями, суд, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры безопасности, предусмотренные статьями 166 частью девятой (Протокол следственного действия), 186 частью второй (Контроль и запись переговоров), 193 частью восьмой, 241 пунктом 4 части второй (Гласность) и 278 частью пятой (Допрос свидетелей) настоящего Кодекса». При любых обстоятельствах производства предъявления для опознания, порядок его производства и права всех участвующих в нем лиц должны быть соблюдены. Статья 193 УПК РФ, указывая в пункте восьмом на возможность предъявления для опознания в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым, определяет общие правила его проведения, уточняя только местонахождение понятых во время его производства (п. 8 ст. 193 УПК РФ) и необходимость отметки в протоколе условий проведения опознания (п.9 ст. 193 УПК РФ). Несмотря на это, нельзя не отметить некоторую его специфичность, обусловленную не только определенными явными отличиями от простой формы предъявления для опознания, но и тем, что большинство дознавателей ни разу такого опознания не проводили. Согласно установленным законом правилам предъявление для опознания в условиях, исклю-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

ми 166 (Протокол следственного действия) и 167 УПК РФ (Удостоверение факта отказа от подписания или невозможности подписания протокола следственного действия с указанием условий, в которых проводилось опознание (исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым). В связи с тем, что при предъявлении для опознания через тонированное стекло или одностороннее зеркало в комнате, где находится опознающий, должно быть темно (так как в ином случае опознаваемый сможет его увидеть и цели проведения опознания в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознаваемым опознающего, будут не достигнуты), предполагается, что составление протокола будет происходить в другом помещении либо с включенным светом, но после того, как опознаваемые будут выведены из комнаты для опознания. Местонахождение понятых в процессе производства опознания в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым, в пункте восьмом статьи 193 УПК РФ определено: «В этом случае понятые находятся в месте нахождения опознающего». При производстве этого следственного действия на практике известны случаи, когда в целях подстраховки лицо, производящее расследование, производило такое опознание с участием четырех понятых, двое из которых находятся рядом с опознающим, а двое — рядом с лицами, предъявленными для опознания. Такая практика допустима, поскольку, во-первых, в ходе следствия или в суде нередко возникает необходимость в допросе понятых о ходе производства опознания, поведении опознаваемого или опознающего и т.п., а во-вторых, предельное количество возможных участвующих понятых законом не оговаривается, указывается только, что количество их должно быть не менее двух (естественно, что большее их количество должно быть обусловлено соответствующей необходимостью). Местонахождение адвоката законом не оговаривается, и он может находиться в любом месте, но, как правило, он находится рядом со своим подзащитным. При составлении протокола этого следственного действия, помимо общих правил заполнения (указываются: место, дата, время его производства, данные о лице, составившем протокол и о каждом

58

участвующем лице; описывается порядок производства опознания, его результаты, заявления участвовавших лиц, применяемые технические средства, условия и порядок их использования; отмечается, что участвующие лица заранее предупреждены о применении технических средств и ознакомлены со своими правами о обязанностями, подписывается всеми участвующими лицами и др.) следует руководствоваться п. 9 ст. 166 (Протокол следственного действия): «При необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц дознаватель вправе в протоколе следственного действия, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные об их личности. В этом случае дознаватель с согласия прокурора выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу». При выполнении указанных условий использование специализированных кабинетов для проведения опознания в практике производства дознания позволило бы повысить эффективность проведения предъявления для опознания людей, снизить риск возможных ошибок при его производстве и явилось бы дополнительной гарантией обеспечения прав участников этого следственного действия. Кроме того, обеспечение безопасности потерпевших, свидетелей является не только целью защиты их физической неприкосновенности, но и создает условия для их активного участия в уголовном процессе, осуществления правосудия, полного и объективного исследования всех обстоятельств дела, а также позволяет их избавить от дополнительных мучений, страха и метания между правдой и ложью.

  Гесснер Р., Херцог У. За фасадом права. Методы новой тайной полиции. М., 1990. С. 156—157; Авто. 1991. № 4. С. 7. 2   Horst Bein, Das Ermittlungs — Verfahren, Berlin, 1998, S. 120. 3   См.: Расследование преступлений. Указ. работа, С.18. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

Аннотация. В статье излагаются результаты исследования проблем применения особого порядка судебного разбирательства по уголовным делам, предварительное расследование по которым проводилось в форме дознания, отражающихся на правах обвиняемого. Автор последовательно формулирует конкретные предложения по изменению норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, направленные на разрешение выявленных несовершенств, а также высказывает собственное суждение, касающееся применения положений о досудебном соглашении о сотрудничестве по уголовным делам дознания. Ключевые слова: дознание, обвиняемый, ознакомление с материалами уголовного дела, выдвижение обвинения, особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

THE PROVIDING OF THE RIGHT OF THE DEFENDANT TO A SPECIAL ORDER OF THE PROCEEDINGS AT LAW OF A CRIMINAL CASE, PRELIMINARY INVESTIGATION ON WHICH IS CARRIED OUT IN A FORM OF AN INQUIRY

V.N. PARFYONOV tutor of the chair of the criminal justice process of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation, candidate of the legal sciences

Annotation. In the article the results of the research of the problems, reflected on the rights of the defendant, concerning the application of the special order of the proceedings at law of criminal cases, preliminary investigation on which has been carried out in a form of an inquiry, are presented. The author defines consequentially some concrete proposals of the change of the Criminal Justice Process’s norms of the Russian Federation, directed on the perfection of some shortcomings found out, moreover he expresses his own point of view on the application of the statutes of the pre-trial agreement on collaboration in the criminal cases of inquiry. Key words: inquiry, defendant, examination of the criminal case records, to propound an indictment, special order by arriving a verdict by the agreement of the defendant with an indictment, special order by arriving a verdict in view of the completing of the pre-trial agreement on collaboration.

Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением — институт процессуального права, чрезвычайно востребованный практикой. Об этом говорит, к примеру, красноречивая цифра, равная 59% уголовных дел в 2011 г., рассмотренных по правилам, установленным гл. 40 УПК РФ, с вынесением приговора или с их прекращением1. Причем, применение данной процедуры более перспективно именно по делам, предварительное расследование по которым проводится в форме дознания. Это свя-

№ 2 / 2013

зано, в первую очередь, с категорией преступлений, подследственных соответствующим органам согласно ст. 151 УПК РФ. Дела о преступлениях небольшой и средней тяжести составляют основной массив дел, рассматриваемых в особом порядке судебного разбирательства. На данный факт оказывают влияние как удельный вес указанных деяний в структуре статистических показателей преступности, так и действующий для процедуры, регламентированной главой 40 УПК РФ, «лимит» — дела о преступлениях, на-

Вестник Московского университета МВД России

59

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

В.Н. ПАРФЕНОВ преподаватель кафедры уголовного процесса Московского Университета МВД России, кандидат юридических наук

Специальный выпуск

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРАВА ОБВИНЯЕМОГО НА ОСОБЫЙ ПОРЯДОК СУДЕБНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА УГОЛОВНОГО ДЕЛА, ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ РАССЛЕДОВАНИЕ ПО КОТОРОМУ ПРОВОДИТСЯ В ФОРМЕ ДОЗНАНИЯ

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

казание за которые не превышает 10 лет лишения свободы. Вместе с тем, ряд не совсем удачных положений уголовно-процессуального закона, регулирующих данный аспект, не позволяет эффективно и единообразно применять особый порядок судебного разбирательства по уголовным делам, предварительное расследование по которым проводилось в форме дознания. Институт права, предусмотренный главой 40 УПК РФ, именуется «особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением». Представляется, что для точности формулировки необходимо в названии главы 40 УПК РФ, а также в соответствующих специальных нормах законодательства заменить словосочетание «с предъявленным ему обвинением» словосочетанием «с выдвинутым в отношении него обвинением»2. Используя слово «выдвинутое», которое применяется законодателем при определении понятия «обвинение» (п. 22 ст. 5 УПК РФ), фактически расширяется круг правовых возможностей обвиняемого. Если обвинение может быть предъявлено только на предварительном следствии, а также в частном случае при производстве дознания, то выдвинуто оно может быть в рамках любой формы предварительного расследования, а также при производстве у мирового судьи по уголовным делам частного обвинения. В соответствии с ч. 1 ст. 314 УПК РФ обвиняемый вправе заявить о согласии с предъявленным ему обвинением и ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке. Трудно не согласиться с В.К. Бобровым в том, что использование участвующими в деле лицами принадлежащего им права на заявление ходатайства находится в прямой зависимости от знания этого права3. Разъяснение права — одна из важнейших составляющих его обеспечения. Своевременность — одна из важнейших характеристик самого разъяснения права. Права обвиняемого, предусмотренные ст. 47 УПК РФ, разъясняются ему неоднократно как на этапе предварительного расследования, так и в судебном разбирательстве. Согласно ч. 5 ст. 217 УПК РФ право на заявление ходатайства об особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с выдвинутым в отношении него обвинением разъясняется данному участнику

60

уголовного судопроизводства один раз и лишь на одном из этапов, когда данное право может быть реализовано. При производстве дознания обвиняемому, обладающему правом, предусмотренным ч. 1 ст. 314 УПК РФ, формально, в соответствии со специальными нормами данной формы предварительного расследования, это право никто не обязан разъяснять. Право обвиняемого на заявление ходатайства о применении особого порядка принятия судебного решения представляется не менее важным правом, чем те, которые перечислены в ч. 4 ст. 47 УПК РФ. Его разъяснение должно иметь место на всех этапах уголовного судопроизводства, на которых данное право может быть реализовано4. Помимо этого, не может быть признано излишним распространение производства данного действия на более ранние этапы. Например, разъяснение обвиняемому права, предусмотренного ч. 1 ст. 314 УПК РФ, при предъявлении обвинения (которое возможно в частном случае, предусмотренном ч. 3 ст. 224 УПК РФ, при производстве дознания) обеспечит ему возможность более взвешенно подойти к вопросу о целесообразности его использования. Руководствуясь изложенными аргументами, предлагается включить в перечень, содержащийся в ч. 4 ст. 47 УПК РФ, пункт 5.1, закрепляющий право обвиняемого ходатайствовать о применении особого порядка судебного разбирательства — в случаях, предусмотренных разделом Х УПК РФ. Предложенные нормы не только формально продекларируют указанные права, они сделают возможным их разъяснение наряду с другими общими правами обвиняемого на тех этапах уголовного судопроизводства, на которых это предписывает закон. Обвиняемый имеет право заявить ходатайство о применении особого порядка судебного разбирательства в момент ознакомления с материалами уголовного дела (п. 1. ч. 2 ст. 315 УПК РФ). На момент указанного процессуального действия предварительное расследование по уголовному делу уже окончено. Обвиняемый на данном этапе объективно способен определиться со своей позицией относительно выдвинутого в отношении него обвинения, имея возможность изучить содержащиеся в материалах уголовного дела доказательства. Вызывает нарекания предписание рассматриваемой нормы о необходимости внесения записи

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

61

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

ничестве по уголовным делам, по которым производство предварительного следствия не обязательно (т.е. по делам дознания). В целом, применение института процессуального права, предусмотренного гл. 40.1 УПК РФ, законодательно не ограничено определенной категорией преступлений, из указанных в ст. 15 УК РФ. Вместе с тем, упоминание в нормах гл. 40.1 УПК РФ только лишь процессуальной фигуры следователя, а также прямое указание ч. 1 ст. 317.4 УПК РФ свидетельствуют о том, что перечень уголовных дел, по которым возможно заключение досудебного соглашения о сотрудничестве лимитирован уголовными делами о преступлениях, по которым обязательно производство предварительного следствия7. Не представляется очевидным, намеренно ли законодатель пошел на закрепление данного правила или оно имеет природу технической ошибки, как утверждает, к примеру, С.В. Зуев8. Отметим, что за распространение права на заключение досудебного соглашения о сотрудничестве на уголовные дела, расследуемые в форме дознания, выступает значительное количество ученых9. Согласно ч. 3 ст. 150 УПК РФ дознание проводится по уголовным делам о преступлениях небольшой и средней тяжести. Как правило, это уголовные дела, которые не представляют особой сложности в доказывании, и не так часто соответствующие преступления совершаются в соучастии. Представляется, что применение института права, предусмотренного гл. 40.1 УК РФ, изначально не предполагалось законодателем носящим массовый характер10. Распространение соответствующих норм на незначительные преступления может привести к серьезной дополнительной и не обусловленной объективной необходимостью нагрузке на органы предварительного расследования и прокуроров. Закрепление в законе возможности такого соглашения по уголовным делам, обозначенным в ч. 3 ст. 150 УК РФ, имеет смысл только с позиции обеспечения прав и законных интересов лиц, привлекаемых к уголовной ответственности, стремящихся к снижению срока или размера назначаемого им наказания. Однако, в данном случае, руководствуясь необходимостью соблюдения баланса процессуальных прав, интересов участников уголовного судопроизводства и государства, упоминание в гл. 40.1 УПК РФ только процессуальной фигуры

Специальный выпуск

о ходатайстве обвиняемого в протокол ознакомления с материалами уголовного дела в соответствии с частью второй статьи 218 УПК РФ. Данное правило необоснованно дублирует положение ч.ч. 1 и 2 ст. 218 УПК РФ, устанавливающих требования только к протоколу, составляемому по результатам ознакомления с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ. Аналогичная процедура при окончании дознания, регламентируемая ч. 2 ст. 225 УПК РФ, вообще не предусматривает ни разъяснения обвиняемому права на заявление ходатайства об особом порядке судебного разбирательства, ни ссылки на правила составления протокола, устанавливаемые ст. 218 УПК РФ. Значит, п. 1 ч. 2 ст. 315 УПК РФ не только содержит в себе излишнюю регламентацию, но и не учитывает особенности производства дознания, ограничивая права и законные интересы обвиняемого. В связи с этим из конструкции данной нормы подлежит исключению формулировка «о чем делается соответствующая запись в протоколе ознакомления с материалами уголовного дела в соответствии с частью 2 статьи 218 настоящего Кодекса»5. Обвиняемый не может быть лишен права на заявление интересующего нас ходатайства на этапе ознакомления его с материалами уголовного дела. Такое право должно сохраняться за ним независимо от формы проведения предварительного расследования. Для этого предлагается внести в ч. 2 ст. 315 УПК РФ изменения, которые фиксировали бы право обвиняемого заявить ходатайство об особом порядке принятия судебного решения в момент ознакомления с материалами уголовного дела в порядке, предусмотренном статьями 217, 225, 319 УПК РФ6. Представляется, что воплощение указанных предложений в законодательстве приведет к более последовательной и корректной реализации норм института, предусмотренных главой 40 УПК РФ, а также будет направленно на обеспечение прав и законных интересов лица, привлекаемого к уголовной ответственности, не исключая интересов государства в экономии средств, затрачиваемых на отправление правосудия. В свете рассматриваемой проблематики небезынтересным будет рассмотреть вопрос о возможности особого порядка принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотруд-

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

следователя считаем оправданным, а применение соответствующих положений по аналогии к дознавателю, как предлагают некоторые авторы11, необоснованным12.

  Судебная статистика [Электронный ресурс] // Официальный сайт Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации. URL: http://www. cdep.ru/index.php?id=79&item=951 (дата обращения: 20.10.2012). 2   Указанная формулировка используется, к примеру: Уголовный процесс: учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция» / под ред. А.В. Ендольцевой, О.А. Галустьяна. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2008. С. 252. 3   См.: Научно-практический комментарий к Уголовнопроцессуальному кодексу Российской Федерации / под общ. ред. В.М. Лебедева; науч. ред. В.П. Божьева. 5-е изд., прераб. и доп. М.: Юрайт-Издат, 2009. С. 394. 4   См. также: Определение Конституционного Суда РФ от 08.04.2004 г. № 152-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса мирового судьи участка № 29 Крымского района Читинской области о проверке конституционности положений статей 217, 225 и 476 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации // Собрание законодательства Российской Федерации. 2004. № 24. Ст. 2477; Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 60 от 5 декабря 2006 года «О применении судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел». П. 4. См. также: Демидов В. Некоторые вопросы применения особого порядка судебного разбирательства // Российская юстиция. № 4. 2003. С. 25; Золотых В. Цыганенко С. Новая практика применения особого порядка судебного разбирательства // Российская юстиция. 2003. № 5. С. 47; Капинус О.С, Рыбалов К.А. Процессуальные особенности реализации института особого порядка судебного разбирательства // Право и политика. № 5, 2003. С. 77; Рябинина Т.К. Особый порядок судебного разбирательства как одна из сокращённых форм уголовного судопроизводства // Российский судья. 2004. № 9. С. 22; Мельников В.Ю. Сроки содержания под стражей // Российский судья. 2007. № 9. С. 35; Андросенко Н.В. Признание лицом своей вины в совершении преступления и его правовые последствия. Диссертация на соиск. уч. степ. к.ю.н.: 12.00.09 Москва. 2008. С. 154—155; Арестова Е.Н. Проблемы соблюдения прав участников уголовного судопроизводства при окончании дознания составлением обвинительного акта // Российский следователь. 2008. № 4. С. 3—5. 5   См. также: Днепровская М.А. Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.: Дисс. на соиск. уч. степ. к.ю.н.: 12.00.09 Иркутск. 2009. С. 96. 6   В данном предложении учитывается также процедура ознакомления с материалами уголовного дела лица, в отношении которого мировому судье подано заявление о привлечении к уголовной ответственности в частном порядке. 7   См. также: Арабули Д. Исследование отдельных полномочий участников уголовного судопроизводства со стороны обвинения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве // Мировой судья. 2009. № 9. С. 9; Апостолова Н.Н. Особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве // Российский судья. 2010. № 1. С. 14—15. 8   См.: Зуев С.В. Особый порядок принятия судебного ре1

62

шения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве // Российская юстиция. 2009. № 8. С. 54. 9   См.: Карпов О.В., Маслов И.В Досудебное соглашение о сотрудничестве: проблемы правового регулирования и вопросы порядка применения // Уголовный процесс. 2009. № 9. С. 4; Рыжаков А.П. Досудебное соглашение о сотрудничестве: постатейный комментарий к новой главе УПК РФ. М.: Дело и Сервис, 2010. С. 10; Татьянина Л.Г. Заявление ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве: вопросы, оставшиеся без ответа // Бюллетень УрО МАСП. 2010. № 1(3). С. 98—99; Тетюев С.В., Буглаева Е.А. О новых полномочиях прокурора в досудебном производстве // Российская юстиция. 2010. № 1. С. 42; Великий Д.П. Досудебное соглашение о сотрудничестве в российском уголовном процессе // Журнал российского права. 2010. № 2. С. 87. 10   См. также: Пояснительная записка Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству к проекту федерального закона «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» (о введении особого порядка вынесения судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве). Кроме того, ряд публикаций свидетельствуют о том, что применение главы 40.1 УПК РФ перспективно по таким преступлениям, как «заказные убийства», «наркоторговля», преступления коррупционной направленности, а также к «представителям профессионального преступного мира»: Российская газета. 2009. 8 июня. [Электронный ресурс] URL: http://www.rg.ru/2009/06/08/sdelka.html (дата обращения: 03.08.2009); Российская газета. 2009. 3 июля. [Электронный ресурс] URL: http://www.rg.ru/2009/07/03/izmeneiyauk-dok.html (дата обращения: 03.08.2009); Лебедев А.Е. О «сделках с правосудием» и реформировании правоохранительной системы // Уроки реформы уголовного правосудия в России. М. 2007. С. 62—63; Иванова Н. С судьей договоримся полюбовно // Российская газета. 2008. 12 февраля. С. 10; Николаева Т., Ларкина Е. Некоторые вопросы заключения досудебного соглашения о сотрудничестве // Уголовное право. 2009. № 6. С. 85; Брусницын Л.В. Сотрудничество со следствием: какие трудности в реализации новых норм УПК РФ ожидает правоприменителя // Уголовный процесс. 2009. № 12. С. 14; Смирнов А.В. Особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве // Уголовный процесс. 2009. № 10. С. 8; Апостолова Н.Н. Указ. соч. С. 14—15; Гричаниченко А. Особый порядок принятия судебного решения: сравнительный анализ содержания главы 40 и главы 40.1 УПК РФ, проблемы их применения // Уголовное право. 2010. № 1. С. 82—83; Николаева Т.Г., Ларкина Е.В. Заключение досудебного соглашения о сотрудничестве // КриминалистЪ. 2009. № 2 (5). С. 56; Александров А.С., Александрова И.А. Соглашение о досудебном сотрудничестве со следствием: правовая сущность и вопросы толкования норм, входящих в главу 40.1 УПК РФ // Уголовный процесс. 2009. № 8. С. 5. 11   См.: Александров А.С., Александрова И.А. Там же; Николаева Т., Ларкина Е. Некоторые вопросы …С. 87. 12   Во всяком случае, согласно ч. 4 ст. 150 УПК РФ по письменному указанию прокурора уголовные дела, указанные в п. 1 ч. 3 ст. 150 УПК РФ, могут быть переданы для производства предварительного следствия, где у обвиняемого (подозреваемого) появится право ходатайствовать о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. О том, что законом в настоящее время предусмотрена только такая возможность заключить досудебное соглашение о сотрудничестве по уголовным делам дознания, пишут Т.Г. Николаева, Е.В. Ларкина: Николаева Т.Г., Ларкина Е.В. Заключение досудебного … С. 57.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

Аннотация. Cтатья посвящена полномочиям органов дознания при производстве о применении принудительных мер медицинского характера, предусмотренном главой 51 УПК РФ. Автором проанализированы точки зрения разных ученых, касающиеся возбуждения уголовных дел в отношении лиц, страдающих психическими расстройствами, момента передачи дел органами дознания для производства предварительного следствия, пределов полномочий по данной категории дел. Сформулированы собственные выводы по рассмотренным проблемам. Ключевые слова: производство о применении принудительных мер медицинского характера, органы дознания, предварительное следствие, возбуждение уголовного дела, неотложные следственные действия, судебно-психиатрическая экспертиза.

THE POWERS OF INVESTIGATION CASES ABOUT USING OF COMPULSORY MEDICAL TREATMENT E.V. SUKHOVERKHOVA graduate student at Moscow University in criminal proceedings the Russian Interior Ministry Annotation. The article is devoted to the powers of inquiry in the production of the application of compulsory medical measures provided for by Chapter 51 of The Criminal Procedure Code of the Russian Federation. The author analyzes the point of view of different scholars regarding the initiation of criminal proceedings against persons with mental disorders, the transfer of cases by the investigation to the preliminary investigation, the scope of authority for this category of cases. Formulate their own conclusions concerning the problem. Key words: production application of compulsory medical measures, the investigative bodies, the investigation and the prosecution, urgent investigation, judicial psychiatric expertise.

В соответствии с ч. 1 ст. 434 УПК РФ «по уголовным делам в отношении лиц, совершивших запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, а также заболевших после совершения преступления психическим расстройством, делающим невозможным назначение наказания или его исполнение, производство предварительного следствия обязательно»1. Данное требование обосновано, так как в отношении вышеуказанных категорий лиц закон предусматривает особое производство — о применении принудительных мер медицинского характера, как правило, в качестве критерия разграничения уголовно-процессуальных в связи со сложностью процессуальной формы. Наличие в уголовном процессе производств, различающихся между собой по степени сложности процессуальных форм, свидетельствует о дифференцируемости уголовного процесса2. Производство о применении принудительных мер медицинского характера имеет свои особенности и сложности. Так, необходимо не только в кратчайшие сроки раскрыть и расследовать обще-

№ 2 / 2013

ственно опасное деяние, установить лиц его совершивших, но и найти подход к лицу, страдающему психическим заболеванием3. Расследование данной категории дел осложняется также количеством обязательных участников (защитников, законных представителей, специалистов), что создает дополнительные гарантии защиты прав лиц, в отношении которых ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера, «компенсирует имеющиеся у них психические недоразвития, вызванные наличием определенного психического заболевания»4. В ходе расследования общественно опасных деяний, совершенных лицами в состоянии невменяемости или заболевших психическим заболеванием после совершения преступления, необходимо также проведение психологических и психиатрических экспертиз. Трудности производства состоят и в выяснении большого объема данных о личности: наличие психических недостатков, индивидуальных умственных и эмоционально-волевых особенностей, привычек, черт; решение вопроса о вменяемости-невменяемости субъекта; влияние

Вестник Московского университета МВД России

63

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

Е.В. СУХОВЕРХОВА адъюнкт кафедры уголовного процесса Московского Университета МВД России

Специальный выпуск

ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ ДОЗНАНИЯ ПО ДЕЛАМ О ПРИМЕНЕНИИ ПРИНУДИТЕЛЬНЫХ МЕР МЕДИЦИНСКОГО ХАРАКТЕРА

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается Специальный выпуск

выявленной аномалии на поведение до, после и в момент совершения общественно опасного деяния; способности самостоятельно осуществлять свое право на защиту, участвовать в производстве следственных действиях и др.5. Из предмета доказывания по делам о применении принудительных мер медицинского характера исключается необходимость доказывания виновности лиц, совершивших общественно опасное деяние, мотивов преступления, то есть субъективной стороны, обстоятельств, отягчающих или смягчающих наказание. Относительно лиц, у которых психическое расстройство наступило после совершения преступления, кроме обстоятельств, перечисленных в ст. 434 УПК РФ, доказыванию также подлежат и те, которые указаны в ст. 73 УПК РФ, т.к. после выздоровления такие лица могут быть привлечены к уголовной ответственности в общем порядке. Сущность особенностей судопроизводства по делам рассматриваемой категории состоит в оптимальном регулировании условий и порядка расследования совершенных общественно опасных деяний, которые, с одной стороны, исключали бы всякие проявления субъективизма и произвола, а с другой, обеспечивали бы быстрое, полное, всестороннее и объективное исследование всех обстоятельств уголовного дела, усиливали бы гуманитарные и демократические начала уголовного судопроизводства, гарантировали бы охрану прав и законных интересов таких лиц6. В связи с вышеперечисленными обстоятельствами дела рассматриваемой категории относятся к исключительной компетенции органов предварительного следствия. Однако, нередко органы дознания рассматривают сообщения о преступлении, принимают решение о возбуждении уголовного дела, а также проводят предварительное расследование по делам о применении принудительных мер медицинского характера. Кроме того, органы дознания обязаны исполнять письменные поручения следователя о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также оказывать содействие при их осуществлении. Возбуждение уголовного дела является начальной стадией уголовного судопроизводства, в ходе которой проверяются поводы к возбуждению уго-

64

ловного дела, устанавливается наличие (отсутствие) данных, указывающих на признаки преступления (основание для возбуждения уголовного дела), проводится предварительная юридическая квалификация деяния, обстоятельства, исключающая возбуждение уголовного дела, а также принимаются меры по пресечению общественно опасного деяния, фиксации его следов, обеспечению последующего расследования. При рассмотрении материалов предварительной проверки, содержащих достоверную информацию о психическом расстройстве лица, заподозренного в совершении общественно опасного деяния, могут возникнуть сомнения в обоснованности возбуждения уголовного дела, ведь в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ уголовное дело не может быть возбуждено, если в деянии отсутствует состав преступления. В деянии, совершенном лицом в состоянии невменяемости, просто не может быть состава преступления в связи с отсутствием субъективной стороны. Необходимо ли возбуждать уголовное дело по поводу события преступления в случае, когда еще до принятия решения достоверно известно, что общественно опасное деяние совершено лицом, страдающим психическим расстройством? В науке на данный вопрос нет единого мнения. Так, одни процессуалисты рассматривают невменяемость в качестве обстоятельства, исключающего возможность возбуждения уголовного дела (Чельцов М.А., Рахунов Р.Д.7), другие же, напротив, считают, что наличие у следственных органов достаточной информации о невменяемости лица не может служить основанием для отказа в возбуждении уголовного дела (Михайлова Т.А., Галаган А.И., Портнов В.П., Зеликсон Э.С.)8. Также существует точка зрения, в соответствии с которой уголовное дело должно возбуждаться по факту преступления, для чего требуются лишь достаточные данные, указывающие на признаки преступления, вопрос о составе преступления и его признаках должен возникать лишь к моменту предъявления обвинения (Антонян Ю.М., Бородин С.В.)9. П.С. Элькинд полагает, что при решении вопроса о возбуждении уголовного дела нельзя не учитывать наличие данных о психическом заболевании лица, совершившего общественно опасное деяние, которые в некоторых случаях могут служить осно-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

65

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

Верховный Суд постановил, что если по какимлибо причинам расследование по делу в отношении лица, страдающего психическим заболеванием, будет проведено органом дознания, суд обязан возвратить его прокурору для производства предварительного следствия ввиду нарушения требований Закона о подследственности, так как расследование произведено должностными лицами, не уполномоченными на проведение предварительного следствия. Приговор в таком случае подлежит отмене ввиду существенного нарушения норм уголовно-процессуального законодательства11. В юридической литературе существуют различные точки зрения о моменте передачи уголовного дела от дознавателя для производства предварительного следствия. Так, по мнению А.А. Хомовского, «орган дознания должен посредством производства судебно-психиатрической экспертизы и получения заключения экспертов установить, что лицо совершило общественно опасное деяние в состоянии невменяемости либо заболело психическим расстройством после совершения преступления, и только после этого передать материалы уголовного дела следователю»12. Другие авторы считают, что орган дознания обязан передать уголовное дело по подследственности, когда появляется необходимость установить вменяемость (невменяемость) лица, в отношении которого проводится расследование, путем проведения судебно-психиатрической экспертизы, при этом достоверно должно быть установлено, что общественно опасное деяние совершено данным лицом, а также должны иметься достаточные данные, подтвержденные достоверными сведениями о наличии у лица признаков психического расстройства13. На наш взгляд, в случае сомнения в психической полноценности лица, привлекаемого к уголовной ответственности и обнаружения признаков психического расстройства посредством медицинской документации, орган дознания должен направить материалы уголовного дела руководителю следственного органа. При этом по последовательности дело необходимо направить до проведения судебнопсихиатрической экспертизы, так как подготовку материалов для экспертного исследования, выбор вида судебно-психиатрической экспертизы, постановку вопросов перед экспертами следует поручать именно следователю в рамках производства предва-

Специальный выпуск

ванием для отказа в возбуждении уголовного дела, например, если совершившее указанные действия лицо уже находится под наблюдением лечебного учреждения, характеризующего его как не представляющего опасности для общества, но требующего особого наблюдения, которое будучи вполне достаточным (со стороны данного лечебного учреждения и близких душевнобольного) не могло быть действительным в силу тех или других объективных причин только в тот момент, когда указанные действия были совершены10. Нам представляется наиболее правильной, соответствующей требованиям и смыслу Закона точка зрения процессуалистов Михайловой Т.А., Галагана А.И., Портнова В.П., Зеликсона Э.С. Так, в случае установления информации о невменяемости лица нельзя отказать в возбуждении уголовного дела на основании отсутствия состава преступления по следующим причинам: во-первых, наличествуют признаки состава преступления, являющиеся достаточными для возбуждения уголовного дела, а во-вторых, данные признаки могут быть исследованы и установлены в процессе предварительного расследования. Основанием для принятия решения об отсутствии субъективной стороны преступления является заключение судебно-психиатрической экспертизы, которая, может быть проведена только по возбужденному уголовному делу. Уголовные дела в отношении лиц, страдающих психическими расстройствами, подлежат обязательному возбуждению и по таковым обязательно проводится предварительное следствие в порядке главы 51 УПК РФ. В случае, если расследование производится по возбужденному органом дознания уголовному делу, по которому обязательно производство предварительного следствия, орган дознания проводит неотложные следственные действия по установлению и закреплению следов общественно опасного деяния, по окончании которых, не позднее 10 суток, направляет уголовное дело руководителю следственного органа (ст.ст. 149,157 УПК РФ). В компетенцию дознания по делам о применении принудительных мер медицинского характера не входит установление обстоятельств, указанных в ст. 434 УПК РФ, они не правомочны принимать решения по делам этой категории и направлять их в суд с постановлением о применении к лицу принудительных мер медицинского характера.

  Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации. Москва: Проспект, КноРус, 2012. С. 212. 2   Ракунов Р.Д. Дифференциация уголовно-процессуальной формы о малозначительных преступлениях // Советское государство и право. 1975. № 12. С. 60—68; Арсеньев В.Д., Метлин Н.Ф., Смирнов А.В. О дальнейшей дифференциации порядка производства. Взаимосвязь процессуальной формы с материальным правом. Развитие и совершенствование уголовно-процессуальной формы. Воронеж, 1979. С. 45—52; Якуб М.Д. Процессуальная форма в советском уголовном судопроизводстве. М.: Юрид. литература, 1981. С. 71—74. 3   Щерба С.П. Расследование и судебное разбирательство по делам лиц, страдающих физическими или психическими недостатками. М., 1975. С. 41. 4   Татьянина Л.Г. Процессуальные проблемы производства по уголовным делам с участием лиц, имеющих психические недостатки (вопросы теории и практики). Дисс. … докт. юрид. наук. Ижевск. 2004. С. 159—160. 5   Гусева С.В. Особенности предварительного следствия по делам невменяемых лиц и лиц, заболевших психическим 1

расстройством после совершения преступления. Дисс. … канд. юрид. наук. М. 2000. С. 76. 6   Щерба С.П. Теоретические основы и особенности уголовного судопроизводства по делам лиц, страдающих физическими или психическими недостатками. Автореф. дисс. докт. юрид. наук. М. 1990. С. 12—13. 7   Чельцов М.А. Советский уголовный процесс. Госюриздат, 1951. С. 222; Рахунов Р.Д. Возбуждение уголовного дела в советском уголовном процессе. Госюриздат, 1954. С. 55. 8   Михайлова Т.А. Производство по применению принудительных мер медицинского характера. С. 32; Галаган А.И. Особенности расследования органами внутренних дел общественно опасных деяний лиц, признаваемых невменяемыми. Киев, 1986. С. 25; Портнов В.П. Процессуальный порядок применения мер медицинского характера в советском уголовном процессе. Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 1956. С. 7; Зеликсон Э.С. Процессуальный порядок применения мер медицинского характера. Алма-Ата, 1957. С. 8. 9   Антонян Ю.М., Бородин С.В. Преступное поведение и психические аномалии / Под ред. В.Н. Кудрявцева. М.: Спарк, 1998. С. 165. 10   Элькинд П.С. Расследование и судебное рассмотрение дел о невменяемых. М, 1959. С. 19. 11   Постановление пленума Верховного Суда РФ от 8 декабря 1999 г. № 84 «О практике применения судами законодательства, регламентирующего направление уголовных дел для дополнительного расследования» // Российская газета, 1999, 16 декабря; Постановление пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции РФ при осуществлении правосудия» // «Российская газета», № 247, 28.12.1995. 12   Хомовский А.А. Производство по применению принудительных мер медицинского характера. М. 1974. С. 30; Производство по применению принудительных мер медицинского характера к душевнобольным, Учебное пособие;. СПб.: Издательство С-Петербургского университета. 1996. С. 21. 13   Вицин С.Е. Регулирование принудительных мер медицинского характера нормами УПК РСФСР / Сборник статей адъюнктов и соискателей. М., 1966. С. 83; Галаган А.И. Особенности расследования органами внутренних дел общественно опасных деяний лиц, признаваемых невменяемыми. Киев. 1986. С. 9; Советский уголовный процесс. М, 1980. С. 504; Ленский А.В., Якимопич Ю.К. Производство по применению принудительных мер медицинского характера. М.: Юристь, 1999. С. 35.

Уголовно-исполнительное право. 7-е изд., перераб. и доп. Учеб. пособие. Гриф МО РФ. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». Гриф НИИ образования и науки. / Под ред. С.Я. Лебедева, С.М. Иншакова. М.: ЮНИТИ, 2013. 279 с. Рассмотрены вопросы, касающиеся понятия и предмета уголовно-исполнительного права, системы уголовно-исполнительного законодательства, правового положения лиц, в отношении которых исполняется наказание, общих принципов исполнения наказания. Освещены вопросы исполнения всех видов уголовных наказаний (обязательные работы, ограничение свободы, арест) и наказаний, применяемых в отношении осужденных военнослужащих. Рассмотрены освобождение от отбывания наказания, участие адвоката в подготовке и рассмотрении дел Европейским судом по правам человека, тюремные системы зарубежных стран. Для студентов, аспирантов, преподавателей высших юридических образовательных учреждений, а также специалистов уголовной юстиции и исполнения наказания.

Специальный выпуск

научно-практической конференции «20 лет службе дознания органов внутренних дел» посвящается

рительного следствия, ведь в дальнейшем заключение судебно-психиатрической экспертизы будет являться одним из важнейших оснований для вывода о том, что общественно опасное деяние совершено лицом в состоянии невменяемости и направлении дела в суд для применения принудительных мер медицинского характера. Подводя итог вышесказанному, отметим, что, несмотря на исключительность компетенции органов предварительного следствия по делам о применении принудительных мер медицинского характера, нередко от своевременных и логически выверенных действий органов дознания зависит принятие законного и обоснованного решения по уголовному делу, его разрешение по существу.

66

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права

МЕХАНИЗМ И ЗАКОНОМЕРНОСТИ ПРАВООБРАЗОВАНИЯ (ДЕЙСТВИЯ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА) В СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ: ЮРИДИЧЕСКАЯ КОНСТРУКЦИЯ И ПРАВОВАЯ РЕАЛЬНОСТЬ (В ШЕСТИ ВЫПУСКАХ). ВЫПУСК 3. СОЦИОГУМАНИТАРНАЯ КОНЦЕПЦИЯ ПРАВА КАК МЕТОДОЛОГИЧЕСКОЕ ОСНОВАНИЕ ФОРМИРОВАНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЙ ВОЛИ

В.И. ЧЕРВОНЮК доктор юридических наук, профессор Московского университета МВД России Научная специальность 12.00.01 — Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected]

Аннотация. В статье, композиционно состоящей из шести выпусков, представлен анализ концепции действия позитивного права (законодательства) современной России, и в этой связи обоснованы методологические преимущества социогуманитарного правопонимания (права как согласованного интереса); доказывается правообразующая роль интересов в механизме правообразования, раскрывается инструментарий и технологии согласования интересов в законодательной деятельности; в контексте базовых положений социогуманитарной концепции права исследуются проблемы модернизации устройства законодательной власти и рационализации законодательных производств, использования в законодательной практике конституционных механизмов обеспечения прав парламентского меньшинства. Ключевые слова: закономерности взаимосвязи права и интересов, их генетические корни; выявление, учет и адекватное отображение специфических интересов в законе; объективно-субъективная природа интереса; динамизм, подвижность, изменчивость, противоречивость и сочетаемость интересов; регулирующее воздействие права на интересы; интересы как содержание права; согласованный интерес; формула генезиса права; пространство правообразующего интереса.

THE MECHANISM AND REGULARITIES OF RIGHT EDUCATION (ACTION OF A POSITIVE LAW) IN MODERN RUSSIA: A LEGAL DESIGN AND LEGAL REALITY (IN SIX RELEASES). RELEASE 3. SOTSIOGUMANITARNY CONCEPT OF THE RIGHT AS METHODOLOGICAL BASIS OF FORMATION OF LEGISLATIVE WILL V.I. CHERVONJUK the doctor of jurisprudence, the professor of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. In article, it is composite consisting of six releases, the analysis of the concept of action of a positive law (legislation) of modern Russia is presented, and methodological advantages of sotsiogumanitarny right understanding (the right as coordinated interest) in this regard are proved; the right forming role of interests in the right education mechanism is proved, the tools and technologies of coordination of interests in legislative activity reveal; in a context of base provisions of the sotsiogumanitarny concept of the right problems of modernization of the device of legislature and rationalization of legislative productions, uses in legislative practice of the constitutional mechanisms of ensuring the rights of parliamentary minority are investigated. Key words: regularities of interrelation of the right and interests, their genetic roots; identification, the account and adequate display of specific interests in the law; objective and subjective nature of interest; dynamism, mobility, variability, discrepancy and compatibility of interests; regulating impact of the right on interests; interests as content of the right; the coordinated interest; formula of genesis of the right; space of right forming interest formations of legislative will.

В истории правовой мысли и в современной юриспруденции проблема поиска сущности права, его первоосновы без преувеличения можно

№ 2 / 2013

сказать занимает центральное место; в правопознании это исходный, действительно, своего рода sancta sanctorum, punktum saliens. Многозначитель-

Вестник Московского университета МВД России

67

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права ность определений, подходов, концепций права, типов правопонимания, обозначившаяся в общетеоретической юриспруденции и философии права, вобщем-то объяснима. В ее основе лежат как гносеологические причины — особенности познания права, связанные с обособлением и приданием большего значения какой-то одной группе свойств и недооценке иных, так и онтологические — многообразие форм проявления права, которое может быть выражено в форме закона, признанных государственной властью обычных норм, правовых взглядов, эмоций, привычек, иных форм стереотипного правоповедения, нормативных и индивидуальных решений административных и судебных органов, доктринальных положений и др. Соответственно в реальном своем проявлении право выступает в форме: (1) идей, представлений о праве; (2) юридических предписаний (установлений), исходящих от государства; (3) действий или отношений, имеющих правовую природу; (4) правовых чувств, ожиданий, позиций, эмоций, правовых установок, иных психолого-юридических образований как малоосознаваемых и даже неосознаваемых способов восприятия права. В зависимости от того, что берется за основу понимания права — идеи, нормы, действия (отношения) или психические образования — выделяются следующие типы правопонимания: (1) естественноправовой; (2) нормативный; (3) социологический; (4) психологический. Конечно, нельзя назвать их исчерпываюшими, поскольку тип правопонимания можно оценивать и по иным основаниям — субъектам правотворчества (в этом случае в поле зрения попадают плюралистические концепции права); за пределами анализа остается историческая концепция права. Однако выделенные модели правопонимания оказываются наиболее востребованными, к тому же, в определенной мере они концентрируют и иные представления о праве. Каждый из обозначенных типов правопонимания уже сам по себе представляет известную ценность: естественно-правовое правопонимание отображает гуманистичекую направленность права; нормативная концепция права указывает на необходимость государственно правового признания, охраны и защиты ценностей, отображаемых в праве; социологическая концепция ориентирует при фор-

68

мировании правовой системы создавать институты и механизмы как в государственном механизме, так и в обществе, и в самой правовой системе; психологическая концепция связывает право с его адресатом — личностью и, тем самым, позволяет вскрыть личностные, психо-физиологические, социальнопсихологические механизмы и источники действия права. Словом, каждая из отмеченных концепций раскрывает, пусть и какую-то одну, но весьма важную грань действия права, вскрывая, тем самым, и отдельные закономерности распространения права в социальном пространстве. Различные модификации основных типов правопонимания (методологических подходов к праву) «вмещает» и современная отечественная правовая мысль. Хотя по-прежнему остаются конкурирующими и никак не сближающимися две научные школы: одна из них базируется на позиции нормативного правопонимания, вторая — отображает те или иные модификации т.н. «широкого» подхода к правопониманию. Соответственно при обилии взглядов на проблему выделяются два принципиально отличных подхода, получившие название нормативного («узконормативного», «позитивистского») и «широкого». Каждый из них имеет свои достоинства: первый указывает на нормативность, выраженную правовыми (юридическими) установлениями, как на важнейшее качество права; второй, наделяя качеством нормативности не только нормы права, но и правоотношения, правосознание, особо акцентирует внимание на нетождественности права и закона. Нормативный подход усматривает сущность права в закрепленной в нормах права государственной воле; широкое правопонимание связывает сущность права с такими критериями, как свобода, формальное равенство. Технико-юридическое преимущество нормативного подхода очевидно, но также очевидна его содержательная уязвимость: главным источником правообразования, в целом действия права, признается государство, в то время, как с позиции противников такого подхода роль государства в этом процессе недооценивается. Сторонники первого подхода общее понятие право примеряют к праву действующему, между тем как для их оппонентов более важен поиск права идеального (позиция, четко обозначенная уже И. Кантом). Первые сущность права ищут в собственно правовом пространстве, в

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права самом праве, вторые ту же самую задачу решают исключительно с позиции метаюридического подхода, предлагая модели правопонимания, нередко выступающие, в лучшем случае, красивой идеологемой, но не методологическим ориентиром для оценки качества деятельности законодателя. Таким образом, жесткий выбор методологического инструментария — только специально-юридического или философско-правового (каждая из сторон, конечно, использует инструментарий противоположной стороны, но только в качестве иллюстрации своей осведомленности о нем, т.е. сугубо в операциональных целях) разводит эти подходы по разным полюсам. Вслед за мировоззренческим размежеванием исследователей одновременно обнаружилась «дисциплинарная» специализация: право как нормативный феномен исследуется теорией права, более широкий контекст права рассматривается преимущественно или даже исключительно в качестве главной составляющей философии права. И хотя под «огнем» острой критики позиции сторон все же изменяются1, однако их сближение остается отдаленной перспективой. Сторонники более умеренных взглядов не без основания обращают внимание на то обстоятельство, что сущность права может быть обнаружена с позиции методологии интегративной юриспруденции (хотя вопрос о том, как отыскать это самое интегративное начало, остается открытым). Г.Дж. Берман несомненно прав, настаивая на том, что «нам необходимо преодолеть заблуждение относительно исключительно политической и аналитической юриспруденции («позитивизм») или исключительно философской и моральной юриспруденции («теория естественного права»), или исключительно исторической и социометрической юриспруденции («историческая школа», «социальная теория права»). Нам нужна юриспруденция, которая интегрирует все три традиционные школы и выходит за их пределы»2. Однако и в этом случае вопрос о том, на какой методологической основе объединить традиционные школы, также остается не выясненным. Представляется, что интегративное правопонимание в том виде, как оно представлено в литературе (отечественной и зарубежной), не имеет дальнейшей перспективы. Главный его недостаток — от-

№ 2 / 2013

сутствие общей идеи права, объединяющей разные типы правопонимания. Между тем, интегративная методология предъявляет жесткие требования к общей концепции правопонимания3, которым, как представляется, заявленные в литературе взгляды, мягко говоря, не вполне соответствуют. Доказательство востребованности идеи права возможно в случае ее связи с реальной правовой жизнью, механизмом действия права, жизнедеятельностью в правовой сфере человеческой личности. Осуществляемое на протяжении длительного времени исследование проблемы действия права привело к пониманию того, что при определении самой основы современного правопонимания принципиально важно исходить по меньшей мере их двух методологических посылок: а) гуманистической природы права и б) его общесоциального предназначения. Очевидно, чтобы выполнить свою регулятивную функцию в системе средств нормативного регулирования, право должно быть личностно значимым, выступать ценностью как для отдельного человека, так и всего социума, и с этой точки зрения отвечать важнейшему социогуманитарному требованию — наиболее точно отражать приоритеты, ценности, интересы участников регулируемых отношений, то есть быть социально обусловленным. Право с этой точки зрения, выступая масштабом, мерилом свободы, в то же время должно утверждать в регулируемых отношениях начала справедливости и социального равенства. Иначе говоря, обнаружение сущностного в праве возможно в контексте бытия социального субъекта: право гарант (и ограничитель) его свободы и мера социально справедливого (допустимого, желательного, социально одобряемого и личностно значимого) поведения или нормируемая правом (нормативно признаваемая) социальная справедливость и свобода. Итак, правопонимание должно по меньшей мере отвечать двум основополагающим началам: гуманитарному (гуманистическому), воплощающему идеалы свободной личности, и социальному, основывающемуся на идее социальной справедливости. Баланс свободы и справедливости — то, что и должно в самой своей сущности выражать право. Отрыв одного (идеи свободы) от другого (идеи справедливости), классически либеральные (или неолибе-

Вестник Московского университета МВД России

69

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права ральные) схемы или неопозитивистские («слегка» социологизированные) модели правопонимания в одинаковой мере чреваты серъезными социальными изъянами. Если последовательно становиться на позицию интегративного подхода, то утверждение отмеченных начал в праве, как представляется, оказывается возможным в контексте социогуманитарной идеи права — понимания права как нормативно выраженного (признанного) согласованного интереса4. Такой подход отвечает вызовам исторического времени, диктуя современному государству, всей системе публичной власти безусловный императив: признание, соблюдение и защита прав и свобод, воплощающих общечеловеческие приоритеты, ценности и интересы, выступает главным смыслом (назначением) и содержанием деятельности законодательной, исполнительной и судебной властей. Таким образом, социогуманитарная концепция права ориентирует исследователя вести поиск права не отвлеченно от жизненных реалий, а в том социально-правовом пространстве, которое является средой жизнедеятельности конкретного индивида, общностей людей. В основу социогуманитарного контекста права положена идея о неразрывной связи интересов и права. Интерес есть субстанция права; право призвано оформлять его в своих установлениях, закреплять механизмы защиты и реализации. При этом не всякий, а только согласованный интерес может быть принят за первооснову права. С позиции предельного уровня обобщения (философско-правового подхода) отстаиваемая концепция может быть выражена формулой: право есть согласованный интерес; право — это нормативно признанный согласованный интерес. Право, с точки зрения отстаиваемого подхода, есть закрепленное в законе, признанное в иной его юридической форме (источнике) согласие социальных сил по поводу отстаиваемых ими социальных ценностей, приоритетов, требований, благ. В этом смысле закон как основной «продукт» законотворческой деятельности действительно способен выступать на стороне всеобщих (общих для всех) интересов инструментом согласования правовых позиций самых разных социальных сил, солидаризуя тем самым общество и обеспечивая в нем социальный мир и порядок.

70

Методологические преимущества отстаиваемого типа правопонимания, как представляется, очевидны. В современном стратифицированном обществе право, претендуя на роль общесоциального регулятора, что называется, «по определению», объективно призвано отображать согласованный интерес, баланс социальных интересов. Игнорирование этого важнейшего требования в законодательной деятельности приводит на практике к тому, что право не только не достигает желаемого результата, но превращается в свою противоположность. Напротив, в условиях заметно выраженной конфронтации в обществе, сильной социальной поляризации социогуманитарный контекст правопонимания может оказывать определенное мотивационное воздействие на законодателя, побуждая его решать задачу адекватного выражения в законе разнообразных интересов. Законодательство, юридические средства в целом, адаптированные к многообразию господствующих в обществе интересов, несомненно повышают ценность и социальную значимость правовых регуляторов, их потенциал в урегулировании общественных связей, в наиболее полном удовлетворении интересов и потребностей как отдельной личности, так и общностей людей. Отстаиваемый тип правопонимания содержит в себе значительный гуманистический потенциал. Позитивное право, выражающее согласованные интересы, позволяет наполнить реальным содержанием провозглашенные Конституцией страны права человека и гражданина, соотнести право с приоритетами и ценностями отдельной личности, общества в целом и воплотить в своих установлениях идеи добра, справедливости, выступить мощным средством социальной адаптации в изменившихся условиях. Признание правопонимания в социогуманитарном контексте позволяет использовать то ценное, что было накоплено отечественной правовой мыслью в этой области, придать современному правопониманию диктуемый временем необходимый прагматизм, социальную направленность, увязать в праве либеральные ценности с результативностью, действительной социальной востребуемостью. С рассматриваемых позиций отстаиваемая концепция является пред-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права метным выражением интегративного правопонимания; без придания такой предметности интегративный подход, как представляется, утрачивает свое значение. Гуманизация и социализация правопонимания (социогуманитарная идея права) в полной мере согласуются с концепцией и практикой истинно демократического государства: общесоциальные институты призваны выявлять, отображать в законе общие (согласованные) интересы и через государственные институты обеспечивать условия для их удовлетворения. Способность государства выступать инструментом защиты общих (согласованных) интересов является показателем его демократизма, эффективности и социальной полезности. Государство в контексте данной парадигмы призвано всеми своими средствами и механизмами служить целям солидаризации общества5, противостоять его конфликтности и через механизмы законодательной власти выражать достигнутое согласие в законодательстве. Государство, таким образом, служит общему (согласованному) интересу, а право выступает формой его общесоциальной (всеобщей) формой и способом выражения. Таким образом, предполагается концептуальное единство государства и права как взаимодействующих феноменов: право — аккумулирует, представляет общий, всеобщий согласованный интерес; государство — публичная организация власти обеспечивает реализацию, правовую охрану и защиту таких интересов. Этой концептуальной схеме соответствует структура государства, стиль поведения и содержание деятельности персонала. В контексте данного правопонимания очевидна квалификация не только коррупционного, неконституционного поведения публичных властей и публичных должностных лиц, но и их действия в конфликте интересов, принявшие в сфере публичной власти массовый характер. Идея права не пожелание, но методологический ориентир, который не может быть проигнорирован законодательной властью. Теоретические концепции должны одновременно проходить апробацию в практике и выступать ее научной основой, оценочным критерием качества принятого закона даже в том случае, когда законодательный орган не считается с доктриной права, принимая такой закон. От-

№ 2 / 2013

сюда ценность социогуманитарной теории в ее верифицируемости, соизмеримости с практикой. Идея согласования интересов, таким образом, выступает своеобразным превентивно-защитным механизмом против применения в законодательной деятельности технологий, направленных на умаление интересов (прав) граждан. Соизмерение такого закона с критерием его адекватности согласованному интересу указывает на его дефектность, а следовательно, и несостоятельность. Социогуманитарная идея, несомненно, оказывает влияние на стратегию законотворчества, законодательную политику. В аспекте концепции права как нормативно выраженного согласованного интереса должна формироваться современная парадигма законотворчества. Ее основа, исходный и основополающий пункт — положение о том, что признанными правом (всеобщими) становятся лишь те интересы, которые объективно обладая свойствами общего (правообразующего) интереса, посредством политико-правовых механизмов, технико-юридических средств и законодательных технологий согласования, получают выражение в праве. Из этого вытекает второе не менее важное требование: формирование законодательной конструкции общего, или согласованного интереса возможно при условии прямого или опосредованного соучастия в законодательной деятельности носителей согласуемых интересов (через институты референдумов, общественного мнения, всенародных обсуждений законопроектов, независимой социальной экспертизы, консультаций с представителями сообщества предпринимателей, продвигающих свои интересы6, а равно формирования политических партий, способных не имитировать, а реально выступать ретрансляторами социальных ожиданий разных групп людей в отвечающие этим ожиданиям законодательные решения). Идея отражения в праве согласованных интересов изначально направлена против законодательных технологий, связанных с принятием закона в ущерб интересам граждан. В рассматриваемом аспекте социогуманитарная концепция права по своему смыслу ориентирует законодателя при конструировании норм права следовать общепризнанному и многократно подтвержденному в целом ряде решений Конституционного Суда РФ7 принципу формальной

Вестник Московского университета МВД России

71

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права определенности закона, ясности, недвусмысленности излагаемых в законодательстве правовых норм. С этим связаны сохранение законодателем разумной стабильности правового регулирования и недопустимость внесения произвольных изменений в действующую систему норм: обусловленное природой прав человека и приобретшее аксиоматическое значение общеправовое требование формальной определенности правовых норм8 предполагает также, что участники соответствующих правоотношений должны иметь возможность в разумных пределах предвидеть последствия своего поведения и быть уверенными в неизменности своего официально признанного статуса, а также приобретенных прав и обязанностей9. Очевиден прагматизм данной теории. И естественно-правовая концепция, отвечающая гуманистической природе, и нормативный подход, отвечающий критериям специально-юридической теории, выражаясь языком формально-логических понятий, являются абстракциями высокого (философско-юридического) уровня обобщения. Руководствоваться такой идеологемой законодателю в законотворческой деятельности крайне сложно. Вместе с тем, каждый раз, принимая закон, законодатель дискреционно решает, что является правом, а что не подлежит возведению в закон. При этом вопрос о том, каковы критерии такого решения, остается открытым. Социогуманитарная концепция в этом смысле оказывается в известной степени и абстрактной, и в то же время конкретной формулой права. Очевидно, что всякий раз правотворческий орган, прежде чем сформулировать законодательную норму, обязан найти и выразить в ней модель согласованных интересов взаимодействующих субъектов. Конечно, добиться ситуации, при которой каждый из принимаемых законов соответствовал бы идее права, понимаемой как нормативно признанный согласованный интерес, непросто, но это тот правовой идеал, который является в то же время его (законодателя) и конкретной задачей, достижимой в осуществляемой им законодательной деятельности10. Понятно, чтобы данная идея воплотилась в конституционную реальность, нужны юридические механизмы и специальные институты, посредством которых конструкция «законодательная воля» («го-

72

сударственная воля») была бы воплощением общего (согласованного) интереса. Итак, преимущества предлагаемого подхода, как представляется, очевидны: в аспекте концепции права как нормативно выраженного согласованного интереса должна формироваться современная парадигма законотворчества. Ее основа, исходный и основополагающий пункт — положение о том, что признанными правом (всеобщими) становятся лишь те интересы, которые объективно обладая свойствами общего интереса, посредством политико-правовых механизмов, технико-юридических средств и законодательных технологий согласования, получают выражение в праве. В рассматриваемом смысле общее понятие права, чтобы не выступать лишь предметом спора для узкого круга специалистов, должно иметь прямые и непосредственные выходы на юридическую практику, в буквальном смысле быть «встроенным» в реальную правовую жизнь и в этой связи способным выступать критерием соотнесенности действующего законодательства (позитивного права) с общественными ожиданиями, приоритетами, ценностями и интересами людей — отдельной личности, социальной общности, общества в целом. Отражая существующую реальность через отражение в своей нормативной структуре реально существующих интересов, право в этом качестве из документально зафиксированного нормативного текста становится «достоянием» индивидуальной и общественной психики, воспринимается индивидуальным и массовым правосознанием как то, без чего невозможна организация собственного поведения в жизненно важных ситуациях. Трансформируясь из «духа» (смысла) и «буквы» закона в действия участников регулируемых отношений, право становится «живым», совместимым с реальной жизнью. Очевидно, что в этом случае замечание Канта о том, что юридические науки не отвечают на вопрос «quid jus?» (что должно пониматься ... под правом), а лишь дают ответ на вопрос «quid juris?» (что было установлено в виде права определенной системой), получает выход из логически замкнутого круга. В этом случае то, «что было установлено в виде права» как раз и «должно пониматься под правом». Несомненно мировоззренческое значение социогуманитарного подхода к правопониманию: под

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права его воздействием должна формироваться принципиально новая правовая идеология, направленная на преодоление в индивидуальном, массовом и профессиональном правосознании, в особенности в правосознании политической элиты и юристов, стереотипов правового мышления; на этой основе будет происходить формирование принципиально иного образа права, изменение взглядов относительно источников его формирования и механизма правовобразования. Восприятие социогуманитарной парадигмы права позволяет по-новому оценивать регулятивный потенциал права: предметом правового регулирования признаются не абстрактные общественные отношения, а позиционируемые с конкретными носителями социальные интересы; механизм правового регулирования обогащается качественно новыми средствами регуляции — методом согласования интересов, присущим ему способом правового регулирования — общим согласием и юридическими средствами достижения такого согласия — согласительными процедурами. Что очень важно, отмеченные инструменты (регуляторы) приобретают характер универсальных (общеправовых) средств правовой регуляции. Очевидным становится и появление у права принципиально новой функции — функции согласования интересов. Она отражает тот факт, что право воспринимается как способ фиксации состояния уравновешенности (гармонии) социально типичных интересов11. Признание за правом функции согласования различных интересов позволяет сделать следующий вывод: право (нормы права) постольку способно оказывать воздействие на интересы, обеспечивая их упорядочение, согласование, поскольку оно способно оказывать регулирующее воздействие на деятельность и поведение людей. Иными словами, право не могло бы выполнять регулятивную и охранительную функции, если бы ему имманентно, т.е. объективно, по его природе не была присуща функция согласования интересов. Такой вывод основывается на том, что как бы ни было разнообразно и разнолико право в те или иные исторические эпохи, в тех или иных регионах, странах, правовых ареалах, оно, как справедливо заметил проф. С.С. Алексеев, везде и всегда призвано оставаться правом — системой, обеспечивающей решение

№ 2 / 2013

жизненных ситуаций12. В указанном смысле получившая изначальный импульс в трудах Р. Иеринга, Н.М. Коркунова, С.И. Муромцева и впоследствии теоретически обоснованная в трудах западноевропейских и американских юристов (Паунд, Эрлих, Жени, Салейль и др.) концепция права как инструмента (социально-юридического средства) «уравновешивания интересов» обретает научную ценность и практическую пользу в современной юридической теории и практике.   Можно сказать, что это специфично для представителей обоих подходов: так, для сторонников концепции «широкого» понимания права характерна некоторая юридизация понимания права, отображение его социального предназначения (можно отметить в этой связи эволюцию взглядов сторонников т.н. либертарной концепции права), в то время как у представителей традиционного подхода заметны определенная социологизация общего понятия права, акцент на его связь с идеей прав и свобод. В то же время принципиальные расхождения в рассматриваемом вопросе все же сохраняют свое значение. Если следовать методологическим установкам каждой из этих школ, то конвергенция относительно правопонимания здесь вряд ли возможна. Понятно, что и для правоведения, и для всей юридической практики такая методологическая разобщенность несет в себе весьма отрицательные последствия. 2   Берман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1994. С. 16—17. 3   Обоснование интегративной методологии правопонимания. См.: Гойман (Червонюк) В.И. Действие права. Методологический анализ. М., 1992. С. 30 и след. 4   Обоснование социогуманитарной концепции права представлено в ряде более ранних работ автора (См., например: Гойман (Червонюк) В.И. Действие права. Методологический анализ. М., 1992; Гойман И.В., Червонюк В.И. Элементарные начала общей теории права. М., 2003;Червонюк В.И. Теория государства и права. М.:ИНФРА-М., 2003. С. 80—89; Он же: Теория государства и права / Учебник для вузов. М., 2005 и др.). 5   «Попытка положить идею общественной солидарности в основание этической и правовой системы привлекательна тем, что ею сводится до минимума произвольный, постулятивный момент в этике; эта последняя воздвигается, поскольку это возможно, на научном, позитивном основании. Общественная солидарность, т.е. взаимная ответственность общества и индивидов, есть прежде всего факт, позитивный закон в смысле неизменно наблюдаемого в общественной жизни постоянства отношений» (Очерки науки о государстве / Под ред. А.С. Ященко. М., 1909. С. 7). 6   См.: Legislatures edited by Philip Norton. — Oxford: Oxford University Press, 1990. С. 68; Le travail parlementaire en France et à l’étranger. Études présentées par François Goguel. — Paris: Presses universitaires de France, 1955. С. 15. 7   В частности, эта позиция федерального органа конституционного контроля выражена в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 25 апреля 1995 г. № 3-П, от 15 июля 1999 г. № 11-П, от 24 мая 2001 г. № 8-П, от 13 декабря 2001 г. № 16-П, от 11 ноября 2003 г. № 16-П, от 14 ноября 2005 г. № 10-П, от 21 января 2010 г. № 1-П, от 29 января 2004 г. № 2-П, от 20 апреля 2010 г. № 9-П, от 20 июля 2011 г. № 20-П, от 27 Марта 2012 г. № 8-П и др.). 1

Вестник Московского университета МВД России

73

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы истории государства и права   По утверждению И.А. Покровского, высказанному им в начале ХХ в., «одно из первых и самых существенных требований, которые предъявляются к праву развивающейся человеческой личностью, является требование определенности правовых норм. Если каждый отдельный человек должен подчиняться праву, если он должен приспособлять свое поведение к его требованиям, то очевидно, что первым условием упорядоченной общественной жизни является определенность этих требований. Всякая неясность в этом отношении противоречит самому понятию правопорядка и ставит человека в весьма затруднительное положение: неизвестно, что исполнять и к чему приспособляться. И естественно, что чем более развивается индивидуальная самодеятельность, тем более растет эта потребность в определенности права.…Индивид, поставленный лицом к лицу с обществом, государством, имеет право требовать, чтобы ему было этим последним точно указано, чего от него хотят и какие рамки ему ставят. Логически это право на определенность правовых норм есть одно из самых неотъемлемых прав человеческой личности, какое только себе можно представить; без него, в сущности, вообще ни о каком «праве» не может быть речи» (Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права). 9   Многочисленные и далеко не всегда оправданные внесения изменений «вдогонку» принятому закону, равно как и насыщение законодательства юридически не определенными установлениями вызывает правовое раздражение в социально-правовой среде, противоречит тому, чтобы законодательствование осуществлялось с соблюдением прин8

ципа поддержания доверия граждан к закону и действиям государства. 10   Очевидно, что социогуманитарная идея права длительное время оставалась, а для целой группы стран и в современных условиях остается не конституционной реальностью, а теоретической конструкцией. Для ее воплощения в правовую действительность требуется ряд взаимосвязанных условий: особый, основанный на общественном согласии, тип конституционного устройства; формирование т.н. консенсуальной демократии (предполагающей, в том числе, эффективно работающие механизмы реализации интересов меньшинства); совместимость социальной и политической структур общества и как следствие этого формирование высшего представительного органа страны с высоко репрезентативной представительностью; настрой правовой системы и государственного механизма работать в режиме согласования интересов; высокая правовая культура законодательного (представительного) органа государственной власти, его оснащенность современными технологиями согласования интересов; формирование государства как публично-правовой организации общества, представляющей общие интересы и реализующей их в практической государственной политике. 11   Думается, что обозначенная функция отвечает тем критериям, которые предъявляются к функциям права: она присуща всем без исключения отраслям права, является крупным направлением его действия и др. 12   См.: Алексеев С.С. Право на пороге нового тысячелетия: Некоторые тенденции мирового правового развития — надежда и драма современной эпохи. М., 2000. С. 101.

Правоохранительные органы зарубежных стран. Учебник. Гриф НИИ образования и науки. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник» (Серия «Юриспруденция для бакалавров»). / Под ред. А.В. Ендольцевой, О.В. Химичевой, Г.Б. Мирзоева. М.: ЮНИТИ, 2013. 143 с. Определены методологические положения курса «Правоохранительные органы зарубежных государств», понятия «правоохрана», «правоохранительный орган». Рассмотрены методологические начала теории правоохраны, а также правовая основа организации правоохранительных органов зарубежных государств. Рассмотрены правоохранительные органы США и Федеративной Республики Бразилии; пяти европейских государств — Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, Французской Республики, Федеративной Республики Германия, Королевства Испания, Итальянской Республики; всех иных, помимо Российской Федерации, стран—участниц СНГ - Республики Беларусь, Украины, Республики Казахстан, Республики Узбекистан, Республики Армения, Республики Молдова, Республики Таджикистан, Туркменистана, Кыргызской Республики, Азербайджанской Республики; прибалтийских государств — Латвийской Республики, Литовской Республики, Эстонской Республики, а также вышедшей из состава СНГ Грузии. Для студентов (курсантов, слушателей) высших учебных заведений, осуществляющих подготовку юристов (квалификация «бакалавр»), а также для преподавателей, аспирантов (адъюнктов), практических работников правоохранительных органов и всех интересующихся организацией и функционированием правоохранительных органов ряда зарубежных государств.

74

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права

СОСТЯЗАТЕЛЬНОСТЬ В РОССИЙСКОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ: ОСОБЕННОСТИ ОПРЕДЕЛЕНИЯ А.К. ИБРАГИМОВ аспирант кафедры теории государства и права Российской академии адвокатуры и нотариата Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Аннотация. В статье исследуются особенности интерпретации состязательности в российском судопроизводстве. Состязательность рассматривается как основополагающий принцип и форма демократической организации правосудия. Ключевые слова: состязательность, равноправие, стороны, правосудие.

COMPETITIVENESS IN THE RUSSIAN LEGAL PROCEEDINGS: FEATURES OF DEFINITION A.K. IBRAGIMOV graduate student of chair of the theory of the state and right of the Russian academy of legal profession and notariate Annotation. In article there are investigated features of interpretation of competitiveness in the Russian legal proceedings. Competitiveness is considered as the fundamental principle and a form of the democratic organization of justice. Key words: competitiveness, equality, parties, justice.

В соответствии с Конституцией Российской Федерации правосудие в России осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон (ч. 3 ст. 123). Принцип состязательности — важное демократическое организационное и процессуальное начало, призванное создавать максимально благоприятные условия для установления истины и вынесения обоснованного и справедливого итогового судебного решения. Состязательное начало определяет лицо всего судебного процесса, весь его строй. Процессуальный принцип состязательности охватывает три составляющие: объективный и беспристрастный суд; наличие сторон; равноправие сторон в процессе доказывания. При этом состязательность понимается не только как принцип, но и как форма построения судопроизводства, а также метод принятия решений. Равноправие означает также, что ни одна из сторон не может иметь перед судом преимуществ в доказывании, заявлении и удовлетворении ходатайств; никакие доводы сторон не могут иметь заранее установленной силы и т.д. Значение конституционного закрепления принципа состязательности не исчерпывается только установлением соответствующей формы осуществления судопроизводства1. Состязательность пред-

№ 2 / 2013

ставляет собой не только принцип и форму судопроизводства, но и способ обеспечения и защиты прав и законных интересов участников судопроизводства. В словаре слово «состязательность» применительно к судебному процессу истолковывается, как «… такой, при котором обе стороны могут активно защищать свои права»2. Понимание состязательности как важной процессуальной гарантии прав личности позволяет обеспечивать демократический механизм правосудия. Как отмечает С.Д. Шестакова, закрепление в Конституции Российской Федерации положения о том, что судопроизводство в Российской Федерации осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, в сфере уголовного судопроизводства означает принципиально новый подход к регулированию общественных отношений, складывающихся между государственными органами, осуществляющими уголовное судопроизводство, и лицом, в отношении которого ставится вопрос о привлечении его к уголовной ответственности3. Принцип состязательности и равноправия сторон имеет большое значение для правильного и объективного рассмотрения дела и вынесения судом законного, обоснованного и справедливого акта правосудия (приговора по уголовному делу, решения

Вестник Московского университета МВД России

75

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права по гражданскому или арбитражному делу). В этом смысле равенство сторон и состязательность — действенный и эффективный метод познания истины. Состязательное начало придает приговору особую убедительность, повышает его правовую и социальную значимость. С позиций процессуальных отраслей права состязательность одновременно фиксирует форму судопроизводства в целом, порядок и способы доказывания, а также объем правомочий участников судопроизводства прежде всего в отношении доказывания. Конституционный принцип состязательности означает прежде всего что состязательный характер должно иметь доказывание. Это, в свою очередь, предполагает необходимость наделения участников процесса, отстаивающих противоположные интересы, равными процессуальными правами. Правосудие будет являться состязательным тогда, когда стороны (участники) в ходе судебного заседания могут активно и на равных спорить, доказывать свою правоту, представлять доказательства, излагать свою оценку фактов и доказательств и, тем самым, способствовать поиску истины, обеспечению справедливости, законности и обоснованности акта правосудия. Суд же не связан с мнением сторон и принимает решения, руководствуясь исключительно внутренним убеждением и в строгом соответствии с действующим законодательством. Принцип состязательности должен обеспечиваться соответствующим объемом прав, которыми наделяются участники судопроизводства. Можно выделить два основных комплекса этих прав, позволяющих во взаимосвязи реализовывать принцип состязательности. Во-первых, стороны вправе знать обо всем, что относится к делу. В связи с этим они имеют право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, знакомиться с доказательствами и ходатайствами, представленными другими участвующими в деле лицами; знать о жалобах этих лиц, о принятых по делу судебных актах и получать их копии, пользоваться иными процессуальными правами. В данном случае реализация принципа состязательности имеет пассивный, информационный характер. Во-вторых, стороны наделены правом активного отстаивания своей позиции. В этих целях они вправе заявлять отводы, представлять доказательства и

76

участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим участникам процесса, заявлять ходатайства, обжаловать судебные решения. В настоящее время состязательность рассматривается как неотъемлемая характеристика цивилизованного уголовного судопроизводства. Именно состязательный уголовный процесс соответствует в полной мере принципам правового государства. В основе принципа состязательности лежит древнеримская правовая аксиома: audiatur et altera pars (в суде должны быть выслушаны обе стороны). Право быть выслушанным судом достаточно давно получило конституционное закрепление в Германии, Франции, Италии, где оно понимается, как обеспечение обязательной возможности другой стороне высказаться. Сторона должна быть осведомлена обо всех заявлениях другой стороны и иметь возможность проверять и опровергать как эти заявления, так и доказательства, их подтверждающие4. Принцип состязательности закреплен в положениях ч. 3 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, ч. 3 ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Кроме того, он нашел конкретизацию в ряде решений Европейского Суда по правам человека. Так, в решении Европейского Суда по правам человека от 27 октября 1993 года по делу Домбо Бехер против Нидерландов было отмечено, что все стороны судебного разбирательства имеют равную возможность представлять свою позицию по уголовному делу, и ни одна из сторон не должна пользоваться какими-либо существенными преимуществами по сравнению с противной стороной5. В решении Европейского Суда по правам человека от 28 августа 1991 году по делу Брандштеттер против Австрии было отмечено, что право на состязательное судопроизводство, применительно к конкретному уголовному делу, означает, что и обвинению, и защите должна быть предоставлена возможность ознакомиться с представленными замечаниями и выдвинутыми доказательствами другой стороны и высказаться по ним6. В Российской Федерации официальное толкование сущности состязательности было дано Конституционным Судом РФ, который в своем постановлении от 28 ноября 1996 года № 19-П отметил, что действие этого принципа «предполагает такое

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права построение судопроизводства, при котором функция правосудия (разрешение дела), осуществляемая только судом, отделена от функций спорящих перед судом сторон. При этом суд обязан обеспечить справедливое и беспристрастное разрешение спора, предоставляя сторонам равные возможности для отстаивания своих позиций, а поэтому не может принимать на себя выполнение их процессуальных (целевых) функций»7. Как отметил Конституционный Суд РФ, состязательность проявляется и в том, что суд не выступает на стороне обвинения и защиты, объективен и свободен в оценке доказательств и доводов сторон, является для них «беспристрастным арбитром». В силу этого признака состязательности суд не вправе возбуждать уголовные дела публичного обвинения или отказывать в их возбуждении, возвращать дела для производства дополнительного расследования и давать органам предварительного расследования какиелибо указания по восполнению доказательственной базы обвинения, принимать по собственной инициативе меры к доказыванию виновности подсудимого8. Конституционным Судом РФ в постановлении от 14 января 2000 года № 1-п по проверке конституционности отдельных положений УПК РСФСР, регулирующих полномочия суда по возбуждению уголовного дела, в связи с жалобой гражданки И.П.Смирновой и запросом Верховного Суда РФ было признано, что суд — это орган судебной власти, который, осуществляя правосудие по уголовным делам, отделен от сторон обвинения и защиты. Суд не вправе самостоятельно возбуждать уголовное дело, в том числе в отношении нового лица, после чего применять к нему меру пресечения9. Распространение принципа состязательности на досудебные стадии уголовного процесса порождает ряд теоретических и практических трудностей, касающихся определения и обеспечения процессуального положения лица, не имеющего статуса обвиняемого или подозреваемого, но подвергающегося уголовному преследованию. Тем не менее, включение состязательности сторон в систему принципов уголовного судопроизводства и распространение его действия на досудебные стадии уголовного процесса, означают наступление новой эры в производстве расследования и рассмотрения уголовных дел10.

№ 2 / 2013

Выделение обвинения и защиты в качестве самостоятельных функций, их размежевание между собой и отделение от судебной деятельности составляет ту основу, на которой базируется и действует принцип состязательности. Вместе с тем, размежевание процессуальных функций образует основу состязательности, но еще не определяет условия и способы реализации положений, входящих в содержание данного принципа11. Особенно актуальным является вопрос о роли суда в доказывании при состязательной организации уголовного судопроизводства. Положение о том, что суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты, а призван создавать необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, некоторые ученые-процессуалисты понимают как закрепление пассивной роли суда по отношению к активности состязающихся сторон12. Суд не должен подменять стороны как в том, что касается определения предмета процессуального спора, так и в том, какими доказательственными средствами этот спор разрешается. На суд больше не возлагается обязанность устанавливать объективную истину, суд обязан констатировать истину судебную13. В то же время, как представляется, возложение на суд обязанностей по обеспечению прав сторон не должно превращать его в пассивного созерцателя происходящего. Активность суда в доказывании необходима суду для решения важнейшей задачи: обеспечения справедливости, законности и обоснованности приговора, ответственность за что, в итоге, возлагается на суд. Как отмечает Н.Н. Ковтун, суду в состязательном процессе должна принадлежать роль органа, который не только контролирует правомерность действий сторон и обеспечивает неуклонное соблюдение всех правил судебного разбирательства, установленных законом, но и сам активно способствует поиску истины14. П.Е. Кондратов обоснованно в этой связи отмечает, что принцип состязательности не исключает права суда в «рамках предъявленного подсудимому обвинения истребовать и исследовать по собственной инициативе доказательства, необходимые для проверки приводимых сторонами доводов, оцени-

Вестник Московского университета МВД России

77

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права вать значение тех или иных обстоятельств для правильного разрешения уголовного дела»15. Состязательность, таким образом, означает такое построение судопроизводства, которое обеспечивает при рассмотрении гражданских, арбитражных и уголовных дел в судебных заседаниях равные возможности участвующих в деле лиц по отстаиванию защищаемых ими правовых позиций. В состязательном процессе стороны, по существующему выражению, являются «хозяевами доказательств»16. В этом отношении они должны быть равны и свободны. При этом суд наделен всеми необходимыми полномочиями по руководству такими заседаниями и принятию решений по существу рассматриваемых дел. Такое построение судебного процесса отражает значение спора сторон, как его движущего начала. Дискуссионным является вопрос о роли и полномочиях суда в состязательном процессе: должен ли он проявлять активность в проверке доказательств, и, как следствие, в их собирании, или же должен оценивать доказательства, представленные сторонами.

  См.: Кузнецова О.Д. Проблемы реализации принципа состязательности при рассмотрении уголовных дел в суде первой инстанции: Автореф. дисс. …канд. юрид. наук. Калининград, 2004. С. 3. 2   См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка. М.: Русский язык, 1987. С. 653. 3   См.: Шестакова С.Д. Состязательность уголовного процесса. СПб., 2001. С. 6. 4   См.: Давтян А.Г. Гражданское процессуальное право Германии. М., 2000. С. 33—36. 5   Series A. No. 274. P. 19. Para. 35. 6   Series A. No. 211. P. 27—28. Paras. 66—67. 7   Вестник Конституционного Суда РФ. 1996. № 5. 8   Вестник Конституционного Суда РФ. 1996. № 5; 1999. № 4; 2000. № 2. 9   Собрание законодательства РФ. 2000. № 5. Ст. 611. 10   Уголовный процесс: Учебник. Изд. 2-е, перераб. и доп. / Под ред. С.А.Колосовича, Е.А.Зайцевой. М.: ИМЦ ГУК МВД России, 2003. С. 48. 11   Григорьев В.Н., Победкин А.В., Яшин В.Н. Уголовный процесс: Учебник. М.: Эксмо, 2005. С. 84. 12   Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации: Вводный. М.: Юрайт-М, 2002. С. 36. 13   Там же. 14   См.: Ковтун Н.Н. О роли суда в доказывании по уголовным делам в свете конституционного принципа состязательного процесса // Государство и право. 1998. № 6. С. 59—63. 15   См.: Научно-практический комментарий к УПК РФ / Под ред. В.М. Лебедева, В.П. Божьева. М.: Спарк, 2002. С. 41. 16   См.: Уголовный процесс России: Учебник / Науч. ред. В.Т. Томин. М.: Юрайт-Издат, 2003. С. 88. 1

СТАНОВЛЕНИЕ И ИСТОРИЧЕСКОЕ РАЗВИТИЕ ГРАЖДАНСКОГО ОБЩЕСТВА А.Ю. КИРСАНОВ кандидат юридических наук Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право Рецензент: доктор юридических наук, профессор А.М. Осавелюк E-mail: [email protected] Аннотация. В статье в историческом аспекте рассматривается процесс становления и развития гражданского общества, приводятся критерии выявления гражданского общества, его особенности, функции. Автор делает вывод, что основания возникновения гражданского общества в России можно условно классифицировать на исторические и современные. Ключевые слова: гражданское общество, институты гражданского общества, функции гражданского общества, критерии гражданского общества.

FORMATION AND HISTORICAL DEVELOPMENT OF CIVIL SOCIETY A.YU. KIRSANOV candidate of jurisprudence Annotation. In the article in the historical aspect deals with the process of formation and development of civil society there are the criterions to identify civil society, its features and functions. The author concludes that the grounds for the emergence of civil society in Russia can be roughly classified into the historical and contemporary. Key words: civil society, civil society institutions, functions of civil society, the criterions for civil society.

78

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права В античности понятие «гражданское общество» было категорией юриспруденции, в политической философии средневековья оно отражало отличие от религиозных институтов, а в XVI в. — от природного, естественного состояния. И только с XVII в. это понятие начинает «впитывать» в себя отдельные (не всегда самые существенные) черты его современного содержания. Причем порой содержание совпадает с названием, как у А. Фергюсона в «Очерках истории гражданского общества»1, а иногда, напротив, как у А. Смита, без упоминания термина «гражданское общество» с достаточной полнотой отражаются его сущностные характеристики: это общество с выраженной частной активностью, отличное от семьи, отстоящее от государства. Подробную разработку концепция гражданского общества получила в работах ученых XVIII— XIX вв.: Т. Гоббса2, Б. Спинозы3, Дж. Локка4, Ш. Монтескье, Ж.Ж. Руссо, Г. Гегеля и др. О гражданском обществе и частной собственности в свое время рассуждали философы самых разных направлений и культур: И. Бентам, Ж. Сисмонди, Л. Фон Штейн, Ф.А. ЦанКай-Си и др. Выступая как частнособственническая социальная структура, гражданское общество представляет собой систему рыночных отношений. Гражданское общество в трактовке Гегеля — это опосредованная трудом система потребностей, покоящаяся на господстве частной собственности и всеобщем, формальном равенстве людей. Формирование такого общества, которого не было в древности и средневековье, связано с утверждением буржуазного строя. Г. Гегель рассматривал гражданское общество как промежуточную форму человеческой общности (дифференциацию), расположившуюся между семьей и государством и обеспечивающую жизнеспособность общества и реализацию гражданских прав5. Впервые понятие, которое можно перевести как «гражданское общество», было использовано античными философами Платоном, Аристотелем и Цицероном для обозначения сложившихся в Древней Греции и Древнем Риме общественных систем. Их труды положили начало исследованию проблем гражданского общества. Однако

№ 2 / 2013

сам термин стал устойчиво употребляться лишь в XVIII столетии. Основные кирпичики фундамента гражданского общества составляют собственность, труд, семья. Это традиционное понимание гражданского общества, и берет оно свое начало от Дж. Локка. Причем собственность, по Дж. Локку, — это не только имущество и, может быть, не столько имущество, сколько жизнь и свобода человека6. Исторические концепции и практические модели гражданского общества эпохи Возрождения и Нового времени возникли на основе положений и опыта, укорененных в трех различных традициях. Один из корней уходит вглубь южно-европейской традиции с первыми зародышами гражданского общества в итальянских городах-государствах времен Ренессанса. Эта традиция отражена в трудах Н. Макиавелли7. Другой исторический корень связан с континентально-европейской традицией, формировавшейся под влиянием немецкого культурного круга. Появлению свободного гражданина во многом способствовала гильдия как одна из первых форм объединения ремесленников и торговцев, как форма ассоциаций, защищавших их от произвола государства и оказавших влияние на процесс управления городами. Третий исторический корень, наиболее значимый, — это либеральная англо-американская традиция (Т. Гоббс, Дж. Локк, А. Смит, Т. Пейн, А. Токвиль, Д. Милль), внесшая большой вклад в разработку концепции гражданского общества. Так, Т. Гоббс провел четкое различие между государством и подданными, обладающими при всей их подчиненности верховной власти определенными неотъемлемыми правами. Он различает два состояния общества — естественное и гражданское, возникшие после заключения общественного договора и основанное на принципе: «Не делай другому того, чего не желал бы, чтобы было сделано по отношению к тебе»8. Т. Гоббс полагал, что исток гражданского общества лежит во взаимном страхе. Состояние людей вне общества — война всех против всех. Сохранение мира возможно лишь при наличии единой воли всех людей. Созданное таким образом объединение философ назвал «государством или гражданским обществом» (societas civilis)9. Иными словами,

Вестник Московского университета МВД России

79

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права Т. Гоббс не отделял гражданское общество от государства. Приверженность духу гражданского коллективизма при полисной жизни выражалась в том, что общие интересы полиса сливались с частными интересами отдельных граждан, а в случае их столкновения приоритет, бесспорно, отдавался первым. Поэтому, как верно указывают М.П. Авдеенкова и Ю.А. Дмитриев, «о независимом обществе и тем более отделении государства от гражданского общества не могло быть и речи»10. Основные кирпичики фундамента гражданского общества составляют собственность, труд, семья. По Г. Гегелю, гражданское общество — это, прежде всего, система потребностей, основанная на частной собственности, а также религия, сословие, семья, мораль, долг, культура, образование, законы. Из естественного состояния «люди должны вступить в гражданское общество, ибо только в последнем правовые отношения обладают действительностью»11. К. Маркс упростил крайне сложную структуру гегелевской модели гражданского общества, сведя последнее к сфере труда, производства и обмена. Вследствие сведения всех социальных отношений к экономическим и политико-идеологическим (к элементам базиса и надстройки) из этой схемы выпал комплекс социокультурных, этнонациональных, семейно-бытовых отношений, а также институтов, обеспечивающих социализацию и воспитание подрастающего поколения12. Развитие гражданского общества задержалось в Восточной Европе, России и странах СНГ. Для нас, естественно, наибольший интерес представляет история гражданского общества в России. Одни исследователи видят основания российского гражданского общества в крестьянской общине, православной идеологии и, следовательно, требуют восстановления соборности, общинности и других присущих только славянам черт, существовавших до октября 1917 г.; другие считают, что гражданского общества в пространствах Российской империи и СССР не существовало и его нужно (или не нужно, если стоять на классовых позициях) создавать впервые13. Даже, если представить, что либеральные взгляды в будущее векторно совпадали в России и Европе, условия (особенности) зарождения гражданско-

80

го общества были разными. Рассмотрим наиболее значимые из них. Во-первых, территория Российской Федерации, ее протяженность. Особенностью США также была огромная территория, однако разница заключается в том, что завоевывали Америку свободные люди, еще более укреплявшие менталитет своей свободы, индивидуализма, культа оружия, устанавливавшие федеративное штатное устройство с развитыми элементами самодеятельности. Во-вторых, в России существовало государственное централизованное начало, усиливавшееся от центра к периферии, где губернатор был «больше, чем государь». Так, петровская модернизация России, как и любая «догоняющая» модернизация, отличалась усилением государственного начала не только в политической (централизация власти, усиление унитарности государства, губернское деление, замена патриаршества Синодом, «закрепощение» привилегированных сословий обязательной службой), но и в экономической жизни (государственные мануфактуры и казенные добывающие и обрабатывающие предприятия, сохранение крепостной зависимости крестьян)14. В-третьих, неразвитость в России рынка при господстве крестьянской общины и подавляющей доли крестьян в составе населения, а следовательно, недостаточное развитие частной собственности, стимулов сельскохозяйственного труда, предпринимательства. Даже с отменой крепостного права в России при несомненном оживлении хозяйственной жизни община продолжала сковывать инициативу большинства населения страны. В-четвертых, общинность и реформы, задумывавшиеся «сверху», укрепляли многовековую традицию россиян (вероятно, идущую от татаромонгольского периода) склоняться перед властью, с большей готовностью исполнять приказы, чем проявлять инициативу. Эти российские особенности следует, видимо, сопоставить с цивилизованными и упущенными альтернативами, в том числе с возможностями формирования гражданского общества. На наш взгляд, эти возможности относились в большей степени к веку XX, чем к XIX, когда был проделан путь, аналогичный ситуации пореформенной России.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права Несмотря на отсутствие в России полноценного гражданского общества, русские дореволюционные мыслители (Б.Н. Чичерин, Е.Н. Трубецкой, П.И. Новгородцев, С.Л. Франк и др.) рассматривали комплекс европейских идей о гражданском обществе, уделяя особое внимание его правовым аспектам. Вместе с тем, в своей трактовке гражданского общества они были оригинальны: в отличие от европейских авторов делали акцент не столько на правах, сколько на обязанностях личности по отношению к общественному целому, которое зависит именно от солидарности и взаимодействия граждан15. Одним из результатов Октябрьского переворота стала монополизация большевистской партией политической жизни в советской России. Идея классового противоборства полностью вытеснила идею гражданского общества, а формализация общественной жизни и отсутствие гарантий личных прав и свобод привели к уничтожению не только большинства элементов гражданского общества, но и почвы их возможного зарождения и развития. Возрождение гражданского общества в России происходило в уникальной исторической ситуации: исчерпанность советской модели организации социума выражалась в процессах его самораспада. Облик гражданского общества складывался в начале 1990-х годов под воздействием адаптировавшихся к новым реалиям старых (советских) структур, «выпадения» из социальных отношений массы людей и, конечно, разного рода тенденций, структурирующих новый тип социума. В отечественной юридической литературе отмечается, что гражданское общество — это комплексное явление, регламентированное нормами не только права, но и морали, обычаями, содержание которого определяется историческим опытом, национальными традициями и уровнем развития демократии16. Нельзя не согласиться также с мнением О.Е. Кутафина, полагавшего, что «в условиях традиционной неразвитости институтов гражданского общества в нашей стране необходимо конституционное закрепление основ их свободного саморазвития»17. Приведем критерии выявления гражданского общества.

№ 2 / 2013

1.  Экономическая и социальная свобода членов общества, которая возможна только в обществе с рыночной экономикой, где личность не отчуждена от собственности, вправе выбрать любую ее форму, где существует свобода экономической деятельности. 2.  Признание и реальная обеспеченность естественных, неотчуждаемых прав человека, возможность судебной защиты этих прав. 3.  Самоуправляемость, самоорганизованность, инициативность его членов. 4.  Открытость, что предполагает: свободный доступ людей ко всем источникам информации, кроме государственной, коммерческой и семейной тайн; гласность общественно-политических мероприятий; свободу слова, убеждений, суждений, свободу критики; свободу общения с международными и иностранными общественными организациями. 5.  Режим законности, верховенство права и закона, эффективность надзора за исполнением законов. 6.  Равенство всех перед законом и судом, стабильность конституционного строя, демократический политический режим. Этот принцип часто называют главным среди всех перечисленных и, более того, основой гражданского общества18. 7.  Политический и идеологический плюрализм, свобода мнений, слова и печати, независимость средств массовой информации19. В литературе выделяются характерные особенности гражданского общества: оно представляет собой совокупность социальных групп, каждая из которых является центром социальной власти; каждая ассоциация, входящая в гражданское общество, стремится к полной или частичной автономии от государства; говорить о существовании гражданского общества можно лишь в том случае, если политическая и социальная сферы общественной жизни отделены друг от друга. Государство преимущественно разрешает политические проблемы, а гражданское общество представляет собой среду, в которой протекает повседневная жизнь людей; гражданское общество формирует основные нравственные добродетели людей, способствует выработке цивилизованного поведения и социальной ответственности20.

Вестник Московского университета МВД России

81

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права Гражданское общество — тип общественного устройства, отличительным признаком которого является реальная многосубъектность общественной, экономической, социальной, культурной и политической жизни21. Важнейшие предпосылки формирования гражданского общества — ликвидация сословных привилегий и возрастание значения человеческой личности, человека, который превращается из подданного в гражданина с равными со всеми другими гражданами юридическими правами. В этих условиях поведение человека определяется его собственными интересами и на него ложится ответственность за все действия. Такая личность превыше всего ставит собственную свободу, уважая и законные интересы других людей22. На основании изложенного можно сделать следующие выводы. 1.  Основания возникновения гражданского общества в России можно условно классифицировать на исторические, связанные с возникновением и особенностями развития в России крестьянской общины и православной идеологии, и современные (конституционно-правовые), возникшие с принятием Конституции РФ 1993 г., провозгласившей права и свободы человека высшей ценностью (ст. 2). 2.  Под институтами гражданского общества следует понимать действующие независимо от государства или при поддержке последнего общественные структуры (объединившиеся по социальному, профессиональному и другим признакам), деятельность которых, во-первых, порождает правоотношения, направленные на реализацию и защиту индивидами своих прав и свобод, решение общих задач в сфере экономики, культуры и других областях общественной жизни, во-вторых, способна влиять на государственные институты и ограждать людей от необоснованного вмешательства данных институтов в общественную жизнь. 3.  Функции гражданского общества в России более многогранны, в частности, это:   участие граждан в правотворческой (нормотворческой) деятельности;   контроль институтов гражданского общества над государственной властью;   участие в осуществлении государственной политической власти;

82

 

участие в отправлении правосудия (заседатели, присяжные заседатели, арбитражные заседатели — специалисты);   поддержка государственной власти или противодействие ей;   оказание материальной помощи государственной политической власти;   воспитательная и образовательная функция;   функция здравоохранения и воспроизводства населения;   охрана окружающей природной среды;   взаимное сдерживание граждан и их объединений от правонарушений;   правовая активность при реализации прав, свобод и законных интересов;   формирование заинтересованности государственной политической власти в реализации своего правового статуса.   См.: Ferguson A. An Essay on the History of the Civil Society. Ed., 1767. Подроб. о взглядах А. Фергюсона см. также: Аникин А.В. Адам Смит и Адам Фергюсон // Вопросы истории. 1965. № 5; Лучицкий И.В. Адам Фергюсон и его историческая теория // Университетские известия. Киев, 1868. № 9, 11, 12; 1869. № 1. 2   Гоббс Т. Соч.: В 2-х т. Т. 1. М., 1989. 3   См., напр.: Спиноза Б. Формирование гражданского общества в современной России // Социологические исследования 1994—1995. М., 1996. 4   Локк Дж. Избр. произв.: В 3-х т. Т. 3. М., 1988. 5   Гегель Г. Философия права. М., 1990. С. 228. 6   Локк Дж. Собр. соч.: В 4-х т. Т. 2. М., 1991. С. 35. 7   См., напр.: Макиавелли Н. Государь. М., 1991. С. 34. 8   Гоббс Т. Избр. произв.: В 2-х т. Т. 2. М., 1956. С. 137. 9   Философы Нового времени. М., 1985. С. 367. 10   Авдеенкова М.П., Дмитриев Ю.А. Конституционное право в Российской Федерации: Курс лекций: В 9 т. // Основы конституционного строя в Российской Федерации. Лекция 13 «Гражданское общество». М., 2007. 11   Гегель Г.В.Ф. Работы разных лет: В 4-х т. Т. 2. М., 1973. С. 50. 12   Маркс К., Энгельс Ф. Собр. соч. Т. 2. С. 134. 13   Черниловский З.М. Гражданское общество: опыт исследования // Государство и право. 1992. № 6. С. 47. 14   История отечественного государства и права / Под ред. О.И. Чистякова. М., 1992. С. 46. 15   Резник Ю.М. Гражданское общество как феномен цивилизации. М., 1993. С. 133—166. 16   Новая Конституция России: два проекта // Конституционный вестник. 1993. № 16. С. 1—25. 17   Государственное право Российской Федерации / Под ред. О.Е. Кутафина. Т. 1. М., 1993. С. 78. 18   См., напр.: Лейст О.Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права. М., 2002. С. 115. 19   Матузов Н.И. Гражданское общество: сущность и основные принципы // Правоведение. 1995. № 3. С. 88. 20   Гражданское общество: истоки и современность / Науч. ред. И.И. Кальной. СПб., 2000. С. 162. 21   Авдеенкова М.П., Дмитриев Ю.А. Указ. соч. 22   Теория политики: Учеб. пособие / Под ред. Б.А. Исаева. СПб.: Питер, 2008. С. 190. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права

РОЛЬ И ЗНАЧЕНИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО МЕХАНИЗМА ОХРАНЫ И ЗАЩИТЫ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ В.Ю. НАЗАРОВ кандидат юридических наук, доцент, докторант Московского университета МВД России В.Е. ХАЗОВА кандидат юридически наук, преподаватель Московского университета МВД России Н.В. ШАКУН соискатель Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматривается международно-правовой механизм охраны и защиты прав и свобод человека, основные нормативно правовые акты и международные процедуры. Обсуждаются основные теоретические проблемы, различные точки зрения ученых и предлагается свое видение данной проблемы. Ключевые слова: Права человека и гражданина, свободы человека и гражданина, обязанности человека и гражданина, элементы, стадии, юридический механизм реализации.

THE ROLE AND IMPORTANCE OF THE INTERNATIONAL FRAMEWORK FOR THE GUARDING AND THE PROTECTION OF HUMAN RIGHTS AND FREEDOMS IN THE RUSSIAN FEDERATION

V.YU. NAZAROV candidate of jurisprudence, associate professor, doctoral candidate of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia V.E. KHAZOVA candidate legally sciences, teacher of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia N.V. SHAKUN competitor of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. We consider the international legal mechanism for the protection and defence of the rights and freedoms of people, the main regulatory and legal acts and international procedures. The basic theoretical problems, different points of view of scientists and their vision of the problem. Key words: Human rights and civil freedoms, freedoms of man and citizen, duties of man and citizen, the elements, the stages, the legal mechanism of implementation

Проблемы прав и свобод человека явно недостаточно соблюдаются, охраняются и защищаются как у нас, так и за рубежом. Необходимость создания нового, более справедливого мира, а также решимость бороться с государственным террором и проявлениями диктатур побудили Организацию Объединенных Наций после Второй мировой войны объединить основные права человека, осуществление которых она считала желательным для всего человечества, и принять 10 декабря 1948 года Всеобщую декларацию прав человека1. В последнее время стало обычным явлением декларировать хорошо известные всем права человека, сформулированные во Всеобщей декларации прав человека и последующих конвенциях и пактах, а также требовать их признания, соблюдения, охраны и защи-

№ 2 / 2013

ты во всем мировом сообществе, во всех государствах2. Если во Всеобщей декларации прав человека 1948 года подписавшие ее государства только выражали свое согласие с ее положениями, то в других международных документах (Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, Международный пакт о гражданских и политических правах, Факультативный протокол к международному пакту о гражданских и политических правах3) государства обязались следить за осуществлением этих прав, их признанием, соблюдением, охраной и защитой. Права человека на мировом уровне признаются естественными, неотчуждаемыми и принадлежат ему от рождения, а следовательно, защищаются не только государством, но и всем Мировым сообществом, и в

Вестник Московского университета МВД России

83

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права случае нарушения прав человека могут применяться международно-правовые санкции. Права индивидов, государственных органов или общественных организаций зачастую вступают друг с другом в противоречия. Столкновения законных интересов заставляют стороны искать путем переговоров, соглашений, компромиссов, что иногда приводит к ограничению чьих-либо прав. В Международной декларации прав человека (ст. 29) сказано, что при осуществлении основных прав и свобод каждый человек должен подвергаться только таким ограничениям, какие установлены Законом исключительно с целью должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе. Учитывая экономические и политические состояния в различных странах и, в частности, в России в настоящее время, человечество пока еще не живет в таком обществе, где могли бы полностью удовлетворить все свои законные потребности и интересы. Нельзя создавать общество, исходя из прав, вкусов, интересов индивида, его характер определен закономерностями прошлого и настоящего. Закономерности играют такую же роль в поведении человека, как и в явлениях природы. Создание и поддержание гармоничных отношений в обществе требуют не только уважения к правам свободам человека и гражданина, но и выполнения им определенных обязанностей, а в случае необходимости и его отказ от осуществления своих прав. Чрезмерное внимание к правам и недооценка обязанностей человека, так же как и осуществление прав любой ценой, неблагоприятно влияют на отношения индивида и общества. Как правило, большинство людей хорошо проинформированы о своих правах, но очень мало знают о своих обязанностях или вообще не знают и не всегда испытывают желания знать их. Ознакомление человека и гражданина с их правами, свободами и обязанностями и побуждение к их соблюдению — важнейшая задача каждого государства. Очевидно, что одним из главных условий соблюдения прав и свобод человека и гражданина является выполнение другими своих обязанностей. Следовательно, что права и обязанности составляют единое целое, одной стороной которого является право одного человека, а другой — обязан-

84

ность другого человека, организации, государства не нарушать это право. Например, если статья 3 Всеобщей декларации прав человека говорит, что каждый человек имеет право на жизнь, на свободу и на личную неприкосновенность, то одновременно должна возлагать на других лиц обязанность не нарушать, уважать и защищать права человека на жизнь. На современном уровне общественного развития человек, проживающий в том или ином государстве, сможет осуществить свои права только в том случае, если другие физические и юридические лица будут выполнять свои обязанности. Данный недостаток имеют и международные документы: Всеобщая декларация прав человека в конвенциях и пактах которых, прежде всего, провозглашаются права и свободы человека, забывая при этом об их обязанностях. В частности, во Всеобщей декларации прав человека отведена только одна статья 29 п. 1, которая говорит, что каждый человек имеет обязанности перед обществом, в котором только и возможно свободное и полное развитие его личности. Однако, эти общие положения теряются в общей массе прав, они превращаются лишь в собирание прав человека без определения или акцентирования его обязанностей. Неразработанность в теории и законодательстве проблем соотношения прав и обязанностей человека породила ряд негативных последствий. Отсутствие определения основных обязанностей человека на том же уровне, что и его права, неизбежно приводит к недооценке обязанностей, что на практике негативно сказывается на обеспечении прав человека в сторону требования немедленного, безоговорочного осуществления только его прав. Такой подход способствует искажению личной ориентации, что может привести к нарушению прав человека. Влияние данного фактора уже сказывается в данное время на росте и состоянии преступности и административных правонарушений. Для восстановления гармонии между правами и обязанностями на мировом уровне уже предпринят ряд шагов к принятию Международной декларации основных обязанностей человека. Такие предложения на международном уровне уже обсуждались в 1990 году на 12 Всемирном социологическом конгрессе в Мадриде и на конгрессе Международного общества социальной защиты в Париже в 1991 году.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права После принятия этой декларации в России этот вопрос тоже должен найти свое отражение. Международные организации не ограничиваются декларированием прав и свобод человека, принимают энергичные меры по созданию механизмов по их соблюдению, охране и защите. Организация Объединенных Наций рассматривает и обсуждает вопросы, касающиеся прав человека, во всех своих структурах, но по защите прав человека главную роль играют Генеральная Ассамблея, Экономический и Социальный Совет и конвенционные, договорные органы, то есть различные комитеты, созданные в соответствии с пактами, конвенциями. Многие предполагают, что за защитой попранных прав отдельный человек может обратиться в Международный Суд ООН. Однако, Статут Международного Суда однозначно устанавливает, что только государства могут быть сторонами по делам, разбираемым Судом (ст. 34)4. Один из первых способов защиты — это «Процедура 1503». Этот способ защиты прав человека получил свое наименование в 1970 году, когда Экономический и Социальный Совет (ЭКОСОС) утвердил «процедуру рассмотрения сообщений, касающихся нарушения прав человека и основных свобод». Порядковый номер резолюции Совета, в которой она была утверждена, как раз и был номер 1503. В составе ЭКОСОС действует Комиссия по правам человека. В соответствии с этой процедурой на основе поступающих сообщений рассматриваются в основном систематические нарушения прав человека в той или иной стране. По этой процедуре государство, выражая и подтверждая свою добрую волю в соблюдении и защите прав человека, представляет ответы по доведенным до них жалобам, сообщениям. Государствам направляются рекомендации относительно тех мер, которые следует принять по рассмотренным проблемам. Все меры, принимаемые в соответствии с «процедурой 1503», носят конфиденциальный характер до тех пор, пока Комиссия не представит соответствующий доклад Экономическому и Социальному Совету. Обращаться в ЭКОСОС по поводу нарушения всех прав человека и основных свобод могут как частные лица, так и группы лиц, организации. Существует также и «процедура Факультативного протокола». Международный пакт о гражданских

№ 2 / 2013

и политических правах имеет два дополнительных факультативных протокола. Когда говорят о защите прав человека по процедуре Факультативного протокола, то имеется в виду Факультативный протокол № 1. Факультативный протокол № 2 предлагает государствам, ратифицировавшим его, отказаться от применения смертной казни и открыт для присоединения к нему других государств5. Процедура Факультативного протокола является более эффективным механизмом защиты прав человека, чем «процедура 1503». В соответствии с Международным Пактом о гражданских и политических правах образован и действует Комитет по правам человека. Факультативный договор предусматривает, что государство — участник Пакта, которое становится участником настоящего Протокола, признает компетенцию Комитета принимать и рассматривать сообщения от подлежащих его юрисдикции лиц, утверждающих, что они являются жертвами нарушения данным государством-участником какого-либо из прав, изложенных в Пакте. Ни одно сообщение не принимается Комитетом, если оно касается государства — участника Пакта, которое не является участником протокола. Только в 1991 году Верховный Совет СССР принял постановление о присоединении к Факультативному протоколу и признал компетенцию Комитета по правам человека принимать и рассматривать сообщения от граждан СССР, касающиеся ситуации или фактов о нарушении прав и основных свобод человека и гражданина6. Обратиться с жалобой в Комитет может любое частное лицо. Если человек по каким-либо причинам не может этого сделать сам, например, находится в заключении, то за него это могут сделать другие лица. Сообщения о нарушениях прав человека в каком-либо государстве в Комитет может направить и другое государство при условии, что оба государства являются участниками Факультативного протокола и признают в отношении себя компетенцию Комитета. Важно иметь в виду, что по процедуре Факультативного протокола можно искать защиты только тех прав, которые зафиксированы в Международном Пакте о гражданских и политических правах. Итогом рассмотрения жалоб на нарушение прав является обращение Комитета к государствам с реко-

Вестник Московского университета МВД России

85

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права мендациями восстановить нарушенные права, предпринять меры по изменению ситуации. Рекомендации Комитета не являются обязательными для государств, но они несомненно оказывают определенное политическое воздействие на государства, на их законодательную и правоприменительную практику7. Основные различия между «процедурой 1503» и процедурой Факультативного протокола заключаются в следующем. 1.  «Процедура 1503» предусматривает рассмотрение ситуаций, процедура Факультативного протокола касается рассмотрения частных жалоб. 2.  В основе «процедуры 1503» лежит резолюция одного из органов системы ООН — Экономического и Социального Совета. Для того, чтобы эта процедура действовала, необходимо добровольное сотрудничество государств. Процедура Факультативного договора принята на основе международного договора, который налагает на ее участников обязательства рассматривать представленные против них жалобы. 3.  «Процедура 1503» применяется в отношении всех государств. Процедура Факультативного протокола — в отношении только тех государств, которые являются полноправными участниками Пакта и Протокола. 4.  Первая процедура охватывает рассмотрение нарушений всех прав и основных свобод человека, тогда как процедура Протокола касается лишь тех гражданских и политических прав, которые провозглашаются в Международном Пакте о гражданских и политических правах. 5.  По «Процедуре 1503» в ООН могут обращаться любые лица, группы лиц, неправительственные организации, если они располагают непосредственными или косвенными данными о предполагаемых нарушениях. В соответствии с процедурой Факультативного протокола сообщение подается лицом, полагающим, что его права нарушены, либо другим человеком, уполномоченным действовать от имени жертвы. 6.  В соответствии с «процедурой 1503» авторы сообщений не привлекаются к разбирательству, не уведомляются о принятых мерах, пока они не будут оглашены. Автор жалобы уведомляется о получении сообщения и направлении копии тем государствам, где произошло нарушение. Автор сообщения по процедуре Факультативного протокола имеет

86

больше полномочий. Ему сообщается обо всех предпринимаемых мерах, он имеет возможность сделать замечание на письменные ответы государств8. За время деятельности Организации Объединенных Наций сложились определенные «правила приемлемости» сообщений, петиций, жалоб. Не вдаваясь в специфику, имеющую место при обращении в те или иные структуры, отметим самое важное. Во-первых, сообщения должны быть совместимы с Уставом ООН, Всеобщей декларацией прав человека, международными пактами о правах человека. Во-вторых, до обращения в ООН должны быть исчерпаны все доступные внутренние, национальные средства правовой защиты, предусмотренные законодательством Российской Федерации. В-третьих, неприемлемы жалобы, не относящиеся к компетенции данного органа, специализированного учреждения, другой структуры ООН. В-четвертых, неприемлемы жалобы на частных лиц, на общественные объединения. Жалоба должна быть направлена против государства и его структур, допускающих или нарушающих права и свободы человека. В-пятых, жалоба может быть не принята, если обнаружится, что данный вопрос рассматривается в соответствии с другой процедурой международного разбирательства или урегулирования. В-шестых, не приемлемы сообщения, основанные на материалах средств массовой информации. В-седьмых, не принимаются анонимные сообщения. В-восьмых, жалоба, сообщение не должны содержать оскорбительных оценок, замечаний в адрес государства, являющегося объектом жалобы. В рамках ООН существуют и другие механизмы процедуры защиты прав и свобод человека и гражданина как по линии других конвенционных комитетов, так и по линии специализированных учреждений ООН9, но их рассмотрение выходит за рамки данной статьи. Помимо ООН существуют и механизмы защиты прав человека, применяемые Советом Европы: Европейская комиссия по правам человека и Европейский суд по правам человека10. Правила приемлемости жалоб в Европейскую комиссию и Европейский суд сходны с требованиями ООН.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права Европейская комиссия по правам человека является предварительной ступенью рассмотрения жалоб и ведет работу по оценке соответствия жалобы материальным и процессуальным нормам Совета Европы. Найдя содержащиеся в жалобе факты соответствующими действительности, Комиссия предпринимает шаги к дружественному урегулированию спорного вопроса. Комиссия предлагает государству, допустившему нарушения прав человека, восстановить нарушенные права конкретных лиц и принять меры к совершенствованию своего законодательства и приведению его в соответствие с общеевропейскими нормами — Европейской Конвенцией о защите прав человека и основных свобод и несколькими дополнительными протоколами к Конвенции. Если не удается достичь результата путем взаимного соглашения, урегулирования — дело поступает в Европейский суд по правам человека. Суд в данной ситуации выступает как суд первой инстанции, то есть рассматривает вопрос по существу дела, а не как апелляционная или надзорная инстанция. Решение Суда передается Комитету Министров Совета Европы, который, в свою очередь принимает решение, обязывающее государство-ответчик выполнить решение Суда и контролирует ход его выполнения11. Региональная общеевропейская система защиты прав человека общепризнанна как наиболее эффективная. Следует ожидать, что с принятием России в Совет Европы в его органы защиты прав человека потечет широкий поток жалоб и петиций от граждан России. В государствах, где постоянно нарушаются права и свободы человека и гражданина, могут применяться международно-правовые санкции: запрет на импорт многих важных товаров и технологий, не предоставляется гуманитарная, международная помощь, блокада и применение силовых методов давления. Но не всегда наше законодательство соответствует мировому стандарту. Выступая на конференции в Институте государства и права РАН Лукашева Е.А. отметила, что необходимо ускорить работу, связанную с приведением Российского законодательства в соответствие с Европейской Конвенцией о защите прав и основных свобод человека12.

№ 2 / 2013

  См.: Устав Организации Объединенных Наций. Казань, 1995. С. 19—23; Всеобщая Декларация прав человека // СССР и международное сотрудничество в области прав человека: Документы и материалы. М., 1989. С. 413—419. 2   См.: Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 года // Права человека: Сборник универсальных и региональных международных документов. М., 1990. С. 85—117; Африканская хартия прав человека и народов 1981 год // Права человека: Сборник универсальных и региональных международных документов. М., 1990. С. 166—179; Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания 1984 год // СССР и международное сотрудничество в области прав человека. Документы и материалы. М., 1989. С. 384—397; Основные принципы применения силы и огнестрельного оружия должностными лицами по поддержанию правопорядка // Сборник стандартов и норм ООН в области предупреждения преступности и уголовного правосудия. Нью-Йорк, 1992. С. 163—170; Документ Копенгагенского совещания конференции по человеческому измерению СБСЕ. Международная жизнь. 1990. № 9. С. 135—149;. Меры, гарантирующие защиту прав тех, кто приговорен к смертной казни // Международные соглашения и рекомендации Организации Объединенных Наций в области защиты прав человека и борьбы с преступностью. М., 1989. С. 69—70; Минимальные стандартные правила обращения с заключенными // Международные соглашения и рекомендации Организации Объединенных Наций в области защиты прав человека и борьбы с преступностью. М., 1989. С. 71—92; Доклад Комитета по правам человека на 47 сессии Генеральной Ассамблеи ООН. Нью-Йорк, 1993. С. 485; Доклад Генерального секретаря Организации Объединенных наций на 1 очередной сессии ЭКОСОС. Нью-Йорк, 1985. С. 86; Документ Московского совещания. Конференция по человеческому измерению СБСЕ. М., 1991. С. 65; Итоговый документ Венской встречи представителей участников Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе (1989 г.). Права человека: Сборник международных документов. М., 1990. С. 203. 3   См.: Международный пакт о гражданских и политических правах // СССР и международное сотрудничество в области прав человека: Документы и материалы. М., 1989. С. 302— 320; Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах // СССР и международное сотрудничество в области прав человека. Документы и материалы. М., 1989. С. 292—302; Второй Факультативный протокол к Международному пакту о гражданских и политических правах // Резолюции и решения, принятые Генеральной Ассамблеей ООН на 44 сессии. Нью-Йорк, 1990. С. 288—291. 4   Манов Б., Манов К., Москаленок К. Обращение в международно-правовые органы как средство защиты прав и свобод человека. Законность. 1996. № 6. С. 12—18; Палеев М. Организация Объединенных Наций создает Международный Суд. Российская юстиция. 1996. № 11. С. 2—4. 5   Международный Пакт об экономических, социальных и культурных правах // СССР и международное сотрудничество в области прав человека. Документы и материалы. М., 1989. С. 292—302; Второй Факультативный протокол к Международному Пакту о гражданских и политических правах // Резолюции и решения, принятые Генеральной Ассамблеей ООН на 44 сессии. Нью-Йорк, 1990. С. 288—291. 6   Лядях И. Новый Уголовный Кодекс РФ и международноправовые стандарты по правам человека. Российская юстиция. 1997. № 1. С. 4—7. 7   Каламкарян Р. Поведение сторон на стадии открытия Международного судебного производства. Государство и право. 1997. № 3. С. 98—111. 8   Тузмухамедов Р.А. Права и свободы народов в современ1

Вестник Московского университета МВД России

87

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права ных источниках международного права. Сборник документов. Казань, 1995. С. 55—60. 9   Палеев М. Организация Объединенных Наций создает Международный Суд. Российская юстиция. 1996. № 2. С. 24—25. 10   Организация и работа Европейского суда по правам человека. Российская юстиция. 1997. № 2. С. 10—11. 11   Завадская Л. Право жалобы в Европейский суд. Российская юстиция. 1996. № 8. С. 48—50; Совместная программа

между Комиссией Европейских Сообществ и Советом Европы по укреплению федеральных структур и механизмов защиты прав человека, по реформированию правовой системы Российской Федерации. Российская юстиция. 1996. № 11. С. 2—4. 12   Российское законодательство и Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод // Обзор материалов научно-практической конференции в Институте государства и права РАН). Государство и право. 1997. № 5. С. 98.

КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО НА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ. ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ Е.А. ПАВЛОВ кандидат юридических наук Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право Рецензент: доктор юридических наук, профессор А.М. Осавелюк E-mail: [email protected]

Аннотация. В статье автор рассматривает понятие и содержание конституционного права на предпринимательскую деятельность; предлагает собственную формулировку определения понятия «право на предпринимательскую деятельность». Ключевые слова: предпринимательская деятельность, право на предпринимательскую деятельность, субъект предпринимательской деятельности, структура права на предпринимательскую деятельность.

CONSTITUTIONAL RIGHT TO BUSINESS ACTIVITIES. CONCEPT AND CONTENT

E.A. PAVLOV candidate of jurisprudence

Annotation. The author considers the concept and content of the constitutional right to business activities; offers its own language definition of «the right to business activities». Key words: business activities, the right to business activities, the subject of business activities, the structure of the right to business activities. Конституционное право на предпринимательскую деятельность, являясь одним из основополагающих прав человека и гражданина, призвано обеспечить свободу в экономической сфере, способствовать наиболее полному удовлетворению материальных и духовных ценностей в различных областях. В целях изучения необходимо последовательно проанализировать сущность и содержание данного конституционного права, проследить его становление, опираясь на исследование нормативных актов, его регулирующих, а также сформировать понятие конституционного права на предпринимательскую деятельность, одновременно определив его роль и место в системе конституционных прав и свобод человека и гражданина. Идея права человека является важнейшим достижением философской мысли и сформулирована в виде общей формулы уже в годы французской революции.

88

Одним из непременных аспектов права является тот факт, что любое право есть «право людей», поскольку право потому и «право», что его смысл и действие раскрываются через субъективные права, т.е. через юридические возможности людей, их объединений, людских образований. Право в этом отношении — институт, изначально настроенный на человека, его волю и поведение. Именно поэтому субъектами права неизбежно выступают люди, которые, как справедливо отмечает С. Алексеев1, не случайно названы «физическими лицами», и под этим углом зрения наделяются теми реалиями в физическом мире, во имя которых право существует. Право человека на предпринимательскую деятельность, являясь исторически сформировавшейся неотъемлемой частью совокупности прав личности, является ценностью, имеющей индивидуальную сущность и содержание, раскрытие которых и поставлено в качестве основных целей настоящей работы.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права Говоря о содержании конституционного права на предпринимательскую деятельность, следует прежде всего уяснить сущность данного понятия. Терминологическая сущность и содержание, вкладываемые в понятие «предпринимательство», менялись и упорядочивались в процессе развития экономической теории2. Многообразие определений предпринимательства обусловлено особенностями этого феномена, состоящего в высокой динамике изменчивости его содержания и форм. И это позволяет сделать вывод, что предпринимательская деятельность представляет собой сложную категорию, которую можно рассматривать в разных аспектах: организационном, экономическом, юридическом. Вместе с тем, предпринимательство является разновидностью человеческой деятельности и представляет собой последовательность связанных действий, направленных на достижение определенного результата. Как отмечает А.Н. Леонтьев, «деятельность — это не реакция и не совокупность реакций, а система, имеющая строение, свои внутренние переходы и превращения, свое развитие»3. Будучи видом человеческой деятельности, предпринимательство многообразно и состоит из великого множества разнообразных действий, операций. Основная цель предпринимательской деятельности — производство и предложение рынку такого товара, на который имеется спрос и который приносит прибыль4. Таким образом, итогом такой деятельности становится получение прибыли, как правило, максимально возможной. Непосредственно конституционное закрепление право на предпринимательскую деятельность нашло в ст. 34 Конституции РФ: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности». В статье 18 Гражданского кодекса РФ закреплено право граждан «...иметь имущество на праве собственности... заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законом, деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые, не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах...». Таким образом, граждане РФ, имеющие право владеть имуществом как частной собственностью и право на свободное его использование для пред-

№ 2 / 2013

принимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, свободны в выборе распоряжения своими способностями к труду. Для этого законодательно закреплены:   многообразие форм собственности, и прежде всего частная собственность;   право на занятие предпринимательской деятельностью;   свобода трудовой функции. В совокупности перечисленные факторы представляют собой фундаментальные основы возникновения и развития предпринимательства в любом обществе. Соответствующую детализацию закрепленное конституционное право получило в ст. 2 ГК РФ «Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке». В данной статье отражено правовое определение сущности предпринимательства, фактически сформированное социальной практикой и получившее свое законодательное оформление и закрепление. Возвращаясь к конституционным положениям в контексте вышеназванных особенностей предпринимательской деятельности, следует отметить, что в ст. 34 Конституции РФ предпринимательство рассматривается как разновидность экономической деятельности (каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности). При этом следует отметить, что значительное развитие конституционное право на предпринимательскую деятельность получает в отраслевом законодательстве страны, которое, в свою очередь, на сегодняшний день стремительно развивается. Необходимо учитывать и тот факт, что в связи с принятием и последующим изменением Налогового, Бюджетного, Земельного, Трудового кодексов, Кодекса РФ об административных правонарушени-

Вестник Московского университета МВД России

89

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права ях, других федеральных законов, роль и значение ГК РФ постепенно снижаются. Принятые в развитие конституционных норм кодексы в значительной мере снизили и без того малозаметную грань между частным и публичным правом. Между тем, следует констатировать, что ст. 2 ГК РФ все еще нуждается в серьезной переработке, поскольку основополагающая норма — «имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения», лежащая в основе структуры ГК РФ, требует изъятия из Кодекса. Конституция РФ, напротив, прямо не говорит об имущественных и личных неимущественных отношениях; в качестве основ конституционного строя предусматриваются гарантирование единства экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (ст. 8 Конституции РФ). Важно подчеркнуть, что Конституция РФ, определяя сферу действия частного права, исходит из регулирования деятельности, а не отношений. По мнению В.К. Андреева, именно по этой причине ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ, в которой говорится о регулировании отношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, точнее отражает суть экономической деятельности, очерченной в Конституции РФ5. С этим нельзя не согласиться, поскольку суть правовых предписаний, содержащихся в Конституции РФ, в процессе жизнедеятельности конкретизируется и обрастает правовой регламентацией в отраслевом законодательстве. Раскрывая содержание права на предпринимательскую деятельность, необходимо определить состав данного права. Прежде всего, исходя из приведенного выше понятия предпринимательской деятельности, закрепленного в гражданском праве, в качестве важнейшей составляющей данного права необходимо выделить регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. Регистрация, с одной стороны, узаконивает правовой статус гражданина-предпринимателя, позволяя ему действовать в правовом поле правоотношений в сфере гражданского права, наделяет его правами и обязанностями. С другой стороны, факт регистрации в качестве индивидуального предпринимателя является скорее обязательным условием осуществления предпринимательской де-

90

ятельности в рамках закона, поскольку в действующем Уголовном кодексе РФ незаконное предпринимательство является уголовно наказуемым деянием. В качестве других составляющих рассматриваемого права необходимо отметить возможность пользования имуществом, продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг. Таким образом, по существу, большинство из перечисленных во второй части Гражданского кодекса РФ видов обязательств могут служить основой предпринимательской деятельности: купляпродажа; поставка товаров; контрактация; энергоснабжение; продажа недвижимости; аренда; прокат; подряд; выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ6. Приведенный перечень далеко не исчерпывающий, каждый из видов работ, услуг и иных обязательств имеет свои особенности, рассмотрение которых относится к сфере гражданского права. Вместе с тем, перечисленные составные элементы предпринимательства в очередной раз показывают многогранность и масштаб данного права в современном государстве. Раскрытие содержания конституционного права на предпринимательскую деятельность должно непременно сопровождаться рассмотрением вопроса о структуре такого права. В связи с этим следует отметить, что рассматриваемое право представляет собой прежде всего субъективное право, т.е. обеспеченную законом меру возможного поведения человека, направленную на достижение целей, связанных с удовлетворением интересов в сфере предпринимательства. Данная мера возможного поведения в правоотношении обеспечивается посредством регламентации обязанностей иных субъектов, а также гарантируется государством. С точки зрения структуры права, как и любое другое субъективное право, право на предпринимательскую деятельность состоит из набора правомочий — конкретных юридических возможностей7. Анализ состава рассматриваемого конституционного права позволяет отметить, что праву на предпринимательскую деятельность характерен следующий набор правомочий: право действия, право требования, право притязания, право пользования. Отличительным признаком права на предпринимательскую деятельность является прежде всего

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права тот факт, что данное право является проявлением индивидуальной свободы человека, ему гарантирована определенная независимость в обществе. В подтверждение данного обстоятельства можно привести используемую в современном законодательстве формулировку «индивидуальный предприниматель», поскольку именно индивидуальный характер отличает предпринимательскую деятельность от объединений предпринимателей (товарищества) или юридического лица. Современная литература дает множество определений предпринимательской деятельности, предпринимательского права, хозяйственного права; большинство научных работ освящают приведенные понятия, соотносят их друг с другом. Между тем, с позиций конституционного права; определению понятия права на предпринимательскую деятельность на сегодняшний день уделено недостаточно внимания. В связи с этим представляется целесообразным сформулировать определение понятия конституционного права на предпринимательскую деятельность. С нашей точки зрение данное определение может быть представлено в следующем виде: это закрепленное на конституционном уровне право на осуществление индивидуальной независимой, постоянной деятельности гражданина (последовательности связанных действий, направленных на достижение результата в виде материальной выгоды, социально-значимых и иных целей) посредством свободного использования личных способностей и имущества на рынке товаров, работ и услуг. Такое определение, безусловно, имеет больше теоретическое значение и не носит практической направленности, что обусловливает его использование в рамках научных исследований и не требует закрепления в нормативных актах. Необходимо принимать во внимание, что подобное определение не может носить неизменный характер и должно непременно совершенствоваться одновременно с развитием общественных отношений, в динамике изменения предпринимательства как явления общественной жизни. Вышеизложенное позволяет нам сформулировать следующие основные выводы. 1.  Содержание конституционного права на предпринимательскую деятельность представляет

№ 2 / 2013

собой набор правомочий субъекта предпринимательской деятельности (право производства товаров, оказания работ и услуг; право на их беспрепятственную реализацию и получение прибыли; право защиты своих прав и законных интересов), направленных на обеспечение возможности осуществления независимой самостоятельной систематической деятельности посредством использования личных способностей. 2.  Понятие конституционного права на предпринимательскую деятельность, сформулированное для использования в научных целях и теоретических исследованиях, представляет собой закрепленное на конституционном уровне право на осуществление индивидуально независимой, постоянной деятельности гражданина (последовательности связанных действий, направленных на достижение результата в виде материальной выгоды, социальнозначимых и иных целей) посредством свободного использования личных способностей и имущества на рынке товаров, работ и услуг. 3.  Многие положения нормативных правовых актов советского периода плавно перешли в законодательство современной России, положив начало нормативному закреплению конституционного права на предпринимательскую деятельность, закреплению многообразия форм собственности, легализации частной собственности, что составило основу предпринимательских отношений и послужило импульсом к их последующему активному развитию. 4.  Структура конституционного права на предпринимательскую деятельность представляет собой право действия, право требования, право притязания, а также право пользования.   Право: азбука — теория — философия: Опыт комплексного исследования. М.: Статут, 1999. С. 252. 2   Алексеев С.В. Правовое регулирование предпринимательской деятельности: Учеб. пособие для вузов. М.: ЮНИТИДАНА, 2004. 3   Леонтьев А.Н. Деятельность. Сознание. Личность. М., 1975. С. 82. 4   Бусыгин А.В. Предпринимательство. Основной курс: Учеб. для вузов. М., 1997. С. 18. 5   Андреев В.К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. М.: Статут, РАП, 2008. 6   Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (ред. от 17.07.2009 г., с изм. от 08.05.2010 г.). СЗ РФ. 1996. № 5. ст. 410. 7   Алексеев С.С. Право. Азбука. Теория. Философия: Опыт комплексного исследования. М.: НОРМА — ИНФРА-М, 1998. С. 132. 1

Вестник Московского университета МВД России

91

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права

ОСОБЕННОСТИ ОРГАНИЗАЦИИ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ И МЕСТНОГО УПРАВЛЕНИЯ В ГОСУДАРСТВАХ—УЧАСТНИКАХ СНГ НА СОВРЕМЕННОМ ЭТАПЕ Л.Т. ЧИХЛАДЗЕ кандидат юридических наук, доцент кафедры государственно-правовых дисциплин Московского Университета им. С.Ю. Витте, доцент кафедры конституционного и муниципального права Российского университета дружбы народов Научная специальность: 12.00.02 — Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассматриваются особенности организации местного самоуправления в государствах— участниках СНГ. Раскрываются тенденции развития местного самоуправления в государствах—участниках СНГ на современном этапе. Рассматриваются проблемы взаимодействия органов государственной и муниципальной власти на бывшем постсоветском пространстве. Ключевые слова: местное самоуправление, государства—участники СНГ, местные органы государственного управления, квазисоветская система местного управления, муниципальные органы власти, местная государственная администрация, местные советы депутатов, муниципальные советы.

FEATURES OF THE ORGANIZATION OF LOCAL SELF-GOVERNMENT AND LOCAL MANAGEMENT IN THE STATES-PARTICIPATORS OF THE SNG AT THE PRESENT STAGE L.T. CHIHLADZE candidate of jurisprudence, the associate professor of state and legal disciplines of the Moscow University of S.Yu. Vitte, the associate professor of the constitutional and municipal law of the Russian university of friendship of the people Annotation. In article features of the organization of local government in the participating states of the SNG are considered. Tendencies of development of local government in the participating states of the SNG at the present stage reveal. Problems of interaction of bodies of the state and municipal authority on the former Soviet Union are considered. Key words: local government, participating states of the SNG, local state bodies, quasisoviet system of local management, municipal authorities, local public administration, local Councils of deputies, municipal councils.

Формирование и развитие местного самоуправления независимо от страны и эпохи традиционно испытывают на себе воздействие государства. Тем самым, построение реально действующей модели взаимоотношений государственной власти и местного самоуправления всегда оставалось и посей день остается актуальной проблемой как на бывшем территориальном пространстве Союза Советских Социалистических Республик (далее — СССР) [1], так и во всем мире в целом. Эти республики, большинство из которых на сегодняшний день составляют Содружество Независимых Государств (СНГ) [2], безусловно, не первые и не последние государства, ведущие активный поиск форм и методов наиболее разумного соединения интересов государства и местного сообщества. Следовательно, в современных условиях управления обществом на указанном геополитическом пространстве после распада СССР наметились тенденции своеобразного сочетания элементов государственного администрирования и самоуправления.

92

Однако, формы и способы государственного воздействия на самоуправленческую сферу все-таки становятся преобладающими. Последнее обозначает, что в процессе изменения функции управления делами общества и государства наблюдается все большее подключение к государственному управлению и механизмов самоуправления. Более того происходит тесное переплетение этих механизмов в управлении различными областями общественной жизни за счет чего расширяется сфера самоуправления. Безусловно, местное самоуправление является фундаментальной основой развития суверенной демократической государственности бывших советских республик, без которого невозможно сформировать гражданское общество и укрепить их государственную целостность. Кроме того, «местное самоуправление по природе своей предназначено для удовлетворения местных нужд населения, т.е. для решения вопросов местного значения. Отсутствие местного самоуправления ведет к тому, что этими местными вопросами

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права придется заниматься государству, его органам, что оно вряд ли сможет делать эффективно… Из этого следует, что при построении взаимоотношений с местным самоуправлением государство должно создать условия для его развития и активной деятельности»[3. c. 5]. Поэтому, не удивительно, что, с одной стороны, эффективная деятельность указанного общественного феномена в значительной мере определяется политикой государства, с другой — взаимодействие с органами государственной власти является одной из важнейших составных частей муниципальной политики. С учетом вышесказанного следует сделать вывод о том, что последнее десятилетие ХХ столетия в истории государства и права постсоветского пространства отмечено существенными конституционными и муниципальными реформами, которые способствуют формированию в этих республиках смещенной (дуалистической) системы местного управления. Это выражается в том, что местное самоуправление здесь осуществляется в рамках собственных полномочий муниципальных органов власти, а местное управление — в пределах переданных (делегированных) государством полномочий. Сравнительно-правовой подход в изучении специфики современного местного самоуправления и местного управления в государствах—участниках СНГ показывает, что сочетание местного самоуправления и местного государственного управления через распределение полномочий в муниципальных системах этих стран соответствует тенденциям развития муниципализма в современном мире. К сказанному следует добавить, что особенность современных муниципальных систем, складывающихся в тех или иных государствах, заключается в том, что в ХХI веке государство начинает влиять на муниципальные органы власти не через своих представителей на местах, а через переданные муниципалитетам полномочия. Тем самым, очевидным становится двойственный характер полномочий и функции муниципалитетов. Проявляется так называемый дуализм, в силу которого на местном уровне территориальной организации власти современных государств сочетаются одновременно государственное управление (местное управление) и местное самоуправление. Думается, что указанная тенденция актуализирует проблему сравнительно-правового исследования, целью которого является установление степе-

№ 2 / 2013

ни сочетания централизации и децентрализации на бывшем постсоветском пространстве. В частности, именно через изучение трансформации такого важнейшего института, как местное самоуправление, можно обозначить специфику изменений в государствах—участниках СНГ, заключающуюся в увеличении целенаправленной активности государства в различных сферах общественной жизни [4. c. 81]. Конкретно по отношению к местному самоуправлению целенаправленная активность государства выражается в контроле, который в свою очередь может осуществляться и без участия специально назначаемых для этого государством своих представителей на местах, регулировании и управлении. Постепенно в государствах—участниках СНГ, на конституционном уровне закрепляются взаимоотношения между центральными и местными органами и провозглашаются следующие принципы данных взаимоотношений:   разграничение полномочий государственной власти и местного самоуправления;   единство и целостность государственной территории;   организационная и экономическая самостоятельность местного самоуправления по предмету их ведения;   сочетание централизации и децентрализации в осуществлении государственной власти;   ответственность органов и должностных лиц местного самоуправления перед государством. Конкретные взаимоотношения центральных и местных органов публичной власти отражают специфику современной модели муниципального управления, сложившуюся на постсоветском пространстве, где большинство решаемых органами местного самоуправления проблем имеют как местное, так и общенациональное значение. Анализ муниципального законодательства государств—участников СНГ, позволяет предположить, что ограничение компетенции местных органов сугубо локальными вопросами означало бы отведение местному самоуправлению второстепенной роли. По-видимому, в условиях не окрепшей государственности бывших стран СССР, еще не вышедших из системного кризиса экономики и социальной сферы, категоричное противопоставление государственной власти и местного самоуправления могло бы в итоге приве-

Вестник Московского университета МВД России

93

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права сти к территориальной дезинтеграции внутри этих стран. В этом смысле модель местного самоуправления, действующая в государствах—участниках СНГ, обнаруживает сходство с романо-германской моделью местного самоуправления и местного управления, что дает основание говорить о дуалистической концепции управления. Общей особенностью муниципального законодательства большинства государств—участников СНГ является значительная регламентация государственного управления на местах. Более того, некоторые из них (Беларусь, Казахстан) обнаруживают сходство с советской системой местного управления, где соблюдалась строгая иерархия органов местной власти. Думается, что на примере некоторых государств—участников СНГ следует показать специфику организации местного самоуправления и местного управления. Так, например, в Казахстане фактически установлена единая система представительных (маслихаты) и исполнительных (акиматы) органов государственной власти, действующая в порядке иерархии во всех административно-территориальных единицах. Специфика муниципальной системы Казахстана заключается в том, что, хотя маслихаты как коллективные органы формируются избирательным путем на основе всеобщего, равного, прямого избирательного права, тем не менее, они действуют с учетом общегосударственных интересов (статья 86 Конституции Республики Казахстан от 30 августа 1995 года). Можно сказать, что, маслихаты на местах представляют интересы одной из палат Парламента Казахстана — Сената, акиматы — интересы исполнительной власти. Маслихаты по сравнению с акиматами обладают незначительным объемом полномочий. Ключевая роль в решении не только экономических и социальных, но и общественно-политических задач регионов отводится прежде всего акиматам. Тем самым, получается, что исполнительная власть в Казахстане, которая в свою очередь замыкается на президенте страны, доминирует над законодательной. В любом случае и те, и другие являются местными органами государственного управления, тогда как местное самоуправление осуществляется населением в пределах территориального общественного самоуправления. Так, например, соглас-

94

но статье 1 Закона «О местном государственном управлении и самоуправлении в Республике Казахстан» от 23 января 2001 года № 148 (изменения от 09.02.2009 № 126) акимат является представителем Президента, и Правительства в Республике Казахстан, возглавляет местный исполнительный орган и обеспечивает проведение государственной политики на соответствующей территории. Он также обеспечивает согласованное функционирование всех территориальных подразделений центральных государственных органов Республики Казахстан. Думается, что совмещение функции государственного управления и местного самоуправления в одной системе органов не соответствует положениям конституции Республики Казахстан, где, как уже отмечалось выше, устанавливается принцип организационной обособленности. Тем самым, в Республике Казахстан реализуется государственная теория местного самоуправления, которая является концептуальной основой функционирования административной (централизованной) модели местного самоуправления. Система местного управления и местного самоуправления, которая сложилась в Узбекистане, обнаруживает некоторое сходство с соответствующей системой, сложившейся в Казахстане. В Республике Беларусь управление местными делами может осуществляться как на основе самодеятельности населения административно-территориальных единиц (местное самоуправление), так и путем решения этих дел назначаемыми сверху чиновниками государственного аппарата на местах (местное управление) [5.c.622]. Правовую основу местного управления и самоуправления в Республике Беларусь составляют Конституция 9 раздел V, Закон от 4 января 2010 г. №108-З «О местном управлении и самоуправлении в Республике Беларусь» (далее — Закон о местном управлении). Местное самоуправление в Республике Беларусь осуществляется через местные Советы депутатов, органы территориального общественного самоуправления, местные собрания, местные референдумы, инициативы граждан по принятию решений Советов, участие граждан в финансировании и возмещении расходов бюджета на определенные ими цели и иные формы участия граждан в государственных и общественных делах.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права Местное управление осуществляется исполнительными комитетами (администрацией). Исполнительные и распорядительные органы являются государственными органами власти. Исполкомы областного уровня подотчетны и подконтрольны Президенту Республики Беларусь, а также совету Министров Республики Беларусь по вопросам, входящим в компетенцию Правительства Республики Беларусь. Исполкомы базового и первичного уровней, местные администрации подотчетны и подконтрольны Президенту Республики Беларусь и вышестоящим исполкомам. Анализ муниципального законодательства государств—участников СНГ показывает, что во многих странах бывшего СССР муниципальные советы так или иначе зависят от государства. Такая зависимость прежде всего определяется стремлением государства к поддержанию территориальной целостности в соответствии с общегосударственной политикой. Именно это обстоятельство способствует развитию в большинстве государств—участников СНГ смешанной системы местного самоуправления и местного управления (за исключением Республики Беларусь и Республики Казахстан). На Украине действует система, которая сочетает существование на местах общин, органов государственной власти (местная государственная администрации) и органов местного самоуправления (советов). Именно местная государственная администрация является «проводником» государственного интереса на местах. Так, например, согласно статье 1 Закона Украины «О местных государственных администрациях» от 9 апреля 1999 года № 586-ХIV исполнительную власть в областях, районах, районах Автономной Республики Крым, в городах Киев и Севастополь осуществляют областные, районные, Киевская и Севастопольская городские государственные администрации. Особенность правового статуса данного органа заключается в том, что она является местным органом исполнительной власти и входит в систему органов исполнительной власти. Местные государственные администрации в пределах соответствующей административно-территориальной единицы обеспечивают:   исполнение Конституции, законов Украины, актов Президента Украины, Кабинета Министров Украины, других органов исполнительной власти высшего уровня;

№ 2 / 2013

 

законность и правопорядок, соблюдение прав и свобод граждан;   выполнение государственных и региональных программ социально-экономического и культурного развития, программ охраны окружающей среды, а в местах компактного проживания коренных народов и национальных меньшинств — также программ их национально-культурного развития;   подготовку и исполнение соответствующих бюджетов;   отчет об исполнении соответствующих бюджетов и программ;   взаимодействие с органами местного самоуправления;   реализацию иных предоставленных государством, а также делегированных соответствующими советами полномочий. Председатели местных государственных администраций назначаются на должность Президентом Украины по представлению Кабинета Министров Украины на срок полномочий Президента Украины. В Республике Узбекистан, также как и в большинстве государств—участников СНГ, сложилась дуалистическая (гибридная) модель местного управления и местного самоуправления. Так, например, местные органы государственной власти, Кенгеши народных депутатов и Хокими согласно Закону Республики Узбекистан «О государственной власти на местах» от 2 сентября 1993 г. № 913-ХII действуют только в областях, районах и городах (кроме городов районного подчинения, а также районов, входящих в состав городов). Следует обратить внимание на то, что Хоким области, района, города является высшим должностным лицом области, района, города и одновременно возглавляет представительную и исполнительную власть на соответствующей территории. Он несет ответственность только перед Президентом и соответствующим Кенгешем. Иными словами на указанных выше уровнях государственного управления отсутствует разделение власти, поскольку налицо слияние исполнительной и законодательной власти в одном лице, к тому же лояльному Президенту страны. Местное самоуправление в Узбекистане осуществляется в поселках, кишлаках, аулах и махали. Соответственно, органами местного самоуправления являются сходы граждан соответствующих территориальных единиц. В статье 7 Закона Республики

Вестник Московского университета МВД России

95

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы конституционного права Узбекистан «Об органах самоуправления граждан» от 14 апреля 1999 года № 759-I подчеркивается, что органы самоуправления граждан не входят в систему органов государственной власти и осуществляют предоставленные им законом полномочия на соответствующей территории. Однако, данный демократический принцип не имеет конституционного закрепления, что дает возможность государственным органам власти при опредленых условиях создать единую систему органов государственной власти. Организация местной власти в Туркменистане получила закрепление в новой редакции Конституции Туркменистана, принятой 26 сентября 2008 г. В соответствии со ст. 77 Конституции местная власть состоит из представительных и исполнительных органов [6. c. 88—93]. Представительными органами муниципальной власти в Туркменистане являются маслахаты, а исполнительными — хякими. Согласно закону Туркменистана «О местной исполнительной власти», принятому 10 мая 2010 г. хякимы являются представителями Президента Туркменистана на местах. Они назначаются на должность и освобождаются от должности Президентом Туркменистана и подотчетны ему. Хякимы осуществляют руководство деятельностью органов управления на местах, обеспечивают исполнение Конституции, законов, актов Президента Туркменистана, Кабинета министров Туркменистана, постановлений Меджлиса Туркменистана. Таким образом, в государствах—участниках СНГ наметилась тенденция огосударствления местного самоуправления. Однако, при этом местное самоуправление осуществляется в рамках местных советов, не являющихся органами государственной власти, но испытывающих на себе влияние государства. Последнее проявляется через осуществления органами местного самоуправления переданных государственных полномочий. Административный контроль за деятельностью муниципальных органов власти становится тенденцией на всем постсоветском пространстве.

спублика, Белорусская Советская Социалистическая Республика, Узбекская Советская Социалистическая Республика, Казахская Советская Социалистическая Республика, Грузинская Советская Социалистическая Республика, Азербайджанская Советская Социалистическая Республика, Литовская Советская Социалистическая Республика, Молдавская Советская Социалистическая Республика, Латвийская Советская Социалистическая Республика, Киргизская Советская Социалистическая Республика, Таджикская Советская Социалистическая Республика, Армянская Советская Социалистическая Республика, Туркменская Советская Социалистическая Республика, Эстонская Советская Социалистическая Республика. В данном исследовании будут рассматриваться проблемы становления местного самоуправления вышеуказанных государств за исключением Грузии, Латвии, Литвы и Эстонии. 2.  Содружество Независимых Государств (СНГ) — межгосударственное объединение, возникшее на постсоветском пространстве на основании соглашения между Республикой Беларусь, Российской Федерацией (РСФСР) и Украиной «О создании содружества независимых государств» 8 декабря 1991 года. В дальнейшем согласно алма-атинской декларации принятой 21 декабря 1991 года, государствами—участниками СНГ стали Азербайджанская Республика, Республика Армения, Грузия, Республика Казахстан, Республика Кыргызия, Республика Молдова, Республика Таджикистан, Туркмения, Республика Узбекистан и Украина. 12 августа 2008 г. Президент Грузии М. Саакашвили заявил о выходе государства из состава СНГ. Уже 14 августа 2008 г. парламент Грузии единогласно принял решение о выходе Грузии из СНГ. Согласно Уставу СНГ (статья 9, раздел I), государство-член вправе выйти из содружества. О таком намерении оно извещает письменно депозитария настоящего Устава за 12 месяцев до выхода. Таким образом, 9 октября 2008 г. министр иностранных дел России Сергей Лавров сообщил, что Совет глав МИД государств-участников СНГ принял формальное решение о прекращении членства Грузии в СНГ с августа 2009 г. 18 августа 2009 г. Грузия официально вышла из состава СНГ. См.: Курылев К.П., Е.М. Савичева Содружество Независимых Государств: Учебнометодическое пособие. М.:РУДН, 2010. С. 70. 3.  Пешин Н.Л. Государственная власть и местное самоуправление в России: проблемы развития конституционно-правовой модели. М.: Статут, 2007.

Литература 1.  Согласно ст. 71 Конституции (Основного Закона) Союза Советских Социалистических Республик, принятой 7 октября 1977 г., «В Союзе Советских Социалистических Республик объединяются: Российская Советская Федеративная Социалистическая Республика, Украинская Советская Социалистическая Ре-

96

4.  Соловьев А.И. Принятие государственных решений: Учебное пособие. М.: КНОРУС, 2006. 5.  Петров А.П. Конституционное право: Учебное пособие. Минск: Амалфея, 2011. 6.  Хаитов М.О. Конституционная реформа в Туркменистане // Государство и право. 2011. № 1.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса

МЕСТО КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА В СИСТЕМЕ РОССИЙСКОГО ПРАВА: РЕТРОСПЕКТИВНЫЙ И СОВРЕМЕННЫЙ ПОДХОДЫ Т.К. КРАСИЛЬНИКОВА кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры Теории и истории права и государства Волжского гуманитарного института Волгоградского Государственного университета Научная специальность: 12.00.03 — Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Аннотация. Данная статья представляет определенный научный интерес, так как статус корпоративного права в системе российского права является дискуссионной темой в отечественной юридической науке. Достаточно подробно автором статьи представлены различные взгляды, имеющиеся в научной литературе, на природу корпоративного права, а также на характер корпоративных отношений. В статье показаны основные проблемы, связанные с «публицизацией» корпоративного права, с многоотраслевым характером российского законодательства о корпорациях. Ключевые слова: дуализм частного права, торговое право, гражданское право, право корпораций, предпринимательское право, торгово-промышленное законодательство.

THE ROLE OF CORPORATE LAW IN THE RUSSIAN LEGAL SYSTEM: RETROSPECTIVE AND MODERN APPROACHES

T.K. KRASILNIKOVA candidate of Legal Sciences, the associate professor, associate Professor of the Department for Theory and History of State and Law of Volzhsky Institute of Humanities of Volgograd State University Annotation. This article presents some scientific features of interest, as the status of corporate law is rather a polemical topic of the national legal science. The author of the article presents in detail different scientific views on the nature of corporate law, as well as the character of corporate relations. The article outlines the main problems related to «publisization» of corporate law, as well as to diversified character of Russian corporate legislation, which was typical for all the main historic stages of its development. Key words: twofold division of private law, trade law, civil law, corporate law, entrepreneurial law, commercial and industrial legislation.

Отношения внутри торговых товариществ и обществ в дореволюционный период традиционно рассматривались цивилистами России в курсе торгового права. Разграничение частного права на гражданское и торговое имело большую давность. Правовой дуализм возник в Западной Европе в связи с появлением в средние века особого купеческого или торгового права, регулирующего коммерческие отношения между членами купеческих гильдий. В ходе буржуазных революций сословный характер общества был уничтожен. Однако дуализм частного права был сохранен в ряде государств.

№ 2 / 2013

Право корпораций в России, как и Великобритании, не являлось ни частью гражданского или торгового права, ни самостоятельной отраслью права. В ходе регулирования отношений, связанных с индустриализацией и монополизацией российской экономики, право корпораций имело в качестве основания для самостоятельного конституирования не группу однородных общественных отношений, подпадающих под действие норм одной отрасли права, а представляло собой нормы различной отраслевой принадлежности. Юридические лица в странах с дуализмом частного права делились на юридические лица граждан-

Вестник Московского университета МВД России

97

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса ского права и юридические лица торгового права. Деление это имело практический смысл, так как статус торговых юридических лиц регламентировался специальными законодательными актами, содержащими нормы торгового права (торговыми кодексами, законами о торговых товариществах и т.д.), а положения о юридических лицах, которые были включены в гражданские законы, применялись к торговым юридическим лицам лишь субсидиарно. Торговый кодекс закреплял признаки торговых товариществ, их виды и свойственные каждому из них особенности, но он не касался самого товарищеского договора, о котором говорилось в Гражданском кодексе. Даже в тех странах, где отсутствовал дуализм частного права, и правовое положение юридических лиц определялось в общем нормативном акте — в Гражданском Уложении, все же принимались специальные законы, регулирующие вопросы образования и деятельности отдельных видов предпринимательских объединений. Аргументы, на которые ссылались многие ученые для обоснования дуализма частного права, сводились главным образом к следующему:   некоторые предписания, содержащиеся в частном праве, касались исключительно коммерсантов (правила о торговой регистрации, торговой отчетности и т.д.);   торговое право, в отличие от гражданского права, базировалось на иных началах: ему был чужд формализм; оно было интернационально по своей природе; быстро приспосабливалось к изменениям хозяйственной жизни общества. В России дуализм частного права не получил яркого выражения. Здесь не было исторически сложившихся оснований к обособлению торгового права. По мнению профессора Г.Ф. Шершеневича, анализ норм Устава Торгового показывал, что его содержание составляли не только нормы частного права, но и административно-финансовые нормы, которые были исключены из Устава Торгового лишь в 1887 г. при новом издании Свода законов. Виднейшие специалисты по русской цивилистике, такие как Ю.С. Гамбаров, С.А. Муромцев, Д.И. Мейер, Г.Ф. Шершеневич выступали за единство гражданского права прежде всего потому, что дуализм законодательства, различие принципов частного права

98

негативно отражались на всем экономическом обороте страны. В свою очередь со второй половины XIX в. в период активного развития буржуазных отношений многие принципы, конструкции и нормы торгового права стали распространяться на область гражданского права. Указанный процесс получил название «коммерциализация гражданского права». Со второй половины XIX в. в России возникла коммерциалистика — наука о правовом регулировании торгового оборота. Именно тогда была признана возможность распространения торговых форм на те товарищества, которые не имели предметом своей деятельности торговое предприятие1. Известный русский ученный в области гражданского права профессор Г.Ф. Шершеневич объяснял расширение круга отношений, регулируемых нормами торгового права тем, что, во-первых, «имела место тесная связь торговых отношений с некоторыми отраслями экономического оборота», и, во-вторых, «распространение торговых принципов на смежные области экономического оборота, переносящее с собой применение начал торгового права»2. В результате подобного расширения сферы применения торгового права в юридической литературе появились попытки обосновать необходимость выделения в системе российского права единого по своему содежанию торгово-промышленного права. Профессор Киевского университета В.Г. Удинцев рассматривал все нормы торгово-промышленного права без отделения частного права от права публичного. Автор под торгово-промышленным правом понимал «совокупность норм, определяющих, с одной стороны, отношение государственной власти к торговле и промыслам, с другой, — взаимные отношения купцов-промышленников между собою и с третьими лицами»3. Советскому же праву, как принципиально отвергающему дуализм гражданского и торгового права, было чуждо понятие торгового товарищества в формальном смысле. Но по существу, законодательная нормировка в 20-е годы ХХ в., в период новой экономической политики, некоторых типов товариществ была настолько коммерциализирована, что давало право называть их торговыми.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса В советское время правовой статус различного рода предприятий, а также внутрихозяйственные связи между ними относились к предмету регулирования новых отраслей — хозяйственного права и колхозного права. Специфическая черта колхозных правоотношений заключалась в том, что в них одной из сторон являлся колхоз как объединение трудящихся крестьян, а другой — отдельные члены колхоза и колхозные дворы, являющиеся семейно-трудовыми объединениями членов артели. Кооперативы же рассматривались в рамках гражданского права как механизм реализации интересов советских граждан в социально-бытовой сфере. Тем не менее, и в советской юридической литературе встречались авторы, которые отстаивали цивилистическую принадлежность корпоративных отношений. Большинство современных специалистов рассматривают корпоративное право как комплексный институт законодательства, состоящий из нормативно-правовых актов в гражданско-правовой, административно-правовой, финансово-правовой, налоговой и других сферах правового регулирования. Корпоративное право, с одной стороны, это система юридических норм, принимаемых органами государственной власти, определяющих правовой статус корпораций, регулирующих порядок их создания и деятельности, а с другой стороны, — совокупность норм, устанавливаемых органами управления корпораций, выражающих волю ее членов, обязательных для участников корпорации. Корпоративное право является, прежде всего, межотраслевым институтом, аккумулирующим нормы различных отраслей права, что имело подтверждение в российской системе права и в дореволюционный период. Трактовка природы корпоративных отношений в юридической литературе не отличается единством мнений. Одни авторы стоят на позиции признания их исключительно как отношений имущественных. Известный русский цивилист XIX в. профессор П. Писемский считал, что «акционеры — это прежде всего собственники имущества компании»4. Другие — признают исключительно договорной ха-

№ 2 / 2013

рактер корпоративных отношений. Так, профессор П.Н. Гуссаковский утверждал, что именно обязательственные правоотношения связывают отдельного акционера и акционерное общество, а также акционеров между собой5. Отсутствие единства взглядов в отечественной правовой науке на природу корпоративных отношений получило законодательное закрепление. С одной стороны, наделяя участников акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью правом собственности на долю в имуществе этих хозяйственных объединений, законодательство России придает, тем самым, вещно-правовой характер природе корпоративных отношений, с другой же стороны, оно определяет данные отношения прежде всего как обязательственные. Правы те, кто считает, что любая попытка включить корпоративные отношения в известные классификационные группы обречена на неудачу. Правовые отношения, складывающиеся в компаниях, следует с осторожностью подводить под уже известные юридические построения в силу того, что новые формы предприятий вызывают и новые отношения. Правовое регулирование корпоративных отношений осуществляется нормативными актами, носящими комплексный характер, включающими нормы как частного, так и публичного права. Профессор. Удинцев писал: «Если деление права на частное и публичное представляется в значительной степени условным и относительным», то это деление с меньшей резкостью проводится в торгово-промышленном обороте, где принципы частно-правовые сближаются с принципами публичноправовыми»6. Несмотря на частно-правовой характер корпоративной организации, общественная практика корпоративной жизни и роль корпораций в экономической, социальной и даже политической сферах жизнедеятельности общества вполне могут обусловить в отношении их особый правовой режим, основанный на использовании элементов публично-правового порядка при регулировании корпоративных отношений. Такая «публицизация» не является чем-то новым для гражданского права. Многие корпорации на сегодняшний день являются довольно мощными

Вестник Московского университета МВД России

99

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса хозяйствующими субъектами. Следует признать, что от успехов финансово-хозяйственной деятельности той или иной компании во многом зависит судьба доходной части бюджета страны. В таких условиях, когда деятельность хозяйствующих субъектов во многом определяет уровень экономического развития государства, требуется повышенный контроль в отношении их со стороны государства, использующего чрезвычайно разнообразные средства и способы для осуществления постоянного надзора за деятельностью корпораций. Посредством налогового, антимонопольного контроля, инструментов фондового рынка, благодаря участию государства в ряде компаний и других мер государственного воздействия осуществляется постоянный мониторинг деятельности корпораций. Сочетание частно-правового и публично-правового методов регулирования является, по мнению ряда авторов, основополагающим признаком для отнесения корпоративных отношений к предмету такой комплексной отрасли права, как предпринимательское право.

По мнению же других ученых, в современных условиях развития корпоративного сектора экономики за корпоративным правом следует признать статус самостоятельной комплексной отрасли российского права. Аналогично в научной литературе обосновывается необходимость выделения в качестве самостоятельной отрасли права международного корпоративного права, что обосновывается целесообразностью выделения особого механизма правовой регламентации деятельности транснациональных корпораций.

  Краснокутский В.А. Торговые формы гражданско-правовых товариществ // Вопросы истории. 1912. № 3. С. 135— 136. 2   Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 25. 3   Удинцев В.Г. Русское торгово-промышленное право. Киев, 1907. С. 1. 4   Писемский П. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М., 1876. С. 98. 5   Гусаковский П.Н. Вопросы акционерного права. Пг., 1915. С. 24. 6   Удинцев В.Г. Русское торгово-промышленное право. Киев, 1907. С. 75. 1

АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ АВТОРСКОГО ПРАВА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ М.В. КУБЫШКО, Научная специальность: 12.00.03 — Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право М.Т. ТЕЛОЯН научный сотрутрудник НИИ образования и науки E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассматриваются современные проблемы авторско-правового регулирования в Российской Федерации. Делается вывод, что правовой режим охраны авторских прав должен учитывать необходимость баланса интересов авторов, общества и государства. Ключевые слова: авторские права, интеллектуальная собственность, творческое произведение, защита авторских прав.

ACTUAL PROBLEMS OF COPYRIGHT IN THE RUSSIAN FEDERATION M.V. KUBYSHKO M.T. TELOYAN scientific sotrutrudnik of scientific research institute of science and education Annotation. The article deals with contemporary issues of regulation of copyright in the Russian Federation. It is concluded that the legal regime of copyright protection should consider the need to balance the interests of authors, society and the state. Key words: copyright, intellectual property, creative work, the protection of copyright.

100

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса В соответствии с п. 1 ст. 44 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, а интеллектуальная собственность охраняется законом. Регулирование авторских прав относится к исключительному ведению Российской Федерации. Исключительная важность соблюдения авторских прав для экономической и культурной стабильности России подчеркнута в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19.06.2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах». Соблюдение и защита авторских прав творческих работников — создателей интеллектуальных ценностей должны стать одним из важнейших направлений правозащитной деятельности в Российской Федерации. Эти права отнесены к важнейшим правам человека основополагающим документом — Всеобщей Декларацией прав человека от 10 декабря 1948 г., в ст. 27, которой закреплено: «1. Каждый человек имеет право свободно участвовать в культурной жизни общества, наслаждаться искусством, участвовать в научном прогрессе и пользоваться его благами. 2. Каждый человек имеет право на защиту его моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых он является». Тем самым, во Всеобщей Декларации отражена важнейшая неизменная концептуальная предпосылка авторского права: с одной стороны, человечество должно иметь доступ к результатам культурного и научного прогресса, а с другой, — обязано вознаграждать и защищать права авторов произведений, в результате творческого труда которых были получены эти произведения. Авторские права являются одним из важнейших составляющих интеллектуальной собственности, распространяясь на научные, литературные, драматические, музыкальные, хореографические, фотографические, аудиовизуальные произведения, произведения архитектуры, изобразительного и прикладного искусства, компьютерные программы, банки данных и т.д. И хотя

№ 2 / 2013

они принадлежат авторам творческих произведений, в то же время в целом они составляют интеллектуальный ресурс своих государств и творческое наследие всего человечества. Поэтому задача любого государства — всемерно поощрять творчество, являющееся основой развития цивилизации, в частности, посредством создания эффективного механизма авторско-правовой охраны, параллельного развития индустрии культуры, способствующей широкому распространению произведений и обеспечению авторов средствами к существованию. Совершенствование национального законодательства в области авторских прав стимулирует формирование интеллектуального потенциала, способствует уважительному отношению к правам авторов, становлению практики управления ими и их защиты1. Между тем, в Российской Федерации на сегодняшний день именно авторы, как и иные производители интеллектуальных ценностей, оказались одной из наиболее ущемленных социальных групп, в силу чего остро встает вопрос о защите их гражданских прав. В стране по-прежнему отсутствует цивилизованный рынок объектов интеллектуальной собственности, а авторские и смежные права российских разработчиков систематически нарушаются. Поскольку автор является исходным, изначальным звеном системы правообладателей, то именно ему в наиболее полном объеме должно принадлежать право на интеллектуальный продукт. Исключительные права всех иных лиц являются производными от прав автора. В этой связи не случайно в преамбуле Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в качестве основной задачи авторского права обозначено стремление «обеспечить охрану прав авторов на их литературные и художественные произведения наиболее эффективными и единообразными способами». Провозглашение задачи охраны интересов авторов творческих произведений в качестве приоритетной объясняется тем, что создатели литературных и художественных произведений ранее не наделялись правами на свои произведения и не могли контролировать их использование. Охрана прав авторов путем нормативного закрепления за ними права на ис-

Вестник Московского университета МВД России

101

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса пользование созданных ими результатов интеллектуальной деятельности как исключительного права, позволила получать авторам соответствующее материальное вознаграждение и моральное признание2. С другой стороны, расширение сферы авторских прав не должно быть безмерным и входить в конфликт с интересами общества, на развитие которого направлено большинство результатов интеллектуальной собственности. Повышение уровня охраны прав авторов ни в коем случае не должно препятствовать использованию их произведений в целях образования и просвещения или служить помехой в стремлении самой широкой аудитории читателей, зрителей, слушателей знакомиться с ними3. Во Всемирной конвенции по авторскому праву (1952 г.) также закреплено, что режим охраны авторских прав должен быть способен обеспечить уважение прав личности и благоприятствовать развитию литературы, науки и искусства. В этой связи должен соблюдаться баланс обеспечения охраны прав авторов на результаты их творческого труда с обеспечением доступа к произведениям науки, культуры и искусства с целью образования, просвещения и культурного развития, что прямо вытекает из положений п. 2 ст. 44 Конституции Российской Федерации. Таким образом, система правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности должна учитывать не только интересы авторов, но и одновременно способствовать развитию науки, литературы и искусства, обеспечению доступа к творческим произведениям. Правовой режим охраны авторских прав должен учитывать необходимость баланса интересов авторов, общества и государства. В настоящее время проблемы возникают не только с правовым регулированием традиционных объектов авторского права в сфере литературной, художественной и научной деятельности, но и с правовым режимом звуковых записей, передач эфирного и кабельного вещания, связанным с защитой коммерческих интересов обладателей прав на них. Необходимо решение вопроса о сопоставимости вознаграждения различных участников творческого процесса, в частности, по созданию аудиовизуаль-

102

ных произведений (фильмов) исходя из принципов справедливости и соразмерности, поскольку иной подход в правовом регулировании влечет чрезмерное и необоснованное обогащение отдельных его участников, удерживающих значительные суммы собранного вознаграждения за прокат таких произведений. Отдельного рассмотрения требует вопрос о взаимоотношениях авторов с издателями. На сегодняшний день положение многих российских писателей является весьма плачевным, поскольку за свой нелегкий труд они получают явно несоразмерное вознаграждение, состоя в явно несправедливых отношениях с издателями. Последние, определяя условия договора и ставя, тем самым, авторов в безвыходное положение, получают возможность заключать с ними договор на кабальных условиях. Появление новых объектов авторского права, в том числе, не упоминаемых в ст. 1225 Гражданского кодекса РФ в перечне результатов интеллектуальной собственности, которым предоставляется охрана, неизбежно ставит вопрос о защите авторских прав и правовой охране таких объектов. В частности, требует решения вопрос о правовой охране интернетсайтов, являющихся сложными продуктами интеллектуальной деятельности. На сегодняшний день реальность такова, что интернет-сайт как единое целое не подлежит охране. Отдельными нормами ГК РФ охраняются три его составляющие — дизайн, программный код и наполнение сайта. Очевидно, что необходима доработка законодательства с целью предоставления охраны интернет-сайту как единому сложному объекту интеллектуальной собственности. Современные технологии изменяют жизнь гораздо стремительнее, чем изменяются законы, в том числе регулирующие авторское право и право интеллектуальной собственности. Скорость технического и технологического прогресса, все чаще вынуждает вносить новые изменения и дополнения в действующее законодательство. Развитие способов передачи информации, прежде всего в сети Интернет, приводит, по сути, к необходимости глубокого пересмотра всей концепции авторского права. Это же подтверждает нарастающая волна критики существующего законодательства. Количество судеб-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса ных споров, связанных с соблюдением авторских прав в сети Интернет неуклонно возрастает. Многие специалисты полагают, что вскоре может даже появиться специализированное веб-право. В настоящее время в США и практически во всех странах существует в том или ином виде законодательство, регулирующее отношения, складывающиеся в сети Интернет. Однако Россия пока не выработала какого-либо целостного механизма правовой защиты результатов интеллектуальной деятельности в интернет-сообществе. Развитие электронных цифровых технологий в современном мире привело к изменению привычные способов взаимодействия автора с потребителем. Цифровые технологии позволяют исключить посредников, обеспечивая непосредственные правоотношения автора и потребителей. С другой стороны, особую остроту вопросы правового регулирования режима авторских прав приобрели в связи с повсеместным распространением «компьютерного пиратства». Серьезной проблемой для модернизации авторско-правового законодательства является вопрос соблюдения баланса между интересами автора, государства и гражданина, выступающего простым пользователем Интернета. При этом важно как соблюдение авторских прав, так и обеспечение прав и свобод граждан-пользователей, в том числе обеспечение права свободного доступа к информации. Установление и охрана правового режима авторских прав имеет не только внутринациональное значение. В мировых экономических отношениях в последние годы наблюдается устойчивая тенденция увеличения доли торговли правами на объекты интеллектуальной собственности в общем объеме коммерческого оборота. В этом отношении национальные интересы России на международной арене по-прежнему грубо попираются. Представители западных стран предъявляют России претензии по части правового обеспечения защиты интеллектуальной собственности. Так, для стран Европейского Союза вопросы охраны авторских прав в Интернете являются одним из приоритетных направлений

№ 2 / 2013

деятельности. Еврокомиссия очень серьезно относится к вопросам борьбы с пиратством, призывая к сотрудничеству все заинтересованные стороны. Привлечение к ответственности обычных пользова-телей за скачивание «пиратской» продукции из Интернета в США, Франции и других западных странах уже давно стало обычным отработанным делом. В этой связи актуальным является вопрос о способах защиты авторских прав. Уголовно-правовая охрана авторских прав в России также нуждается в законодательной коррекции как в отношении признаков объективной стороны преступления, так и в отношении применяемых санкций. Так, в США уголовным преступлением в данной сфере признается любое умышленное нарушение авторского права с целью извлечения прибыли в собственных или коммерческих интересах (ст. 2319). В США, помимо этого, еще одним важным видом нарушения авторских прав является запись живых концертов (Закон от 1994 г.) и фильмов в кинозалах (Закон от 2005 г.). В других странах объективная сторона преступлений в сфере авторского права включает такие деяния, как импорт, экспорт, распространение, перевозка либо хранение копий произведений; уничтожение или изменение сведений о распоряжении авторскими либо смежными правами; изменение сведений об условиях и порядке пользования произведением, его исполнения либо фонограммы; незаконное устранение любых технических средств, предохраняющих авторские и смежные права и др. Практика уголовно-правовой защиты в зарубежных государствах сферы авторского права ставит вопрос о целесообразности введения в УК РФ некоторых аналогичных способов уголовно-правовой защиты авторских прав.   См.: Федотов М. Предисловие к русскому изданию кн. Делия Липцик. Авторское право и смежные права / Пер. с фр. М.: Ладомир; Изд-во ЮНЕСКО, 2002. С. 3. 2   Ситдикова Р. Задачи и принципы авторского права // ИС. Авторское право и смежные права. 2011. № 11. С. 4. 3   Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. Учебник. Издание 2-е, перераб. и доп. М., 2008. 1

Вестник Московского университета МВД России

103

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса

РАЗЛИЧНЫЕ ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ПОНИМАНИЯ ИСТОЧНИКОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА НА СОВРЕМЕННОМ ЭТАПЕ РАЗВИТИЯ Т.В. ЛАРИНА кандидат юридических наук, доцент Научная специальность: 12.00.03 — Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail:[email protected] Аннотация. Концептуальное исследование теоретических аспектов понимания источников гражданского права в свете модернизации гражданско-правовой законодательной системы представляется весьма актуальной и вызванной к жизни в значительной мере Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации. Ключевые слова: концепции правопонимания, гражданское право, цивилистическая доктрина, научные школы, классификация.

VARIOUS THEORETICAL ASPECTS OF UNDERSTANDING OF SOURCES OF CIVIL LAW AT THE PRESENT STAGE OF DEVELOPMENT T.V. LARINA candidate of jurisprudence, associate professor Annotation. Conceptual research of theoretical aspects of understanding of sources of civil law in light of modernization of civil-law legislative system is represented very actual and caused to life considerably the Concept of development of the civil legislation of the Russian Federation. Key words: right understanding concepts, the civil right; tsivilistichesky doctrine, schools of sciences; classification.

Модернизация гражданско-правовой законодательной системы определяет направление правовой политики дальнейшего движения регулирования не только в сфере гражданского права, но и в смежных отраслях права. Современный этап развития гражданско-правовой законодательной системы России характеризуется актуализацией преобразовательных тенденций, вызванных к жизни в значительной мере Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации и разработанным на ее основе проектом изменений Гражданского кодекса Российской Федерации. В связи с этим особенно актуально исследовать закономерности источников гражданского права в контексте правопонимания с необходимостью предварительного рассмотрения его теоретико-методологических основ, состоящих в раскрытии сущности категорий, отражающих объект исследования и метод его осуществления. Позиции некоторых авторов выглядят шатко, так как для цивилистических исследований источников гражданского права традиционно характерно и наи-

104

более приемлемо использование лишь позитивистской (нормативной) концепции правопонимания. Например, на основе данной позиции строит свое исследование проблем теории и практики источников российского гражданского права М.Н. Семякин. Автор пишет, что создание некоего интегративного типа правопонимания вряд ли может быть признано плодотворным, поскольку все существующие типы правопонимания имеют коренные различия, объективно исключающие формулирование интегрального определения права, лишенного эклектической сущности. Более правильным нужно признать, что каждый из типов правопонимания является самодостаточным направлением теоретической мысли, не нуждающимся в каком-либо объединении с другими типами. Исходя из этого важно определиться с конкретной концепцией правопонимания, которая может стать базовой для понимания категории источников права и их видов. В противоположность плюралистическому правопониманию в теоретической науке, цивилистическая доктрина характеризуется единством во взглядах по данной пробле-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса матике, придерживаясь нормативной концепции (юридического позитивизма) в понимании категории гражданского права. При этом в подтверждение обоснованности своего вывода автор приведенного положения ссылается на то, что «теоретические истоки такого понимания категории гражданского права можно найти уже в высказываниях российских цивилистов дореволюционного периода», приводя в качестве примера такого понимания лишь точку зрения Г.Ф. Шершеневича1. Представляется, что призыв М.Н. Семякина определиться с конкретной концепцией правопонимания в качестве базы разработки категории источников гражданского права фактически может означать отнесение всех других концепций к ненаучным и поэтому непригодным к использованию. Если это не так, то следует признать, что автор фактически предполагает если не необходимость, то хотя бы возможность разработки понятия источников российского права для каждой из его отраслей, представители которых используют в качестве базы исследования не позитивистскую, а какие-либо другие концепции правопонимания. Эффективность разработки закономерностей источников гражданского права в контексте концепций правопонимания снижается и имеющей распространение подменой проблемы роли и способов использования существующих подходов к правопониманию, проблемой возможности и целесообразности выработки обобщающего понятия права. Так, рассматривая «проблемы правопонимания в связи с исследованием источников права», М.Н. Марченко проводит весьма детальный критический анализ представлений о выработке такого понятия. В частности, отмечается, что предложения о сведении воедино традиционных политико-правовых школ и выработке на этой основе интегративного правопонимания справедливо характеризуется как эклектическое сочетание разнородных начал и идей, которые плохо согласуются между собой и поэтому не отвечают элементарным требованиям, предъявляемым к научным теориям. В процессе обоснования собственного видения разрешения данной проблемы формулируется вывод о целесообразности выработки неких общих, единых для различных правовых систем признаков и черт права, дающих, по мнению автора, довольно четкое представление

№ 2 / 2013

о праве и помогающих решать традиционные проблемы правопонимания2. Непродуктивность такого смешения важных, но разноплановых проблем состоит в том, что для плодотворной разработки закономерностей источников права наибольший научный интерес представляют как раз особенности различных подходов к правопониманию. Данное обстоятельство связано с тем, что выработанные научными школами подходы к раскрытию понятия права, которые помогают обнаружить относительно большой спектр конкретных проявлений сущности и его источников. Методология же, связывающая понимание природы права с поиском ее наиболее абстрактного определения путем «выведения за скобки», нивелирования особенностей этих подходов, вряд ли может быть приемлема, поскольку абстракция, отдаляющая исследования от понимания природы права в должном объеме, есть то, что принципиально противостоит конкретному, а конкретное и есть право в его реальности3. Таким образом, как стремление взять за основу исследования источников права какие-либо конкретные подходы к правопониманию, так и попытки проводить это исследование исходя из предварительного создания единого (обобщающего) определения понятия права, несмотря на их кажущееся различие, объективно ограничивают рамки разработки источников права, по-своему в той или иной степени препятствуют раскрытию многосложности этой основополагающей категории юриспруденции. В качестве причин сложившихся стереотипов использованию концепций правопонимания для разработки категорий источников права справедливо выделяются: убежденность в возможности разработки некой новой методологии взамен существующих; стремление сформулировать оптимальную дефиницию, отражающую (объединяющую) различные типы правопонимания; рассмотрение нормативистской концепции в качестве приоритетной и преодолевающей «широкое», «расплывчатое» понимание права4. Как категория, отражающая многоаспектность проявлений сущности права, источники права наиболее успешно могут быть исследованы только при условии интеграции существующих концепций правопонимания. Эти концепции формировались

Вестник Московского университета МВД России

105

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса на протяжении всех исторических этапов становления и развития правоведения и аккумулировали в себе значительный объем знаний, которые должна творчески использовать современная наука. Мысль о существовании теоретико-методологических и культурно-исторических оснований использования интегративного правопонимания в той или иной интерпретации обнаруживается в исследованиях классических и современных авторов. В них, в частности, отмечается, что принципы предыдущих периодов знаний никогда не низвергаются и не уничтожаются более поздними открытиями, а входят в последующие учения той долей истины, которая в них была. Более того, сами эти концепции правопонимания несут интегративный характер5. Примечательно, что даже в советский период развития юридической науки, характеризующийся ее идеологической ангажированностью, непримиримым отношением ко всем «буржуазным» правовым учениям, объективные авторы исходили из того, что идея интегративного исследования права наиболее точно отражает общие усилия ученых различных периодов развития юридической науки по его изучению каких бы взглядов они ни придерживались. Исходя из этого они справедливо отмечали, что рассмотрение правовых проблем, например, с позиций конкретной социологии, с информационной стороны или со стороны социально-психологической, позволяет подойти к раскрытию новых черт права, обогащая соответственно его понятие в реальных проявлениях, сторонах, чертах, отношениях, перспективах6. Высказывается мнение, что существующие концепции правопонимания содержат рациональные начала и оказывают позитивное воздействие на развитие юридической науки и формирование правовых систем различных государств, несмотря на «взаимоисключающий» характер некоторых их положений7. Думается, что при рассмотрении позитивной роли существующих концепций права в развитии юридической науки и особенно в разработке проблемы источников гражданского права, акцент следует делать не на взаимоисключающем характере этих концепций, который представляется весьма относительным, а на роли в логике научного познания многоаспектности источников права посредством взаимопереходов от абстрактного к конкрет-

106

ному и наоборот. Эту роль различных концепций правопонимания в исследовании источников права в целом верно уловил Н.М. Коршунов, отмечая, что специфика разнообразных концепций правопонимания обусловливается различными аспектами берущихся за основу источников права, поэтому все они имеют методологическую ценность и требуют интегративного подхода. Например, раскрытие волевого характера права предполагает привлечение волевой, психологической теории правопонимания, теории интересов, благодаря которым становится возможным пояснение места и роли в механизме правообразования и правореализаций не только государственной воли, но и элементов внутренней структуры правосознания участников регулируемых общественных отношений. Без использования естественно-правовой, социологической теории невозможно рассмотреть содержательно нормативность правовых предписаний, поскольку эта сущностная черта позитивного права отражает уровень познания объективных потребностей общественных отношений, сложившиеся представления их участников о справедливости и т.д.8. Существует мнение, что при интегративном использовании концепций правопонимания необходимо выделять и рассматривать существенные черты права дифференцированно по отношению к его содержанию и форме для обеспечения аксиологической оценки позитивного права в контексте его соответствия естественному праву. И тогда, отмечает его автор, справедливые меры свободы будут характеризовать содержание права, а формальным свойством существенного характера будет общеобязательность, основывающаяся на принуждении со стороны главенствующей структуры данного социума9. Думается, что предлагаемую трактовку интегративного правопонимания можно считать методологически верной и достаточной лишь для анализа частей (элементов) такого сложного по своей структуре правового феномена, как источник права. Однако, анализ способен обеспечить выделение его сущности, которая еще не связана с конкретными формами ее проявления. В этом случае единство категории источников права продолжает оставаться абстрактным, не раскрытым как единство в многообразии. Для преодоления этого пробела наряду с анализом исследование источников права в контек-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса сте интегративного правопонимания требует проведения синтеза их содержательных и формальных элементов. Именно такое видение использования интегративного правопонимания является коррелятивным философским положением о взаимосвязи формы и содержания. Используя их в процессе исследования источников права, М.Н. Марченко справедливо отмечает, что форма права имеет социологический аспект, поскольку отражает в себе те или иные социальные реалии, сложившиеся в данном обществе. Каждой форме права присущи также определенный формально-юридический и филологический аспекты, которые могут проявляться в особенностях внешнего выражения той или иной формы права. Форма права не существует сама по себе в отрыве от его социальной сущности и содержания. Она приобретает определенный социальный смысл и становится социально значимым феноменом лишь тогда, когда отражает конкретную, строго определенную социальную сущность и наполняется соответствующим социальным содержанием. Без этого форма права — голая, в социальном плане ничего не значащая, абстракция10. В контексте изложенной позиции становится понятным, что «справедливые меры свободы» и «общеобязательность», рассматриваемые в качестве самостоятельных характеристик, соответственно, содержания и формы права, способны адекватно отражать сущность его источников только посредством интегративного (аналитического и синтетического) исследования. Лишь в его рамках открывается возможность комплексной социальноюридической характеристики источников права, показывающей в нашем случае, что справедливость и свобода объективно требуют общеобязательности правовых установлений, а общеобязательность — выступает средством их выражения и реального обеспечения. Высказывается также и озабоченность, что при всей методологической обоснованности и перспективности использования интегративного правопонимания для разработки теоретических и практических проблем правообразования, существует соблазн объединения в единое понятие признаков, более всего отвечающих интересам правоприменительной практики. В этой связи возникает опасность, что выбор будет субъективен, объединит все

№ 2 / 2013

недостатки существующих подходов. Поэтому, отмечают авторы приведенного положения, интегрируя существующие концепции правопонимания, не нужно отдавать приоритет какому-то одному признаку права. В поиске его существенных черт необходимо рассматривать их отдельно по отношению к форме и содержанию права. В этом случае справедливость и свобода будут характеризовать содержание, а общеобязательность — форму11. Вероятно, подобная озабоченность представляет собой ничто иное, как результат рассмотрения категории субъективизма в качестве неизбежного порождения использования интегративного правопонимания, что является, по меньше мере заблуждением. В действительности субъективизм в научных исследованиях, в том числе и основанных на интегративном подходе к правопониманию, в принципе неизбежен, поскольку научное познание окружающей нас действительности суть субъективное отражение объективной реальности индивидом, который, кроме того, всегда имеет личностные идеологические предпочтения, что безусловно влияет и на «избирательность отбора» положений используемых концепций правопонимания. Неизбежные отклонения от истинности научного познания и его результатов в определенной степени корректируются практикой, в том числе в сфере правотворчества и правоприменения, которая выступает критерием истинности познания. Однако, в этой роли может выступать не всякая, а лишь социально позитивная, но не негативная, вредная, практика. Кроме того, практику нельзя сводить к элементарной сумме практических действий, а следует понимать как общую закономерность развития общественного бытия, которая интегрируется, вплетается в процессе познания как его необходимая составная часть. Если такая практика входит в сам процесс познания, то имеет место и обратный процесс, когда сознание, познание и знание вплетаются в практику, становясь существенной силой преобразования общественной жизни12. Если же в качестве критерия истины используются лишь отдельные необобщенные примеры юридической практики, вырванные из законодательной цепи развития социальной среды, то субъективизм в отборе концепций права, отягощенный использованием порочной практики правотворчества и правопримениния, станет существенным

Вестник Московского университета МВД России

107

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса препятствием в адекватном познании категории источников права. Как теоретико-методологическая основа исследования закономерностей источников гражданского права, интегративное правопонимание может быть отнесено к одному из специфических видов научных «подходов», которым отводится существенная роль в многоуровневой структуре методологии права. В научной литературе существуют различные трактовки методологии научных исследований, которые далеко не всегда совпадают, а в некоторых аспектах и противоречат друг другу. Несмотря на это анализ работ, так или иначе посвященных разработке данной категории, позволяет, абстрагируясь от отдельных, частных различий, охарактеризовать методологию науки как взятую в системном единстве совокупность средств, приемов, методов, «подходов», используемых в научных исследованиях, которые призваны превращать объективное в субъективное, познание в познанное, реальные объекты, явления, процессы в их осознанные образы, фиксируемые в соответствующих категориях и понятиях13. В процессе характеристики структурно-функциональных уровней методологии отмечается, что ее простейший, элементарный уровень включает в себя приемы и способы, с помощью которых происходит восприятие правовой действительности, но которые, однако, не в состоянии самостоятельно выступать в качестве научного инструментария в познании права, поскольку их простота и фрагментарность не дают возможности получить интегрированного знания. Более высокий уровень методологии права составляет собственно юридический метод, представляющий собой подсистему (блок, «раздельное единство» приемов и способов) методологии права, характеризующуюся общей идейной и практической направленностью, ориентированной на познание известного юридического явления, процесса. Над высшем уровнем методологии выступает методологический подход. Если в методе происходит синтез отдельных приемов и способов в единое целое, то в подходе осуществляется не только интеграция различных методов, приемов и способов, но и их единение с личностью исследователя, идеи и духа, объективного и субъективного. На уровне подхода методология обретает свой человеческий

108

облик, наполняется прогрессивным и рациональным, соединяются глубина мысли и поверхностность заблуждения. В методологическом подходе наряду с приемами и способами, отдельными методами включаются принципы, цели и задачи познавательного процесса. Подход характеризуется особым стилем, свойственным определенному исследователю, что делает любой подход уникальным14. Очевидно, что выделенный в приведенном положении в качестве наивысшего уровня методологии познания явлений, процессов методологический «подход», имеет прямое отношение к характеристике особенностей исследования закономерностей источников гражданского права в контексте интеграционного подхода к правопониманию. Данный методологический подход не предполагает, как считают некоторые авторы, введение воедино и эклектическое сочетание идей и начал различных правовых школ15. Он требует от исследователя, анализирующего соответствующие концепции права, выделить в них наиболее рациональные начала, характеризующие различные ипостаси права, объединить их и использовать в процессе разработки объекта проводимого исследования, то есть закономерностей источников гражданского права. Понятно, что в рамках характеризуемого таким образом интегративного подхода к правопониманию методология «обретает свой человеческий облик, наполняется прогрессивным и рациональным, соединяются глубина мысли и поверхностность заблуждения». В то же время интеграционный «подход» как «более высокий уровень» научного познания предполагает и дифференцированный анализ концепций права, характеризующий переход от абстрактного к конкретному. Благодаря этому в рамках каждой концепции права становится возможным выделение более частных представлений о нем, специфичных течений и школ, существование которых обусловливается дифференциацией правовых знаний по отдельным направлениям. Таким образом, «двигаясь по нисходящей от высшего уровня юридической методологии к низшему, обедняя содержание понятия подхода при помощи обращения ко все более частным методам, исключая из его содержания принципы и установки исследования, постепенно можно перейти от уровня подхода к методу, а затем — к отдельным приемам и способам16.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса Применяя интегративный подход к правопониманию, нельзя не учитывать, что на протяжении своего исторического развития юридическая наука создала большое количество разнообразных концепций права. Достаточно сказать, что к далеко не полному перечню этих концепций современное правоведение относит, например, такие наиболее известные концепции права, как теория естественного права, солидаризм, нормативизм, социологическая юриспруденция, психологическая теория права, экономическая теория права, юридический позитивизм, юриспруденция интересов, историческая школа права, либертарно-юридическая теория и другие17. Вполне понятно, что для обеспечения исследования закономерностей источников гражданского права в контексте интегративного правопонимания возникает необходимость в определенной классификации (типизации) существующих концепций права. Важность проведения такой классификации обусловливается не только (и не столько) соображениями инструментального, но и прежде всего методологического характера. Обращаясь к данной проблеме, В.С. Нерсесянц пишет, что для науки о праве исходное и определяющее значение имеет тот или иной тип правопонимания. Именно он определяет парадигму, принцип и смысловую модель юридического познания, собственно научно-правовое содержание, предмет и метод соответствующей концепции. Исходя из этого автор приходит к выводу, что история и теория правовой мысли и юриспруденции пронизаны борьбой двух противоположных типов правопонимания, которые условно можно обозначить как юридический (от jus — право) и легистский (от lex — закон). Согласно легистскому типу право понимается как продукт государства (его власти, воли, усмотрения, произвола), как приказ власти. Здесь право сводится к принудительновластным установлениям, к формальным источникам так называемого позитивного права, то есть, в собирательном смысле, к закону. Такое легистское отождествление права и закона является принципом и смыслом позитивистского правопонимания. Для юридического типа правопонимания характерны та или иная версия различия права и закона (позитивное право). При этом под правом имеется в виду нечто объективное, не зависящее от воли законоу-

№ 2 / 2013

станавливающей государственной власти, то есть определенное, отличное от других социальное явление (особый социальный регулятор) со своей объективной природой и спецификой, своей сущностью, отличительным принципом18. Представляется, что содержательно предлагаемая классификация вряд ли у кого-либо может вызвать возражение, поскольку она действительно объединяет два основных направления существующих концепций, которые отражают социальные и формально-юридические основания возникновения, функционирования и развития права и его источников. Вместе с тем, использование для проведения такой классификации этимологических критериев (jus — право и lex — закон) трудно признать удачным, поскольку они носят формальный характер. Наиболее адекватным содержанию основных типов концепций права и, наконец, более узнаваемым и привычным может стать их деление на социологические и позитивистские направления. Литература 1.

Семякин М.Н. Источники российского гражданско-

го права: проблемы теории и практики. М., 2010. 2.

Марченко. М.Н. Источники права. М., 2009.

3.

Малахов В.П. Философия права. М., 2002.

4.

Коршунов Н.М. Многогранность природы феноме-

на права — объективная основа интеграции методологических типов правопонимания. Теоретические и практические проблемы правопонимания. Мат. III Межд. конф. / Под ред. В.М. Сырых, М.А. Заниной М., 2009. 5.

Муромцев С.А. Очерки общей теории гражданского

права. М., 1877. Ч.1. 6.

Матюхин А.А. Государство в сфере права (институ-

циональный подход). Дисс… докт. юрид. наук. Алматы. 2001. 7.

Зумбуладзе Р.З. Понятие обычного права как ис-

точника гражданского права с точки зрения теоретических концепций о сущности права. Актуальные проблемы гражданского права, гражданского и арбитражного процессов. В 2-х ч. Ч. 1. Гражданское право. Мат. науч. конф. / Под ред. Е.И. Насыревой, Т.Н. Сафроновой. Воронеж, 2002. 8.

Марченко М.Н. Источники права. М., 2009.

9.

Керимов Д.А. Проблемы общей теории права и го-

сударства. В 3-х т. Т. 2. Философия права. М., 2007. 10. Васильев А.М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категории теории права. М., 1976.

Вестник Московского университета МВД России

109

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса 11. Степанов Д.И. Вопросы методологии цивилистической доктрины. Актуальные проблемы гражданского права. Сб. ст. Вып. 6. / Под ред. О.Ю. Шилохвоста. М., 2003. 12. История политических и правовых учений. / Под ред. В.С. Нерсесянца. М., 1988. 13. Проблемы общей теории права и государства. / Под ред. В.С. Нерсесянца. М., 1999. 14. Нерсесянц В.С. Основные концепции правопонимания. Проблемы общей теории права. / Под ред. В.С. Нерсесянца. М., 1999.

  См.: Семякин М.Н. Источники российского гражданского права: проблемы теории и практики. М., 2010. С. 9—10. 2   См.: Марченко. М.Н. Источники права. М., 2009. С. 10—29. 3   См.: Малахов В.П. Философия права. М., 2002. С. 244. 4   См.: Коршунов Н.М. Многогранность природы феномена права — объективная основа интеграции методологических типов правопонимания. Теоретические и практические проблемы правопонимания. Мат. III Межд. конф. / Под ред. В.М. Сырых, М.А. Заниной М., 2009. С. 190—193. 5   См.: Муромцев С.А. Очерки общей теории гражданского права. М., 1877. Ч. 1. С. 204; Матюхин А.А. Государство в сфере права (институциональный подход). Дисс… докт. юрид. наук. Алматы. 2001, С. 52. 6   См.: Правовая система социализма. Понятие, структура, социальные связи. Кн.1. М., 1986. С. 28—29. 7   См.: Зумбуладзе Р.З. Понятие обычного права как источника гражданского права с точки зрения теоретических концепций о сущности права. Актуальные проблемы гражданского права, гражданского и арбитражного процессов. В 2-х ч. Ч. 1. Гражданское право. Мат. науч. конф. / Под ред. Е.И. Насыревой, Т.Н. Сафроновой. Воронеж, 2002. С. 120. 1

  См.: Коршунов Н.М. Многогранность природы феномена права — объективная основа интеграции методологических типов правопонимания. Теоретические и практические проблемы правопонимания. Мат. III Межд.конф. / Под ред. В.М. Сырых, М.А. Заниной М., 2009. С. 190—193. 9   Общая теория права и государства. / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1994. С. 92—93. 10   См: Марченко М.Н. Источники права. М., 2009. С. 31—34. 11   См.: Общая теория права и государства. / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1994. С. 92—93. 12   См.: Керимов Д.А. Проблемы общей теории права и государства. В 3-х т. Т. 2. Философия права. М., 2007. С. 257, 262—263. 13   См.: Васильев А.М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категории теории права. М., 1976. С. 65—74; Керимов Д.А. Проблемы общей теории права и государства. В 3-х т. Т. 2. Философия права. М., 2002. С. 6—32; Сырых В.М. Теория государства и права. М., 1998. С. 491—506; Степанов Д.И. Вопросы методологии цивилистической доктрины. Актуальные проблемы гражданского права. Сб. ст. Вып. 6. / Под ред. О.Ю. Шилохвоста. М., 2003. С. 1—33. 14   См.: Степанов Д.И. Вопросы методологии цивилистической доктрины. Актуальные проблемы гражданского права. Сб. ст. Вып. 6. / Под ред. О.Ю. Шилохвоста. М., 2003. С. 5—6. 15   См.: Марченко М.Н. Источники права. М., 2009. С. 23. 16   Степанов Д.И. Указ. работа. С. 7. 17   См.: История политических и правовых учений. / Под ред. В.С. Нерсесянца. М., 1988. С. 230—237, 351—355, 569—581, 692—758; Проблемы общей теории права и государства. Под ред. В.С. Нерсесянца. М., 1999. С. 136—187; Степанов Д.И. Вопросы методологии цивилистической доктрины. Актуальные проблемы гражданского права. Сб.ст. Вып. 6. / Под ред. О.Ю. Шилохвоста. М., 2003. С. 7 и др. 18   См.: Нерсесянц В.С. Основные концепции правопонимания. Проблемы общей теории права. / Под ред. В.С. Нерсесянца. М., 1999. С. 136—137. 8

Правоохранительные органы Российской Федерации. Учебник для бакалавров. Гриф НИИ образования и науки. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». (Серия «Юриспруденция для бакалавров»). / Под ред. А.В. Ендольцевой, О.В. Химичевой, Г.Б. Мирзоева. М.: ЮНИТИ, 2013. 351 с. Учебник разработан в соответствии с программой подготовки бакалавров по направлению «Юриспруденция», с учетом изменений в законодательстве, а также решений органов судебной власти по состоянию на 1 октября 2013 г. На основе правовой категории «правоохрана» определено понятие «правоохранительный орган», установлен исчерпывающий перечень правоохранительных органов. Выделены органы, содействующие правоохране (правоприменительные органы). Представлена структура каждого правоохранительного и правоприменительного органа, раскрыты их функции и взаимосвязи. Для студентов (курсантов, слушателей) высших учебных заведений, осуществляющих подготовку юристов (квалификация «бакалавр»), а также преподавателей, практических работников правоохранительных органов и всех интересующихся организацией и функционированием правоохранительных и правоприменительных органов.

110

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса

ОСНОВНЫЕ ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ГОСУДАРСТВЕННОГО ОБОРОННОГО ЗАКАЗА Е.В. ПРОТАС доктор педагогических наук, кандидат юридических наук, профессор, ФГБОУ ВПО «МГИУ» Е.И. ШОРНИКОВ аспирант, ФГБОУ ВПО «МГИУ» Научная специальность: 12.00.03 — Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Аннотация. В статье исследуются основные проблемы, возникающие при реализации государственного оборонного заказа, и возможные пути их решения. Ключевые слова: государственный оборонный заказ, коррупция, вооружение.

MAIN PROBLEMS OF REALIZATION OF THE STATE DEFENSIVE ORDER E.V. PROTAS doctor of pedagogical sciences, candidate of jurisprudence, professor, «MGIU» FGBOU VPO E.I. SHORNIKOV graduate student, «MGIU» FGBOU VPO Annotation. This paper examines the main problems encountered in the implementation of the state defensive order and possible solutions. Key words: state defensive order; corruption; arms.

В условиях рыночной экономики общепринято, что наиболее адекватным является контрактно-конкурсный механизм размещения государственного оборонного заказа. Финансирование оборонных нужд за последние годы заметно увеличилось. Но пропорционально росту бюджетных вливаний растут и потери. В рамках государственного оборонного заказа должным образом не обеспечен порядок в сфере использования бюджетных средств. Одними из факторов, которые оказывают негативное влияние на размещение оборонных заказов, являются: 1)  неразвитость конкурентной среды; 2) сжатые сроки проведения конкурсов, вследствии сложившейся в России системы программноцелевого планирования; 3) сложность осуществления конкурсных процедур, которые требуют от государственного заказчика быстрого и юридически правильного выполнения достаточно сложных мероприятий; 4) структурная сложность оборонно-промышленного комплекса, который в настоящее время представляет совокупность предприятий различных

№ 2 / 2013

форм собственности, имеющих разный организационно-правовой статус и функционирующих в сложной законодательно-правовой среде; 5)  задержки авансовых платежей и жесткая регламентация их использования, что сковывает инициативу предприятий — исполнителей государственного оборонного заказа (ГОЗ) по рациональному использованию полученных авансов; 6) постоянные ошибки в прогнозировании инфляции в экономике страны в целом и в отношении вооружения и военной техники (ВВТ), приводящие к тому, что применяемый при планировании их развития индекс цен Минэкономразвития России не отражает особенностей разработки и производства продукции оборонного назначения. В результате реальные затраты на осуществление мероприятий ГОЗ оказываются выше запланированных; 7)  высокие уровни теневой экономики и коррупции в области размещения государственного оборонного заказа, приводящие к искажению экономических отношений. Согласно докладу главного военного прокурора С.Н. Фридинского1, материальный ущерб от корруп-

Вестник Московского университета МВД России

111

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса ции в российской армии за 2011 и 2012 годы составил около 3 млрд руб. Выявлено свыше 800 «криминальных деяний коррупционной направленности». Причем, что характерно, каждое пятое преступление в армии относится к категории коррупционных. С.Н. Фридинский отметил, что «в наибольшей мере подвержены коррупции сферы распределения и использования средств федерального бюджета, в первую очередь выделяемых на государственный оборонный заказ»2. Следствием этого является, в частности, снижение доверия к конкурсу. Применительно к размещению оборонных заказов это находит воплощение в низкой заинтересованности предприятий к участию в процессе выполнении ГОЗ, являющегося объектом пристального внимания со стороны контролирующих органов, а также к тому, что конкурсы в ряде случаев становятся простой формальностью. Теневая экономика ухудшает также условия функционирования предприятий, поскольку ее экономический смысл фактически заключается в дополнительном, не государственном, налоге; 8) высокая забюрократизированность механизма размещения и заключения оборонных контрактов порождающая колоссальные трансакционные издержки, в результате которой процедура взаимоотношений государственного заказчика и оборонных предприятий отягощается большим количеством документов, подготовка которых отнимает много времени и ресурсов. Действие этих факторов обусловливают в качестве основной проблему повышения эффективности использования средств федерального бюджета, направляемых на реализацию ГОЗ. Эта проблема особенно актуальна в части ГОЗ, связанной с созданием образцов ВВТ, поскольку негативное действие указанных выше факторов общего характера усугубляется факторами специфического плана. 1.  Несовершенство механизма бюджетного планирования, в результате чего лимиты ассигнований, реально выделяемых на реализацию ГОЗ в части создания ВВТ, оказываются на 10—15% ниже запланированных в Государственной программе вооружения. В результате при формировании очередного ГОЗ часть работ по созданию тех или иных образцов ВВТ оказывается недофинан-

112

сированной, что приводит к увеличению сроков их выполнения, а следовательно, и к дополнительным затратам, снижающим эффективность бюджетных расходов. К этому необходимо добавить и ошибки прогнозирования цен на оборонную продукцию при разработке программ и планов, лежащих в основе формирования государственных оборонных заказов, образующиеся вследствие большого количества неопределенностей, порождаемых нестабильностью экономического развития страны. В результате прогнозная цена зачастую на порядок ниже той, по которой готовы работать оборонные предприятия в рамках ГОЗ. 2. Механизм размещения ГОЗ, носит универсальный характер, что не позволяет учитывать особенности размещения оборонных заказов в части создания вооружения и военной техники, поскольку:   слабо учитывает отсутствие конкурентной среды при размещении ГОЗ, так как вследствие интеграционных процессов в оборонно-промышленном комплексе (ОПК) появились интегрированные структуры (типа ОАО «Объединенная авиастроительная корпорация», ОАО «Объединенная судостроительная корпорация» и т.д.), которые являются единственными поставщиками целых классов вооружения (по оценкам МЭРТ, в сфере ГОЗ лишь 10—15% продукции имеет более-менее четкий рыночный характер);   существенно снижена роль квалификационных характеристик участников конкурса (доля таких критериев не должна превышать 20%), вследствие чего крайне сложно выбрать поставщиков, способных качественно и в срок выполнить работы по созданию сложных образцов ВВТ, в том числе и с точки зрения обеспечения надлежащего его качества;   требует значительных средств на осуществление конкурсов, поскольку предполагает привлечение специализированных организаций (или квалифицированных специалистов), услуги которых должны быть оплачены, что отвлекает часть средств, предназначенных для финансирования разработок ВВТ. 3. Низкая заинтересованность предприятий к участию в выполнении ГОЗ, что обусловлено отсут-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса ствием эффективных стимулов к этому. Существенный вклад в низкую мотивированность предприятий вносит и то, что в сложившихся экономических условиях инвестиции в развитие научно-технической и производственно-технологической базы, во-первых, имеют высокую рискованность, и вовторых, экономически менее эффективны по сравнению с инвестициями в другие сферы экономики, например, в финансовый сектор, особенно при использовании различных финансовых и налоговых схем (возможность применения которых в рамках ГОЗ ограничена). Многие предприятия, отказываются работать по ценам, предложенным в конкурсной документации, поскольку они не покрывают всех издержек, связанных с созданием образцов ВВТ. Основная проблема при этом кроется в механизме ценообразования на оборонную продукцию, имеющем затратный характер, при котором ни государственный заказчик, ни оборонные предприятия не заинтересованы в снижении издержек. Кроме того, механизм ценообразования на ВВТ никак не мотивирует оборонные предприятия к приоритетному, по сравнению с другими сферами деятельности, развитию научнотехнического и производственно-технологического потенциалов. 4. Отсутствует эффективная система мониторинга за реализацией ГОЗ, так же как и законодательно установленных индикаторов хода его выполнения. Особенно это важно для координации работ, выполняемых в интересах развития системы вооружения ВС РФ и военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами, поскольку срыв выполнения одного мероприятия может негативно сказаться на выполнении государственной программы вооружения (ГПВ) в целом или привести к срыву выполнения экспортного контракта. 5. Неудовлетворительно состояние значительной части оборонных предприятий, что не позволяет им развиваться в темпах, соответствующих темпам развития научно-технического прогресса. Этим самым снижается их возможность по созданию современных образцов ВВТ, предусмотренных ГОЗ. При этом и ГОЗ не дает возможности оборонным предприятиям использовать современные технологические процессы при создании воо-

№ 2 / 2013

ружения и военной техники, поскольку в структуре цены не заложены средства на технологическое перевооружение. В результате этого предприятия вынуждены использовать старое оборудование, ресурсо- и энергоемкие технологические процессы, из-за чего цена на выполняемые работы значительно возрастает. Также это способствует продолжению «примитивизации» промышленности в целом. 6.  ГОЗ формируется как годовой «срез» утвержденной государственной программы вооружения, а также различных федеральных целевых программ (ФЦП) оборонной направленности, а с учетом того, что на практике реализация мероприятий, как правило, отстает от программной траектории, то возникает необходимость адекватного перераспределения лимитов ассигнований, что крайне сложно осуществить при сложившейся системе бюджетного планирования. В результате затрудняется управление работами, имеющими значительную протяженность во времени и выполняемых в рамках нескольких государственных оборонных заказов (например, создание боевого самолета 5-го поколения). То, что при размещении работ очередного ГОЗ в соответствии с законодательством необходимо осуществлять новый цикл контрактно-конкурсных процедур, при которых имеется вероятность победы в торгах предприятия, которое не участвовало в выполнении той или иной работы на более ранних этапах, может привести к замедлению темпов выполнения растянутых по времени работ и, главное, к недостижению заложенных в тактико-техническом задании (ТТЗ) тактико-технических характеристик. К этому необходимо добавить и то, что по ходу реализации государственной программы вооружения через последовательность ГОЗ, к каждому циклу его размещения меняется структура конкурентной среды в соответствующей отрасли промышленности как с точки организационноправовых форм, так и формы собственности. При этом особенно существенной оказывается смена собственников оборонных предприятий в процессе их приватизации, следствием чего может стать не только полная замена топ-менеджмента (носителей первоначального замысла создания образца ВВТ),

Вестник Московского университета МВД России

113

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса но и смена сферы деятельности предприятий с последующим отказом их от дальнейшего участия в работах по программам создания соответствующих образцов ВВТ. 7.  Отсутствует возможность использования других, кроме бюджетных, источников финансирования мероприятий ГОЗ по созданию образцов ВВТ, что не позволяет задействовать схему долевого финансирования, благодаря которой можно было бы существенно повысить результативность бюджетных средств как с точки зрения выполнения мероприятий ГОЗ, так и развития отечественной экономики в целом. Тем более, что многие инозаказчики заинтересованы в совместном с Россией создании сложных перспективных и дорогих образцов ВВТ. Особенно это касается продукции, относящейся к высокотехнологичной. Ведь значительная часть нововведений, получаемых в результате выполнения соответствующих научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (НИОКР), может стать основой создания продукции гражданского назначения, а следовательно может быть коммерциализирована. Важно отметить, что в законодательстве, регулирующем функционирование федеральной контрактной системы США, особое место принадлежит разделу о возможности приобретения для государственных нужд товаров из зарубежных источников. Как известно, еще в период реализации «Нового курса» Ф.Д. Рузвельта в США был принят и действует поныне закон «Покупай американское». Он содержал запрет на использование любых иностранных товаров при выполнении государственных заказов, если только их цена не менее, чем в два раза ниже соответствующих американских товаров, или в два раза выше по качеству. Впоследствии этот закон стал основой для закрытия государственного военного рынка для иностранных фирм. Помимо полного закрытия доступа на государственный рынок иностранных товаров и услуг, он одновременно предусматривал установление товарных квот для различных отраслей промышленности стран Западной Европы и других конкурентов США и продажи этих товаров на общенациональном рынке. В настоящее время требования Закона несколько смягчены: на государственный рынок

114

допускаются товары стран НАТО, Израиля и Южной Кореи. Этим самым обеспечивается спрос на продукцию собственных предприятий и организаций, то есть реализуется механизм их экономической поддержки. К сожалению, в России задача поддержки отечественного производителя через осуществление соответствующих государственных закупок и реализации на этой основе стратегии социально-экономического развития страны практически не решается. Более того, значительная часть средств, выделяемых на реализацию ГОЗ, в конечном итоге идет на закупку продукции и товаров, в том числе комплектующих для образцов ВВТ у иностранных компаний, выполняя, таким образом, стимулирующую для них роль. Отечественные производители, не выдерживая при этом конкуренции с более мощными западными компаниями, постепенно сокращают свою деятельность и уходят из соответствующей сферы экономики, сужая, тем самым, еще больше конкурентную среду. В связи с этим, одно из основных направлений повышения эффективности выполнения ГОЗ должно быть связано с приданием государственному оборонному заказу системообразующих функций, основными из которых являются:   воспроизводственная функция, заключающаяся в удовлетворении государственных нужд в товарах, работах, услугах, для обеспечения стабильных воспроизводственных экономических связей с участием государства и для реализации присущих государству функций;   функция ценового регулирования посредством государственных заказов оказывает косвенное влияние на динамику цен по определенным видам товаров, работ и услуг;   стимулирующая функция — расширение государственных закупок служит фактором роста совокупного спроса для поддержки и стимулирования национальных производителей, регулирования отраслевой и региональной структуры экономики;   социальная функция, направленная на содействие реализации социально-экономической политики государства, в том числе вовлечение со-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы гражданского права и процесса циально уязвимых групп населения в трудовой процесс;   инновационная функция, заключающаяся в формировании экономических предпосылок для создания принципиально новой или с новыми потребительскими свойствами продукции (товаров, работ, услуг). Таким образом, за счет средств федерального бюджета Российской Федерации должен поддерживаться спрос на продукцию российских же предприятий, стимулируя их к развитию, а не западных конкурентов, что остановит продолжающийся процесс «примитивизации» отечественной промышленности. Используя государственный оборонный заказ для развития научно-технического и производственно-технологического потенциалов отечественного ОПК, государство будет стимулировать интерес частных инвесторов к совместному выполнению соответствующих работ, что на практике позволит реализовать механизм государственно-частного партнерства. Перераспределение рисков между государством (в лице государственных заказчиков) и предприятиями—исполнителями оборонных заказов может стать одним из ключевых элементов повышения эффективности ГОЗ. Эта мера даст возможность за счет принятия мер системного характера (на уровне государства) обеспечить повышение реализуемости выполняемых по ГОЗ мероприятий и снижение издержек. Для этого государство из всех факторов риска, сопутствующих сегодня процессу реализации ГОЗ, должно взять на себя те, которые порождаются факторами макроэкономического уровня. Одним из инструментов перераспределения рисков может стать усиление мотиваций предприятий к участию в выполнении ГОЗ за счет усиления действенности механизмов стимулирования. Механизмы стимулирования должны компенсировать предприятиям (в определенной мере) возможные экономические потери при использовании своих ресурсов в сфере реализации ГОЗ по сравнению с альтернативными способами их использования. Это будет стимулировать ужесточение конкуренции при размещении мероприятий ГОЗ со всеми положительными последствиями.

№ 2 / 2013

В данный момент ГОЗ по сути представляет собой годовой срез государственной программы вооружения и ряда федеральных целевых программ, выполнение мероприятий которых оптимизировано в интересах достижения установленных при их формировании целей. Однако на практике, по ходу реализации ГОЗ текущая траектория этих мероприятий зачастую начинает существенно разниться с программной. Поэтому в процессе формирования бюджетных заявок осуществляется перераспределение лимитов ассигнований, выделенных на программу, между наиболее значимыми мероприятиями. При этом оказываются недофинансированными другие, менее значимые в рамках конкретной программы, но значимые, с точки зрения задач социально-экономического или оборонного развития страны, мероприятия. К этому необходимо добавить целесообразность сокращения и упрощения процедур заключения оборонных контрактов. Тем более, что практика последних лет показала, что несмотря на высокую забюрократизированность процедуры заключения контрактов, современный механизм размещения оборонных заказов не обеспечивает должную эффективность использования бюджетных средств. Литература 1.

Норт. Д.; Уоллис. Д.; Вайнгаст. Б. Насилие и соци-

альные порядки. Концептуальные рамки для интерпретации письменной истории человечества / пер . с англ. Д. Узландера, М. Маркова, Д. Раскова, А. Расковой. М.: Изд. Институт Гайдара, 2011. 2.

Эдвард Н. Люттвак. Стратегия: Логика войны и

мира. Перевод с английского: Edward N. Luttwak. Strategy: The Logic of War and Peace./ Русский Фонд Содействия Образованию и Науке — Москва, 2012. 3.

http://gvp.gov.ru/

4.

http://www.gks.ru/

5.

h t t p : / / w w w. g a z e t a . r u / s o c i a l / n e w s /

2012/06/29/n_2413549.shtml 6.

http://www.minfin.ru/

  По данным, опубликованным на официальном сайте Главной военной прокуратуры http://gvp.gov.ru/ 2   http://www.gazeta.ru/social/news/2012/06/29/n_2413549. shtml 1

Вестник Московского университета МВД России

115

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права

О ДИФФЕРЕНЦИАЦИИ ВИКТИМОЛОГИЧЕСКИХ ЗНАНИЙ И ЕЕ НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКОМ ЗНАЧЕНИИ А.В. ЕНДОЛЬЦЕВА заместитель начальника по научной работе Московского университета МВД России, доктор юридических наук, профессор А.П. ИСИЧЕНКО старший научный сотрудник ФКУ НИИ ФСИН России, заслуженный юрист РФ Научная специальность: 12.00.08 — Уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассматриваются проблемы виктимологии, ее научный статус: задачи, методика и тактика. Анализируется понятийно-терминологический аппарат виктимологического учения, а также дифференциация виктимологических знаний. Ключевые слова: виктимология, криминология, криминалистика, преступность, жертва, профилактика.

ABOUT DIFFERENTIATION OF VIKTIMOLOGICAL KNOWLEDGE AND ITS SCIENTIFIC AND PRACTICAL VALUE A.V. ENDOLTSEVA the deputy chief on scientific work of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia, the doctor of jurisprudence, the professor A.P. ISICHENKO the senior research associate of FKU scientific research institute of FSIN of Russia, the deserved lawyer of the Russian Federation Annotation. The problem of victimology, its scientific status: objectives, methods and tactics. A concept and types of victimology. Key words: Viktimiologiya, criminology, criminalistics, crime, victim, prevention.

XXI век судя по его началу и прогнозам футурологов, может стать веком природных и рукотворных катаклизмов, влекущих масштабный рост числа жертв. Это актуализирует разработку виктимологической проблематики. Виктимология как учение о жертве какого-либо деяния или явления исторически развивалось в рамках наук криминального цикла, что постепенно сформировало ее научный статус в качестве криминальной виктимологии. Однако этимология этого слова, происходящего от латинских victima — жертва и logos — понятие, мысль, разум, не давала никаких оснований для подобной подмены. И хотя один из основоположников современной виктимологической науки Б. Мендельсон (1900—1998) в своей монографии «Общая виктимология» (1975) аргументировал необходимость включения в содержание понятия «виктимология» жертв не только преступлений, но также природных катаклизмов, геноцида, этнических конфликтов и войн1, до недавнего времени виктимологические проблемы разрабатывались, да и продолжают разрабатываться,

116

в основном в рамках криминологии, т.е. науки, которая имеет своим назначением разработку теоретических и прикладных проблем противодействия преступности посредством ее превентивного сдерживания. Вместе с тем в последние десятилетия ученые-криминологи, видимо, озабоченные как теоретической чистотой понятийно-терминологического аппарата своей науки, так и практическими нуждами предупреждения преступных и иных противоправных проявлений с использованием возможностей разных отраслей права, стали постепенно вычленять различные стороны учения о жертвах. Ныне виктимология подразделяется на казусную, или неправовую, и деликтную, или правовую. Правовая виктимология, понимаемая как комплексное учение о жертве противоправного посягательства, в свою очередь дифференцируется на административно-правовую, гражданско-правовую, уголовно-правовую, или криминальную, уголовнопроцессуальную, криминалистическую, уголовно-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права исполнительную (пенитенциарную) и собственно криминологическую2. Рассмотрим кратко перечисленные термины и представленные или, как предпочитают говорить специалисты, выраженные ими понятия. Административно-правовую виктимологию в самом общем виде можно трактовать как учение о жертвах административных правонарушений и мерах профилактики их виктимного поведения в сфере административно-правовых отношений. С точки зрения криминологической виктимологии, ориентированной на виктимологическую профилактику преступлений, важность разработки проблем административно-правовой виктимологии представляется очевидной: многие административные правонарушения, так сказать, генетически связаны с уголовно наказуемыми деяниями. Достаточно для примера сослаться на мелкое хулиганство, которое после его недавней частичной, но весьма существенной декриминализации порой трудно отграничить от состава преступления, предусмотренного ст. 213 УК РФ. Не в этом ли, кстати, одна из причин жарких страстей, разгоревшихся вокруг недавнего уголовного дела в отношении участниц панк-молебна в Храме Христа Спасителя в Москве? Многие до сих пор, на наш взгляд, не без оснований считают, что действия участниц панк-группы Pussy Riot содержали состав не уголовного, а административного правонарушения. Гражданско-правовая виктимология — это, как представляется, пока лишь гипотетическое учение о гражданско-правовых деликтах и мерах их виктимологической профилактики. Между тем разработка ее прикладных проблем могла бы, в частности, способствовать реальному предотвращению массовых проявлений мошенничества, связанных с гражданско-правовыми сделками (вспомним многочисленных жертв финансовых пирамид, обманутых дольщиков и других доверчивых граждан, ставших жертвами «рыночных» аферистов). Уголовно-правовая, или криминальная, виктимология трактуется как учение о роли жертвы в преступном деянии с точки зрения решения вопросов о его квалификации, индивидуализации наказания, возможности уголовного преследования или отказа от него, а также уголовно-правовой защиты потерпевших.

№ 2 / 2013

Уголовно-процессуальная виктимология — это система знаний о роли потерпевшего как участника уголовного процесса, теория, разрабатывающая, по мысли исследователей, критерии признания лица потерпевшим, определения его статуса, прав и обязанностей, возбуждения уголовного преследования по заявлению потерпевшего, признания его гражданским истцом, компенсации имущественного и иного вреда, защиты потерпевшего и других участников процесса в период предварительного расследования и судебного разбирательства уголовных дел3. Уголовно-правовая и уголовно-процессуальная виктимология изучают жертву не вообще, а как потерпевшего от преступления: его роль в объективной стороне уголовно наказуемого деяния, которая обусловливает состав преступления, и как участника уголовного процесса, чьи нарушенные права и законные интересы должны быть восстановлены или компенсированы. Значение этих разновидностей виктимологии видится в том, чтобы на основе результатов соответствующих исследований выработать научно обоснованные рекомендации по обеспечению практической реализации задач уголовного судопроизводства, т.е. его назначения, определенного уголовно-процессуальным законом (ст. 6 УПК РФ). Задачей криминалистической виктимологии как направления исследований в криминалистике является научное обеспечение оптимизации процесса расследования преступлений, совершенствования его методики и тактики на основе виктимологической информации о личности потерпевшего, его поведении, связях и отношениях4. Уголовно-исполнительная, точнее, пенитенциарная, виктимология — это система знаний о жертвах преступлений в местах лишения свободы, обеспечивающая эффективность предупреждения среди осужденных отдельных преступлений и преступности в целом путем непосредственного осуществления мер правового и воспитательного воздействия на осужденных как реальных, так и потенциальных жертв с высокой степенью виктимности в исправительных учреждениях5. Наконец, криминологическая виктимология — это комплексное учение о жертве преступления, которое охватывает ее криминолого-виктимологиче-

Вестник Московского университета МВД России

117

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права ские характеристики, качества и свойства, систему криминологических детерминант индивидуальной и групповой виктимности, виктимизации и виктимного поведения, а также систему мер виктимологической профилактики на общем, специальном и индивидуальном уровнях6. Криминологическую виктимологию можно рассматривать как общетеоретическую основу виктимологической профилактики преступлений и смежных правонарушений. Дальнейшая дифференциация виктимологических знаний не только возможна, но и осуществляется на практике. В рамках криминологической виктимологии, в частности, выделяются виктимологические аспекты общеуголовной корыстной преступности, некорыстных насильственных преступлений, преступлений против женщин и несовершеннолетних, сексуального насилия, семейнобытовых, неосторожных преступлений, а также фоновых явлений преступности7. В Восточно-Сибирском федеральном округе Российской Федерации на базе Иркутской области предпринято комплексное исследование, в рамках которого изучена виктимологическая характеристика региональной преступности и отдельных ее видов: краж, мошенничества, бандитизма, тяжких насильственных преступлений, некоторых видов преступлений несовершеннолетних, женской преступности и преступности иностранцев, а также дорожно-транспортных преступлений. Результаты исследования позволили выработать обоснованные рекомендации по общей профилактике региональной преступности и профилактике виктимизации от отдельных видов преступности8. Практическая

польза подобных исследований несомненна: они дополняют традиционные меры криминологической профилактики «от преступления и преступника» превентивными мерами «от жертвы преступления». Наряду с разумной дифференциацией виктимологических исследований представляется целесообразной дальнейшая разработка общих проблем виктимологии. Представляется необходимым, в частности, уточнить соотношение понятий криминологической и криминальной виктимологии. В отечественной традиции они, по меньшей мере на терминологическом уровне, нередко отождествляются. На наш взгляд, во избежание терминологической путаницы было бы желательно их «развести», имея в виду, что криминальная виктимология — это уголовно-правовое учение о потерпевшем от преступления, а криминологическая виктимология — общее криминологическое учение о жертве преступления, не ограниченное рамками официального реагирования органов уголовной юстиции на факты совершения преступлений.   Квашис В.Е. Основы виктимологии. М., 1999. С. 13.   Криминологическая виктимология: Учеб. пос.; на укр. яз. / под общ. ред. А.Н. Джужи. Киев, 2006. С. 17—24; Горшенков Г.Н. Криминологический словарь. 2-е изд., доп. Н. Новгород, 2007. С. 15. 3   Криминологическая виктимология. С. 20—21; Горшенков Г.Н. Указ. соч. С. 16. 4   Криминалистическая виктимология (вопросы теории и практики): сб. науч. трудов. Иркутск, 1980. С. 25. 5   Криминологическая виктимология. С. 21, 295—315. 6   Криминологическая виктимология. С. 21—24. 7   Там же. С. 124—343. 8   Виктимологическая характеристика региональной преступности и ее предупреждение / под ред. А.Л. Репецкой. М., 2009. 1 2

Политология. Схемы, таблицы. Учебно-метод. пособие. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». Гриф НИИ образования и науки. / Под ред. В.Ю. Бельского, А.И. Сацуты. М.: ЮНИТИ, 2013. 303 с. В схемах и таблицах в логико-смысловой последовательности раскрывается содержание политологии как науки и учебной дисциплины, характеризуются наиболее важные политические процессы и явления, социальные и институциональные субъекты политических отношений и др. Для студентов и преподавателей вузов, а также тех, кто интересуется политической теорией и общественно-политической практикой.

118

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права

ОСОБЕННОСТИ ЛИЧНОСТИ ЗАКАЗЧИКА И ОРГАНИЗАТОРА УБИЙСТВА ПО НАЙМУ З.В. ЖАЗАЕВ соискатель кафедры уголовного права и процесса Современной Гуманитарной Академии Научная специальность 12.00.08 — Уголовное право и криминология; Уголовно-Исполнительное право Научный руководитель: доктор юридических наук, доцент Е.Н. Клещина Рецензент: доктор юридических наук, профессор С.А. Невский E-mail: [email protected] Аннотация. Ученными уделялось недостаточное внимание исследованию личностей заказчика и организатора убийства по найму. Основное внимание уделялось изучению личности исполнителя убийства по найму. Автор дает объективную криминологическую характеристику личности преступников убийства по найму, что дает возможность разрабатывать эффективные меры по предупреждению и раскрытию убийств, совершаемых по найму. Ключевые слова: личность организатора и заказчика убийства по найму, криминологическая характеристика личности преступников убийства по найму, эффективные меры по предупреждению убийств, совершаемых по найму.

FEATURES OF THE IDENTITY OF THE CUSTOMER AND THE ORGANIZER OF MURDER ON HIRE Z.V. ZHAZAYEV the applicant of the Department of criminal law and process of the Modern Humanitarian Academy Annotation. Scientists paid inadequate attention to the exploration of the personalities of the customer and the organizer of murder on hire. The main attention was paid to the study of the personality of the performer of murder on hire. The author gives the objective criminological characteristic of the identity of the perpetrators of murder on hire, which gives the opportunity to develop effective measures for the prevention and disclosure of the killings committed by the self-employed. Key words: the identity of the organizer and customer of murder on hire, criminological characteristics of the identity of the perpetrators of murder on hire, effective measures for the prevention of murders committed by the selfemployed.

Одной из важнейших проблем в криминологии является исследование личностей преступников. Значимость исследования личности преступника состоит прежде всего в том, что преступление как акт человеческого поступка и волеизъявления конкретного лица в значительной степени производно от его сущностной характеристики и особенностей. Образно говоря, преступление и преступник являются теми клеточками своеобразного организма преступности, изучение и познание которых способны дать криминологический материал для последующей организации и осуществления предупреждения преступлений. Личность преступника, с одной стороны, — понятие общесоциологическое, с другой, — юридическое. Это означает, что личность преступника нельзя рассматривать в отрыве от социальной сущности человека, вне связи со всей системой общественных отношений, участником которых он является. Под

№ 2 / 2013

их воздействием формируются не только его социальный облик как целостное единство конкретного лица, но и образующие его нравственно-психологические черты и свойства (взгляды, убеждения, ценностные ориентации, жизненные ожидания, интеллектуальные и волевые свойства). Это происходит независимо от того, воспринимает или осознает индивид данный процесс. Поэтому личность преступника следует воспринимать как продукт реальной действительности (хотя и нежелательный, и даже враждебный по отношению к обществу), имеющий свою социальную природу. Таким образом, под личностью преступника понимается лицо, совершившее преступление, в котором проявилась его антиобщественная направленность, отражающая совокупность негативных социально значимых свойств, влияющих в сочетании с внешними условиями и обстоятельствами на характер преступного поведения (1).

Вестник Московского университета МВД России

119

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права Всякая личность представляет собой индивидуальное выражение социально значимых свойств, индивидуальную форму отражения бытия и духовных условий общества. Все это концентрируется в ее сознании, которое само становится активным цементирующим элементом формирования личности, опосредуя в соответствии с собственным содержанием действие на человека всех проявлений социальной действительности, определяя в конкретном случае выбор им той или иной социальной позиции и направленности поведения (2). Исследованию личности заказчика убийства по найму ученные уделяли мало внимания, в то время как все внимание уделялось исследованию личности исполнителя убийства по найму. В целях криминологического исследования личности заказчика убийства по найму нами проанализированы материалы более 130 уголовных дел по убийствам данной категории. Дополнительно было проинтервьюировано 10 человек, ранее подвергавшихся угрозе стать жертвой убийства по найму. Общественная опасность заказчика намного выше общественной опасности исполнителя, так как именно в его интересах совершается преступление, он спонсирует преступную деятельность. Анализ уголовных дел по убийствам, совершаемым по найму, позволяет выделить группы наиболее часто встречающихся заказчиков:   родственники;   представители преступного мира;   мелкие, средние и крупные бизнесмены;   государственные служащие. В последнее время, как констатируют сотрудники правоохранительных органов (по данным опроса, так считают 80% оперативных сотрудников), возросло количество убийств по найму родственников. Заказчиками выступают братья, сестры, супруги, дедушки и бабушки. Основной мотив — это корыстное завладение недвижимым имуществом с целью единоличного пользования. Убийства по найму в данной среде могут совершаться и по другим мотивам — зависть и ревность. Возраст заказчиков — от 18 лет до глубокого пенсионного возраста. Среднестатистический возраст заказчика 35 лет. Представители преступного мира, которые заказывают друг друга при переделе сфер влияния, составляют вторую группу заказчиков убийства по

120

найму. В конце 1980 начале 1990 годов такие разборки называли «криминальными войнами», где каждая группировка пыталась закрепиться на определенной выгодной им территории и для этого использовались различные способы, включая убийства по найму. На современном этапе такие разборки редкость и они прикрываются официальным бизнесом или предпринимательской деятельностью. Посредством убийств по найму здесь решаются не только вопросы конкуренции, но и распределения преступных доходов. Основной мотив, преследуемый представителями преступного мира, — корыстный. Данную группу можно охарактеризовать как лиц ранее судимых, в основном это представители мужского пола (98%), ранее привлекавшиеся к уголовной ответственности, без высшего образования, семей не имеют. Третья группа заказчиков убийств по найму — это представители бизнеса (мелкие, средние и крупные бизнесмены), которые прибегают к услугам исполнителей убийства по найму с целью устранения конкурентов, препятствий для занятия бизнесом. Очевидно, что мотив, преследуемый данной категорией заказчиков, — корыстный. Представители данной категории заказчиков характеризуются, как лица, ранее не привлекавшиеся к уголовной ответственности, с высшим образованием, имеющие семью и, как показывает практика, такая семья крепкая ввиду материального благополучия. Заказчиками выступают мужчины (80%), женщины (20%). Возраст заказчиков от 27 до 40 лет. Четвертая группа заказчиков убийств по найму весьма разнообразная: сюда относятся как представители правоохранительных органов, так и таможни, администрации и т.п. В данной среде заказчики преследуют цели устранить непосредственного руководителя с целью занятия его должности для получения непосредственного доступа к распределению определенных благ. Данное обстоятельство в очередной раз подтверждает факт высокой коррумпированности государственных служащих. Представители данной группы имеют семьи, высшее образование, возраст от 29 до 60 лет. Преимущественно мужчины (86%), это объясняется тем, что на государственной службе высокие посты занимают в основном мужчины. Кроме заказчиков убийств по найму необходимо выделить организатора. Организатор убийства по

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права найму не принимает непосредственного участия в совершении преступления, как и заказчик. Нередко в правоприменительной практике личности заказчика и организатора убийств по найму отождествляют, на наш взгляд, это неправильно. Действительно, в практике встречались случаи, когда заказчик организовывал убийство по найму: разрабатывал план совершения преступления, место и время, совершения преступления. Диктовал исполнителю способы совершения преступления. Функции организатора может выполнять также и исполнитель убийства по найму. В большинстве случаях организатором убийства по найму выступает посредник либо один из посредников, находящихся в преступной цепи между заказчиком и исполнителем. Проводимое нами анкетирование оперативных сотрудников ГУ МВД по Санкт-Петербургу и Ленинградской области подтвердило факт, что в большинстве случаях в качестве организаторов убийства по найму выступают бывшие сотрудники правоохранительных органов (так ответили 67 сотрудников из 100 опрошенных). Анализ уголовных дел по данной категории преступлений позволил выделить группы наиболее часто встречающихся организаторов убийства по найму:   бывшие и действующие сотрудники правоохранительных органов;   представители преступного мира. Организатор убийства по найму преследует в большинстве случаях корыстный мотив, но были

случаи, когда организатор оказывал свои услуги бесплатно, в таком случае он преследовал цель самоутверждения перед представителями преступного мира. Бывшие и действующие сотрудники правоохранительных органов — это действующие и бывшие сотрудники МВД, ФСБ и других силовых структур, которые знают порядок расследования дел данной категории, что позволяет довести план убийства до совершенства, либо маскировать убийство под несчастный случай. Представители данной категории имеют высшее образование, хорошо знают действующее уголовное законодательство, имеют семьи. Представители преступного мира — это лица, ранее судимые, отбывавшие наказание в местах лишения свободы, путем оказания организаторских услуг стремящиеся утвердиться в глазах руководителей преступных группировок. Представители данной категории не имеют образования, семьи. Данное исследование дает объективную криминологическую характеристику личности преступников убийства по найму, что дает возможность разрабатывать эффективные меры по предупреждению и раскрытию таких преступлений. Литература 1.

Малков В.Д. Криминология. М., 2006. С. 32—33.

2.

Малков В.Д. Криминология. М., 2006. С. 33.

Арбитражный процесс. 2-е изд., перераб. и доп. Учебник. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». Гриф НИИ образования и науки. (Серия «Юриспруденция для бакалавров»). Коршунов Н.М., Мареев Ю.Л. ЮНИТИ, 2013. 407 с. Представлены базовые положения курса «Арбитражный процесс», а также такие новые процессуальные нормы, как правила «электронного правосудия», транспарентность арбитражного процесса, разумность сроков правосудия, распределение бремени доказывания с помощью презумпций и признаний сторон, обеспечительных мер, судебных извещений и обязанностей поиска информации о движении дела, новых видов судопроизводства, правил последовательного рассмотрения дела инстанциями, наделенными правом проверки судебных актов, и т.д. Рассмотрены три основных вида судопроизводства, используемых в арбитражном процессе: исковое, по делам из публичных правоотношений и особое. Дана характеристика процедур рассмотрения и разрешения специальных дел искового производства (упрощенного, по корпоративным спорам и групповым искам).

Для подготовки бакалавров по направлению 030900 «Юриспруденция».

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

121

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права

УГОЛОВНО-ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ КВАЛИФИКАЦИИ ОСНОВНОГО СОСТАВА ПРЕВЫШЕНИЯ ДОЛЖНОСТНЫХ ПОЛНОМОЧИЙ В.Н. СУЛТАНОВ оперуполномоченный по особо важным делам ГУ МВД РФ по УрФО Научная специальность: 12.00.08 — Уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail: [email protected] Аннотация. С учетом разъяснений Постановления Пленума Верховного Суда от 16 октября 2009 г. проводится анализ элементов состава преступления, предусмотренного статьей 286 УК РФ «Превышение должностных полномочий». В целях предупреждения ошибок, допускаемых органами предварительного расследования, предлагается конкретизировать существенные нарушения прав и интересов граждан. Ключевые слова: превышение должностных полномочий, объект превышения должностных полномочий, существенное нарушение прав и интересов граждан при превышении должностных полномочий, субъект превышения должностных полномочий.

THE CRIMINAL-LAW QUESTIONS OF QUALIFICATION OF THE MAIN CRIME OF THE EXCESS OF AUTHORITY OFFICIALS

V.N. SULTANOV the operative on especially important issues of GU Ministry of Internal Affairs Russian Federation on URFO

Annotation. The author analyzes the elements of the 286 article of the Criminal code of Russian Federation, taking into account the explanations of the Plenum of the Supreme Court from 16 of October, 2009. In order to prevent mistakes in application of this article by law-enforcement agencies, the author suggests concretizing the concept «substantial violation of the rights and freedoms of people». Key words: excess of authority officials, the object of excess of official powers, substantial violation of the rights and freedoms of people in excess of authority officials, the subject of excess of official powers.

Преступления, направленные против интересов государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, являются одними из наиболее общественно опасных, так как в общей структуре преступлений находятся на третьем месте и составляют 20,4% от общего числа, уступая преступлениям против собственности и в сфере экономической деятельности1. В связи с этим особый научный интерес представляет уголовно-правовая оценка фактических обстоятельств (подразумевается установление в совершенном деянии признаков соответствующего основного состава преступления) превышения должностных полномочий. Основной состав превышения должностных полномочий (ст. 286 УК РФ), то есть состав, определяющий обязательные элементы без смягчающих (понижающих ответственность признаков) и отягчающих (повышающих от-

122

ветственность признаков) обстоятельств, заключается в совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий, которые повлекли существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства. При квалификации объектов преступления данной статьи проблем не возникает, так как в пункте 1 Постановления от 16 октября 2009 г. Пленум Верховного Суда2 перечислил те основные общественные отношения, которые должны защищаться Главой 30 УК РФ: «Лица, злоупотребляющие должностными полномочиями либо превышающие свои должностные полномочия, посягают на регламентированную нормативными правовыми актами деятельность государственных органов, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, государственных корпораций, Воору-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права женных Сил Российской Федерации, других войск и воинских формирований Российской Федерации, в результате чего существенно нарушаются права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества и государства». Закрепленный объект не совсем согласуется с общей теорией уголовного права3. В связи с тем, что данное преступление закреплено законодателем в X Разделе Уголовного кодекса РФ «Преступления против государственной власти», родовым объектом являются общественные отношения, защищающие интересы государственной власти. Видовым объектом выступают общественные отношения, возникающие в сфере интересов государственной власти, государственной службы и службы в органах местного самоуправления. Основной непосредственный объект превышения должностных полномочий совпадает с видовым и выражается в посягательстве на законную деятельность властного публичного аппарата — органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, государственных корпораций, а также органов управления в Вооруженных Силах, других войсках и иных воинских формированиях РФ4. Так, дело ефрейтора Б., признанного военным судом К. гарнизона виновным в том, что, являясь дежурным по контрольно-пропускному пункту, избивал своих помощников С., Г. и А. за ненадлежащее исполнение обязанностей в том же наряде. Эти действия Б. обоснованно квалифицированы судом по п. «а» ч. 3 ст. 286 УК, так как в результате совершения указанных деяний наступили последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов органов государственной власти5. По конструкции объективной стороны состав преступления — материальный, поэтому необходимо установить наличие трех признаков: общественно-опасного деяния, общественно-опасных последствий и причинно-следственной связи, возникающей между деянием и наступившими последствиями. Общественно-опасное деяние превышения должностных полномочий заключается в совершении активных действий. В связи с этим в пункте 19 Постановления от 16 октября 2009 г. определены виды превышения должностных полномочий:

№ 2 / 2013

 

совершение субъектом ст. 286 УК РФ действий, которые относятся к полномочиям другого должностного лица (вышестоящего или равного по статусу);   могут быть совершены только при наличии особых обстоятельств, указанных в Законе или подзаконном акте (например, применение оружия в отношении несовершеннолетнего, если его действия не создавали реальной опасности для жизни других лиц);   совершаются должностным лицом единолично, однако могут быть произведены только коллегиально либо в соответствии с порядком, установленным законом, по согласованию с другим должностным лицом или органом;   никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать. Так, приговором Ржаксинского районного суда на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ (за отсутствием в их действиях состава преступления) были оправданы М.В.В. и С.А.В., которые обвинялись в совершении соответственно двух и одного преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 286 УК РФ каждое. Судебная коллегия приговор отменила, так как при вынесении оправдательного приговора суд не принял во внимание ряд существенных обстоятельств, которые могли бы повлиять на законность решения. Так, в ходе судебного разбирательства допрошенные в качестве свидетелей Р., С., Н., С.М. и другие (всего 24 человека) показали, что они имеют претензии к М.В.В. в связи с невыплатой им премий, в получении которых они расписывались в ведомостях, но деньги не получали в силу указаний начальника ГРОВД — М. Из оглашенных показаний свидетеля М. следует, что в ведомостях на получение разовых премий стоят не его подписи, деньги он не получал, — он также считает, что его права нарушены. Данное обстоятельство изложено в описательно-мотивировочной части приговора как бесспорно установленное (т. 8, л.д. 98). Не отрицал в суде факты снижения размера премий сотрудникам ГРОВД и сам обвиняемый М.В.В., поясняя, что оставшаяся сумма использовалась исключительно на нужды отдела милиции, это также подтвердили свидетели М.С. и П., главный бухгалтер и кассир отдела милиции.

Вестник Московского университета МВД России

123

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права Кроме того суд указал, что все перечисленные из УВД Тамбовской области в Уваровский ГРОВД денежные средства, предназначенные для выплаты премий сотрудникам, согласно имеющимся в деле документам, были израсходованы по целевому назначению, а именно на выплату премий сотрудникам Уваровского ГРОВД. Однако при этом не дал оценку показаниям свидетелей Р., С., Н., С.М. и других, чьи интересы были затронуты действиями М.В.В., а также свидетелей С. и М. В показаниях начальника УВД Тамбовской области содержалась информация о том, что всего сотрудникам Уваровского ГРОВД было не выплачено премий на сумму 672.267,24 руб., что составляет 9,9% от общей суммы денежных средств. Указанная сумма является существенной для УВД области. В показаниях свидетелей Я. и М. было указано, что премии выплачивались всем сотрудникам в меньшем размере. Суд не принял во внимание показания вышеуказанных лиц, посчитав их заинтересованными. При этом в обосновании своей позиции не привел никаких доводов. Кроме того, суд, делая вывод о том, что М.В.В. не расходовал денежные средства, незаконно сформированные в кассе ГРОВД от невыплаченных премий, не дал надлежащей оценки показаниям свидетелей М., П. и Р., пояснявших, что деньги на оплату сотовой связи М.В.В. они брали из кассы отдела. Также в приговоре указано, что суд не исключает, что своими действиями по невыплате разовых премий лицам, имеющим заслуги в работе, М.В.В. мог причинить существенный вред охраняемым законом интересам общества и государства, выразившийся в подрыве авторитета органов внутренних дел. Такой вывод, по мнению коллегии, нельзя признать правильным, так как он противоречит ч. 2 ст. 302 УПК РФ, согласно которой не допускается включение в оправдательный приговор формулировок, ставящих под сомнение невиновность оправданного6. В случае отсутствия хотя бы одного из перечисленных общественно-опасных действий отсутствует состав преступления в целом. Так, в кассационной жалобе защитник просил приговор отменить, уголовное дело в отношении К. прекратить, в том числе по эпизоду организации К. незаконной выда-

124

чи водительского удостоверения У., так как в действиях подсудимого отсутствуют признаки объективной стороны преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 286 УК РФ. Определением от 12 февраля 2010 года судебная коллегия приговор изменила и указала следующее. Н., являющийся знакомым К., обратился к последнему с просьбой оказать содействие в получении водительского удостоверения жителем города Москвы У. в РЭО ГИБДД ОВД по Р. муниципальному району И. области в связи с трудностями получения указанного документа в гор. Москве. При этом, как установлено материалами уголовного дела, в указанное время У. имел регистрацию в пос. Л. И. области. К., в свою очередь, позвонил Ш. — начальнику РЭО ГИБДД ОВД по Р. муниципальному району И. области и попросил оказать содействие У. в сдаче экзаменов. Таким образом, обращение К. к Ш. не носило формы устного приказа или распоряжения, не содержало указания на совершение действий, нарушающих требования Закона. Нет в деле и доказательств того, что, обращаясь с просьбой помочь У. при сдаче экзаменов, проконтролировать, К. имел в виду, что экзамены будут приниматься без предварительной проверки личности и факта проживания У. в Л. районе И. области7. Общим для всех этих действий является то, что должностное лицо должно явно выходить за пределы прав и полномочий, предоставленных ему законом. Для этого необходимо изучить нормативно-правовые акты, в которых закреплены права и обязанности конкретного должностного лица, что позволит определить границы их полномочий и, как следствие их пределы. Следующим обязательным признаком являются последствия, которые заключаются в существенном нарушении прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства. В соответствии с пунктом 18 Постановления от 16 октября 2009 г. под существенным нарушением прав граждан или организаций в результате превышения должностных полномочий следует понимать нарушение прав и свобод физических и юридических лиц, гарантированных общепризнанными принципами и нормами международного права, Конституцией Российской

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права Федерации (например, права на уважение чести и достоинства личности, личной и семейной жизни граждан, права на неприкосновенность жилища и тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также права на судебную защиту и доступ к правосудию, в том числе права на эффективное средство правовой защиты в государственном органе и компенсацию ущерба, причиненного преступлением, и др.). По нашему мнению, закрепленная в Пленуме характеристика существенного вреда создаст проблемы в правоприменительной практике: «При оценке существенности вреда необходимо учитывать степень отрицательного влияния противоправного деяния на нормальную работу организации, характер и размер понесенного ею материального ущерба, число потерпевших граждан, тяжесть причиненного им физического, морального или имущественного вреда и т.п.», так как носит оценочный характер, а также содержит открытый перечень последствий. В целях предупреждения ошибок, допускаемых органами предварительного расследования, предлагаем конкретизировать существенные нарушения прав и интересов граждан, о чем неоднократно указывалось в справках Областных судов8. А именно, закрепить в примечании к ст. 285 УК РФ п. 6 следующего содержания: «Под существенным нарушением прав и законных интересов граждан или юридических лиц либо охраняемых законом интересов общества или государства в статьях настоящей Главы следует понимать нарушение конституционных прав граждан (на личную неприкосновенность, на защиту частной собственности, неприкосновенности жилища и других, причинение им морального вреда и материального ущерба, причинение физического вреда как физической боли и побоев, так и телесных повреждений различной степени тяжести), нарушение законных интересов организаций, учреждений и предприятий, а так же причинение им материального ущерба на сумму не менее двух тысяч пятисот рублей, нарушение охраняемых законом интересов общества и государства, подрыв авторитета и дискредитация органов власти, конкретного государственного учреждения или организации, сотрудника данного учреждения, создание помех и сбоев в работе как

№ 2 / 2013

органов власти, государственных и муниципальных учреждений и организаций, так и иных, в том числе общественных, коммерческих иных не коммерческих». Субъективная сторона превышения должностных полномочий Постановлением от 16 октября 2009 г. определена как имеющая только умышленный характер совершаемых действий, что исключает возможность совершения указанных преступлений с неосторожной формой вины. Должностное лицо при этом осознает, что действует за пределами возложенных на него полномочий, предвидит возможность или неизбежность наступления последствий в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства и желает их наступления или не желало, но сознательно допускало эти последствия, либо относилось к ним безразлично9. Субъективную сторону характеризуют различные мотивы преступлений (месть, карьеризм, корысть и др.), однако они не имеют значения для квалификации преступления, но учитываются при назначении наказания. Субъектом превышения должностных полномочий является физическое, вменяемое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности, обладающее специальными признаками — определенным должностным положением. Кто относится к должностным лицам подробно раскрыто в пунктах 4—7 Постановления от 16 октября 2009 г.: 1.  Под организационно-распорядительными функциями следует понимать полномочия должностного лица, которые связаны с руководством трудовым коллективом государственного органа, государственного или муниципального учреждения (его структурного подразделения) или находящимися в их служебном подчинении отдельными работниками, с формированием кадрового состава и определением трудовых функций работников, с организацией порядка прохождения службы, применения мер поощрения или награждения, наложения дисциплинарных взысканий и т.п. Помимо общего понятия, выработанного в результате правоприменительной практики, имеется указание на то, что к организационно-распорядительным функциям необходимо относить

Вестник Московского университета МВД России

125

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного права полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих определенные юридические последствия (например, по выдаче медицинским работником листка временной нетрудоспособности, установлению работником учреждения медико-социальной экспертизы факта наличия у гражданина инвалидности, приему экзаменов и выставлению оценок членом государственной экзаменационной (аттестационной) комиссии). 2.  Как административно-хозяйственные функции надлежит рассматривать полномочия должностного лица по управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений, воинских частей и подразделений, а также по совершению иных действий (например, по принятию решений о начислении заработной платы, премий, осуществлению контроля за движением материальных ценностей, определению порядка их хранения, учета и контроля за их расходованием). 3.  Исполнение функций должностного лица по специальному полномочию означает, что лицо осуществляет функции представителя власти, исполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, возложенные на него законом, иным нормативным правовым актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом (например, функции присяжного заседателя). Функции должностного лица по специальному полномочию могут осуществляться в течение определенного времени или однократно, а также могут совмещаться с основной работой. В заключение необходимо отметить следующее:   общественные отношения, возникающие в сфере интересов государственной власти, государственной службы и службы в органах местного самоуправления требуют более пристального внимания со стороны законодателя, так как количественные показатели совершаемых преступлений в общей структуре преступности занимают третье место. Поэтому с целью изменения сложившейся ситуации необходимо внести изменения в действующий Уголовный кодекс Российской Федерации, тем самым

126

обеспечить более существенную защиту данных интересов;   при квалификации преступных деяний необходимо уделять пристальное внимание объективным признакам превышения должностных полномочий (ч. 1 ст. 286 УК РФ), так как состав преступления — материальный;   при установлении объективных признаков важно конкретизировать пределы полномочий соответствующего должностного лица, которые определяются соответствующим нормативно-правовым актом;   в заключение необходимо отметить, что Постановление от 16 октября 2009 г. содержит разъяснения, которые так необходимы правоприменительной практике, однако цель достигнута не в полном объеме, так как еще остаются вопросы, связанные с разграничением составов злоупотребления должностными полномочиями и превышения должностных полномочий.   Состояние преступности — январь-декабрь 2011 года [электронный ресурс]. URL: http://www.mvd.ru/userfiles/ sb_12_11.pdf (дата обращения 08.05.2012 г.). 2   О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 № 19 // Российская газета. № 207. 2009. 30 октября. 3   Более подробно об этом см.: Егорова Н. Постановление Пленума Верховного Суда РФ о злоупотреблении должностными полномочиями и превышении должностных полномочий // Уголовное право. 2010. № 2. С. 30—34. 4   Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Ответственный редактор: заслуженный деятель науки РФ, доктор юридических наук, профессор А.И. Рарог. 7-е издание, переработанное и дополненное. М.: Проспект, 2011. 5   Обзор судебной практики Верховного Суда РФ по делам о преступлениях против военной службы и некоторых должностных преступлениях, совершаемых военнослужащими // Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «СПС Гарант». 6   Справка о причинах отмены и изменения в кассационном порядке судебных решений по уголовным делам судей районных, городских судов и мировых судей Тамбовской области в 1-м полугодии 2011 г. // http://oblsud.tmb.sudrf.ru 7   Обзор законодательства и судебной практики Ивановского областного суда за 1 квартал 2010 года (утв. постановлением Президиума Ивановского областного суда от 9 апреля 2010 г.) [электронный ресурс]. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «СПС Гарант». 8   Справка по обобщению судебной практики о рассмотрении судами Архангельской области уголовных дел о злоупотреблении должностными полномочиями и их превышении (ст.ст.285 и 286 УК РФ) [электронный ресурс]. URL: http:// a2aa.ru/index.php?dn=link&to=open&id=545 (дата обращения 08.05.2012 г.). 9   Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (отв. ред. В.М. Лебедев). 12-е изд., перераб. и доп. М.: «Юрайт», 2012. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса

ОСОБЕННОСТИ ДОКАЗЫВАНИЯ В СУДЕ АПЕЛЛЯЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ (ПОСТАНОВКА ПРОБЛЕМЫ) О.А. КАЛЯКИН профессор Приднестровского государственного университета им. Т.Г. Шевченко (Приднестровская Молдавская Республика, г. Тирасполь) Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор Н.А. Колоколов Рецензент: доктор юридических наук, профессором С.В. Дубровин Научная специальность: 12.00.09 — уголовный процесс E-mail: [email protected] Аннотация: Автор анализирует социально-правовую сущность доказывания в суде апелляционной инстанции. Ключевые слова: Уголовный процесс, УПК РФ, апелляция, уголовно-процессуальное доказывание.

FEATURES OF PROOF IN COURT OF APPEAL INSTANCE (PROBLEM STATEMENT) O.A. KALYAKIN the professor of Dnestr state university of Of this year Shevchenko (The Dnestr Moldavian Republic, Tiraspol) Annotation. The author analyzes social and legal essence of proof and court of appeal instance. Key words: Criminal trial, Criminal Procedure Code of the Russian Federation, appeal, criminal procedure proof.

Проблема доказывания в науке относится к числу, так называемых вечных. Изучение библиографии по данной проблематике показывает, что данный феномен сравнительно регулярно становится предметом обостренного внимания ученых-юристов. В тоже время приходится констатировать, что ответов на большинство спорных вопросов, наличие которых обусловлено существованием института «доказывания», как не было много лет назад, так и нет в наши дни. Впрочем, в этом нет ничего удивительного, ибо данный институт интенсивно развивается. Объективные причины обострения интереса к проблеме доказывания в суде апелляционной инстанции — это глобальные изменения в судопроизводстве: распространение права на апелляционное обжалование судебных решений всех, без исключения, решений суда, постановленных в первой инстанции. Субъективные причины интереса к проблеме доказывания в суде апелляционной инстанции — это распространившийся в среде практиков опасный стереотип, состоящий в отождествлении производств в судах первой и второй инстанций. Об актуальности проблемы свидетельствует также и то, что российская правовая наука в настоящий период времени только лишь приближается к

№ 2 / 2013

пониманию феномена апелляции во всей его глубине, сложности и многообразии. Явные пробелы в теории правосудия, появление в наши дни возможности для обращения к процессуальной тематике на качественно новом уровне исторического, социологического и правового знания, использование новых подходов и методов — все это позволяет исследователям современности по-иному ставить вопросы в поиске структурообразующих связей в судопроизводстве. Цель предстоящих исследований — разработка принципиально нового комплексного теоретически обоснованного и эмпирически апробированного учения о доказывании в суде апелляционной инстанции как о специфической, многоаспектной разновидности общественных связей, отношений, обусловленных биологической, социальной природой человека; важнейшем, самостоятельном и независимом элементе механизма процессуальной власти; особом и эффективном средстве разрешения социальных, политических и экономических конфликтов на основе норм права. Достижение указанной цели обусловливает постановку и последовательное решение целого ряда теоретических и прикладных задач, а также выработку и проверку рабочих гипотез, в том числе:

Вестник Московского университета МВД России

127

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса  

через уяснение социальной природы апелляции, разработку равнозначных данному институту понятий, анализ их функций, видов, форм и методов реализации, определение места и роли в судопроизводстве;   через исследование обширного мирового и российского, исторического и современного опыта процессуального строительства, анализ возможностей использования анализируемого института в текущей процессуальной деятельности;   через обоснование посредством категориального ряда «общее—особенное—частное—единичное» целей и задач данного института, его возможностей, оптимальных алгоритмов функционирования. Предмет исследования включает:   исторические, современные, отечественные и зарубежные источники об апелляции;   общетеоретические основы содержания института «доказывания». В определенной степени о научной новизне исследования свидетельствуют и положения, предлагаемые для обсуждения российским научным сообществом. На текущий момент проблема доказывания в суде апелляционной инстанции не раскрыта практически полностью. Следует исходить из того, что доказывание в суде апелляционной инстанции — разновидность более широкого понятия — доказывание в уголовном процессе, процессуальное доказывание вообще. Доказывание — метафизическая и историческая реальность, уникальные и в то же время закономерно возникающие общественные отношения, социальная природа которых заключается в потенциальной способности человечества, базируясь в своей деятельности на такую социальную ценность, как опыт, выстроить определенную систему ценностей, одной из которых является возможность познания мира путем процессуального доказывания. Такое доказывание — это присущее социальной природе человека средство и необходимое условие функционирования высоко развитой социальной общности, а также средство всеобщей связи (коммуникации), возникающее между высокоорганизованными людьми в процессе разрешения определенных категорий социальных конфликтов.

128

Доказывание — институализация ожидания обществом того, что установленная судом информация окажется достоверной. Доказывание — это принятая определенной человеческой общностью процессуально-правовая парадигма поведения субъектов права при разрешении социальных конфликтов. Естественно, что доказывание характеризуется многоаспектностью, сложностью и системностью. Безусловно, такое доказывание — ресурс, который необходим для осуществления каких-либо определенных целенаправленных действий. Доказывание — устойчивые человеческие отношения, их существование не зависит от воли конкретного государственного аппарата. В данном случае доказывание — не что иное, как функция. Наконец, доказывание — форма социального творчества, его наличие позволяет находить обществу новые оригинальные конфигурации прежних ресурсов и функций. Надстраиваемая с помощью доказывания коммуникация порождает новый смысл жизни народа, гарантирует новую увязку целей и средств, выдвигает новые критерии и основания в поведении, обеспечивает эффективность целедостижения. Феномен процессуального доказывания многогранен. В то же время для него, как и познания вообще, характерны следующие аспекты. Директивный, в соответствии с которым процессуальное доказывание понимается как реальное средство, имеющее материальную составляющую уже в силу того, что она является обязательным навыком социума. Технологический — совокупность социальных практик, позволяющих реализовать потенцию государственной власти в рамках разрешения конфликтных ситуаций. Коммуникативный — доказывание — это язык, понятный всем субъектам государственно-правового властеотношения. Доказывание обладают своей собственной структурой. В ее основе: их легитимность, авторитет судебной практики, основанный на строгом следовании правилам. Понятие «авторитет доказывания» в российской юриспруденции разработано слабо. Проблема авторитета доказывания как совокупности особых социальных практик требует ини-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса циативной постановки, новых подходов и теоретических разработок. Сущностные характеристики процессуального доказывания:   доказывание как правовое явление реально, ибо оно обладает всеми видовыми, родовыми признаками и чертами, свойственными правовой материи;   доказывание как любое иное социальное явление существует только в динамике — процессе;   доказывание в пределах свойственной для него коммуникации мощнее любой иной организации процесса, то есть речь идет о верховенстве анали-

зируемого института, непререкаемости результатов доказывыания;   доказывание носит публично-правовой характер, ибо процесс всегда публичен;   доказывание проявляется в правоприменительной, правотолковательной сферах, таким образом, оно — обязательный элемент управления обществом.   процессуальное доказывание, в том числе и доказывание в суде апелляционной инстанции, опосредуется в правосудии (процессах), его результатах (судебных актах).

К ВОПРОСУ ПРИМЕНЕНИЯ ПРОЦЕССУАЛЬНЫХ СРОКОВ ПРИ ОБЖАЛОВАНИИ И ПЕРЕСМОТРЕ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ В ПОРЯДКЕ АПЕЛЛЯЦИОННОГО ПРОИЗВОДСТВА (ГЛАВА 45.1 УПК РФ)

Е.К. ФИЛЕНКОВА помощник судьи судебной коллегии по уголовным делам кассационной инстанции Московского областного суда, аспирант Московской академии экономики и права Научная специальность: 12.00.09 — Уголовный процесс E-mail: [email protected]

Аннотация. В данной статье проведен анализ основных изменений, внесенных Федеральным законом от 29.12.2010 №433-ФЗ в стадии пересмотра судебных решений, не вступивших в законную силу, в том числе по вопросу применения процессуальных сроков. Выявлены достоинства и недостатки нового Закона в сравнении с предыдущей редакцией. Данная статья является актуальной по своему содержанию, поскольку изменения, внесенные указанным Законом, вступают в силу с 01 января 2013 года, а потому применение новых положений УПК РФ на практике еще не выработано. Однако автором уже предложены изменения в «Инструкцию по судебному делопроизводству в верховных судах республик, краевых и областных судах, судах городов федерального значения, судах автономной области и автономных округов» для избежания в будущем проблем, которые могут возникнуть при применении главы 45.1 УПК РФ на практике. Ключевые слова: Уголовно-процессуальные сроки, глава 45.1 УПК РФ, уголовный процесс, апелляционные суды.

TO A QUESTION OF APPLICATION OF PROCEDURAL TERMS AT THE APPEAL AND REVISION OF JUDGMENTS AS APPEAL PRODUCTION (CHAPTER 45.1 OF THE CRIMINAL PROCEDURE CODE OF THE RUSSIAN FEDERATION)

E.K. FILENKOVA the assistant to the judge of judicial board on criminal cases of cassation instance of the Moscow regional court, the graduate student of the Moscow academy of economy and the right

Annotation. This paper analyzes the main changes brought by Federal law from 29th of December 2010 № 433-FZ to the stage of review of judicial decisions which have not come into legal force, including the item of application of procedural time limits. The strengths and weaknesses of the new law were identified in comparison with the previous version.

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

129

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса This article is actual by its contents, because the changes, included by the named law will take effect from the 1st of January 2013, and that’s why the new points of the code of criminal procedure are not worked out yet. However, the author has already proposed changes to the «Instruction on judicial proceedings before the Supreme Courts of the republics, territory and regional courts, federal cities courts, the courts of autonomous provinces and autonomous regions» to avoid future problems which may arise in the application of Chapter 45.1 of the code of criminal in practice. Key words: Criminal procedure terms, Chapter 45.1 of the code of criminal, criminal procedure, appellate courts.

В целях реализации задач судебно-правовой реформы, проводимой в стране с 2001 года, Федеральным законом от 29.12.2010 № 433-ФЗ, внесены существенные изменения, касаемые как общей доктрины судопроизводства (состязательности, уважения прав человека), так и видов судебных производств, в том числе пересмотра судебных решений, не вступивших в законную силу. Так, с 1 января 2013 года коллегиям по уголовным делам судов уровня субъектов Российской Федерации предстоит:   рассматривать дела по первой инстанции (п.п. 1, 2, 3 ч. 3 ст. 31 УПК РФ);   пересматривать любые судебные решения районных судов по правилам апелляционного производства (п. 2 ч. 2 ст. 389.3 УПК РФ);   пересматривать свои собственные промежуточные судебные решения в апелляционном порядке (п. 3 ч. 2 ст. 389.3 УПК РФ). К компетенции президиумов указанных и приравненных к ним судов относится право на пересмотр в кассационном порядке всех судебных решений мировых судей, районных судов, а также своих собственных промежуточных судебных решений, как пересмотренных в апелляционном порядке, так и миновавших его (п. 1 ч. 2 ст. 401.3 УПК РФ). Вместе с тем, суды данного уровня, полностью освобождаются от надзорного производства, поскольку с 1 января 2013 года надзор будет являться прерогативой Президиума Верховного Суда РФ (ч. 1 ст. 412.1 УПК РФ). На Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ возлагается обязанность пересмотра в апелляционном порядке итоговых решений судов уровня субъектов Российской Федерации (п. 4 ч. 2 ст. 389.3 УПК РФ), а также пересмотр в кассационном порядке всех решений президиумов судов уровня субъекта Российской Федерации, а

130

равно итоговых судебных решений судов нижестоящего уровня, если таковые не были обжалованы в апелляционном порядке (п. 2 ч. 2 ст. 401.3 УПК РФ). При этом, из подсудности Верховного Суда РФ полностью исключена обязанность пересмотра в апелляционном и кассационном порядке промежуточных судебных решений, постановленных судами уровня субъекта Российской Федерации, вынесенных им по первой инстанции, поскольку с 01 мая 2012 года подобные судебные решения обжалуются в судебную коллегию по уголовным делам того же суда, принявшего решение по первой инстанции. Ранее Верховным Судом неоднократно обращалось внимание, что «…в качестве дополнительных гарантий на защиту прав, свобод и законных интересов граждан, уголовно-процессуальный закон относит, в том числе, производство по уголовным делам в суде второй инстанции по пересмотру не вступивших в законную силу судебных решений и производство в надзорной инстанции по уголовным делам, решения по которым обрели силу закона»1 и тем самым обеспечивает достаточно эффективную защиту прав и свобод граждан, вовлеченных в сферу уголовного судопроизводства. Тем не менее, существующая практика применения УПК РФ судами общей юрисдикции указывает не только на бесспорные достоинства нового кодифицированного акта уголовно-процессуального законодательства, но и выявляет очевидные просчеты законодателя при регулировании отдельных процессуальных стадий и этапов уголовного судопроизводства. По общему пониманию, апелляционное производство — самостоятельная и универсальная стадия в российском уголовном судопроизводстве, сущность которой выражается в пересмотре вышестоящим судом существа решения нижестоящего суда

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса с новой проверкой ранее рассмотренных и вновь представленных доказательств. Именно этим апелляция отличается от другой формы обжалования судебных решений — кассации, при которой не исследуются новые доказательства и нельзя постановить новый приговор. Подтверждением универсальности апелляционного суда служит то обстоятельство, что при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, суд не связан доводами апелляционных жалобы или представления и вправе проверить все производство по уголовному делу в полном объеме и, если находит основания для улучшения положения осужденных как обжаловавших, так и не обжаловавших приговор, принимает соответствующее решение. Необходимо отметить, что Глава 43 УПК РФ, регламентирующая апелляционное и кассационное обжалование судебных решений, не вступивших в законную силу, в новой редакции стала своего рода преамбулой к гл. 45.1 настоящего кодекса, определяющей общие правила производства при рассмотрении дел в суде апелляционной инстанции. Введение в Уголовно-процессуальный кодекс новой главы повлекло за собой как внесение изменений в нумерацию соответствующих статей, так и в саму процедуру пересмотра судебных решений, а также в регламентацию процессуальных сроков при рассмотрении уголовных дел в суде апелляционной инстанции. Так, согласно ст. 389.4 гл. 45.1 УПК РФ, сроки обжалования приговоров и иных судебных решений (в соотношении с нормами нового закона) остались прежними, то есть в течение 10 суток со дня постановления приговора, вынесения иного решения суда, сторонами по делу, могут быть поданы апелляционные жалоба или представление, а осужденными, содержащимися под стражей, в тот же срок со дня вручения им копии приговора, определения, постановления. Вместе с тем, конкретизированы сроки рассмотрения уголовного дела в суде апелляционной инстанции. Так, для судов районного звена срок рассмотрения дела увеличен ровно на сутки и составляет — 15 суток2, при этом рассмотрение дела в апелляционном порядке в областных и приравненных к ним судах предусмотрено в срок — не

№ 2 / 2013

позднее 30 суток, а в Верховном Суде Российской Федерации — не позднее 45 суток, со дня поступления его в суд соответствующей апелляционной инстанции. Ранее нормами Уголовно-процессуального кодекса3, прописывалась процедура по порядку извещения лиц о месте, дате и времени рассмотрения уголовного дела, согласно которой неявка лиц, которые не подавали жалобу на приговор суда первой инстанции, не препятствовала рассмотрению уголовного дела и вынесению решения. При этом в ст. 365 УПК РФ, законодатель отсылал правоприменителя к главам 35—39 УПК РФ, регламентирующих производство в суде первой инстанции, где стороны должны быть извещены не менее, чем за 5 суток до начала судебного заседания (ч. 4 ст. 231 УПК РФ). Данная норма в новом Законе была подвергнута конкретизации (ч. 2 ст. 389.11 УПК РФ) и изложена в следующей редакции: «…о месте, дате и времени судебного заседания стороны должны быть извещены не менее чем за 7 суток до его начала». Хотелось обратить внимание, что,исходя из буквального толкования закона, а именно положений ст.389.10 УПК РФ, сроки рассмотрения уголовного дела в суде апелляционной инстанции, по всей видимости, следует исчислять непосредственно с момента принесения жалобы или представления в суд, вынесший итоговое решение по делу. Следовательно, в течение 15 дней суд, вынесший решение по конкретному делу, должен не только разрешить вопросы, указанные в п.п. 1—4 ч. 1 ст. 389.11 УПК РФ, т.е. вынести законное и обоснованное постановление о назначении дела к судебному разбирательству, обеспечить права заинтересованных лиц как участников апелляционного пересмотра и приступить к рассмотрению дела4, но и известить участников процесса о принесенных апелляционных жалобах или представлении, предоставить срок для устранения недостатков жалобы или представления, если таковые имеются, а также срок для принесения возражений на жалобу или представление. Несмотря на то, что данный процессуальный срок, по сравнению с регламентом предыдущей редакции Закона, увеличен на 1 сутки, совершенно очевидно, что для выполнения выше перечислен-

Вестник Московского университета МВД России

131

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса ных действий указанного срока, при производстве дела в районных судах, явно недостаточно. Следует отметить, что ранее имелись неоднозначные трактовки в определении момента начала указанного процессуального срока. Так одни авторы5 считали, что он исчисляется с момента поступления апелляционных жалобы или представления, другие6 (и данное количество составляло большинство) связывали его начало с поступлением апелляционных жалобы или представления и уголовного дела в суд апелляционной инстанции. Однако, как показала практика правоприменения положений ст. 362 УПК РФ, указанный срок полагался к исчислению с момента подачи жалобы или представления мировому судье, в связи с чем последний, в большинстве случаев, не укладывался в установленные законодателем 14 суток. В свою очередь, это приводило к нарушению срока рассмотрения дела в апелляционной инстанции либо влекло за собой подготовку дела к судебному разбирательству без его надлежащего изучения. Нарушение сроков подготовки уголовного дела в суде апелляционной инстанции отмечалось также рядом исследователей7, что свидетельствует о необходимости законодательного разрешения данной проблемы. К сожалению, имеющие место быть разночтения, в новой редакции Закона, не были конкретизированы именно для районных судов. Между тем, как видится, сроки рассмотрения дела в апелляционном порядке в верховном суде республики, краевом или областном суде, суде города федерального значения, суде автономной области, суде автономного округа, окружном (флотском) военном суде определены — не позднее 30 суток, а в Верховном Суде Российской Федерации — не позднее 45 суток, непосредственно со дня поступления его в суд апелляционной инстанции. Хотелось положительно отметить, что в новой редакции закона, а именно, в ст. 389.33 УПК РФ, нашел свое отражение существенно иной порядок вынесения и обращения к исполнению решений суда второй инстанции. В частности, предусматривается, что вводная и резолютивная части решения суда апелляционной инстанции оглашаются по возвращении из совещательной комнаты. Составление

132

мотивированного решения суда может быть отложено не более, чем на трое суток со дня окончания разбирательства дела, о чем председательствующий объявляет сторонам. Резолютивная часть решения суда должна быть подписана всеми судьями и приобщена к делу. Апелляционные решения в течение семи суток со дня их вынесения направляются вместе с уголовным делом для исполнения в суд, постановивший приговор. Если судом принято решение, в соответствии с которым осужденный подлежит освобождению изпод стражи, оно исполняется в этой части немедленно. Копия апелляционных приговора, определения, постановления или выписка из них в части, касающейся освобождения осужденного из-под стражи, направляется администрации места содержания под стражей для незамедлительного исполнения. Вместе с тем, видится проблемным определение термина «незамедлительно», так как оно чрезмерно размыто и, как правило, дает возможность расширительно трактовать закон не в пользу лица, освобожденного из-под стражи по решению суда. Как правило, на практике реальное освобождение каждого конкретного лица, если последний лично не участвовал при рассмотрении дела, например, промежуточного решения в суде кассационной инстанции, в лучшем случае осуществляется на следующие сутки. В этом случае, по мнению автора, полагается целесообразным внести изменения в п. 10.7 «Инструкции по судебному делопроизводству в верховных судах республик, краевых и областных судах, судах городов федерального значения, судах автономной области и автономных округов», утвержденной приказом Судебного департамента при Верховном суде Российской Федерации от 15.12.2004 № 161, дополнив его следующим содержанием: «…копия апелляционных приговора, определения, постановления либо выписка из их резолютивной части, в соответствии с которыми осужденный подлежит освобождению из-под стражи, или отбывания наказания, незамедлительно направляется через начальника конвоя суда, вынесшего решение,соответственно администрации места содержания под стражей, администрации места

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса отбывания наказания, но в срок, не превышающий четырех часов с момента вынесения и оглашения решения суда. Если осужденный участвует в заседании суда апелляционной инстанции, апелляционные приговор, постановление или определение в части освобождения осужденного из-под стражи или от отбывания наказания исполняется немедленно, путем вручения копии приговора, постановления или определения(выписки из них) и освобождения в зале суда». Изменения аналогичного содержания рекомендуется внести и в иные инструкции, регламентирующие порядок судебного производства в судах других уровней. По смыслу ч.ч. 1 и 2 ст. 390 УПК РФ, во взаимосвязи с положениями ч. 2 ст. 360 УПК РФ приговор судов первой и апелляционной инстанций, в случае принесения жалоб или представления в отношении некоторых осужденных, в отношении всех осужденных по этому делу вступает в законную силу после рассмотрения дела судом кассационной инстанции, в случае, если он не отменяется последней. Обращение к исполнению приговора, определения и постановления суда возлагается на суд, рассматривавший дело по первой инстанции, при этом приговоры, определения и постановления суда обращаются к исполнению после вступления их в законную силу, в течение 3-х суток, за исключением случаев, когда по закону предусмотрено их немедленное исполнение. Определение или постановление суда апелляционной инстанции обращается к исполнению в порядке, установленном частями третьей и четвертой статьи 389.33 настоящего Кодекса8. При этом, Закон в новой редакции, не раскрывает порядка обжалования судебных решений, касающихся меры пресечения в виде заключения под стражу. В связи с чем имеются основания полагать, что данная процедура остается прежней и, в соответствии с ч. 11 ст. 108 УПК РФ, постановление судьи об избрании в качестве меры пресечения заключение под стражу или об отказе в этом, может быть обжаловано в вышестоящий суд в кассационном порядке в течение 3 суток со дня его вынесения, а для судебных решений, принятых в порядке

№ 2 / 2013

ст.ст. 255, 228, 231, 236, 247 УПК РФ об избрании и продлении сроков действия указанных мер пресечения (заключение под стражу) продление срока содержания под стражей судом первой инстанции, после поступления дела в суд остаются прежними и подлежат обжалованию в общем порядке, установленном для апелляционного и кассационного обжалования промежуточных судебных решений, то есть в 10-дневный срок. В любом случае, сущность апелляции заключается в пересмотре вышестоящим судом существа решения нижестоящего суда с новой проверкой ранее рассмотренных и вновь представленных доказательств. Подтверждением универсальности апелляционного суда служит то обстоятельство, что при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, суд не связан доводами апелляционных жалобы или представления и вправе проверить все производство по уголовному делу в полном объеме и, если находит основания для улучшения положения осужденных, как обжаловавших, так и не обжаловавших приговор, принимает соответствующее решение.   Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 2011 года N 7 «О внесении изменений в Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 декабря 2008 г. № 28 «О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в судах апелляционной и кассационной инстанций» (с изменениями, внесенными Постановлением Пленума от 30 июня 2009 г.). 2   «Не позднее 15 суток», УПК РФ . 2012. По состоянию на 01.05.2012. 3   Ст. 364 УПК РФ в редакции от 29.11.2010 № 323-ФЗ. 4   Ковтун, Н.Н. Подготовка уголовного дела к разбирательству в суде апелляционной инстанции / Н.Н. Ковтун // Уголовный процесс. 2008. № 4. С. 36. 5   Безлепкин, Т.Б. Уголовный процесс России: Учебное пособие / Т.Б. Безлепкин. М.: КНОРУС, 2006. С. 400. 6   Петрухин И.Л. Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник. Глава 8. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты / Л.Н. Бакшатов (и др.); отв. ред. И.Л. Петрухин. М.: Проспект, 2006. С. 532; Разинкина А.Н. Апелляция в уголовном судопроизводстве … С. 116. 7   Палиева О.Н. Апелляционное производство в уголовном процессе России: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 2005. С. 14; Ковтун Н.Н. Подготовка уголовного дела к разбирательству в суде апелляционной инстанции … С. 38; Адамайтис М. Когда допрашивать свидетелей в суде апелляционной инстанции / М. Адамайтис // Российская юстиция. 2003. № 10. С. 14. 8   Источник: Консультант Плюс. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации по сост. на 05 июня 2012 года. 1

Вестник Московского университета МВД России

133

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса

К ВОПРОСУ О ДОПУСТИМОСТИ ВМЕШАТЕЛЬСТВА В ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ ПРАВОСУДИЯ (ПРОИЗВОДСТВО ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ) Х.Д. ХАЧАРОЕВ кандидат юридических наук, начальник отдела ФКУ «НИИ ФСИН России» Научная специальность: 12.00.09 — Уголовный процесс Научный консультант: доктор юридических наук, профессор Климов И.А. E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассмотрена проблема допустимости вмешательства в осуществление правосудия (производство предварительного расследования) с учетом европейского опыта и требований уголовного законодательства Российской Федерации. Ключевые слова: правосудие, демократия, вмешательство, Европейский Суд по правам человека, Конвенция о защите прав человека и основных свобод.

TO THE QUESTION OF POSSIBILITY OF INTERVENTION IN THE JUSTICE ADMINISTRATION (STAGE OF THE PRELIMINARY INVESTIGATION)

H.D. HACHAROYEV the department head of the Federal state-owned institution «Scientific-research institute of the Federal service of execution of punishments of the Russian Federation» Masters of Laws Annotation. The article considers the problem of possibility of intervention in the justice administration (stage of the preliminary investigation) taking into account the European experience and requirements of the criminal legislation of the Russian Federation. Key words: justice, democracy, intervention, The European Court of Human Rights, The Convention on the Protection of Human Rights and Fundamental Freedoms.

Интересы законного отправления правосудия являются важным публичным интересом в любом демократическом обществе. Однако нередки ситуации, когда эти интересы вступают в конфликт с иными юридическими благами как публичного, так и частного характера. В связи с этим возникает закономерный вопрос: допустимо ли вмешательство в отправление правосудия в принципе и если да, то каковы пределы такового вмешательства. К сожалению, в России этот вопрос не нашел однозначного решения. Поэтому представляется возможным и необходимым обратиться к общеевропейскому опыту определения допустимых пределов вмешательства в деятельность суда. Этот опыт имеет многолетнюю историю и, будучи сформулированным в ряде решений Европейского Суда по правам человека, является обязательной юридической практикой для национального правоприменителя. Данное утверждение прямо следует из положения ст. 32 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г.1 о том, что в

134

ведении суда находятся все вопросы, касающиеся толкования и применения положений Конвенции и Протоколов. В силу предписания ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации общепризнанные принципы и нормы международного права, в число которых входят решения Европейского Суда по правам человека, как составная часть Конвенции, имеют приоритетную и непосредственную юридическую силу в Российской Федерации. Одним из наиболее значимых решений Европейского Суда по правам человека, посвященных пределам допустимого вмешательства в деятельность суда, стало решение по делу The Sunday Times против Соединенного Королевства от 26 апреля 1979 г. Принимая это решение Европейский Суд по правам человека пришел к выводу, что недопустимым является вмешательство в деятельность суда, если оно:   подпадает под определение «принципа давления на суд», то есть имеет место попытка оказать

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса давление на одну из сторон процесса либо на состав суда;   подпадает под определение «принципа предвосхищения судебного решения», т.е. если имеют место внесудебные оглашение или публикация материалов, которые предвосхищают судебное решение или могут вызвать у общественности преждевременные представления об итогах незавершенного судебного разбирательства. В то же время допускается вмешательство кого бы то ни было в деятельность суда, если оно соответствует условиям, определенным в ч. 2 ст. 10 Конвенции. В соответствии с данными положениями вмешательство в деятельность суда может иметь место, если таковое предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе:   в интересах обеспечения национальной безопасности, территориальной целостности или общественного порядка;   в целях предотвращения беспорядков и преступлений;   для охраны здоровья и нравственности;   для защиты репутации или прав других лиц;   в целях предотвращения разглашения информации, полученной конфиденциально;   для обеспечения авторитета и беспристрастности самого правосудия. По существу, вмешательство в отправление правосудия оправдано, если основанием для него является наличие конфликта правоохраняемых интересов, а разрешение последнего невозможно без осуществления такого вмешательства. Основным условием является законодательная определенность конфликтующих интересов и спасение более важного интереса за счет причинения вреда интересу невмешательства в отправление правосудия. В национальном уголовном законодательстве России возможность правомерного вмешательства в деятельность суда должна соответствовать требованиям допустимости причинения вреда в состоянии крайней необходимости. В противном случае наступает уголовная ответственность по ст. 294 УК РФ за воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования. Действительно, в соответствии с положениями ст. 39 УК РФ крайняя необходимость как институт

№ 2 / 2013

российского уголовного права определяется как ситуация правомерного причинения вреда охраняемым уголовно-правовым интересам (в нашем случае — интересам правосудия), обусловленная наличной и реальной опасностью угрозы большего вреда. Именно угроза причинения более значимого вреда лежит в основе конфликта интересов уголовно-правовой охраны, который в свою очередь преодолевается за счет причинения вреда менее ценному объекту (в нашем случае — интересам правосудия)2. Закон требует, чтобы опасность при крайней необходимости «не могла быть устранена иными средствами». Означает ли это, что выбираемый вариант причинения вреда, то есть вмешательство в деятельность суда, должен быть единственно возможным? Представляется, что нет. Мы разделяем позицию о том, что при причинении вреда в состоянии крайней необходимости не исключена возможность многовариантности, обусловленная, в частности, быстротой принятия решения, трудностью сопоставления всех «плюсов и минусов» именно этого варианта и пр.3. Вынужденность причинения вреда интересам правосудия при необходимом вмешательстве в отправление последнего означает необходимость выбора «меньшего зла» в ситуации конфликта юридических интересов. При этом лицо, осуществляющее вмешательство, должно иметь возможность произвольного выбора варианта собственного поведения. Основанием допустимости причиненного вреда при крайней необходимости является причинение меньшего вреда по сравнению с вредом предотвращенным. Что надо считать «меньшим вредом», оправдывающим вмешательство в деятельность суда по отправлению правосудия либо в деятельность органа, ведущего предварительное следствие? Представляется, что ответ на этот вопрос состоит в сравнении ценности тех интересов, которые вступают в конфликт. Иными словами, причиненный вмешательством в осуществление правосудия вред должен быть меньше по качественным показателям, чем потенциальный вред, которого удалось избежать благодаря такому вмешательству. Допустимость вмешательства в осуществление правосудия означает, что лицо причиняет вред интересам правосудия

Вестник Московского университета МВД России

135

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса как менее ценному объекту уголовно-правовой охраны, а опасность угрожает более значимому правоохраняемому интересу (т.е. интересам, указанным в ч. 2 ст. 10 Конвенции). Как уже упоминалось выше, действующий УК РФ в ст. 294 предусматривает уголовную ответственность за вмешательство в деятельность суда. Часть 3 раскрывает сущность квалифицированного вида данного деяния, объединяющего признаки ч.ч. 1 и 2, и использование лицом своего служебного положения. Применение данного квалифицированного состава вызывает не только значительные трудности на практике, но и далеко неоднозначное толкование в теории уголовного права. Нам представляется необходимым толковать рассматриваемый признак единообразно, поскольку различное понимание одного и того же признака повлечет нарушение принципа дифференциации ответственности и однозначно повлечет за собой многочисленные ошибки в правоприменении, в том числе и судебные. Дело в том, что иногда «закон не дает окончательного определения того или иного постоянного признака, и в судебных решениях его содержание не прокомментировано. В таком случае практический работник органов следствия, суда или прокуратуры вынужден истолковывать содержание признака, основываясь на собственном понимании данной нормы». Нельзя не согласиться с этим утверждением В.Н. Кудрявцева. Однако и предоставлять такую «свободу выбора» правоприменителю недопустимо. Ведь если в различных органах по-разному будут понимать исследуемый признак, то, на наш взгляд, это приведет к серьезному нарушению принципа индивидуализации наказания4. Разные авторы, в той или иной мере занимавшиеся рассмотрением данного квалифицирующего признака, по-разному подходят к его пониманию. Например, А.И. Чучаев считает, что уголовную ответственность по ч. 3 ст. 294 УК РФ может нести должностное лицо, государственный служащий органа или служащий местного самоуправления5. Такая позиция нам представляется не вполне соответствующей закону. Категоричное утверждение, относящееся к составу исследуемого посягательства, высказывает Ю.М. Демин. Согласно его утверждению, по ч. 3

136

ст. 294 УК РФ «уголовную ответственность несет должностное лицо, государственный служащий или служащий местного самоуправления, в силу своего служебного положения способный оказать воздействие на деятельность судьи, прокурора, следователя»6. Академик В.Н. Кудрявцев сужает круг субъектов этого преступления: «часть 3 ст. 294 УК РФ представляет собой специальную норму по отношению к злоупотреблению должностными полномочиями». Несостоятельность данных высказываний можно оценить, основываясь на самом тексте Закона. Во-первых, если бы законодатель имел в виду, что субъектом является должностное лицо, закон содержал бы именно такое указание. Во-вторых, исследуемый квалифицирующий признак не может быть истолкован так ограничительно. По справедливому замечанию В. Мальцева, «отсутствие в диспозиции ч. 3 ст. 294 УК РФ термина «должностное лицо» означает, что такое вмешательство может быть совершено и должностными лицами, и лицами, не являющимися должностными»7. Завершая обзор позиций по анализируемому вопросу, отметим, что нам более всего близка иная точка зрения, которая, как представляется, в полной мере, с одной стороны, соответствует Закону, а с другой стороны, позволяет его более качественно применять. С.В. Максимов применительно к рассматриваемому признаку подчеркивает, что «ошибочным... является вывод о том, что… субъектом… преступления является должностное лицо органа государственной власти или местного самоуправления либо лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации». И подытоживая, утверждает, что «под использованием служебного положения следует признавать применение лицом в целях совершения любого из деяний необходимых для этого знаний, умений или полномочий, обусловленных служебным статусом данного лица»8. Однако обзор позиций по поводу толкования в науке уголовного права признака «совершение преступления лицом с использованием своего служебного положения» был бы неполным без убедительнейшей аргументации В.В. Мальцева. Он приводит пример, когда секретарь суда утаивает важную для

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы уголовного процесса разрешения дела корреспонденцию. Нельзя не согласиться с тем, что данное лицо использует свое служебное положение для воспрепятствования осуществлению правосудия. В силу этого его ответственность должна наступать по ч. 3 ст. 294 УК РФ. Далее автор выделяет пять наиболее типичных ситуаций при совершении таких деяний. Среди них лишь две могут иметь место при наличии должностного лица в полном смысле этого слова, остальные три совершаются не должностными лицами9. Итак, субъектом ч. 3 ст. 294 УК РФ является любое лицо. Признаком же специального субъекта не может быть признано никакое иное обстоятельство, кроме того, что лицо использует свое служебное положение. На наш взгляд, освещение данного квалифицирующего признака было бы неполным без уяснения содержания самого термина «использование своего служебного положения». Здесь в отличие от круга субъектов, способных нести ответственность по указанному квалифицирующему признаку, позволим себе не согласиться с мнением С.В. Максимова, который считает, что «под использованием служебного положения следует признавать применение лицом в целях совершения любого из деяний необходимых для этого знаний, умений или полномочий, обусловленных служебным статусом данного лица». Дает ли уголовный закон основание считать, что применение знаний или умений, полученных в результате определенной служебной деятельности, позволяют говорить об использовании служебного положения? Нам представляется логичным ответить на этот вопрос отрицательно. Действительно, если, например, оперный певец в зале суда будет петь арии, мешая тем самым судебному разбирательству. Вмешивается ли он в деятельность суда? Да! Использует ли он свое служебное положение? Конечно, нет. Но ведь он использует свои знания и умения, полученные в результате служебной деятельности. Встречается и другой подход к данной проблеме. Так, В.В. Лунеев утверждает, что «использование своего служебного положения... предполагает применение виновным лицом своих должностных полномочий и возможностей...». Если речь идет о возможностях, напрямую связанных с функциональ-

№ 2 / 2013

ными обязанностями такого лица, тогда мы согласны с такой формулировкой. Но чем такие возможности отличаются от должностных полномочий? Ничем. Следовательно, речь идет о возможностях, обеспечиваемых статусом лица, но не являющихся должностными полномочиями. Под статусными можно понимать возможности, обеспечиваемые знакомствами, кругом общения, родственниками и т.д. Думается, что подобная точка зрения не соответствует букве закона и, следовательно, не может быть применима на практике. Нам представляется, что более правильно вести речь об использовании виновным только того положения, которое напрямую вытекает из его служебных прав и обязанностей, которые следуют не только из должностного положения. Суммируя вышесказанное, можно прийти к выводу, что признание возможности необходимого вмешательства в деятельность суда ставит своей целью охрану более значимых правовых интересов, как они сформулированы в положениях Конвенции о защите прав человека и основных свобод, и отражены в национальном уголовном законодательстве. В противном случае интерес невмешательства в осуществление правосудия (производство предварительного расследования) стал бы абсолютным и ничем не ограниченным. Такая ситуация может привести к весьма плачевным последствиям: абсолютной бесконтрольности судебной власти и самым разнообразным злоупотреблениям с ее стороны, что недопустимо в демократическом обществе.   Конвенция о защите прав человека и основных свобод ратифицирована Российской Федерацией 5 мая 1998 года. 2   Гехфенбаум Г.М. Крайняя необходимость в уголовном праве. Ставрополь, 2002. С. 44—50. 3   Орешкина Т. Крайняя необходимость как обстоятельство, исключающее преступность деяния // Уголовное право. 1999. № 3. С. 15. 4   Кудрявцев В.Н. Общая теория квалификации преступлений. М.: Юрид. лит., 1999. С. 103. 5   Уголовное право. Особенная часть / под ред. А.И. Рарога. М.: Проспект, 2007. С. 387. 6   Демин В.M. Преступления против правосудия. М.: Юнити. 2000. С. 24. 7   Мальцев В. Ответственность за воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования // Законность. 1997. № 12. С. 13. 8   Гаухман Л.Д., Максимов С.В. Преступления в сфере экономической деятельности. М.: ЮрИнфоР, 1998. С. 196. 9   Мальцев В. Ответственность за воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования // Законность. 1997. № 12. С. 13. 1

Вестник Московского университета МВД России

137

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы организации правоохранительной деятельности

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ИНСТИТУТА ГРАЖДАНСТВА И ЕГО МЕСТО В СИСТЕМЕ РОССИЙСКОГО ПРАВА А.А. ГАЛУШКИН старший преподаватель кафедры судебной власти, правоохранительной и правозащитной деятельности Российского университета дружбы народов Научная специальность: 12.00.11 — Судебная деятельность, прокурорская деятельность, правозащитная и правоохранительная деятельность E-mail: [email protected] Аннотация. Институт гражданства имеет существенное значение для развития государства и является одним из условий повышения уровня сплоченности нации, развития патриотизма, большего доверия народа к власти, более активной деятельности граждан по развитию своего государства и государства — по защите своих граждан. Ключевые слова: гражданство, миграция, миграционный процесс, иностранная рабочая сила, трудовой мигрант, подданство, паспорт.

ORGANIZATIONAL AND LEGAL BASES OF INSTITUTE OF NATIONALITY AND ITS PLACE IN SYSTEM OF THE RUSSIAN RIGHT A.A. GALUSHKIN senior teacher of chair of judicial authority, law-enforcement and human rights activity of the Russian university of friendship of the people Annotation. The institute of nationality has essential value for development of the state and is one of conditions of increase of level of unity of the nation, development of patriotism, bigger trust of the people to the power, more active work of citizens of development of the state and the state — on protection of the citizens. Key words: nationality, migration, migratory process, foreign labor, labor migrant, citizenship, passport.

Необходимость и важность исследования организационно-правовых основ института гражданства в современной России и странах СНГ обусловлена, во-первых, продолжающимся процессом реформирования системы и структуры государственных органов исполнительной власти в Российской Федерации, в том числе, Федеральной миграционной службы и ее территориальных органов, во-вторых, коренными изменениями международной и российской деятельности по регулированию миграционных процессов, поступательным развитием теоретических и прикладных основ их организационно-правового регулирования, необходимостью привлечения иностранной рабочей силы в российскую экономику, наконец, в-третьих, усилением контроля за пребыванием (проживанием) иностранных граждан на территории Российской Федерации и стран СНГ, а также соблюдением порядка осуществления ими трудовой деятельности. В конце XX в. в связи с распадом Советского Союза и возникновением очагов этнополитических и региональных конфликтов, политической нестабиль-

138

ностью и ущемлением прав человека в новых независимых государствах наблюдался резкий всплеск вынужденных миграций. В связи с этим выявилась фактически неготовность многих стран к качественному регулированию процессов миграции населения. В России также обнаружились недостатки комплекса административно-правовых и социально-экономических мер, обеспечивающих реализацию гарантированных государством прав мигрантов. С принятием Федерального закона «О гражданстве Российской Федерации» разрешились также многие проблемы и несоответствия в правоприменительной практике между Конституцией РФ от 12 декабря 1993 г. и Федеральным законом РФ от 28 ноября 1991 г. № 1948-1 «О гражданстве Российской Федерации»? имевшие место в связи с тем, что исторически Конституция РФ была принята практически на два года позже, однако сказать, что в настоящее время решены все проблемы, по-прежнему нельзя. Появление большого количества проблем в ныне действующем законодательстве было неизбежным, учитывая особенности своеобразного

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы организации правоохранительной деятельности исторического пути России, а также недавний распад общественного строя и в связи с этим полной перестройкой как законодательства, так и государственной структуры1. В связи с необходимостью дальнейшего укрепления российской государственности с учетом реалий и особенностей социально-экономического развития России, поиском путей сбалансированного сочетания государственных интересов и прав личности при решении вопросов гражданства, изменением характера взаимоотношений с новыми независимыми государствами вопросы, касающиеся темы исследования, стоят очень остро. Появление гражданства обычно связывают с возникновением государства и, как мы уже отмечали, неотделимо от понятия государственного суверенитета, а гражданство, в свою очередь, является одним из признаков государственного суверенитета. С точки зрения Н.В. Соколова, «в царской России существовало подданство, а не гражданство»2. В свое время В.М. Гессен отмечал, что «термин «подданство» в течение долгого времени имел частноправовое или полу-частноправовое значение, т.к., например, в течение XVIII в. крепостных называли «подданными своих помещиков»3. Подданство для большинства стран является одним из исторических этапов развития особого вида взаимоотношений между человеком и государством, предшествующего современному гражданству. Каждый исторический тип государства имеет соответствующий ему тип гражданства (подданства). С точки зрения В.М. Гессена, термин «подданство» в течение долгого времени имел частноправовое или полу-частноправовое значение, т.к. например, в течение XVIII в. крепостных называли «подданными своих помещиков»4. Рассмотрим все этапы развития российского государства, связанные с подданством и проведем анализ современных трактовок понятия «подданство». В Большом энциклопедическом словаре отмечено, что «подданство — термин, применяемый в государствах с монархической формой правления для обозначения принадлежности лица к данному государству»5. Толковый словарь русского языка Д.Н. Ушакова трактует «подданство» как гражданство, принадлежность к гражданам определенного государства6. Новый словарь русского языка под ре-

№ 2 / 2013

дакцией Т.Ф. Ефремовой раскрывает понятие «подданство» как:   принадлежность лица государству; гражданство.   подчинение кому-либо, признание чьей-либо власти над собой7 (устар.). В Большом энциклопедическом словаре Брокгауза Ф.А., Эфрона И.А.8 подданство расценивается как юридическая связь между индивидом и государством. Рассмотрим основные точки зрения Как заявлял Лабанд, «подданный есть объект государственной власти, но не в смысле имущественном, а как субстрат этой власти; все же субъективные права являются рефлексом подданства»9. Т. Гоббс10, проводя сравнения между подданным и гражданином, находит их абсолютно идентичными, в противоположность ему С. Пуфендорф11 в своем труде «О должности человека и гражданина согласно естественному праву» (1673) отмечает различия в обязанностях человека (подданного) от обязанностей гражданина. Д. Дидро, сравнивая указанные понятия, констатирует, что «подданный поставлен к государю в такое же отношение, как гражданин к законам. Понятие «гражданин», — писал Д. Дидро, — не подходит к живущим в подчинении или в разобщенности; отсюда вытекает, что живущие в совершенно природном состоянии, как суверены, и совершенно лишенные этого состояния, как рабы, совсем не могут рассматриваться в качестве граждан, если считать, что возможно разумное общество, которое обладает неизменной моральной сущностью, стоящей выше физической личности государя»12. Итак, мы заметили, что подданство чаще всего указывает на принадлежность индивида к определенному государству и четко прослеживается отсутствие связи этого индивида с территорией государства. Что касается гражданства, то, как мы уже выяснили в первом параграфе, данная правовая категория предусматривает обязанности государства защищать определенные права и интересы индивида вне зависимости от того, на какой территории этот индивид находится. И это, на наш взгляд, основное отличие гражданства от подданства. В соответствии с этим будем логично отметить, что подданство характерно для большинства государств как в прошлом, так и современном мире с монархической формой правления и рассматривает-

Вестник Московского университета МВД России

139

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы организации правоохранительной деятельности ся как связь индивида с монархом. Так же необходимо отметить, что современные политические, экономические, технические, культурные процессы, а также процессы демократизации общества во многом изменили существующие монархии, сделав их более ограниченными, в результате чего институт гражданства целиком заменил собой институт подданства. Вопросы подданства и гражданства, их связь и разграничения исследовались в работах ряда дореволюционных российских ученых. Н.О. Куплеваский в работе «Русское государственное право» дает следующее понятие подданству: «Подданством или гражданством называется постоянная связь отдельного лица с определенною страною и ее правительством, основанная на обязанности «верности» и «подчинения». Одно подчинение не составляет еще подданнической связи. Подчиняться властям данной страны должны и живущие в ней иностранцы, только обязанность верности, основанная на нравственном долге каждого гражданина, по мере своих сил всячески способствовать благосостоянию государства, отличает подданнические отношения от других случайных отношений»13. Необходимо отметить, что в данном определении четко прослеживается взаимосвязь индивида с определенною страною и ее правительством, основанная на личных обязанностях государства по отношению к индивиду и индивида по отношению к государству. Ф.Ф. Кокошкин в своих работах рассматривал сущность подданства с точки зрения субъектных отношений. Он считал, что люди, которые входят в состав государства, являются прежде всего субъектами, с которыми государство связано известными юридическими отношениями. В первую очередь государство предполагает наличие других субъектов, по отношению к которым оно имеет права и обязанности. Такими субъектами и являются люди, населяющие государственную территорию. «Государство имеет по отношению к ним права и обязанности точно так же, как и они по отношению к государству»14. «Как субъекты обязанностей по отношению к государству, — писал Ф.Ф. Кокошкин, — они называются подданными (subditi, sujets, Unterthane), как субъекты прав по отношению к нему гражданами (cives, citoyens, Staatsburger), так что слова «гражданин» и «подданный» выражают две стороны одного и того же понятия»15.

140

Ф.Ф. Кокошкин рассматривал понятия подданство и гражданство в широком и узком смысле слова. В широком смысле слова он объединял подданных и граждан, проживающих на одной территории, т.е. это все граждане, находящиеся на государственной территории, подчиняющиеся государственной власти и состоящие в юридических отношениях с ней, не исключая и иностранцев, живущих в пределах государства. Но среди всей этой массы граждан он выделяет только тех подданных или граждан, которые состоят в более тесных отношениях с государством, чем остальные жители государственной территории, и наделены правами и обязанностями, которых не имеют последние. К подданным в узком смысле слова он относит подданных другого государства, т.е. иностранцев, пребывающих на государственной территории. Их называют «временными» подданными (subdititemporarii)16. Применительно к населению как к элементу государства рассматривал вопросы подданства и А.А. Жилин. Он был не согласен с теми учеными, которые полагали, что различие между подданными и иностранцами заключается в том, что связь первых с государством имеет юридический, а вторых — фактический характер; усматривал фактический характер связи иностранцев с государством в том, что отношения иностранцев к государству обусловливаются простым фактом пребывания их на территории государства, а также в том, что эти отношения могут быть во всякое время свободно прекращены государством путем высылки иностранцев из пределов государственной территории. С точки зрения А.А. Жилина, отношения государства к иностранцам во всех цивилизованных государствах регулируются правом и суть отношения юридические. Отношения подданных к государству, также возникают под влиянием известных фактов: рождения, вступления в подданство. У подданных имеется личная связь с государством, над ними государство властвует в силу своего личного верховенства, а над иностранцами властвует в силу своего территориального верховенства. А.А. Жилин отмечал, «…подданные обладают политическими правами, правом участия в управлении государством, которых иностранцы не имеют. Они обязаны верностью в отношении своего госу-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы организации правоохранительной деятельности дарства и несут обязанность воинской повинности, от которой иностранцы свободны. Что касается различных прав и обязанностей частноправового характера, то в современных государствах иностранцы по общему правилу — за немногими исключениями — в этом отношении уравнены с подданными. Таким образом, можно сказать, что иностранцы входят в состав населения государства, но не входят в состав народа в политико-юридическом смысле этого слова»17. «В государствах монархических, — писал он, — отношение подданства мыслится, как отношение индивида к монарху; и такое отношение называется подданством. Наоборот, в республиканских государствах отношение подданства, как отношение индивида к государству, а не к органу власти в государстве, называется гражданством. Индивид является подданным в монархиях и гражданином в республиках»18. В.М. Гессен в своих исследования отмечал, что термину «подданство» достаточно долгое время придавалось частноправовое или полу-частноправовое значение или, иначе говоря, русское право отношение между индивидом и властью рассматривалось через призму отношения помещика к своим крестьянам. Например, до вступления на царский престол Александра I каждый подданный приносил присягу государю «верным, добрым и послушным рабом и подданным быть»19. В присяге Александру I «рабство» из формулы присяги исчезает, поскольку к этому времени вполне и окончательно осознается публичноправовая природа того отношения, которое существует между подданным и его государем20. Таким образом, подчеркивал В.М. Гессен, подданство не может быть отождествляемо с частноправовым инструментом рабства. Хотя в своем историческом значении оно рассматривается как чисто личное отношение между индивидом и монархом, как отношение, находящее в теории права свою аналогию в отношении крепостной (т.е. полу-частноправовой) зависимости крестьянина от землевладельца. В этих условиях для обозначения принадлежности индивида к государству и, в частности, для принадлежности к государству по личному началу этот термин, казалось бы, менее всего применим. Однако, отмечал В.М. Гессен, никакого другого термина русская наука в своем распоряжении не имеет.

№ 2 / 2013

«Называя, таким образом, принадлежность индивида к государству подданством, — писал он, — мы считаем необходимым категорически указать, что термин этот употребляется нами в том смысле, в каком он известен официальному языку нашего законодательства. Под подданством мы понимаем принадлежность индивида к государству, принадлежность, которая ни в каком отношении не зависит от формы правления, существующей в государстве. Русский подданный является подданным в таком же смысле, в каком подданным является француз или американец. В частности, под подданством в тесном значении этого слова, а именно, в таком значении оно употребляется нами в дальнейшем, мы понимаем принадлежность к государству по личному началу, в отличие от «иностранства» как принадлежности к государству по началу территориальному»21. Итак, при обращении к истории права становится понятным, что подданство является первым юридическим состоянием индивида, определяет его обязанности по отношению к носителю государственного суверенитета, т.е. Государю. Подданство как правовое состояние индивида исключает наличие обязательства государства по отношению к первому, а в случае гражданства, наоборот, государство выступает как средство защиты прав индивида и как институт защиты прав и интересов государства. Исследуя ситуацию до XV века, необходимо отметить, что в данный период времени Российская держава быстро расширялась, раздвигала свои границы, поглощая территории, населенные множеством разноязычных племен и народов. На начальном этапе развития подданство имело черты средневековых феодальных начал. Подданные того времени делились по сословному признаку и не были равноправны. Чаще всего понятие «гражданство» «осмысливается как центральная общеправовая категория, имеющая основополагающее значение для развития всех отраслей права»22. Изучением данного правового института занимались такие выдающиеся российские ученые-юристы, как С.А. Авакьян23, Л.Д. Воеводин24, С.С. Кишкин25, О.Е. Кутафин26, А.Н. Кокотов27, Н.Я. Корж28, В.С. Шевцов29 и другие. Каждый из этих исследователей придерживался определенной точки зрения. Проанализировав позиции указанных авторов, а также других исследо-

Вестник Московского университета МВД России

141

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы организации правоохранительной деятельности вателей можно понять, какую роль играет институт гражданства в системе российского права. Вообще, как верно отмечает Л.И. Спиридонов, определение института гражданства и его места в системе российского права — задача непростая, что «объясняется сложностью понимания специфического государственно-правового явления, а также органической связью гражданства с государством и правом. Вряд ли эта задача разрешима формальнологическими средствами, которые могут быть использованы лишь при разработке традиционных дефиниций, в частности, при определении права через ближайшее родовое понятие и указании на видовые отличия. В таких условиях любая попытка может претендовать лишь на обобщение всего того, что уже известно об определенном предмете»30. Разобраться в данном феномене возможно лишь, проведя тщательный анализ научных разработок в данной области. Известно «два основных методологических подхода к формированию теории гражданства в правовой науке»31. Во-первых, «с одной стороны, его исследование как публичноправовой категории, государствообразующего феномена, компонента признаков сущности и формы государства», во-вторых, «необходимо учитывать, что гражданство — это категория, стоящая на стыке публичного и частного права, неразрывно связанная с конституционно-правовым статусом человека, субъективными правами»32. Государствообразующий феномен института гражданства в одном случае показывает территориальную принадлежность гражданина к какой-либо политико-территориальной общности людей, а в другом — указывает на государство или государство-подобное образование, имеющее статус субъекта Федерации. Поэтому, соглашаясь с мнением М.В. Варлен, отметим, что следует различать два понятия гражданства — международно-правовое (общенациональное, общефедеративное) и внутригосударственное (субъекта Федерации) и соответственно различать внешнее и внутреннее гражданство33. С государственным суверенитетом идентично гражданство в международно-правовом его понимании, внешнее гражданство34. Что касается последней точки зрения, то С.А. Авакьян формулирует свое мнение так: «Гражданство соответствующего государства является

142

естественным состоянием для человека. Подавляющее большинство людей в мире обладают гражданством какого-то государства. Отсутствие гражданства, состояние безгражданства — скорее исключение, чем правило»35. По нашему мнению, для более точного определения понятия гражданства необходимо провести анализ конкретных научных исследований этого правового института и дать более качественную характеристику правовой связи человека с государством. В соответствии с действующим Федеральным законом от 31.05.2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» отмечено, что гражданство Российской Федерации — устойчивая правовая связь лица с Российской Федерацией, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей36. В соответствии с этим положением гражданство обеспечивает каждому гражданину как России, так и в другом государстве защиту существующих прав и свобод. По законодательству большинства стран гражданин приобретает гражданство автоматически «в силу рождения на территории своей страны и не испытывает потребности его изменить на протяжении всей своей жизни»37. Принятие Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации»38 было обусловлено, прежде всего, несоответствием Закона Российской Федерации «О гражданстве Российской Федерации» 1991 г. отдельным нормам Конституции Российской Федерации, необходимостью дальнейшего укрепления российской государственности с учетом реалий и особенностей социально-экономического развития России, сбалансированного сочетания государственных интересов и прав личности при решении вопросов гражданства, а также характера взаимоотношений с новыми независимыми государствами. Новый Федеральный закон «О гражданстве Российской Федерации» вызвал неоднозначные оценки как специалистов, так и общественности, что не удивительно. По мнению И.И. Овчинникова, институт гражданства может быть отнесен к одному из наиболее чувствительных, чрезвычайно показательных и емких критериев истинного отношения государства к своим гражданам как личностям, чьи права и свободы являются в соответствии со ст. 2 Конституции РФ высшей ценностью39.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы организации правоохранительной деятельности Надо сказать, что вопрос о соотечественниках, возможности наличия у них преимущественного права, в частности, у граждан бывшего СССР, приобретения гражданства Российской Федерации вызывал острые дискуссии в процессе обсуждения проекта Федерального закона «О гражданстве Российской Федерации». По мнению Ю.А. Мишина, председателя Союза российских граждан в Эстонии, члена Совета соотечественников при Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации, «в законопроекте совершенно не прослеживается правопреемственность Российской Федерации от Советского Союза. И если во всех документах говорится, что Российская Федерация приняла на себя многие обязательства Советского Союза, то и вопрос гражданства тоже должен быть прописан очень четко: бывшие граждане Советского Союза имеют преимущественное право на приобретение гражданства Российской Федерации»40. Вместе с тем, проблема соотечественников, их гражданской принадлежности не остается без внимания законодателя и федеральных органов власти. Так, Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 1994 г. № 1064 «О мерах по поддержке соотечественников за рубежом»41 были утверждены Основные направления государственной политики Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом, включающие в себя политико-правовые и информационные мероприятия, дипломатические меры, экономические мероприятия, а также социальные и культурные мероприятия. На Правительственную комиссию по делам соотечественников за рубежом было возложено осуществление координации деятельности федеральных органов власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и общественных организаций, а также контроль за деятельностью министерств и ведомств по реализации Основных направлений государственной политики Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом, систематическое информирование Правительства Российской Федерации и Президента Российской Федерации о ходе реализации Основных направлений. В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 13 апреля 1996 г.42 в целях реализации Основных направлений государственной политики

№ 2 / 2013

Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом создан фонд по поддержке соотечественников за рубежом «Россияне». Основными направлениями деятельности Фонда являются: содействие проведению государственной политики Российской Федерации в отношении соотечественников, проживающих за рубежом; разработка программ и проведение мероприятий, обеспечивающих поддержку соотечественников за рубежом, а также содействие выполнению международных программ в этой области; оказание гуманитарной помощи социально не защищенным слоям соотечественников за рубежом43; содействие привлечению отечественных и иностранных инвестиций для поддержки соотечественников за рубежом, а также развитию сотрудничества общественных и иных структур Российской Федерации и государств—участников СНГ, Латвийской Республики, Литовской Республики и Эстонской Республики. Принятый в 1999 г. Федеральный закон «О государственной политике Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом», устанавливая принципы и цели государственной политики Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом, а также основы деятельности органов государственной власти Российской Федерации по реализации указанной политики, определяет государственную политику как совокупность правовых, дипломатических, социальных, экономических, информационных, образовательных, организационных и иных мер, направленных на оказание государственной поддержки и помощи соотечественникам в реализации и обеспечении прав и свобод человека и гражданина, осуществляемых Президентом Российской Федерации, органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации в соответствии с Конституцией Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, законодательством Российской Федерации для претворения в жизнь принципов и целей, установленных настоящим Федеральным законом. В соответствии с Федеральным законом от 24 мая 1999 г. № 99-ФЗ «О государственной политике Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом» под соотечественниками

Вестник Московского университета МВД России

143

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы организации правоохранительной деятельности понимаются лица, родившиеся в одном государстве, проживающие либо проживавшие в нем и обладающие признаками общности языка, религии, культурного наследия, традиций и обычаев, а также потомки указанных лиц по прямой нисходящей линии44. Миграционная политика тесно связана с проблемами беженцев, вынужденных переселенцев, лиц, ищущих политическое и временное убежище, трудовых и иных переселенцев, а соответственно с правовым статусом граждан и иностранных граждан, его конституционно-правовой основой и особенностями для отдельных категорий физических лиц45. Первоочередной целью государственной миграционной политики является регулирование миграционных потоков, преодоление негативных последствий стихийно развивающихся процессов миграции, создание условий для беспрепятственной реализации прав мигрантов, а также обеспечение гуманного отношения к лицам, ищущим убежища на территории России46.

В современных условиях глобализации передвижение граждан начинает выступать в качестве неотъемлемой составляющей политических процессов объединения населения земного шара. Данные передвижения очень интенсивны как внутри каждого государства, так и за его пределами; причиной этому являются:   межрасовые браки, заключаемые между гражданами различных государств;   постоянно возникающие вопросы приобретения и утраты гражданства;   изменения законодательства о гражданстве. Решение этих вопросов способствовало тому, что законодательство о гражданстве постоянно находится в состоянии развития, а также суды в поиске правильных решений по данному вопросу рассматривают все более сложные и интересные ситуации. В данном случае необходимо учитывать, что порядок приобретения и изменения гражданства определяется следующим правовым порядком (см. схему).

Порядок приобретения и изменения гражданства определяется

Законодательством страны, в которую лицо направляется для проживания

Итак, гражданство как историко-правовая категория возникло как формальное выражение принадлежности гражданина к тому или иному государству и сформировалось в результате процесса постепенного исторического построения взаимоотношений государства и человека в системе правления. Советский ученый И.Е. Фарбер отмечал следующее: «Гражданство — понятие, неразрывно связанное с государственностью. Более того, неоспорима связь между гражданством и государственным суверенитетом»47. Именно с позиции распространения на личность суверенитета государства мы говорим о том, что гражданство является основой правового положения этой личности в государстве; наличие гражданства гарантирует полное распространение на личность всех прав,

144

Международными соглашениями, подписанными государствами в целях регулирования миграционных потоков свобод и обязанностей, закрепленных в законодательстве данной страны. Литература 1.

Авакьян С.А. Гражданство Российской Федерации /

С.А. Авакьян. М. : Рос. юрид. изд. дом, 1994. С. 128. 2.

Авакьян С.А. Россия: гражданство, иностранцы, внеш-

няя миграция. СПб.: Юридический центр Пресс, 2003. С. 20. 3.

Авдокушин Е.Ф. Международные экономические

отношения. М.: Юристъ, 1999. С. 56. 4.

Басик В.П. Правовой статус граждан и иностранцев

на территории Российской Федерации: социально-правовые основы и сравнительный анализ / Дисс. … докт. юрид. наук. М., 2005. С. 6—7. 5.

Бердникова К.Л. Гражданство в системе прав и сво-

бод человека и институтов публичной власти. // Современное право». 2012. № 2. С. 26—30.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы организации правоохранительной деятельности Бондарь Н.С. Гражданин и Российское государство:

25. Леонова Н.В., Пелишенко А.А. Комментарий к Фе-

конституционные основы взаимоотношений. М., 1996. С. 35.

деральному закону от 31.05.2002 № 62-ФЗ «О гражданстве

Варлен М.В. Гражданство: Россия и СНГ: Учебно-

Российской Федерации» (постатейный) // СПС Консультант-

6. 7.

практическое пособие. // Проспект, 2010. С. 40.

Плюс. 2008.

Воеводин Л.Д. Юридический статус личности в

26. Обобщение судебной практики рассмотрения дел,

России: Учебное пособие. М.: Издательство МГУ, Издатель-

связанных с применением законодательства о беженцах и

ская группа ИНФРА-М, НОРМА, 1997.

вынужденных переселенцах // Бюллетень Верховного Суда

8.

9.

Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря

1948 г. // Права человека: Сборник международных договоров. М., 1989.

РФ. 2000. № 5. С. 12. 27. Овсепян Ж.И. К вопросу о государствоведческой концепции гражданства [Текст] / Ж. И. Овсепян // Конститу-

10. Гессен В.М. Подданство, его установления и пре-

ционное и муниципальное право. 2008. № 13. С. 2—8. 28. Овчинников И.И. Российское гражданство: новый

кращение. СПб., 1909. С. 123. 11. Гоббс Т. Левиафан, или материя, форма и власть государства церковного и гражданского // Гоббс Т. Избр. произведения: В 2 т. Т.2. М, 1964.

правовой статус // Гражданин и право. 2002. № 9/10. С. 22. 29. От нового закона больше всех выиграют шпионы // kolоkol.ru // Издание Фонда гражданских свобод. 21 февраля

12. Головко А.А. Человек, личность, гражданин. Мн., 1982. С. 19.

2002 // http://www.kolokol.ru/R/P/2045 30. Политология: Энциклопедический словарь / Под

13. Дидро Д. Сочинение в двух томах. Том 2. / Составление и редакция В.Н. Кузнецова. Примечания К.А. Киспое-

общ. ред. Ю.И. Аверьянова. М.: Изд-во Моск. коммерч. унта, 1993. С. 369.

ва. Перевод с французского К.А. Киспоева, Л.В. Литвиновой и

31. Постатейный научно-практический комментарий к

Г.Д. Чепурновой, А.В. Федорова, П.С. Юшкевича, Г.И. Ярхо.

Конституции Российской Федерации / Под ред. О.Е. Кутафи-

(М.: Мысль, 1991. — Философское наследие. Том 114).

на (Официальный текст на 1 августа 2003 г.) // Библиотечка

14. Жилин А.А. Учебник государственного права (пособие к лекциям). Ч. I. Пг., 1916. С. 114—115.

Российской газеты. 2003. № 16. С. 44; Прокофьев Ю. Ваш работник — иностранец // Коллегия. 2003. № 4. С. 5—6.

15. Карповец Ф.В. Место Федеральной миграционной

32. Соколов Н.В. Правовые основы функционирования

службы в организации государственной власти Российской

института гражданства России. // Ученые записки Санкт-

Федерации / Дисс… канд. юрид. наук. М., 2008. С. 58.

Петербургской академии управления и экономики. 2009.

16. Кишкин С.С. Советское гражданство. М., 1925.

№ 3. С. 102—107.

17. Кокошкин Ф. Лекции по общему государственному праву. 2-е изд. М., 1912. С. 181—182. 18. Конституционное право России. М.: Норма, 2007. С. 163—183. Учеб. / Под ред. М.И. Кукушкина, В.Д. Перевалова. Екатеринбург, 1995. С. 116. 20. Корж, Н.Я. Гражданство Российской Федерации 2004.

Т. 25. С. 26. Т.Ф. Ефремовой http://www.slovoblog. ru/efremova/ 36. Толковый словарь русского языка. Том I. Под редакцией Д.Н. Ушакова. М.: ООО «Издательство Астрель»,

21. Кузьмин, Э.Л. О государственном суверенитете в современном мире // Журн. рос. права. 2006. № 3. С. 84—95.

ООО «Издательство АСТ», 2000. 37. Ушаков Н.А. Суверенитет и его воплощение во внутригосударственном и международном праве // Московский

22. Куплеваский Н.О. Русское государственное право. 23. Кутафин О.Е. Избранные труды: В 7 т. Т. 3: РосРоссийское

гражданство.

государстве. Саратов, 1974. С. 50—51. 39. Шевцов В.С. Гражданство СССР // Конститу-

сийское гражданство: Моногр. М., 2011. С. 32. О.Е.

журнал международного права. 1994. № 2. С. 3—4. 38. Фарбер И.Е. Свобода и права человека в Советском

Т. 1. Харьков. 1902. С. 134.

№ 2 / 2013

дание. М.: Издательство «Советская энциклопедия», 1976. 35. Толковый словарь русского языка под редакцией

[Текст]: историко-правовой аспект / Н. Я. Корж. СПб.: Нева,

Юристъ, 2004.

34. Суверенитет государственный // Большая советская энциклопедия / Гл. редактор А. М. Прохоров. 3-е из-

19. Конституционное право Российской Федерации:

24. Кутафин

33. Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 1996. С. 100.

М.:

ционный статус личности в СССР. М.: Юрид. лит., 1980. С. 36—53.

Вестник Московского университета МВД России

145

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы организации правоохранительной деятельности 40. Югов А.А. Гражданство в Российской Федерации: размышления об уникальном правовом феномене //Адвокатская практика. 2009. № 1. С. 3 16.

  См.: Басик В.П. Правовой статус граждан и иностранцев на территории Российской Федерации: социально-правовые основы и сравнительный анализ / Дисс… докт. юрид. наук. М., 2005. С. 6—7. 2   См.: Соколов Н.В. Правовые основы функционирования института гражданства России. // Ученые записки СанктПетербургской академии управления и экономики. 2009. № 3. С. 102—107. 3   См.: Гессен В.М. Подданство, его установления и прекращение. СПб., 1909. С. 130—132. 4   См.: Гессен В.М. Подданство, его установления и прекращение. СПб., 1909. С. 130—132. 5   См.: Большой Энциклопедический словарь .http://dic. academic. ru/dic.nsf/enc3p/237034 6   См.: Толковый словарь русского языка. Том I. Под редакцией Д.Н. Ушакова. М.: ООО «Издательство Астрель», ООО «Издательство АСТ», 2000. 7   См.: Толковый словарь русского языка под редакцией Т.Ф. Ефремовой http://www.slovoblog. ru/efremova/ 8   См.: http://www.cultinfo.ru/fulltext/1/001/007/121/ 9   См.: Лабанд, Пауль «Государственное право германских государств» (нем. «StaatsrechtdesDeutschenReiches», 4-е издание в 1901). 10   См.: Гоббс Т. Левиафан, или материя, форма и власть государства церковного и гражданского // Гоббс Т. Избр. произведения: В 2 т. Т. 2. М., 1964. 11   См.: Малышева, Н.И. Политико-правовое наследие Самуила Пуфендорфа / Н.И. Малышева. // Правоведение. 1999. № 1. С. 122—127. 12   См.: Дидро Д. Сочинения в двух томах. Том 2. [DjvZIP] Составление и редакция В.Н. Кузнецова. Примечания К.А. Киспоева. Перевод с французского К.А. Киспоева, Л.В. Литвиновой и Г.Д. Чепурновой, А.В. Федорова, П.С. Юшкевича, Г.И .Ярхо. (М.: Мысль, 1991. Философское наследие. Том 114). 13   См.: Куплеваский Н.О. Русское государственное право. Т. 1. Харьков. 1902. С. 134. 14   См.: Кокошкин Ф. Лекции по общему государственному праву. 2-е изд. М., 1912. С. 181—182. 15   См.: Кокошкин Ф. Лекции по общему государственному праву. 2-е изд. М., 1912. С. 182. 16   См.: Кокошкин Ф. Лекции по общему государственному праву. 2-е изд. М., 1912. С. 182. 17   См.: Жилин А.А. Учебник государственного права (пособие к лекциям). Ч. I. Пг., 1916. С. 114—115. 18   См.: Гессен В.М. Подданство, его установления и прекращение. СПб., 1909. С. 123. 19   См.: Указ императрицы Елизаветы Петровны о присяге иностранцев на подданство России от 26.08.1747. // ПСЗРИ. Собр. 1. Т. XII. С. 748—749. 20   См.: Кутафин О.Е. Российское гражданство. М.: Юристъ, 2004. 21   См.: Гессен В.М. Указ.соч. С. 133—134. 22   См.: Югов А.А. Гражданство в Российской Федерации: размышления об уникальном правовом феномене // «Адвокатская практика». 2009. № 1. С. 41. 23   См.: Авакьян С.А. Гражданство Российской Федерации / С.А. Авакьян. М. : Рос. юрид. изд. дом, 1994. 24   См.: Воеводин Л.Д. Юридический статус личности в России. Учебное пособие. М.: Издательство МГУ, Издательская группа ИНФРА-М, НОРМА, 1997. 25   См.: Кишкин С.С. Советское гражданство. М., 1925. 26   См.: Кутафин О.Е. Избранные труды [Текст]: в 7 т.: Мо1

146

нография / О. Е. Кутафин. М. : Проспект, 2011. Т. 3: Российское гражданство. 27   См.: Конституционное право России. М.: Норма, 2007. С. 163—183. 28   См.: Корж Н.Я. Гражданство Российской Федерации [Текст]: историко-правовой аспект / Н. Я. Корж. СПб.: Нева, 2004. 29   См.: Шевцов В.С. Гражданство СССР // Конституционный статус личности в СССР. М.: Юрид. лит., 1980. С. 36—53. 30   См.: Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 1996. С. 100. 31   См.: Овсепян Ж.И. К вопросу о государствоведческой концепции гражданства [Текст] / Ж. И. Овсепян // Конституционное и муниципальное право. 2008. № 13. С. 2—8. 32   См.: Варлен М.В. Гражданство: Россия и СНГ: Учебнопрактическое пособие. // Проспект, 2010. С. 40. 33   См.: Соответствующая дифференциация гражданства принята в зарубежной науке. См. об этом: Черниченко С.В. Международно-правовые вопросы гражданства. М.: Изд-во «Международные отношения», 1968. 34   См.: Варлен М.В. Гражданство: Россия и СНГ: Учебнопрактическое пособие. // Проспект, 2010. С. 40. 35   См.: Авакьян С.А. Россия: гражданство, иностранцы, внешняя миграция. СПб.: Юридический центр Пресс, 2003. С. 20. 36   См.: Ст. 3. Федерального закона от 31.05.2002 N 62-ФЗ (ред. от 28.06.2009) «О гражданстве Российской Федерации» (принят ГД ФС РФ 19.04.2002). // «Собрание законодательства РФ». 03.06.2002. № 22. ст. 2031. 37   См.: Леонова Н.В., Пелишенко А.А. Комментарий к Федеральному закону от 31.05.2002 № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2008. 38   См.: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 22. Ст. 2031. 39   См.: Овчинников И.И. Российское гражданство: новый правовой статус // Гражданин и право. 2002. № 9/10. С. 22. 40   Стенограмма заседания «круглого стола» по проекту Федерального закона «О гражданстве Российской Федерации». 5 июня 2001 г. // http://www.postman.ru/~zatulin/institute/ sbornik/034/12shtml 41   См.: Постановление Правительства Российской Федерации от 31 августа 1994 г. № 1064 «О мерах по поддержке соотечественников за рубежом» // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 21. Ст. 2383. 42   См.: Указ Президента Российской Федерации от 13 апреля 1996 г. № 536 «О создании фонда по поддержке соотечественников за рубежом «Россияне» // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 16. Ст. 1836. 43   См.: Указ Президента Российской Федерации от 24 ноября 2000 г. № 1930 «О мерах по поддержке ветеранов Великой Отечественной войны 1941—1945 годов, постоянно проживающих в Латвийской Республике, Литовской Республике и Эстонской Республике» // Собрание законодательства Российской Федерации. 2000. № 48. Ст. 4665. 44   См.: Басик В.П. Правовой статус граждан и иностранцев на территории Российской Федерации: социально-правовые основы и сравнительный анализ / Дисс… докт. юрид. наук. М., 2005. С. 53. 45   См., напр.: Обобщение судебной практики рассмотрения дел, связанных с применением законодательства о беженцах и вынужденных переселенцах // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. № 5. С. 12; Постатейный научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации / Под ред. О.Е. Кутафина (Официальный текст на 1 августа 2003 г.) // Библиотечка Российской газеты. 2003. № 16. С. 44; Прокофьев Ю. Ваш работник — иностранец // Коллегия. 2003. № 4. С. 5—6. 46   См.: Авдокушин Е.Ф. Международные экономические отношения. М.: Юристъ, 1999. С. 56. 47   См.: Фарбер И.Е. Свобода и права человека в Советском государстве. Саратов, 1974. С. 50—51.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики

АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ БОРЬБЫ С КИБЕРПРЕСТУПНОСТЬЮ О.Э. ЗГАДЗАЙ кандидат физико-математических наук, начальник кафедры математики и информатики Казанского юридического института МВД России С.Я. КАЗАНЦЕВ доктор педагогических наук, Заслуженный юрист России, начальник кафедры криминалистики, профессор Казанского юридического института МВД России И.Е. МАЗУРОВ преподаватель кафедры криминалистики Казанского юридического института МВД России Научная специальность: 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected] Аннотация. Киберпреступность признана глобальной международной проблемой. Наибольшая трудность, стоящая перед правоохранительными органами, заключается в невозможности эффективно координировать свои действия через государственные границы, рамки различных юрисдикций и законодательных систем. Противодействие киберпреступности подразумевает целую систему мероприятий, включающую в себя анализ объективных условий, порождающих преступление, механизмов их совершения, способов выявления, пресечения, расследования; опыт судебного рассмотрения. Необходимо также создать эффективные механизмы внедрения результатов уголовно-правовых и криминологических изысканий в законодательную и нормотворческую практику, а также обучение сотрудников правоохранительных органов. В рамках комплексного подхода к борьбе с киберпреступностью и Интернет-мошенничеством должен быть решен ряд общих и частных научно-практических задач. Ключевые слова: киберпреступность, Интернет-мошенничество, расследование, криминология, Интернет.

ACTUAL PROBLEMS OF STRUGGLE WITH CYBERCRIME

O.E. ZGADZAY candidate of physical and mathematical sciences, chief of chair of mathematics and informatics of the Ministry of Internal Affairs Kazan legal institute of Russia S.YA. KAZANTSEV the doctor of the pedagogical sciences, the Deserved lawyer of Russia, the chief of chair of criminalistics, the professor of the Ministry of Internal Affairs Kazan legal institute of Russia I.E. MAZUROV teacher of chair of criminalistics of the Ministry of Internal Affairs Kazan legal institute of Russia

Annotation. Cybercrime is recognized as a global international problem. The greatest difficulty, facing to lawenforcement authorities, consists in impossibility to effectively coordinate the actions through frontiers, frameworks of various jurisdictions and legislative systems. Counteraction of cybercrime means the whole system of actions including the analysis of objective conditions, generating a crime, mechanisms of their fulfilment, ways of revealing, suppression, investigation, experience of judicial consideration. It is necessary also to create effective mechanisms of introduction of results of criminally-legal and criminological researches in legislative and legislation practice, and also training of employees of law enforcement authorities. Within the limits of the complex approach to struggle with cybercrime and the Internet-fraud should be solved a number of the general and private scientifical and practical problems. Key words: сybercrime, Internet-fraud, investigation, criminological research, Internet.

Опережающее развитие за прошедшее десятилетие глобальной компьютерной сети Интернет привело к тому, что информационно-телекоммуникационные инфраструктуры экономически развитых стран, их национальные информационные ресурсы оказались уязвимыми объектами посягательств со

№ 2 / 2013

стороны преступных сообществ и групп, отдельных криминальных элементов. Киберпреступность признана глобальной международной проблемой. Согласно ежегодному докладу Центра по борьбе с преступлениями в сети Интернет (ICCC) совокупный ущерб от киберпреступлений в 2011 г. достиг

Вестник Московского университета МВД России

147

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики уровня 485,3 млн. долларов, а средний ущерб в расчете на одно преступление составил 4187 долларов. При этом основной вклад приходится на долю Интернет-мошенничества. Статистика о поступивших жалобах от жертв компьютерных преступлений показывает, что за 15 лет количество обращений увеличилось почти в 23000 раз. Наибольшее количество потерпевших пострадало от мошенничества на Интернетаукционах, непоставки и/или неоплаты товаров, мошенничества с кредитными (дебитными). Эти преступления, а также мошенничество с чеками, инвестиционное мошенничество, компьютерное мошенничество и мошенничество путем злоупотребления доверием сформировали семь основных категорий заявлений, рассмотренных правоохранительными органами [1]. Интернет-мошенничеству подвержены фактически все страны мира вне зависимости от уровня их развития. Однако открытость, прозрачность, глобальность Интернета создает не только криминальные проблемы, но и открывает огромные возможности для эффективной борьбы с преступностью. Новые информационные технологии, в том числе реализуемые посредством Интернет, могут и должны играть важную роль в борьбе с асоциальным поведением и преступностью. В практику правоохранительных органов необходимо активно внедрять возможности сети Интернет [2]. Наибольшая трудность, стоящая перед правоохранительными органами в организации борьбы с преступниками, использующими возможности сети Интернет, заключается в невозможности эффективно координировать свои действия через государственные границы, рамки различных юрисдикций и законодательных систем. В настоящее время больше 100 стран, в том числе 60 % стран — членов Интерпола, не имеют законов, предназначенных для борьбы с преступлениями в сфере высоких технологий. На этом фоне усилия по борьбе с киберпреступлениями предпринимаются как на межгосударственном, так и на национальном уровнях [3]. Об этом свидетельствует ряд международных документов: Руководство по предотвращению и контролю над преступлениями, связанными с использованием компьютерной сети для стран—членов ООН [4];

148

Окинавская Хартия глобального информационного общества, принятая 23 июля 2000 года на Окинаве (Япония) на совещании руководителей Глав государств и правительств стран «Группы Восьми». Однако основные действия в борьбе с преступностью в сфере высоких технологий предпринимаются на уровне отдельных государств. Рассмотрим несколько характерных примеров. В Великобритании в 2001 году создан национальный отдел борьбы с высокотехнологичными преступлениями, который включает в себя следователей, судебно-медицинских экспертов и консультантов по компьютерам. Национальная уголовная разведывательная служба (NCIS) исследует осуществимость и перспективы создания национального центра компьютерных преступлений внутри этой службы. В США национальный центр защиты инфраструктуры (NTPC) обеспечивает оценку угроз, предупреждение о кибератаках и их расследование в соответствии с двумя программами. Первая программа направлена на укрепление отношений с партнерами и включает общественные и частные институты. Вторая программа, именуемая «Infragard», включает в себя обмен данными об инцидентах на добровольной основе. Уголовный отдел министерства юстиции США через свою Секцию компьютерных преступлений и правонарушений в области интеллектуальной собственности создал в январе 2000 года сеть «Lawnet» из компьютерных экспертов федерального уровня, уровня штатов и местного уровня. Министерство обороны США создало общую базу данных для помощи сообществу оборонных и разведывательных органов в борьбе с киберпреступлениями. Объединенная база данных дает возможность органам безопасности и обороны быстро реагировать на компьютерные запросы, обмениваться важной информацией. В Австралии создана группа координации безопасности электронной почты (ESCG). Основной задачей этой группы является создание безопасного и надежного электронного оперативного пространства как для общественного, так и для частного секторов. Группа ESCG ответственна за сообщение об инцидентах, за реагирование и координацию в рамках двусторонних и многосторонних соглашений, касающихся киберпреступлений.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики Понимание масштабов преступности, связанных с новыми коммуникационными технологиями, приходит вместе с осознанием того, что справиться с новыми криминальными угрозами возможно только совместными усилиями всех государств мира. В настоящее же время наблюдается осознанная тенденция к унификации законодательства и координации правоохранительной деятельности в мировом масштабе. Рабочая группа ООН по информатике издала доклад, подготовленный фирмой «McContll International», в котором делается вывод, что «слишком малое число стран имеет адекватные законы, касающиеся киберпреступлений, поэтому они являются удобным убежищем для компьютерных преступников». Особый акцент в докладе сделан на Конвенцию Совета Европы по киберпреступлениям как на пример адекватного ответа на назревшие потребности борьбы с преступностью. Принятие Конвенции по борьбе с киберпреступностью «позволило приблизить достижение следующих целей:   согласование государствами-участниками национальных уголовно-правовых норм, связанных с преступлениями в киберпространстве;   разработку процессуального законодательства, необходимого для расследования таких преступлений и судебного преследования лиц, их совершивших, а также сбора доказательств, находящихся в электронной форме;   обеспечение быстрого и эффективного режима международного сотрудничества в данной области». Как подчеркивает А.Л. Осипенко, «значение принятия Конвенции необычайно велико. Этот документ стал, по сути, первым международным договором международного уровня, регулирующим правовые и процедурные аспекты уголовного преследования за противоправную деятельность в глобальных сетях. Он четко определяет, в каких направлениях должны прилагаться основные усилия на национальном и международном уровнях» [5. C. 186]. Конвенция по кибернетическим преступлениям Совета Европы призывает к признанию криминальными компьютерного хакинга и методов, используемых для хакинга, нелегального перехвата данных,

№ 2 / 2013

внесения неполадок в деятельность компьютерных систем, обмана, подделки. Конвенция предлагает сфокусировать внимание на международном сотрудничестве по проведению в жизнь законов о компьютерах и призывает национальные власти осуществлять компьютерные расследования. Практическое регулирование общественных отношений в области использования инфраструктуры информационного общества осуществляется в развитых странах в направлении применения международных стандартов информационной безопасности, таких как ISO 17799, CobiT, BS 7799-2, ISO 9001 и др. [6. C. 85]. Противодействие преступности подразумевает целую систему мероприятий, включающую в себя анализ объективных условий, порождающих преступление, механизмов их совершения, способов выявления, пресечения, расследования, опыт судебного рассмотрения. Следовательно, необходимо рассмотреть указанные мероприятия поэтапно, вычленив проблемные, узловые аспекты, чтобы на этой основе выработать систему предложений и рекомендаций. Во многих опубликованных научных работах их авторами рассматриваются, как правило, лишь отдельные стороны такого многоаспектного явления, как киберпреступность. Воздействие процесса глобальной компьютеризации на общество зачастую изучается исключительно с точки зрения позитивного воздействия на повседневную жизнь человека. Негативные, а часто и криминальные последствия этого процесса остаются в тени. Небольшое число ученых анализируют в сравнительно-сопоставительном плане раскрытие, расследование и предупреждение различных типов киберпреступлений в контексте применения передовых информационных технологий, соответствующих уровню технической оснащенности и профессиональной подготовленности совершивших их преступников, способов совершения мошенничеств, обусловленных развитием компьютерных технологий. В условиях усложнения информационных потоков принципиальное значение приобретает переоценка путей развития научных изысканий в целях не столько фиксации криминальной ситуации и ее особенностей на текущий отрезок времени, сколько определение тенденций,

Вестник Московского университета МВД России

149

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики перспектив развития с выходом на прогнозирование теоретических и практических направлений [7. C. 215]. Необходимо также создать эффективные механизмы внедрения результатов уголовно-правовых и криминологических изысканий в законодательную и нормотворческую практику, а также обучение сотрудников правоохранительных органов. В рамках комплексного подхода к борьбе с киберпреступностью и Интернет-мошенничеством должны решаться следующие общие и частные научно-практические задачи: 1.  Выявление объективных закономерностей, причин и условий мошеннических деяний. Акцент должен быть сделан на фиксацию динамики и прогностическую составляющую познания, так как только такой подход способен реально формировать комплекс профилактических мероприятий и, в конце концов, привести к тому, что основным полем деятельности законодательной власти и правоохранительных органов станет не расследование совершенных мошенничеств, а их предотвращение. 2.  Создание единого информационно-координационного центра, ведущего сбор, анализ и переработку информации. Данный центр должен работать в тесном контакте и взаимодействии с законодательными, исполнительными, судебными структурами, общественными организациями, средствами массовой информации и т.д. 3.  Разработка и постоянное совершенствование методик выявления и расследования подобных преступлений. Взаимодействие с правоохранительными органами в данном контексте должно осуществляться как в форме непосредственного внедрения методик в аналитическую, оперативно-розыскную и следственную деятельность, так и через создание системы специализированных учебных заведений и курсов переподготовки, повышения квалификации действующих сотрудников. Борьба с преступными проявлениями подразу­ мевает различные подходы. Просматриваются два принципиальных направления: 1)  максимально эффективное предупреждение, профилактика, предотвращение самой возможности правонарушений;

150

2)  ориентация на выявление и пресечение совершенных преступных деяний. На наш взгляд, Интернет-мошенничество, как и мошенничество в целом, является тем преступлением, которое можно и нужно пытаться предотвратить. Следовательно, основные усилия в борьбе с этим криминальным злом необходимо направить на создание максимально неблагоприятных условий для совершения мошеннических операций. Если говорить о видах Интернет-мошенничества, то с точки зрения борьбы с ним следует выделить два уровня противодействия. Первый уровень связан с комплексом мероприятий, всячески сужающих пространство для мошенничества и затрудняющих (или делающих невозможным) его осуществление. Этот комплекс мер в большей своей части направлен против всех видов мошенничества. Второй уровень противодействия связан с учетом специфики конкретных видов мошенничества и подразумевает направленную детализацию законодательных, правоохранительных и информационно-общественных мер. Первый уровень мер противодействия мошенничеству может включать в себя следующие крупные направления работы: научно-исследовательское, законодательное, инструктивно-нормативное, правоохранительное, корпоративное, общественноинформационное, индивидуальное. 1.  Научно-исследовательское направление. Работа в данной сфере связана с целым рядом задач, включающих в себя сбор информации, ее аналитическую обработку и классификацию, определение на этой основе реальной картины состояния дел и перспективное прогнозирование развития ситуации. Эта работа имеет смысл лишь при четкой интеграции ее результатов в законодательную деятельность и правоохранительную практику. Законодательные предложения, анализ применения действующего законодательства, экспертиза законов и в целом весь круг правового обеспечения противодействия мошенничеству чрезвычайно важно организовать как единый, иерархически выстроенный, компетентный и, в случае необходимости, быстродействующий механизм. Важно обеспечить также максимально эффективную работу по взаимоувязыванию различных отраслей законо-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики дательства и координацию законотворчества и правоприменения на европейском и мировом уровнях, в рамках двусторонних и многосторонних межгосударственных соглашений, договоров, конвенций и т.д. Первыми шагами в этом направлении должны стать:   комплексная экспертиза с участием ученых и практических работников законодательства на предмет максимально возможного сокращения возможностей для мошеннических деяний;   регулярное внесение поправок в Федеральный закон от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», связанных с развитием Интернета. В тексте самого Закона необходимо дать однозначные определения понятий, таких как: Интернет-сайт, сервер, провайдер, хостинг, спам и т.п., имея в виду перспективу создания специального закона об Интернете;   согласование законодательства России с международным (прежде всего, связанным с пресечением трансграничного мошенничества), в том числе проведение мероприятий по реализации в России положений Европейской Конвенции о киберпреступности 2001 года, к которой Россия присоединилась в 2005 году. Необходимо продумать систему правовой ответственности субъектов сети Интернет (владельцев сайтов, доменов) вне зависимости от их гражданства и страны проживания. Важным результатом научно-исследовательской работы является адаптированный перенос ее результатов в практику работы всей правоохранительной системы. Тесная координация здесь должна осуществляться уже на этапе сбора информации (в частности, регистрации преступлений). Отсюда же вытекает настоятельная потребность максимально широкого оповещения общества о результатах изу­ чения феномена мошенничества через самые разные каналы: средства массовой информации, Интернет, образовательные учреждения, общественные организации и т.д. 2.  Законодательное направление включает в себя создание и постоянное совершенствование законодательных норм по борьбе с мошенничеством. Здесь также выделяется несколько принципиальных аспектов: унификация и кодификация понятий,

№ 2 / 2013

определений и терминов, связанных с фиксацией мошенничества и борьбой с ним; создание норм права и правовых механизмов, в максимальной степени сужающих пространство для мошенничества. Гибкость законодательства должна обеспечивать дифференцированный подход к назначению наказания. 3.  Инструктивно-нормативное направление представляется наиболее быстродействующим, точечно-направленным инструментом противодействия мошенничеству. Подзаконные акты и различного рода инструктивно-регламентирующие документы в силу своей специфики могут и должны оперативно менять ситуацию в случаях, когда законодатель проявляет медлительность, и в то же время на практическом уровне способствовать максимально эффективному применению законодательных норм. В силу разнородности нормативной базы (государственных учреждений, коммерческих структур, общественных организаций и т.д.) очень важна взаимосогласованность при создании регламентирующей документации. Барьер ведомственности в значительной степени играет на руку мошенникам. Именно несогласованность в этой сфере часто порождает возможности для преступных комбинаций. Устранение такого барьера заметно сужает поле для мошеннических посягательств. 4.  Правоохранительное направление является ведущим элементом реализации мер по пресечению Интернет-мошенничества. В силу внутренней структуры правоохранительных органов возникает проблема координации, с одной стороны, внутриведомственных подразделений, с другой стороны — межведомственных. Значительное число мошеннических действий, как указывалось в предыдущих разделах, носит многоэпизодный и трансграничный характер. Действующим Уголовно-процессуальным кодексом РФ (ст.ст. 150—155) предварительное следствие и дознание по статье 159 УК РФ подследственно следователям (дознавателям) органов внутренних дел, однако необходимо учитывать, что зачастую мошеннические деяния совершаются совместно с преступлениями, квалифицируемыми по другим статьям Уголовного кодекса. Сложившаяся практика свидетельствует о том, что мошеннические действия выявляются в ходе работы разных

Вестник Московского университета МВД России

151

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики территориальных и функциональных оперативных служб. Такая ситуация ставит вопрос о целесообразности определенного порядка сосредоточения уголовных дел по расследованию мошенничества у наиболее подготовленных, высококвалифицированных сотрудников. Это обстоятельство требуется учитывать при решении вопросов о переподготовке, направлении на повышение квалификации и т.д. Значимым этапом в расследовании дел о данном виде мошенничества является их судебная перспектива. Результата можно добиться только в случае проведения полного, всестороннего следствия, основанного на адекватной доказательственной базе. Значительная часть дел о мошенничестве в сети Интернет чрезвычайно сложна с точки зрения сбора доказательств. Судебная практика по рассматриваемой проблематике в последние годы достаточно обширна, но для усиления эффективности судебного воздействия требуется периодическое обобщение опыта, возможно в форме постановлений Пленумов Верховного Суда РФ, в которых судам, в частности, предлагалось бы при назначении наказания учитывать размеры материального ущерба, причиненный экономический и моральный вред, количество потерпевших, рецидив, использование высоких технологий и другие обстоятельства, играющие важную роль в определении степени общественной опасности преступления. Необходимо ускорить работу Министерства внутренних дел РФ по созданию ряда мер, призванных сформировать эффективный нормативноправовой механизм реализации государственной политики в области обеспечения информационной безопасности в целом и борьбы с преступностью в сфере высоких технологий, в частности. 5.  Корпоративное направление объединяет в себе совокупность мероприятий учреждений, предприятий, организаций разных форм собственности, страдающих или могущих пострадать в результате финансового мошенничества. Важным элементом корпоративной культуры организации дела должно стать понимание всеми сотрудниками важности противодействия мошенничеству. Делопроизводство и документооборот, органи-

152

зация бухгалтерского учета, складское и транспортное движение товаров, прием и передача информации и другие сферы возможных мошеннических вмешательств должны обладать системами и механизмами защиты от хищений. Степень антимошеннических корпоративных мероприятий может быть различной: от максимальной, в случае кредитно-банковских организаций, страховых компаний и т.д., до небольшой в сферах, наименее подверженных риску мошенничества. Необходимо учитывать чрезвычайную изощренность мошеннических схем, их постоянное совершенствование, а поэтому ни одна корпоративная структура не должна считать себя гарантированной от корыстных посягательств [8]. 6.  Общественно-информационное направление. Одной из форм профилактики преступлений является взаимодействие правоохранительных органов со средствами массовой информации. Посредством печати, телевидения, радио, Интернета может осуществляться проведение правовой пропаганды, способствующей формированию правосознания; информирование населения о средствах и методах самозащиты от мошеннических преступных посягательств, о новых формах и схемах мошенничества. В силу специфики обманного характера мошенничества информационный эффект разоблачения чрезвычайно высок, важно только не превратить это в быстротекущую, ограниченную по времени и аудитории кампанию. Здесь, прежде всего, важна систематичность, наступательность, наглядность и своевременность. Велика роль в этом таких общественных организаций, как союзы потребителей, союзы обманутых вкладчиков, соинвесторов и т.д. Общественно-корпоративные сообщества (Ассоциация российских банков, союзы предпринимателей и т.д.) также могут сыграть большую роль в противодействии финансовому мошенничеству [9]. В образовательной сфере необходимо развивать систему научных и учебных дисциплин, рассматривающих с разных аспектов реалии информационного общества: информационное право, и как его частный раздел Интернет-право. Отдельного рассмотрения в учебном процессе заслуживает финансовое мошенничество с использованием высоких технологий и методик борьбы с ним.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики 7.  Индивидуальное направление выходит на личность и представляет собой сложное сочетание воспитательных, образовательных, информационных воздействий на формирующуюся и развивающуюся человеческую индивидуальность. В этом воздействии принципиально значимую роль играют закладываемые в процессе воспитания и образования морально-нравственные и этические императивы, принципы законопослушания, гражданской ответственности. Определяющую роль в личностном противодействии мошенничеству играет уровень образования, информированность человека о различных мошеннических схемах, критическое отношение к различным способам быстрого заработка, обогащения, не пропорционального приложенным усилиям, предложениям по приобретению товаров и услуг по ценам, несоизмеримым со среднерыночными и т.д. Мошеннические аферы могут иметь объектом как физическое, так и юридическое лицо, но в контакт с мошенниками всегда вступает конкретный человек. Посему личностная готовность противостоять корыстному обману важна самому человеку, организации или учреждению, в котором он трудится и государству в целом, следовательно, все они заинтересованы в постоянном поддержании антимошеннического настроя каждого конкретного лица. Второй уровень противодействия Интернетмошенничеству связан с учетом специфики конкретных мошеннических схем и подразумевает направленную детализацию законодательных, правоохранительных и информационно-общественных мер. Процесс информатизации общества привел к тому, что компьютерная информация превратилась в основной товар, обладающий значительной ценностью, в своеобразный стратегический ресурс. Многие хозяйствующие субъекты уже не могут существовать и нормально функционировать без взаимного информационного обмена и использования в своей деятельности компьютерных сетей. Локальные сети все в больших масштабах подключаются к общемировым. Электронные документы все активнее вытесняют из оборота традиционные — бумажные. Реалии современного информационного мира привлекают внимание криминальных структур.

№ 2 / 2013

Важной задачей правоохранительной системы общества является информационно-просветительская деятельность по максимально возможному доведению до широких слоев населения сведений об угрозе со стороны мошенников, действующих в сети Интернет. Меры профилактического характера могут заметно сузить поле для преступных посягательств и позволят выявлять многие из них на ранней стадии [10]. Литература 1.

http://www.ic3.gov/media/annualreport/2011_

IC3Report.pdf. Проверено 20.11.2012. 2.

Батурин Ю.М. Телекоммуникации и право:

попытка согласования. Доступно из URL: http://www. medialaw.ru/publications/books/wb-tele/bat.html. Проверено 30.06. 2009. 3.

Волеводз А.Г. Противодействие компьютерным

преступлениям: правовые основы международного сотрудничества. М., 2002. Приложение № 6. 4.

Эффективное предупреждение преступности: в

ногу с новейшими достижениями/ Материалы Десятого Конгресса Организации Объединенных Наций по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями: A/CONF.187/10. Вена, 10—17 апреля 2000 года, п. 5. 5.

Осипенко А.Л. Борьба с преступностью в глобаль-

ных компьютерных сетях: Международный опыт: Монография. М., 2004. С.185. 6.

Информационный бюллетень Следственного ко-

митета при МВД России. № 3 (125). М., 2005. С. 85—89. 7.

Вехов В.Б. К вопросу о понятии криминалисти-

ческого компьютероведения // Информационная безопасность и компьютерные технологии в деятельности правоохранительных органов: Межвуз. сб. науч. тр. Вып. 2. Саратов: СЮИ МВД России. 2003. С. 215—226. 8.

Кравченко А.В. Интернет и компьютерный терро-

ризм. [Электронный ресурс. Доступно из URL: http://www. crime-research.ru/a2001.html. Проверено 30.06.2009. 9.

Черкасов В.Н. Информационные технологии и ор-

ганизованная преступность. [Электронный ресурс] / Черкасов В.Н.. Электрон. текст. дан. Режим доступа: http://www. crime-research.ru/articles/Cherkas03 10. Веб-технологии на службе правоохранительных органов. [Электронный ресурс] / Электрон. текст. дан. — Режим доступа: http://oxpaha.ru/http://www.crime-research. ru/news/16.03.2005/1870/

Вестник Московского университета МВД России

153

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики

ОРГАНИЗАЦИЯ, СОДЕРЖАНИЕ И ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ СООБЩЕНИЯ ОБ УГРОЗЕ УБИЙСТВОМ ИЛИ ПРИЧИНЕНИЕМ ТЯЖКОГО ВРЕДА ЗДОРОВЬЮ

Е.Д. ПИРОЖОК адъюнкт кафедры криминалистики Московского Университета МВД России Научная специальность 12.00.12 — Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность Научный руководитель: кандидат юридических наук, профессор А.И. Натура E-mail: [email protected]

Аннотация. Статья посвящена рассмотрению вопросов организации и содержания рассмотрения сообщения об угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью; выделению особенностей деятельности субъекта проверки таких сообщений. Ключевые слова: угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью; рассмотрение сообщения о преступлении; стадии рассмотрения сообщения; алгоритм действий субъекта проверки; поводы для возбуждения уголовного дела.

ORGANISATION, CONTENT AND FEATURES OF THE CONSIDERATION OF REPORTS OF THE THREAT OF MURDER OR INFLICTION OF GRAVE HARM TO HEALTH

E.D. PIROZHOK adjunct of the department of criminalistics of Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia

Annotation. Article is devoted to consideration of questions of the organization and the content of consideration of the message on threat by murder or causing of heavy harm to health; to allocation of features of activity of the subject of verification of such messages. Key words: the threat of murder or infliction of grave harm to health; consideration of the reports of the crime; the stage of consideration of the message; the algorithm of actions of the subject of the audit; the reasons for initiation of criminal case.

В юридической литературе до сих пор нет общепризнанного названия деятельности дознавателя, органа дознания, следователя и прокурора (ч.ч. 1, 2 ст. 144 УПК РФ), направленной на проверку информации о совершенном или готовящемся преступлении. Называют ее по-разному1: «проверка», «проверочные действия», «доследственная проверка», «предварительная проверка», «разрешение сообщений о преступлении». Представляется, что перечисленные термины не в полной мере отражают подлинную сущность рассматриваемого вида деятельности надлежащих субъектов. Более правильным и максимально соответствующим законодательной регламентации (гл. 19 УПК РФ) названием такой деятельности, на наш взгляд, будет являться — «рассмотрение сообщения о пре-

154

ступлении», как этап, включающий следующие элементы (стадии): 1)  принятие, уяснение и регистрация сообщения о любой совершенной или готовящейся угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью (ч. 1 ст. 144 УПК РФ); 2)  практическая проверка данного сообщения (ч. 1 ст. 144 УПК РФ); 3)  вынесение одного из предусмотренных законом решения по итогам этой проверки2 (ч. 1 ст. 144, ст. 145 УПК РФ). Результаты проведенного нами исследования3 показали, что проверка сообщений об угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью4 (вторая стадия этапа) проводилась в 100% случаев, что является не только определяющим, но и харак-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики терным для рассматриваемого состава преступления. Поэтому, информационно-поисковая направленность деятельности в связи с рассмотрением сообщения о преступлении5 и практика раскрытия и расследования данного вида преступления свидетельствует о том, что судебная перспектива такого уголовного дела изначально предопределяется именно качеством осуществления этой деятельности. Итак, первая стадия этапа — принятие, уяснение и регистрация сообщения об угрозе, которая, с позиции криминалистики, является первым (по времени возникновения) источником сведений (информации) о событии данного преступления. Она включает: принятие (прием) надлежащим субъектом устного или письменного заявления; ознакомление — уяснение содержания данного сообщения и проверка соответствия установленной форме; регистрацию — занесение в Книгу учета сообщений о преступлениях (КУСП) в виде краткой информации, отражение в ней сведений о его фиксации с присвоением соответствующего регистрационного номера6. Как показывает практика раскрытия и расследования данного вида преступлений, уже на первой стадии рассмотрения сообщения о преступлении, можно выделить типичные ситуации, в которых находят отражение организационно-тактические и иные особенности действий лица, принимающего сообщение. Содержание его действий и их особенности зависят от: а) источника поступления информации об угрозе; б) объема и содержания, характеризующего произошедшее событие; в) времени прошедшего с момента совершения преступления до сообщения о нем в правоохранительные органы и т.п. Субъектом рассмотрения сообщения об угрозе являются: следователь — в 2,2% случаев; дознаватель — 25,5%; участковый уполномоченный полиции — 72,3%. То есть, более чем в 72% случаев рассмотрение сообщения об угрозе осуществляется участковым уполномоченным полиции. Итак, на первой стадии рассмотрения сообщения об угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью (принятие, уяснение и регистрация сообщения) могут сложиться следующие типичные ситуации:

№ 2 / 2013

1.  Лицо по каналам связи сообщает о том, что в отношении него и (или) иного лица совершается угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью. Такие сообщения зачастую поступают в дежурную часть органа внутренних дел или в прокуратуру по телефону. В данной ситуации оперативный дежурный получает от заявителя, по возможности, максимально полную информацию о сообщаемом происшествии, в том числе, обязательно устанавливает (выясняет): а) характер (содержание) угрозы; б) точное место (адрес), как проехать и время совершения; в) номер телефона или иной способ связи с заявителем; г) наличие (отсутствие) у лица, совершающего угрозу, оружия (какого именно) или предметов, могущих быть использованными в качестве оружия; д) необходимость вызова медицинской скорой помощи; ж) не находится ли подозреваемый в алкогольном или наркотическом опьянении; з) имеются ли очевидцы, в том числе, несовершеннолетние. При этом, оперативный дежурный сообщает заявителю о вероятном времени прибытия наряда полиции на место совершения угрозы. Сотрудники полиции, выезжающие на место происшествия, должны получить от дежурного всю имеющуюся информацию о происшествии и предусмотреть вероятность побега подозреваемого с места происшествия или применения им оружия. Задача сотрудников полиции, выехавших на место происшествия, состоит в том, чтобы: 1) проверить полученную в сообщении информацию на соответствие фактов, изложенных в нем, их действительности; 2) установить личность заявителя; 3) в случае необходимости, пресечь противоправные действия. По прибытию на место происшествия сотрудники полиции могут стать очевидцами: 1) продолжения осуществления угрозы; 2) присутствия подозреваемого на месте происшествия после совершения угрозы; 3) отсутствия подозреваемого на месте происшествия. В первом и втором случаях, действия сотрудников полиции почти ни чем не отличаются и состоят в том, чтобы: а) пресечь осуществление угрозы и задержать подозреваемого; б) оказать первую медицинскую помощь пострадавшему и, в случае необ-

Вестник Московского университета МВД России

155

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики ходимости, принять меры к его доставке в медицинское учреждение; в) взять подробное объяснение у пострадавшего, а также у возможных очевидцев; г) провести осмотр места происшествия; д) при необходимости — направить заподозренного на освидетельствование на предмет алкогольного (наркотического) опьянения. В случае, когда подозреваемый завершил угрозу убийством и скрылся с места происшествия, развитие ситуации зависит от следующих обстоятельств: 1) личность подозреваемого известна (фамилия, имя, прозвище, место жительства, работы и т.п.); 2) известны лишь приметы его внешности, позволяющие (не позволяющие) организовать его розыск «по горячим следам». В данном случае, алгоритм действий сотрудников полиции может быть таким: 1) оказать помощь пострадавшему (в случае необходимости); 2) провести осмотр места происшествия; 3) произвести по­ дворный и поквартирный обход в целях выявления и опроса очевидцев и иных сведущих лиц о совершенной угрозе, а также осуществить обследование территорий, прилегающих к месту происшествия; 4) организовать поиск в местах возможного пребывания подозреваемого. 2.  Гражданин лично сообщает дежурному по органу внутренних дел или следователю (дознавателю) о только что совершенной угрозе в отношении него и (или) иного лица. В этой ситуации: 1) дежурный по органу внутренних дел одновременно с регистрацией сообщения о происшествии незамедлительно выдает заявителю талон-уведомление, состоящий из: талона-корешка и талона-уведомления (с одинаковым регистрационным номером); 2) после получения заявления о преступлении или составления протокола принятия устного сообщения об угрозе дознаватель (следователь) подробно опрашивает заявителя о произошедшем; 3) в последующем проводит осмотр места происшествия; 4) устанавливает очевидцев и (или) сведущих лиц угрозы; 5) в случае необходимости направляет пострадавшего на судебно-медицинское освидетельствование; 6) устанавливает и задерживает подозреваемого. 3.  Лицо, спустя некоторое время после события, сообщает участковому уполномоченно-

156

му полиции об угрозе, совершенной в отношении него и (или) иного лица. В данной ситуации участковый уполномоченный полиции: а) выясняет причину несвоевременного обращения пострадавшего в полицию; б) устанавливает, как можно более детально, наиболее важные обстоятельства совершенной угрозы; в) берет у заявителя подробное объяснение о случившемся; г) производит осмотр места происшествия, а также организует подворный и поквартирный обходы в целях выявления очевидцев и иных сведущих лиц произошедшего события. 4.  О факте угрозы стало известно в связи с вызовом участкового уполномоченного полиции на «домашний скандал». В данной ситуации пострадавший непосредственно звонит участковому уполномоченному полиции, который немедленно прибывает на место семейного скандала. При этом, чаще всего, он застает пострадавшего и лицо, ему угрожавшее, на месте происшествия. Участковый уполномоченный: 1) предупреждает бегство виновного и, в случае необходимости, применение им оружия; 2) осуществляет задержание подозреваемого; 3) удостоверяется в личности всех присутствующих; опрашивает их о произошедшем; 4) производит осмотр места происшествия; 5) организует подворный и поквартирный обходы, в случае необходимости; 6) в зависимости от ситуации, участковый уполномоченный полиции составляет рапорт (ст. 143 УПК РФ) на имя соответствующего начальника об обнаружении признаков преступления, при этом обычно указывает: место, время и характер совершенной угрозы; количество участвовавших лиц; установочные данные потерпевшего и некоторые другие. В ходе проведенного исследования установлено, что 54,8% случаев угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью расследуются самостоятельно по ч. 1 ст. 119 УК РФ (52,6% случаев) и по ч. 2 ст. 119 УК РФ (около 2,2% случаев). Немногим более 45% случаев угроза расследовалась по совокупности со статьями: 1) ст. 115 УК РФ (причинением легкого вреда здоровью) — более 20,4% случаев; 2) ст. 116 УК РФ (побои) — более 20,4% случаев; 3) ст. 112 УК РФ

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики (умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью) — около 3,6% случаев; 4) ст. 213 УК РФ (хулиганство) — 0,72% случаев. Данное обстоятельство, является весьма характерным для угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, поэтому, полагаем, есть объективная необходимость также рассмотреть особенности первой стадии рассмотрения сообщения об угрозе, в том числе, и при обнаружении ее признаков в совокупности с признаками преступлений в вышеуказанных статьях. Итак, почти половина угроз убийством или причинением тяжкого вреда здоровью возбуждаются и расследуются по совокупности с другими преступлениями против жизни и здоровья, и чаще всего с умышленным причинением легкого вреда здоровью (ст. 115 УК РФ) и побоями (ст.116 УК РФ) — в 40,8% случаев. Помимо рассмотренных типичных ситуаций, выделим одну — наиболее типичную дополнительную ситуацию, складывающуюся в ходе получения сообщения об угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью в совокупности с другими преступлениями против жизни и здоровья:   получено сообщение (телеграмма, факс, телефонный звонок и т. п.) из медицинского учреждения о поступлении гражданина с признаками телесных повреждений легкой или средней тяжести, а также побоев. Если проведенной проверкой будет установлено наличие признаков преступления, то поводом к возбуждению уголовного дела могут служить: заявление пострадавшего либо сообщение о совершенном преступлении, полученное из иных источников7. В таком сообщении должна уже содержаться информация: а) об установочных данных пострадавшего; б) о состоянии его здоровья; в) о предварительной оценке характера причиненных ему телесных повреждений. В проверке этой информации в медицинское учреждение направляется участковый уполномоченный полиции, дознаватель, либо СОГ. При этом: а) выясняются наиболее важные обстоятельства произошедших событий; б) фиксируется информация о состоянии здоровья пострадавшего в настоящий момент, и о том, каким оно было по прибытии

№ 2 / 2013

в медицинское учреждение; в) устанавливается, не находился ли он в состоянии алкогольного (наркотического, токсического) опьянения; г) опрашивается пострадавший (в случае необходимости проводится осмотр в палате больницы, изымаются вещи и (или) обувь с имеющимися следами). Как упоминалось выше, угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью в 0,72% случаев расследуется также по совокупности со ст. 213 УК РФ (хулиганство). В данном случае, на момент получения сообщения, может сложиться еще одна типичная ситуация:   сотрудники полиции, чаще всего ППС и ДПС, обнаруживают и пресекают совершение хулиганских действий, совершенных по совокупности с угрозой. В данной ситуации сотрудники полиции обеспечивают охрану места происшествия до прибытия дознавателя (следователя), СОГ, по возможности принимают меры к задержанию подозреваемого (подозреваемых), а также установлению возможных очевидцев и иных лиц, обладающих необходимой информацией. В своих рапортах сотрудники ППС или ДПС указывают: место, время и характер преступных действий; количество участвовавших лиц; установочные данные на потерпевшего, причиненный материальный ущерб, отдельные обстоятельства задержания подозреваемого и т.д. На основании таких рапортов дознаватель (следователь) решает вопрос о необходимости проведения проверки информации, содержащейся в сообщении, или немедленного возбуждения уголовного дела (п. 1 ч. 1 ст. 145 УПК РФ), либо отказа в его возбуждении или передаче сообщения по подследственности. Учитывая все вышеизложенное, можем с уверенностью констатировать о том, что стадия приема, уяснения и регистрации сообщения об угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью является обязательным и ответственным комплексом действий на пути своевременного и успешного рассмотрения сообщения о преступлении в целом. Вторая стадия рассмотрения сообщения о преступлении — проверка сообщения об угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью.

Вестник Московского университета МВД России

157

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики Основанием для проверки сообщения об угрозе является отсутствие в нем данных, необходимых для принятия решения о возбуждении уголовного дела либо об отказе в таковом уже в момент получения и регистрации. Срок проверки сообщения об угрозе, который по общим правилам должен составлять трое суток, зачастую продляется субъектом рассмотрения сообщения о преступлении до 10 суток и выше (ст. 144 УПК РФ). Как показали результаты исследования, наиболее распространенным способом проверки угроз является опрос в форме получения объяснений. Как правило, у пострадавшего, а также у очевидцев и иных сведущих лиц, в ходе осуществления проверки необходимо получить информацию для ответов на следующие вопросы: а) имеется ли степень родства потерпевшего и виновного (муж/ жена, бывший муж/жена, сожитель/сожительница, родственник, сосед и т.д.); б) когда была совершена угроза (год, месяц, число, время суток, часы, минуты, промежуток времени); в) где произошло событие (точный адрес, этаж, квартира и т. д.); г) что предшествовало событию (претензии, замечания со стороны пострадавшего, ссора, иные действия участников события и третьих лиц); д) что явилось поводом к осуществлению противоправных действий; е) каков способ совершения угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью; ж) применял ли виновный оружие (огнестрельное, холодное, газовое) или предметы, используемые в качестве оружия (предметы бытового назначения: сковородка, молоток, топор, ремень и т.д.) при угрозе; если да, то каким образом, где сейчас находится орудие преступления; з) реально ли потерпевший опасался осуществления данной угрозы, если да, то на чем основывались его опасения; и) кто был очевидцем или иным лицом, обладающим информацией о преступлении; были ли несовершеннолетние очевидцами произошедшего события; если да, то кто именно; к) находился ли виновный в состоянии алкогольного или наркотического опьянения; л) случались ли ранее угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью между пострадавшим и подозреваемым и др.. В связи с тем, что, как мы уже отмечали, угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоро-

158

вью часто совершается по совокупности с другими преступлениями против жизни и здоровья, то у пострадавшего, очевидцев и иных сведущих лиц также необходимо получить дополнительную информацию для ответов на следующие вопросы: а) в чем именно выражалось насилие (удары — ногами, кулаком и т.д.; пощечины; царапины; укусы; попытки удушения; связывание; выкручивание рук и т.д.); б) количество ударов и характер причиненных повреждений; в) каково расположение следов от нанесения ударов и т.д.; г) обращался ли потерпевший за медицинской помощью, если да, то в какое лечебное учреждение. Поскольку угроза убийством хотя и значительно реже, но все же совершается по совокупности с хулиганством, то перед пострадавшим, очевидцами и иными сведущими лицами, помимо перечисленных выше, должны быть поставлены следующие вопросы: каков способ совершения хулиганских действий (причинение вреда здоровью, уничтожение чужого имущества и т.д.); кто пострадал от действий хулигана и какой причинен ему вред. Справки о причиненном вреде здоровью пострадавшему истребуются из лечебных учреждений путем направления запросов (ч. 4 ст. 21 УПК РФ). В случаях, если данных, которые содержатся в медицинских справках, недостаточно для возбуждения уголовного дела, а также, если проверка сообщения о данном виде преступлений растягивается на длительный срок, назначается проведение судебно-медицинского освидетельствования. Кроме того, на стадии проверки сообщения целесообразно истребовать характеристики как на подозреваемого, так и на пострадавшего. На практике хорошо зарекомендовали себя запросы правоохранительных органов по месту жительства, учебы (работы) участников события; справки ИЦ, областного адресного бюро (ОАБ) и некоторые др. Также в ходе проверки сообщения об угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью нередко возникает необходимость выяснения факта нахождения подозреваемого, пострадавшего, иных лиц в состоянии алкогольного опьянения. Другим способом проверки информации о совершении угрозы является осмотр места происшествия, которым, чаще всего, является — место

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики жительства лиц, участвующих в преступном событии. Поэтому, для данного вида преступлений характерно уничтожение следов угрозы в результате очевидного наведения порядка в квартире (доме), что, в свою очередь, затрудняет, а в отдельных случаях — исключает правильную оценку характера и содержания угрозы, отдельных ее последствий. Вот почему по данному виду преступлений осмотр места происшествия следует производить незамедлительно сразу же после получения сообщения. Алгоритм действий субъекта рассмотрения сообщения о преступлении на стадии осуществления проверки (вторая стадия), как показывает криминалистическая практика, может быть следующим: а) получение объяснения от пострадавшего; б) получение объяснений от очевидцев и иных лиц, обладающих необходимой информацией; в) получение объяснений от лица, заподозренного в совершении угрозы; г) осмотр места происшествия; д) истребование материалов из медицинских учреждений; е) проведение судебно-медицинского освидетельствования пострадавшего, которое призвано определить степень тяжести вреда, причиненного здоровью; ж) назначение и производство предварительных криминалистических исследований орудий совершения противоправных действий и иных предметов; з) запросы правоохранительных органов по месту жительства, учебы (работы) участников события, справки ИЦ, областного адресного бюро (ОАБ) и некоторые др. Третья стадия этапа рассмотрения сообщения о преступлении — вынесение решения по результатам проверки данного сообщения. Известно, что в соответствии с ч. 1 ст. 145 УПК РФ по сообщению о преступлении могут быть приняты следующие решения: 1) о возбуждении уголовного дела; 2) об отказе в возбуждении уголовного дела; 3) о передаче сообщения по подследственности, а по уголовным делам частного обвинения — в суд. Поводом к возбуждению уголовного дела по преступлениям рассматриваемого вида может быть любой источник информации из указанных в ч. 1 ст. 140 УПК РФ, если он содержит достаточные данные, указывающие на признаки преступления.

№ 2 / 2013

Типичными поводами для возбуждения уголовных дел об угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, как показали результаты проведенного исследования, являются: 1) заявление лица, полагающего, что в отношении него совершена угроза — почти в 69% случаев; 2) рапорт о непосредственном обнаружении признаков преступления сотрудниками органов внутренних дел (как правило, участковыми уполномоченными полиции) — более, чем в 25% случаев; 3) сообщение (телеграмма, телефонный звонок и т.п.) из медицинского учреждения о поступлении человека с травмами, характер и локализация которых указывают на возможное совершение преступления по совокупности с угрозой — 4,4% случаев; 4) сообщения иных лиц об угрозе убийством или причинением тяжкого вреда здоровью (родственников, коллег по работе, знакомых) — около 1,4% случаев и некоторые другие. Изучение практики показало, что ряд заявлений по рассматриваемому виду преступлений не всегда соответствует требованиям Закона. Так, заявитель сообщает лишь об угрозе ему убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, не указывая каким именно способом; какие при этом произносились слова, и их толкование, даже, если они выражены в нецензурной форме; какие возможные мотивы действий виновного и что послужило основанием для признания пострадавшим такой угрозы — реальной для исполнения. На основании вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что основной и наиболее значимой стадией этапа рассмотрения сообщения об угрозе является проверка данного сообщения, от которой зависит принятие законного и обоснованного решения по результатам реализации всего этапа в целом. Литература Нормативно-правовые акты 1.

Уголовный кодекс РФ от 13.06.1996 г. № 63-ФЗ (с

изм. и доп., вступившими в силу с 7.12.2011). 2.

Типовое положение «О едином Прядке организа-

ции приема, регистрации и проверки сообщений о преступлениях». Утв. Приказом Генпрокуратуры РФ № 39, МВД РФ № 1070, МЧС РФ № 1021, Минюста РФ № 253, ФСБ РФ № 780, Минэкономразвития РФ № 353, ФСКН РФ № 399 от

Вестник Московского университета МВД России

159

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы криминалистики 10. Яшин В.Н. Предварительная проверка первичных

29.12.2005 г. «О едином учете преступлений» // Российская газета. № 13. 25.01.2006.

материалов о преступлении: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 1999. С. 18.

Научная и учебная 1.

Дубинин Л.Г. Методика расследования заведомо

ложных показаний свидетеля и потерпевшего: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2010. С. 11. 2.

Джемелинский В.А. Криминалистическая ха-

рактеристика и первоначальный этап расследования надругательств над телами умерших и местами их захоронения: Дисс. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2005. С. 98. 3.

Зинец Р.А. Законность проведения следственных

действий в ходе доследственной проверки: возбуждение уголовного дела // Вопросы борьбы с преступностью. Волгоград: Издатель, 2004. С. 50—60. 4.

Ильин А.Н. Тактика предварительной проверки

сообщений о преступлении: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 33. 5.

Натура А.И., Дубинин Л.Г. Проверка сообщений о

преступлениях и её значение по делам о даче заведомо ложных показаний // Вестник криминалистики. 2009. Вып. 4 (32). С. 41. 6.

Копылова О.П. Проверка заявлений и сообщений

о преступлениях: Монография. Тамбов: Изд-во Тамб. гос. техн. ун-та, 2010. С. 21. 7.

Савина Л.А. Организация и тактика предваритель-

ной проверки сообщений об экономических преступлениях на железнодорожном транспорте: Автореф. дисс. … канд. юрид. Наук. М., 2005. С. 20. 8.

Савина Л.А. Организация и тактика предваритель-

ной проверки сообщений об экономических преступлениях на железнодорожном транспорте: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2005. С. 52. 9.

Филиппов А.Г. О системе советской криминалист-

ки // Предмет и система криминалистики в свете современных исследований. М., 1988. С. 87.

160

  См.: Зинец Р.А. Законность проведения следственных действий в ходе доследственной проверки: возбуждение уголовного дела // Вопросы борьбы с преступностью. Волгоград: Издатель, 2004. С. 50—60; Савина Л.А. Организация и тактика предварительной проверки сообщений об экономических преступлениях на железнодорожном транспорте: Автореф. дисс. … канд. юрид. Наук. М., 2005. С. 20; Яшин В.Н. Предварительная проверка первичных материалов о преступлении: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 1999. С. 18 и др. 2   См.: Натура А.И., Дубинин Л.Г. Проверка сообщений о преступлениях и ее значение по делам о даче заведомо ложных показаний // Вестник криминалистики. 2009. Вып. 4 (32). С. 41; Дубинин Л.Г. Методика расследования заведомо ложных показаний свидетеля и потерпевшего: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2010. С. 11. 3   Изучено 137 уголовных дел, возбужденных по фактам угроз убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, совершенных в городах: Москва, Смоленск, Калуга и г. Козельск Калужской области. 4   Далее, в целях удобства, будем использовать: угроза; сообщение об угрозе. 5   См.: Джемелинский В.А. Криминалистическая характеристика и первоначальный этап расследования надругательств над телами умерших и местами их захоронения: Дисс. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2005. С. 98; Дубинин Л.Г. Методика расследования заведомо ложных показаний свидетеля и потерпевшего: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2010. С. 85; Ильин А.Н. Тактика предварительной проверки сообщений о преступлении: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 33; Савина Л.А. Организация и тактика предварительной проверки сообщений об экономических преступлениях на железнодорожном транспорте: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2005. С. 52; Филиппов А.Г. О системе советской криминалистки // Предмет и система криминалистики в свете современных исследований. М., 1988. С. 87 и др. 6   См.: П. 5 Типового положения «О едином Прядке организации приема, регистрации и проверки сообщений о преступлениях». Утв. Приказом Генпрокуратуры РФ № 39, МВД РФ № 1070, МЧС РФ № 1021, Минюста РФ № 253, ФСБ РФ № 780, Минэкономразвития РФ № 353, ФСКН РФ № 399 от 29.12.2005 г. «О едином учете преступлений» // Российская газета. № 13. 25.01.2006 (Далее используется сокращение — Приказ от 29.12.2005 г. «О едином учете преступлений»). 7   См.: Копылова О.П. Проверка заявлений и сообщений о преступлениях: Монография. Тамбов: Изд-во Тамб. гос. техн. ун-та, 2010. С. 21. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы административного права

ПРОТИВОПРАВНЫЕ ФОРМЫ ДЕВИАНТНОГО ПОВЕДЕНИЯ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ Л.C. БУТОРИНА инспектор центра по исполнению административного законодательства по Архангельской области Научная специальность: 12.00.14 — Административное право; административный процесс Научный консультант: доктор юридических наук, профессор Прудников А.С. E-mail: [email protected] Аннотация. В статье анализируется понятие девиантного поведения несовершеннолетних, структурируются формы девиантного поведения и рассматриваются правовые аномалии как основание применения мер административного принуждения к несовершеннолетним. Ключевые слова: девиантное поведение, асоциальное поведение, делинквентное поведение, административное принуждение, правовая аномалия.

UNLAWFUL FORMS OF DEVIANT ACTIVITIES OF THE MINORS

L.S. BUTORINA inspector of the center on performance of the administrative legislation on the Arkhangelsk region

Annotation. The article analyzes the concept of deviant activities of the minors, structures the forms of deviant activities and considers legal abnormalities as a base of taking measures of administrative enforcement to the minors. Key words: deviant activities, antisocial behavior, delinquency, administrative enforcement, legal abnormality.

Одним из главных направлений государственной политики в сфере обеспечения государственной и общественной безопасности на долгосрочную перспективу Стратегия национальной безопасности Российской Федерации определяет усиление роли государства в качестве гаранта безопасности личности и прежде всего детей и подростков1. Достижение целей, определенных Стратегией национальной безопасности в отношении несовершеннолетних, предполагает консолидацию государственных усилий, направленных на профилактику отклоняющегося, противоправно ориентированного поведения, и уже как следствие — на борьбу с его последствиями. Девиантное поведение несовершеннолетних имеет свои специфические особенности, что позволяет рассматривать его в качестве самостоятельного объекта изучения. В центре анализируемого явления находится личность подростка. В социологии под социальной девиацией понимается поведение, характеризующееся отклонением от принятых нравственных, а в некоторых случаях и правовых норм, которое включает антидисциплинарные, антисоциальные, делинквентные противоправные и аутоагрессивные (суицидальные и самоповреждающие) поступки2. Девиантное поведение предлагается подразделять на две большие категории: 1) поведение, отклоняющееся от норм психического здоровья, под-

№ 2 / 2013

разумевающее наличие явной или скрытой психопатологии и 2) асоциальное поведение, нарушающее какие-то социальные и культурные нормы, особенно правовые. Когда такие поступки сравнительно незначительны, их называют правонарушениями, а когда они серьезны и подлежат наказанию в уголовном порядке — преступлениями. Соответственно говорят о делинквентном (противоправном) и криминальном (преступном) поведении3. Предложенную классификацию, на наш взгляд, необходимо детализировать по признаку противоправности. Отрицательное девиантное поведение, в свою очередь, может быть разделено на асоциальное (человек совершает поступки, противоречащие нормам морали), противоправное, или делинквентное (поступки противоречат нормам права, кроме уголовного), и преступное, или криминальное (когда человек преступает нормы уголовного законодательства)4. Асоциальное поведение («отклоняющаяся социализация») — этот феномен наряду с делинквентным поведением составляет девиантное и включает в себя асоциальные поступки, при которых не совершается правонарушений, не преодолевается запретный моральный барьер, но при этом поведение человека не соответствует социальным ожиданиям и дезорганизует общество и его легитимные структуры. Ключевым понятием в вопросе определения асоциального поведения несовершеннолетнего выступа-

Вестник Московского университета МВД России

161

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы административного права ет социализация индивида. Так, например, Б.Д. Парыгин отмечает: «Процесс социализации есть вхождение в социальную среду, приспособление к ней, освоение определенных ролей и функций, которое за своими предшественниками повторяет каждый индивид на протяжении всей истории своего формирования и развития»5. Однако в ряде неблагоприятных обстоятельств процесс социализации может быть нарушен. Демонстративное несоответствие поведения индивида (несовершеннолетнего) нормам, требованиям системы общественных отношений, получило название «социальной дезадаптации». Социальной дезадаптацией является неприспособленность индивида к окружающей среде в силу неспособности человека (несовершеннолетнего) усвоить групповые нормы и групповую культуру вообще6. Проблема дезадаптации подростка имеет глубокие экономические, социальные и правовые корни. Нарушения социализации у несовершеннолетних могут быть вызваны как прямыми десоциализирующими влияниями, когда ближайшее окружение демонстрирует образцы асоциального, антиобщественного поведения, взглядов, установок, выступая в качестве института дезосоциализации, так и косвенными десоциализирующими влияниями, когда имеет место снижение референтной значимости ведущих институтов социализации, которыми для несовершеннолетнего являются семья, школа7. На решающую роль семьи в формировании асоциального поведения несовершеннолетних указывают большинство исследователей8. Как правило, формирование у несовершеннолетнего асоциального поведения обусловливают неблагополучные семьи: проживающие в условиях абсолютной бедности, неполные семьи (отсутствие семьи), семьи беженцев и вынужденных переселенцев, семьи алкоголиков и наркоманов9. Во всех случаях родители (законные представители) не выполняют обязанностей по воспитанию и содержанию детей, возложенных на них Семейным кодексом РФ, а именно: демонстрируют несовершеннолетнему собственное противоправное и наказуемое поведение либо создают для несовершеннолетнего обстановку, представляющую опасность для его жизни или здоровья, не отвечающую требованиям к его воспитанию или содержанию, ставшую следствием его безнадзорности и беспризорности.

162

Асоциальное поведение несовершеннолетних не предполагает нарушения ими юридических запретов и неисполнения юридических обязанностей. Таким образом, такие виды асоциального поведения несовершеннолетних, как нежелание получать общее образование, бродяжничество, попрошайничество, курение табака, нахождение в общественных местах без сопровождения родителей не являются, по сути, неисполнением подростком своих обязанностей, поскольку Законом эти обязанности на него не возложены. Делинквентное поведение (лат. delictum — проступок, англ. delinquency — правонарушение, провинность) — антиобщественное противоправное поведение индивида, воплощенное в его поступках (действиях или бездействии), наносящих вред как отдельным гражданам, так и обществу в целом10. Основоположник административной деликтологии В.И. Ремнев, считал ее составной частью более общей науки — деликтологии — комплексного научного направления, целью которого является изучение причин и условий, порождающих непреступные правонарушения, разработка мер по их предупреждению и ликвидации11. С развитием деликтологии были предложены другие юридические конструкции. Так, профессор В.В. Денисенко указывает на принципиальное расхождение с точкой зрения В.И. Ремнева в том, что деликтология призвана изучать как непреступные, так и преступные деяния12. Представляется, что несмотря на определенное сходство административной деликтности и преступности, данные категории представляют собой разные социальные явления, каждое из которых требует соответствующих средств воздействия. На наш взгляд, делинквентное (противоправное) поведение — поведение, нарушающее установленные правовые нормы и приводящее к правонарушению. Однако делинквентное и криминальное поведение, представляют собой, по нарастающей, разные степени нарушения социальных норм. Отличия делинквентного поведения от криминального поведения заключаются в тяжести проступков13. В современной отечественной психологии к делинквентным формам поведения относят школьные прогулы, мелкое хулиганство, приобщение к асоциальной группе и т.д. Представляется, что данный подход не является верным с точки зрения правовой

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы административного права науки. Делинквентное поведение представляет собой противоправное поведение и является продолжением асоциального поведения несовершеннолетнего. К видам делинквентного поведения относятся также и деяния, за которые несовершеннолетние не несут ответственности в силу недостижения установленного законом возраста, а именно: употребление спиртных напитков, потребление наркотических средств, психотропных веществ, совершение иных деяний, содержащих признаки административных правонарушений. Крайней формой девиантного поведения несовершеннолетних выступает преступное (криминальное) поведение. Преступная форма поведения выступает крайней девиацией и является наиболее опасной. Статистика девиантного поведения несовершеннолетних на сегодняшний день вызывает тревогу и инициирует серьезные размышления на тему профилактики девиантного поведения несовершеннолетних с использованием административноправовых средств, в том числе и административного принуждения. Так, общая численность детей, необучающихся в образовательных учреждениях в 2011 году в Архангельской области составила 274 ребенка, в Санкт-Петербурге — 59 детей, в Красноярском крае — 1009 детей. В Российской Федерации выявлено несовершеннолетних, совершивших правонарушения в 2008 году 107 890 человек; в 2009 — 85452; в 2010 — 72692 человека. В 2011 году в центрах временного содержания несовершеннолетних правонарушителей содержалось 16894 человека, в 2011 году — 15317. Количество выявленных несовершеннолетних, совершивших административные правонарушения в 2010 году составило 507 433 человека; в 2011 году — 387 455 подростков. В 2011 году выявлено 102 661 беспризорных и безнадзорных несовершеннолетних14: Мы полагаем, что в основе деления форм девиантного поведения несовершеннолетних лежит степень деформации личности и поведения подростка. Следовательно, формами девиации является: асоциальное поведение, делинквентное поведение и преступное поведение несовершеннолетних. При этом в процессе дезосоциализации несовершеннолетнего происходит трансформация асоциального поведения в девиантное и преступное. Асоциальное поведение несовершеннолетних не предполагает нарушения подростком норм права и

№ 2 / 2013

не является наказуемым, однако за допущенный несовершеннолетним асоциальный поступок законодательство содержит меры ответственности, применяемые к их родителям (законным представителям). Девиантное поведение является либо противоправным и наказуемым (при достижении несовершеннолетним административной ответственности) и объективно противоправным, но не наказуемым в связи с недостижением возраста ответственности. Преступное (криминальное) поведение предполагает нарушение несовершеннолетним норм уголовного законодательства. При выявлении любой формы девиации необходимо применение мер профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних, в число которых входят меры административного принуждения. В науке административного права сформировалась концепция правовых аномалий, то есть негативных юридическиех фактов, влекущих правоохранительную реакцию, независимо от того, что стоит за ними (правонарушения или события), которые В.Д. Ардашкин предложил назвать правовыми аномалиями и считать их самостоятельной разновидностью юридических фактов, не относящейся ни к правонарушениям, ни к событиям15. В настоящее время термин «правовая аномалия» используется в правовой науке для обозначения тех социальных отклонений, которые могут повлечь применение государственного принуждения16. Наиболее развернутым представляется определение, данное профессором А.И. Каплуновым: «правовая аномалия как основание государственного принуждения представляет собой виновное или объективно-противоправное неисполнение лицом юридической обязанности по соблюдению установленных запретов или по исполнению законных требований уполномоченных должностных лиц, либо неисполнение лицом конкретных обязанностей, в том числе дополнительных, в связи с совершением правонарушения или возникновением иной потенциальной или реальной угрозы, либо иную опасность, возникшую для охраняемых законом прав личности»17. На наш взгляд, данный подход к определению круга оснований административного принуждения в большей степени отражает специфику оснований применения к несовершеннолетним с девиантным поведением мер административного принуждения.

Вестник Московского университета МВД России

163

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы административного права Необходимо указать, что каждая форма девиантного поведения предполагает наличие «собственных» мер административного принуждения. Идеальной конструкцией применения мер административного принуждения является та, в которой меры принуждения каждой следующей формы девиантного поведения применяются после того, как предыдущие меры принуждения не достигли желаемого результата. На раннем этапе профилактики асоциального поведения подростка к правовой аномалии относятся:   обстоятельства, являющиеся следствием противоправного и наказуемого поведения родителей несовершеннолетних, лиц, их заменяющих (злоупотребление спиртными напитками, наркомания, вовлечение несовершеннолетних в противоправные действия);   обстановка, представляющая опасность для жизни или здоровья несовершеннолетнего либо не отвечающая требованиям к его воспитанию или содержанию, ставшая следствием его безнадзорности или беспризорности (пропуски занятий в школе, неудовлетворительные оценки, неаттестация по предметам, нахождение несовершеннолетних в местах, предназначенных только для употребления алкогольной продукции, продажа несовершеннолетним алкогольной продукции, нахождение несовершеннолетних в ночное время в общественных местах без сопровождения родителей, бродяжничество и др.). Указанные правовые аномалии выступают основанием для применения к несовершеннолетним таких мер принуждения, как доставление в орган внутренних дел18, постановка на учет и последующее наблюдение. К родителям и иным лицам, пренебрегающими обязанностями по воспитанию несовершеннолетних, законодатель предусмотрел применение мер административного наказания. Девиантное поведение несовершеннолетних является как правовой аномалией, выражающейся в противоправном и наказуемом девиантном поведении (совершении административных правонарушений несовершеннолетним), так и объективно противоправным девиантным поведением несовершеннолетних (совершение противоправного деяния, ответственность за которое установлена административным законодательством до наступления административной деликтоспособности). Задачей применения мер принуждения при сформировавшемся у несовершеннолетнего делинк-

164

вентном поведении является исправление подростка. Спектр мер административного принуждения, применяемых в данном случае, значительно шире, чем при выявлении у несовершеннолетнего асоциального поведения. Например, Федеральным законом от 24 июня 1999 года № 120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» (далее Закон о системе профилактики)19 предусмотрены такие меры, как учет в целях систематического наблюдения, помещение в центр временного содержания несовершеннолетних правонарушителей, помещение в специальные учебно-воспитательные учреждения. КоАП РФ для правонарушителей предусмотрены меры обеспечения производства по делам об административных правонарушениях, меры административного наказания (административный штраф и предупреждение). Преступное поведение несовершеннолетних также в ряде случае влечет за собой применение мер административного принуждения: помещение в центр временного содержания несовершеннолетних правонарушителей, помещение в специальные учебно-воспитательные учреждения. В заключение следует указать, что несмотря на законодательное закрепление мер административного принуждения в отношении несовершеннолетних, основным направлением деятельности органов системы профилактики девиантного поведения несовершеннолетних на сегодняшний день должен выступить поиск оптимальной стратегии социального реагирования на первое проявление подростковой асоциальности и делинквентности.   Указ Президента РФ от 12 мая 2009 года № 537 «О Стратегии национальной безопасности Российской Федерации до 2020 года» // Собрание законодательства РФ. 2009. № 20. Ст. 2444. 2   См.: Исаев Д.Н. Девиантное поведение детей и подростков / http://www.narcom.ru. 3   См.: Антонов А.А. Делинквентное поведение как фактор, детерминирующий мотивацию несовершеннолетних на совершение административных правонарушений, и его роль при их профилактике // Российский следователь. 2010. № 3. С. 18—20. 4   См.: Практическая психология образования / Под ред. И.В. Дубровиной. М.: ТЦ «Сфера», 1997. С. 414. 5   Парыгин Б.Д. Основы социально-психологической теории. М., 1971. С. 165. 6   См.: Антонян Ю.М. Криминогенная роль психологического отчуждения // Советское государство и право. 1988. № 8. С. 53. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы административного права   См.: Минор В.А. Эффективность механизма правового регулирования в сфере административной ответственности несовершеннолетних // Вестник ЮУрГУ. 2009. № 28. С. 93. 8   См., например: Миллер А.И. Противоправное поведение несовершеннолетних: генезис и ранняя профилактика. Киев. 1985. 9   См.: Минор В.А. Эффективность механизма правового регулирования в сфере административной ответственности несовершеннолетних // Вестник ЮУрГУ. 2009. № 28. С. 93—94. 10   Добреньков В.И., Кравченко А.И. Социология: 3 том: Социальные институты и процессы. М., 2003. С. 276. 11   Ремнев В.И. Разработка научных основ административной деликтологии // XXVI съезд КПСС и вопросы развития государственного права, советского строительства и управления. М., 1982. С. 245. 12   Денисенко В.В. Деликтология: предмет, метод и система науки: Монография. Ростов-на-Дону, 2001. С. 47. 13   См.: Антонов А.А. Делинквентное поведение как фактор, детерминирующий мотивацию несовершеннолетних на совершение административных правонарушений, и его роль при их профилактике // Российский следователь. 2010. № 3. С. 18—20. 7

  Росстат. Электронный ресурс http://www.fedstat.ru/ indicators/start.do (дата обращения 3 ноября 2012 года). 15   Ардашкин В.Д. К теории правоохранительного механизма // Правоведение. 1988. № 1. С. 13. 16   См., например: Алексеев С.С. Общая теория права: Курс в 2-х т. Т. 1. M.: Юрид. лит., 1981. С. 269; Серегина В.В. Сущность и формы государственного принуждения по советскому праву (общетеоретические проблемы): Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. Саратов: Сар.юр. ин-т им. Д.И. Курбского, 1987. С. 13—14; Административное право: Учебник / Под общ. ред А.И. Каплунова. М.: ДГСК МВД России, 2011. С. 181. 17   Каплунов А.И. Административное принуждение, применяемое органами внутренних дел: теория и практика: Монография. СПб.: Санкт-Петербургский университет МВД России, 2004. С. 17. 18   Федеральный закон от 24 июня 1999 года № 120-ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» // Собрание законодательства Российской Федерации. 1999. № 26. Ст. 3177. 19   Собрание законодательства Российской Федерации.1999. № 26. Ст. 3177. 14

ЭВОЛЮЦИЯ АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ УЧАСТИЯ ОРГАНОВ ГОСУДАРСТВА В КОНТРОЛЕ ЗА МИГРАЦИОННЫМИ ПРОЦЕССАМИ Т.А. ПРУДНИКОВА кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры административного права Московского университета МВД России Научная специальность:12.00.14 — Административное право; административный процесс E-mail: [email protected] Аннотация. В статье анализируются некоторые особенности административно-правового регулирования миграционных процессов в аспекте их становления и развития в России. Ключевые слова: административно-правовое регулирование, миграционные процессы, история миграции, управление миграцией.

FORMATION OF THE THEORY AND PRACTICE ADMINISTRATIVE AND LEGAL REGULATION OF MIGRATION T.A. PRUDNIKOVA candidate of jurisprudence, senior teacher of chair of administrative law of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. This article analyzes some of the features of the administrative and legal regulation of migration processes in terms of their formation and development in Russia. Key words: administrative and legal regulation, migration, history of migration, migration management.

По мере накопления и усложнения миграционных задач в деятельность миграционной службы включаются все новые направления: борьба с нелегальной миграцией, реадмиссия, иммиграционный контроль и многие другие. Для эффективного управления миграционными процессами нужна четкая цель, позволяющая выработать единую миграционную стратегию и различные тактики; необходимо учитывать экономическую и социальную дифференцированность, особенно в условиях трансформации общества. Все это предполагает

№ 2 / 2013

усиление контроля со стороны государства за миграционными процессами и его административноправового регулирования. В нашей стране на протяжении всего ХХ в. одно из важнейших прав граждан — право на свободу передвижения и выбор места жительства — регулировалось не законом, а подзаконными актами:положениями и инструкциями о прописке и выписке. Еще 24 января 1922 г. декретом Президиума ВЦИК РСФСР данное право было признано за каждым гражданином, позже право свободного выбора места жительства было

Вестник Московского университета МВД России

165

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы административного права закреплено в ст. 10 Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. Детальная регламентация права гражданина на свободу передвижения и выбор места жительства отражалась в правилах прописки по месту жительства, входящих в паспортную систему, — институт отрасли административного права. Законодательство СССР не содержит дефиниции «паспортная система», хотя упоминание данного термина находится во многих документах, в частности, в постановлении № 57/1917 «Об установлении единой паспортной системы по Союзу ССР и обязательной прописки паспортов», которое утвердило единую паспортную систему на территории СССР, для обеспечения общественной безопасности и общественного порядка всех граждан государства. С 1922 г. институт прописки носил уведомительный характер и служил целям информационного обеспечения органов власти о жителях страны и всех их передвижениях, а с 1935 г. институт прописки стал разрешительным, воплощая функцию важного института государственного управления. Как правило, ряд авторов дают анализ этого правового института и показывают его взаимосвязь с осуществлением гражданами права на свободу передвижения, выбор места жительства и проясняют данный аспект в широком контексте прав личности в государстве1. Как показывает изучение литературы, паспортная система не препятствует праву граждан на передвижение, но упорядочивает это передвижение путем установления специальных правил переезда на жительство из одних местностей в другие, въезда на жительство в населенные пункты. Нормами паспортной системы предусматривались определенные условия и возможности поселения в тех или иных местностях и в необходимых случаях устанавливались ограничения для проживания и пребывания. Однако сам факт существования системы ограничительных мер и строгой обязанности граждан соблюдать правила перемещения, возможность оказаться в незаконном положении и понести за это наказание, а также необходимость денежной оплаты за оформление и переоформление необходимых документов, которая входит в обязанность гражданина, являются частичным ограничением свободы действий гражданина в данной сфере2. В основу учета и упорядочения миграции населения в СССР был положен принцип обязательности прописки граждан

166

по прибытии на новое место жительства. Именно прописка являлась необходимым условием вселения и санкционировала право на постоянное или временное проживание в населенном пункте. Этапы становления института конституционного права на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в неразрывной связи с историей формирования паспортной системы в России в период ХХ в. В первые годы своей деятельности советское государство отменило паспортизацию, подписав 25 июня 1919 г. Декрет ВЦИК и СНК РСФСР, согласно которому вместо паспортов граждане были обязаны иметь трудовые книжки. Выполнение данного обязательства стимулировалось тем, что трудовые книжки давали право на получение по месту работы продовольственных карточек, и поэтому карточки стали мощным средством прикрепления рабочих к месту жительства. Одновременно был установлен контроль привлечения нетрудящегося населения к труду и закрепление рабочих не только по месту жительства, но и по месту трудоустройства. Как правильно отмечает Н.А. Лимонова, данные меры диктовались чрезвычайным положением страны, которая находилась в глубоком хозяйственном и политическом кризисе. Военная обстановка требовала ограничения передвижения и ужесточения паспортного режима. В условиях гражданской войны и борьбы с иностранными интервентами значение трудовых книжек в ряде мест изменилось. Развал хозяйства, безработица, саботаж и неуправляемые народные массы, среди которых росло недовольство, вынудили большевиков, желающих удержать за собой власть в такой обстановке, ввести чрезвычайную меру конституционного принуждения к труду введением всеобщей трудовой повинности. В целях контроля за населением, борьбы с преступностью и оппозиционными настроениями в ряде мест вводилась прописка3. При осуществлении трудовой повинности возникали большие трудности не только по причине отказа населения от принудительного труда, но также из-за путаницы, возникшей из-за наличия у населения большого количества всевозможных документов. В одних губерниях еще действовали дореволюционные паспорта, в других новая местная власть разрабатывала и вводила свои документы, например, виды на жительство, иные формы различных трудовых книжек, карточек, паспортов, ставивших

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы административного права их владельцев в затруднительное положение при переезде из одной губернии в другую. Требования исполкомов разных мест порой бывали противоречивы. По приблизительным подсчетам в обращении имелось девять видов документов, не считая тех, которые выдавались в уездах и волостях4. Для решения проблемы единого документирования всех граждан была принята Инструкция о порядке выдачи паспортов и временных свидетельств, объявленная Приказом Главного управления советской рабоче-крестьянской милиции НКВД от 1 ноября 1920 г. Исключительное право выдачи паспортов и временных свидетельств возлагалось на уездно-городские и уездные управления милиции. Всем другим учреждениям выдача подобных документов запрещалась, а выданные ранее документы признавались недействительными. В паспорт заносились сведения о служебном, общественном и семейном положении советского гражданина. Лица, лишенные избирательного права в соответствии со ст. 65 Конституции РСФСР 1918 г., имели особую отметку в паспорте о данном факте. Обстановка в стране — экономический и политический кризис, угрозы иностранной интервенции, идеологический раскол в обществе — не позволила в те годы ввести единый документ для всех граждан. По-прежнему наряду с трудовыми книжками продолжали функционировать старые паспорта и виды на жительство. Декретом Президиума ВЦИК РСФСР от 24 января 1922 г. и Гражданским кодексом РСФСР от 31 декабря 1922 г.5 впервые провозглашалось право на беспрепятственное передвижение по территории страны. Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 20 июня 1923 г. «Об удостоверении личности»6 был весьма не стесняющего для движения граждан характера, в рамках либерализации всех сторон жизни, в рамках новой экономической политики предоставлял личности свободу передвижения, а органам управления воспрещал требовать от граждан РСФСР обязательного предъявления паспортов и иных видов на жительство, препятствующих свободному перемещению внутри страны. Таким образом, декрет был направлен не только на контроль перемещения и не на ограничение гражданских свобод, но и запрещение всех документов царского образца. Удостоверение личности с 1 января 1924 г. не предусматривает обязательности для гражданина.

№ 2 / 2013

Никаких правовых последствий отсутствие данного документа у гражданина за собой не влекло. Удостоверение личности выдавалось сроком на три года. Фотография в данном документе могла быть наклеена по желанию владельца, но не была обязательным элементом. Однако в дальнейшем создание паспортного режима шло в неотъемлемой совокупности с развитием института прописки, поэтому вскоре Декрет «Об удостоверении личности» дополнился Постановлением СНК РСФСР от 28 апреля 1925 г. «О прописке граждан в городских поселениях»7. Данная правовая сфера исполнялась в дальнейшем краевыми, губернскими, окружными, уездными и районными исполнительными комитетами на всей территории союзного государства. Таким образом, начиная с 1925 г. институт прописки стал неотъемлемой частью паспортного режима ХХ в. После 1923 г. в Советском государстве установилась легитимационная система, при которой вместо паспорта личность гражданина могла быть удостоверена иными многочисленными документами8. Но 27 декабря 1932 г. было подписано Постановление № 2 57/1917 «Об установлении единой паспортной системы по Союзу ССР и обязательной прописки паспортов»9. Значение данного документа было в том, чтобы закрепить граждан по месту пребывания. Принудительное расселение людей было необходимо не только в идеологических целях, но и в хозяйственных — важно было закрепить людей не только за государственными работами, а также в целях обеспечения порядка. Новое положение о паспортах устанавливало, что «все граждане Союза ССР в возрасте от 16 лет, постоянно проживающие в городах, рабочих поселках, работающие на транспорте, в совхозах и на новостройках, обязаны иметь паспорта». Паспорт становится единственным документом, «удостоверяющим личность владельца». Строгой отмене подверглись все прежние документы, которые ранее служили видом на жительство. Также введена обязательная прописка паспортов в органах милиции «не позднее 24 часов по прибытии на новое местожительство». Под строгий контроль были поставлены все перемещения граждан, чему служила прописка и выписка, последняя стала обязательной для всех, кто выбывал «из пределов данного населенного пункта совсем или на срок более двух месяцев»; для всех меняющих местожительство, обменивающих паспорта; для заключен-

Вестник Московского университета МВД России

167

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы административного права ных, арестованных, содержащихся под стражей более двух месяцев; а также выписка умерших. Лицам, прибывшим из местностей, неохваченных выдачей паспортов, а также сезонным рабочим выдавались временные удостоверения сроком до трех месяцев. Важной особенностью паспортной системы 1932 г. было то, что паспорта вводились только для жителей городов, рабочих поселков, совхозов и новостроек. Паспортная система намеренно исключала колхозников — такая мера должна была способствовать насильственному прикреплению крестьян к колхозу, к месту жительства и препятствовать бегству крестьян из деревни в города. Уехать в город и жить там без паспорта колхозники не могли: будучи «беспаспортными» они подвергались денежному штрафу и «удалению распоряжением органов милиции» — об этом гласил п. 11 Постановления о паспортах. Повторное нарушение данного пункта влекло уголовную ответственность. Таким образом, как справедливо отмечает Н.А. Лимонова, механизм прописки и паспортизации стал эффективным инструментом регулирования расселения граждан по территории СССР по мере укрепления социалистического порядка. Для чего в областных управлениях милиции организовывались паспортные отделы, в городских и районных управлениях (отделениях) — паспортные столы, т.е. данная сфера подвергалась двойному административно-полицейскому контролю. В населенных пунктах, где проживало свыше 100 тыс. «паспортизированного населения» организовывались адресные бюро. Во всех крупных городах с населением свыше 20 тыс. жителей создавались кустовые адресные бюро, а в Москве действовало Центральное адресное бюро (ЦАБ)10. Принятие Конституции СССР 1936 г. обеспечило полное равноправие граждан и отменило существовавшие ранее ограничения прав по классовому признаку. В предвоенное время Сталинская Конституция была одним из самых демократических документов в международной правовой практике, но фактически ограничивала свободу передвижения и выбора местожительства граждан, особенно крестьянства. Новый этап ужесточения паспортного контроля связан со вступлением 1939 г. в Советский Союз новых союзных государств: в 1939 г. Западной Украины и Западной Белоруссии, в 1940 г. еще трех территорий — Латвийской, Литовской и Эстонской

168

республик. Это потребовало проведения работы по массовой выдаче паспортов лицам, принятым в советское гражданство. Необходимо было улучшить правовую регламентацию передвижения населения по территории страны, поднять на более высокий уровень его учет, в связи с чем было принято Постановление СНК от 10 сентября 1940 г., утвердившее новое «Положение о паспортах»11. Для новых территорий выдача советских паспортов как обязанность, а не как право, стала мощным элементом советизации, идеологического контроля. 21 октября 1953 г. Постановлением Совета Министров СССР было утверждено новое Положение о паспортах12. Территория паспортизации была расширена еще дальше, включая многие сельские местности. Главными целями введения этой системы были: рассредоточение населения, закрепление граждан за рабочими местами; преодоление жилищного кризиса в городах; установление контроля за посещаемыми иностранцами. Такой контроль существовал еще с 30-х годов, о чем свидетельствуют неопубликованные инструкции, которые предусматривали ограничения для лиц, отбывших наказание в местах лишения свободы по статье 58 УК РСФСР, а также в ряде случаев и для членов их семей. Таким образом, ограничение свободы передвижения граждан и выбора местожительства в советское время было весьма существенным. 28 августа 1974 г. Совет Министров СССР утвердил новое Положение о паспортной системе в СССР13. Коррекция паспортной системы не изменила ее сути, она продолжала ограничивать свободы и права граждан, в частности, право на выбор места жительства в стране. Нововведением была всеобщая паспортизация населения СССР. 25 июня 1993 г. был принят Закон «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах территории Российской Федерации». Указанное право также было закреплено в ч. 1 ст. 27 Конституции России 1993 г. Реализация указанного Закона требовала конкретизации процедур и разработки новых видов документов при регистрации14. 25 апреля 1995 г. было вынесено решение Конституционного суда, касающееся соблюдения установленного порядка вселения граждан в жилое помещение, включая и правила прописки15. В Постановлении

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ

Актуальные проблемы административного права нормативные акты о прописке были определены как недействующие, кроме того, указывалось, что ст. 27 Конституции является непосредственно действующей и в соответствии с ч. 1 этой статьи каждый, кто законно находится на территории Российской Федерации, имеет право на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства. Закон от 25 июня 1993 г. устанавливает регистрационный порядок и в целом соответствует положениям ч. 1 ст. 27 Конституции. Основанное на этом Законе Постановление Правительства Российской Федерации от 17 июля 1995 г. об утверждении Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства детально излагает порядок учета места нахождения граждан, что необходимо для обеспечения условий реализации их прав и обязанностей. При этом, как отмечает Н.А. Лимонова, в соответствии со ст. 62 Конституции иностранные граждане и лица без гражданства, законно находящиеся на территории России, имеют право на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в том же порядке, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором16. В итоге рассмотрения вопроса следует сделать следующие выводы:   введение паспорта в качестве документа, удостоверяющего личность, способствовало ограничению в свободе передвижения;   главенствующей оценкой миграционного процесса стало восприятие переселений как средства достижения определенных геополитических целей, связанных с колонизацией окраин, взаимодействием с пограничными государствами, мерой государственного контроля в целях общественной безопасности и новой сферой фискальной политики;   к концу XIX в. в России установилась система полицейского контроля за передвижением населения, содержащая меры по установлению личности, среди которых — проверка паспортов или иных удостоверений личности, обладающих легитимной силой заменять паспорта. Все эти созданные практикой формы удостоверения личности находились во взаимной и притом исторической связи;   методы государственного регулирования миграции в начале ХХ в. характеризуются отказом

№ 2 / 2013

от обязательности процедур отбора переселенцев с учетом их обеспеченности землей и денежными средствами, предоставлением права на переселение не только крестьянскому, но и прочим сословиям. Существовавшая нормативно-правовая база закрепляла различия в праве и порядке передвижения и места жительства населения в зависимости от сословия, имущественного положения и т.д.;   на протяжении десятилетий вопросы реализации такого важнейшего права граждан, как свобода передвижения и выбора места жительства, в нашей стране регламентировались не законом, а нормами подзаконных актов, входящих в институт административной отрасли права — паспортную систему, причем большая часть указанных актов не была опубликована;   в настоящее время право граждан на свободу передвижения и выбор места жительства в объективном смысле представляет собой межотраслевой правовой институт, состоящий из норм конституционного, гражданского и административного отраслей, призванный регулировать отношения между человеком и государством в области свободы передвижения, выбора места пребывания и жительства.   См., например: Желудкова Т.И., Хоботов А.Н. Из истории паспортной системы в СССР (1917—1974 гг.): Учебное пособие. М., 1992; Кусков Г.С. Основные этапы развития паспортной системы 11 Труды ВШМВД СССР 1968. Вып. 20. 2   Административное право / Под ред. проф. Ю.М. Козлова. М., 1968. С. 538. 3   Лимонова Н.А. Право граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства. М., 2001. С. 20. 4   Граевский В.М. Удостоверение личности и прописка граждан // Административный вестник. 1927. № 21. С. 41. 5   Президиум ВЦИК РСФСР декретом от 24 января 1922 г. постановил: «предоставить всем гражданам право беспрепятственного передвижения по всей территории РСФСР в черте ее федеральных границ до пределов пограничных пунктов». Гражданский кодекс РСФСР 1922 г., предоставив всем гражданам в целях развития производительных сил гражданскую правоспособность, признал в соответствии с этим за каждым гражданином РСФСР и союзных советских республик право свободно передвигаться и селиться на территории РСФСР (СУ РСФСР. 1922. № 2 71. Ст. 904.). 6   Архив ГУВД Леноблисполкома. Сб. № 2 5. Оп. 1. Л. 120, 121. 7   СУ РСФСР. 1925. № 2 28. С.197. 8   Кусков Г.С. Указ. раб. С. 103. 9   Известия ЦИК СССР и ВЦИК. 1932. 28 дек. 10   Лимонова Н.А. Указ. Соч. С. 32. 11   СП СССР 1940. № 24. Ст. 591. 12   СП СССР. 1953. № 24. Ст. 591. 13   СП СССР. 1974. № 19. Ст. 109. 14   Комментарий к Конституции Российской Федерации. М., 1996. С. 103. 15   СЗ РФ. 1995. № 18. Ст. 1708. 16   Лимонова Н.А. Указ. Соч. С. 44. 1

Вестник Московского университета МВД России

169

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ

ЭЛЕКТРОННАЯ КОММЕРЦИЯ: ВЫЗОВЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ В УСЛОВИЯХ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ НЕСТАБИЛЬНОСТИ А.В. СИГАРЕВ аспирант кафедры политической экономии МГУ им. М.В. Ломоносова Научная специальность: 08.00.01 — Экономическая теория [email protected] Научный руководитель: доктор экономических наук, профессор кафедры политической экономии МГУ им. М.В. Ломоносова О.Н. Антипина Рецензент: доцент кафедры Финансы и статистика РГТЭУ М.Е. Косов Аннотация. В статье автор рассматривает ряд определений электронной коммерции, предлагаемых ведущими экономическими организациями и исследователями, выделяет особенности законодательства, определяющие специфику данного института в России. Подчеркивается, что развитие электронной коммерции открывает принципиально новые возможности в коммерческих сделках, дает малым предприятиям значительные возможности повышения конкурентоспособности, способствует экономическому росту, увеличению налоговой базы и др. Ключевые слова: электронная коммерция, электронная торговля, научно-технический прогресс, Интернет, информационная экономика.

ELECTRONIC-COMMERCE: CHALLENGES AND PROSPECTS IN TERMS OF ECONOMIC INSTABILITY A.V. SIGAREV a graduate student for the department of political economy Lomonosov Moscow State University Annotation. In the article the author discusses a number of definitions of electronic-commerce offered by the leading economic organizations and researchers, highlights peculiarities in legislation, determined the specifics of this institution in Russia. The article stresses that the development of electronic-commerce opens up entirely new opportunities in commercial transactions, provides significant opportunities for small businesses to enhance competitiveness, spurs economic growth, increases tax base, etc. Key words: electronic-commerce, electronic-trade, scientific and technological advance, Internet, economics of information.

В ХХ в. научно-технический прогресс (НТП) радикально изменил системы информационного обмена и общения между людьми и значительно повлиял на основные сферы жизнедеятельности, условия существования и образ жизни каждого человека. Обыденным стало использование электронных систем передачи информации в экономике, социальной сфере, культуре, науке, образовании, медицине. Для обозначения современных технологий информационного обмена было введено понятие — «информационно-коммуникационные технологии» (ИКТ). В силу того что хозяйственная деятельность с использованием ИКТ имеет существенные особенности, ее стали называть специальным термином — «электронная коммерция». Несмотря на серьезные технические, организационные, психологические и юридические препятствия, электронная коммерция превращается в один из самых распространенных методов экономической активности.

170

На сегодняшний день электронная коммерция является динамично развивающейся сферой предпринимательской деятельности. Этот вид бизнеса формирует новый виртуальный канал сбыта, почти не требующий материальных вложений. Электронная коммерция меняет привычные способы ведения предпринимательской деятельности: если информация, услуги или продукция (например, программное обеспечение) могут быть поставлены через Интернет, то весь процесс продажи, включая оплату, может происходить в режиме онлайн. Всего лишь 8—9 лет назад немногие имели опыт покупок через Интернет, и еще меньшее количество компаний было представлено в сети. Сегодня количество онлайновых операций растет бурными темпами, а компании на любом рынке и в любом регионе мира спешат включить электронную коммерцию в свои бизнес-планы. Объясняется революция в области электронной коммерции просто: онлайновая торгов-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ ля позволяет компаниям предлагать более широкий выбор товаров и улучшить обслуживание покупателей при меньших затратах. Как метко выразился Билл Гейтс, «если вас не видно в Интернете — у вас нет бизнеса». В мировом сообществе нет единого определения электронной коммерции. Типовой закон ЮНСИТРАЛ (Комиссия ООН по праву международной торговли) об электронной торговле 1996 г.1 широко трактует понятие «electronic commerce», включая в него как договорные (в том числе не носящие предпринимательского характера), так и внедоговорные отношения торгового характера, осуществляемые с использованием электронных средств. В Директиве Европейского парламента и Совета от 20 июля 1998 г. № 98/48/EC о внесении поправок в Директиву 98/34/EC данное понятие распространяется на любую услугу, обычно предоставляемую на расстоянии за вознаграждение с использованием электронных средств по персональному запросу ее получателя. Всемирная торговая организация (ВТО) определяет electronic commerce, как распределение, маркетинг, продажу или поставку товаров и услуг с помощью электронных средств связи2. В материалах «Восьмерки» она определяется просто, как использование электронных средств для осуществления коммерческой деятельности3. Представители зарубежной доктрины, отмечая, что понятие «electronic commerce» не имеет общего определения, склонны включать в него широкий круг коммерческих сделок и вытекающие из них отношения, связанные с предоставлением товаров и (или) услуг при помощи электронных средств. При этом применение при заключении сделок электронных средств они зачастую ограничивают использованием Интернета и других электронных сетей. В отечественной правовой литературе также нет общепринятых определений понятий «электронная торговля» и «электронная коммерция». Предлагаемые российскими юристами дефиниции, как правило, основываются на упомянутых зарубежных подходах. Так, А.П. Вершинин понимает под электронной торговлей сделки, заключаемые при помощи электронных средств4. Часть российских авторов не проводят разграничения между электронной торговлей и электронной коммерцией. Например, Л.К. Терещенко5 и

№ 2 / 2013

И.Ю. Алексеев6 ограничивают при этом их сферу заключением сделок исключительно в компьютерной глобальной сети Интернет, в то время как Н.А. Дмитрик7 ограничивает их сферу любой другой компьютерной сетью, С.В. Васильев8 — совершением сделок с использованием электронных средств связи. Однако другие отечественные исследователи говорят о необходимости разграничения анализируемых понятий. Согласно позиции Б.И. Скородумова, «электронная коммерция» — это любая форма бизнес-процесса, в котором взаимодействие между субъектами происходит электронным образом и сопровождается снабжением ресурсами или физической доставкой продукции. Электронная торговля, которая касается процесса продаж, является частью электронной коммерции и наиболее активно развивается в сети Интернет. По мнению А.А. Тедеева, «торговля» является более узким по объему понятием, нежели «коммерция», в связи с чем необходимо различать данные понятия, рассматривая электронную торговлю как частный случай электронной коммерции9. Кроме того, некоторые исследователи утверждают, что понятие «электронная коммерция» точнее понятия «электронная торговля» передает значение английского термина «electronic commerce», поскольку включает в себя не только торговлю, но и средства ее обеспечения (международную систему стандартов, совместимость электронных версий документов, подписей и т.п.). Существует и иная точка зрения, основанная на положениях законодательства Российской Федерации, в соответствии с которой наиболее верным является применение в отечественном законодательстве понятия «электронная торговля», так как при разработке и принятии ГК РФ законодатель отказался от использования для определения деятельности, направленной на извлечение прибыли, термина «коммерция», заменив его на дефиницию «предпринимательская деятельность». Так, согласно положениям п. 1 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. А.А. Тедеев для обозначения анализируемого вида деятельности предлагает закрепить в российском законодательстве термин «электронная экономическая деятельность», под которым он понимает предпринимательскую деятельность, а также тесно

Вестник Московского университета МВД России

171

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ связанную с ней иную, не запрещенную законом экономическую деятельность, осуществляемую в электронной форме, т.е. с использованием современных коммуникационных средств, в том числе в информационной среде Интернет. Он отмечает, что понятие «экономическая деятельность» шире понятия «предпринимательская деятельность», так как последняя рассматривается в ст. 34 Конституции РФ в качестве одного из видов экономической деятельности. В ст. 2 проекта Закона «Об электронной торговле» электронная торговля понимается как деятельность физических и юридических лиц по обмену электронными сообщениями с целью совершения сделок. Исходя из вышеизложенного, использование такого определения в российском законодательстве неприемлемо. Так, согласно позиции А.А. Тедеева, электронная торговля должна определяться, как предпринимательская и иная не запрещенная законом деятельность в области обмена имуществом (включая товары), информацией, результатами интеллектуальной деятельности (правами на них), осуществляемая посредством заключения и (или) исполнения сделок в электронной форме. К сделкам в электронной форме (электронным сделкам), как правило, относят сделки, заключаемые и (или) исполняемые с использованием современных информационно-коммуникационных систем на основе различных электронных сетей. Исходя из положений ст. 153 ГК РФ и учитывая специфику данных сделок, можно предложить следующую формулировку: сделки в электронной форме (электронные сделки) — это действия граждан и юридических лиц, которые осуществляются с применением электронных средств и направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Тенденция бурного роста объемов как мировой, так и российской электронной коммерции, обусловлена теми преимуществами, которыми обладает совершение коммерческих сделок в электронной форме. К этим преимуществам следует отнести: снижение затрат предпринимателей на продвижение и реализацию результатов своей экономической деятельности, уменьшение издержек на переговоры и заключение электронных договоров, сокращение времени совершения сделок. Указанные преимуще-

172

ства позволяют снизить цены на предоставляемые товары и услуги, что в свою очередь способствует дальнейшему увеличению объема электронной коммерции. Использование глобальных систем сверхскоростной передачи информации действительно открывает принципиально новые возможности в коммерческих сделках. Достаточно отметить, например, насколько упрощается процедура обмена документами, когда вместо обычных заказов на покупку, биржевых котировок и накладных заказчику направляются заменяющие их стандартизированные сообщения. Благодаря развитию электронной коммерции малые и средние предприятия имеют возможность конкурировать с более крупными предприятиями, что облегчает им расширение рыночной доли. В США малые предприятия, использующие Интернет, растут на 46% быстрее, чем те, которые Интернет в своей деятельности не используют10. Это в свою очередь подталкивает развитие малых предприятий. Тем самым, подкрепляется экономическое развитие, а в итоге происходит экономический рост, расширяется база налогообложения и спрос на сопутствующие услуги. Мировой экономический кризис подстегнул развитие малого бизнеса в сети Интернет. Стало больше бизнесменов-одиночек и коммерческих проектов, которые создали и поддерживают 2—3 человека. Рост в этом сегменте связан, помимо прочего, с тем, что многие перспективные, инициативные молодые люди, не найдя достойного применения на наемной работе, решили заняться собственным делом. На государственном уровне реализуется политика по развитию информационного общества, начатая президентом РФ Д.А. Медведевым. По словам президента Национальной ассоциации участников электронной торговли (НАУЭТ) А.Н. Киселева, в государственном секторе создана инфраструктура для проведения электронных торгов (государственных закупок)11. Рост и развитие электронной коммерции в период мирового экономического кризиса объясняется рядом причин как естественных — все большее проникновение сети Интернет в повседневную жизнь граждан, так и причинами, непосредственно связанными с кризисными явлениями. Не секрет,

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ что для начала и последующего ведения предпринимательской деятельности в сети Интернет требуется значительно меньше средств по сравнению с традиционными видами бизнеса. Поэтому Интернет становится очень привлекательным как для крупного, уже состоявшегося бизнеса, (стремящегося сократить издержки в период кризиса), так и для мелкого бизнеса, который только начинает развитие и не может себе позволить лишние траты, например, аренду офиса. В период кризиса многие крупные компании и представители малого и среднего бизнеса почувствовали на себе, что такое вынужденное сокращение расходов, радикальное урезание бюджетов в области маркетинговых проектов, популяризирующих товары и услуги. И те, кто уже давно создал и развил свою коммерческую Интернет-площадку, и организации, которые только раздумывают о входе в область онлайн коммерции, все уже поняли очевидные выгоды и преимущества этого направления. В условиях стагнации и ухудшения делового климата во многих значимых секторах мирового рынка, включая дорогостоящую наружную рекламу и рекламные ролики в медиа-пространстве, роль Интернета как обладателя огромного потенциала для продвижения товаров и услуг возрастает не по дням, а по часам. Переключение своей стратегии на развитие присутствия компании во всемирной паутине позволяет существенно сэкономить свои финансовые активы и начать реанимацию угасающего потребительского спроса с первых минут регистрации собственного ресурса в сети. Еще одной особенностью онлайн-бизнеса по сравнению с традиционным предпринимательством является более низкая цена реализуемых товаров и услуг. «Сейчас возможен рост оборотов у Интернет-магазинов, потому что граждане стали больше покупать через Интернет, где товары продаются дешевле, чем в торговых сетях», — говорит участник НАУЭТ Иван Кургузов12. Некоторые аналитики считают, что распространение и развитие Интернета также влияет на рост доверия к Интернет-магазинам консервативно настроенного большинства граждан. «Интернет-торговля будет наращивать обороты по мере выхода из кризиса, в том числе и потому, что пользователи становятся все более лояльными к этому виду торговли. Поэтому

№ 2 / 2013

данный сегмент весьма перспективен, хотя точно оценить и спрогнозировать рост будет сложно по ряду факторов, в числе которых и колебание курса рубля», — добавляет аналитик iKS-Consulting Елена Крылова13. Электронная коммерция также полезна для производителей и потребителей в силу того, что она помогает преодолеть традиционные барьеры, заключающиеся в территориальной удаленности и недостатке информации о возможностях рынка. Компаниям уже не требуется поддерживать излишний персонал или осуществлять большие капиталовложения в развитие специалистов. Интернет-магазины позволяют приблизить места хранения товаров к месту их непосредственного производства, тем самым ускоряя распространение товаров и уменьшая связанные с этим затраты. Еще одним положительным моментом является то, что электронная коммерция позволяет осуществлять ряд работ, таких как разработка программного обеспечения и технические услуги, непосредственно по месту нахождения консультантов, а не в той стране, в которой требуются соответствующие услуги. Таким образом, перечисленные выше преимущества электронной коммерции говорят о значительных возможностях снижения издержек и повышения конкурентоспособности малого бизнеса. Использование возможностей электронной коммерции позволяет значительно быстрее и с меньшими затратами решать маркетинговые и управленческие задачи, стоящие перед традиционными компаниями. Для государства несомненным плюсом является увеличение ВВП и налогооблагаемой базы. В то же время использование Интернета в процессе осуществления сделок создает ряд угроз для бюджетов разных уровней, главным образом в виде снижения налоговых поступлений как за счет уклонения от налогов, так и за счет занижения налоговой базы Интернет-компаниями. Все это позволяет утверждать, что формирование эффективного механизма государственного регулирования электронной коммерции является особо актуальным вопросом, который тесно связан с объемом налоговых поступлений в бюджет Российской Федерации. В условиях развития электронной коммерции государство должно осуществлять регулирование, направленное на поддержание роста данного сектора экономики,

Вестник Московского университета МВД России

173

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ но, в то же время, обеспечивающее защиту интересов страны. Литература 1.

Алексеев И.Ю. Электронная торговля: правовые

court. М.: Gorodets, 2000. 4.

of the use of electronic signatures // Foreign law: Collection of articles and posts, 2001. Vol. 2.

проблемы предпринимательской деятельности в Интернете // Юрист. 2000. № 3. 2.

Dmitrik N.A. Internationalization of the legal regulation

5.

A glossary of terms, a brief description of the procedures

and arrangements made at the WTO // WTO: documents and

Васильев С.В. Правовое регулирование электрон-

comments edited by Smirnov S.A. М.: Garant-Service, 2001.

ной торговли // Актуальные проблемы гражданского права:

6.

Popov V.M., Marshavin R.A., Lyapunov S.I. Global

Сборник статей / Под ред. Брагинского М.И. М.: Норма,

business and information technology. Current practices and

2002. Вып. 4.

recommendations edited by Popov V.M. М.: Finance and

3.

Вершинин А.П. Электронный документ: правовая

Statistics, 2001.

форма и доказательство в суде. М.: Городец, 2000. 4.

Дмитрик Н.А. Интернационализация правового ре-

7.

regulation and taxation. М.: Prior, 2002.

гулирования вопросов применения электронных подписей // Иностранное право: Сборник научных статей и сообщений.

8. 9.

Перечень терминов, краткое описание процедур

10. Sales On The Internet, USA, 2009. URL: http://www. usa-sales-use-tax-e-commerce.com/sales_on_internet.asp.

Смирнова С.А. М.: Гарант-Сервис, 2001. 6.

The Model Law on Electronic Commerce and

Application Guide — United Nations, New York, 1997.

и договоренностей, принятых в рамках ВТО // Всемирная торговая организация: документы и комментарии / Под ред.

Tereschenko L.K. The legal regulation of e-commerce //

Legal world, 2001, № 10.

2001. Вып. 2. 5.

Tedeev A.A. E-commerce (e-business activities):

11. www.nauet.ru.

Попов В.М., Маршавин Р.А., Ляпунов С.И. Глобаль-

12. www.astera.ru.

ный бизнес и информационные технологии. Современная

13. www.bigness.ru.

практика и рекомендации / Под ред. Попова В.М. М.: Финансы и статистика, 2001. 7.

Тедеев А.А. Электронная коммерция (электронная

экономическая деятельность): Правовое регулирование и налогообложение. М.: Приор, 2002. 8.

Терещенко Л.К. Правовое регулирование электрон-

ной коммерции // Юридический мир. 2001. № 10. 9.

ЮНСИТРАЛ. Типовой закон об электронной тор-

говле и руководство по применению — Организация Объединенных Наций, Нью-Йорк, 1997. 10. Sales On The Internet (Электронный ресурс), США, 2009. Режим доступа: http://www.usa-sales-use-tax-ecommerce.com/sales_on_internet.asp. 11. Материалы сайта www.nauet.ru. 12. Материалы сайта www.astera.ru. 13. Материалы сайта www.bigness.ru.

References 1.

Alekseev I.U. E-trade: legal challenges of business

activities in Internet//Yurist, 2000, № 3. 2.

Vasilyev S.V. Legal regulation of e-trade // Васи-

льев С.В. Правовое регулирование электронной торговли // Actual problems of civil law: Collection of articles edited by Braginskij M.I. М.: Norma, 2002. Vol. 4. 3.

174

  ЮНСИТРАЛ. Типовой закон об электронной торговле и руководство по применению — Организация Объединенных Наций, Нью-Йорк, 1997. С. 73. 2   Перечень терминов, краткое описание процедур и договоренностей, принятых в рамках ВТО // Всемирная торговая организация: документы и комментарии. / Под ред. Смирнова С.А. М.: Гарант-Сервис, 2001. С. 327. 3   Попов В.М., Маршавин Р.А., Ляпунов С.И. Глобальный бизнес и информационные технологии. Современная практика и рекомендации. / Под ред. Попова В.М. М.: Финансы и статистика, 2001.С. 347. 4   Вершинин А.П. Электронный документ: правовая форма и доказательство в суде. М.: Городец, 2000. С. 247. 5   Терещенко Л.К. Правовое регулирование электронной коммерции // Юридический мир. 2001. № 10. С. 36—42. 6   Алексеев И.Ю. Электронная торговля: правовые проблемы предпринимательской деятельности в Интернете // Юрист, 2000. № 3. С. 43. 7   Дмитрик Н.А. Интернационализация правового регулирования вопросов применения электронных подписей // Иностранное право: Сборник научных статей и сообщений, 2001. Вып. 2. С. 52—64. 8   Васильев С.В. Правовое регулирование электронной торговли // Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. / Под ред. Брагинского М.И. М.: Норма, 2002. Вып. 4, С. 306—340. 9   Тедеев А.А. Электронная коммерция (электронная экономическая деятельность): Правовое регулирование и налогообложение. М.: Приор. 2002. С. 224. 10   Sales On The Internet (Электронный ресурс), США, 2009. Режим доступа: http://www.usa-sales-use-tax-e-commerce. com/sales_on_internet.asp 11   Материалы сайта www.nauet.ru. 12   Материалы сайта www.astera.ru. 13   Материалы сайта www.bigness.ru. 1

Vershinin A.P. E-document: legal form and evidence in

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ

ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ ОРГАНИЗАЦИИ РАБОТЫ ПРАВООХРАНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ В СФЕРЕ ПРЕДУПРЕЖДЕНИЯ И РЕГИСТРАЦИИ УЩЕРБА ОТ ДОРОЖНО-ТРАНСПОРТНЫХ ПРОИСШЕСТВИЙ

П.А. ПОЦЕЛУЕВ кандидат экономических наук, старший инспектор ФГКУ «ВНИИ МВД России» E-mail: [email protected]

Аннотация. В статье исследуется опыт дорожных полиций из разных государств. Отмечено, что основная задача дорожных полиций видится не в выявлении и наказании нарушителей, а в удержании участников движения от совершения нарушений, которые ведут к дорожно-транспортным происшествиям. При этом основной акцент в зарубежном законодательстве делается на материальную ответственность нарушителей дорожного движения. Это не только большие штрафы, но и конфискация автотранспортных средств, лишение водительских прав, привязка количества и серьезности нарушений к плате за обязательную годовую страховку автомобиля. Ключевые слова: дорожная полиция, нарушитель, дорожно-транспортное происшествие, материальная ответственность, предупреждение, ущерб.

INTERNATIONAL EXPERIENCE OF ORGANIZATION OF POLICE IN PREVENTION AND REGISTRATION OF LOSS OF ROAD TRAFFIC ACCIDENTS P.A. POTSELUEV candidate of economic sciences, senior inspector of FGKU «All-union Scientific Research Institute of the Ministry of Internal Affairs of Russia» Annotation. This article examines the experience of traffic police of different states. It is noted that the main objective of traffic police is seen not to identify and punish offenders, but to keep road users from committing violations that lead to traffic accidents. The main focus in foreign legislation is on the liability of violators of traffic. It is not only large fines but also the confiscation of vehicles, driving ban, the binding number and seriousness of the violations to the board with a mandatory annual car insurance. Key words: traffic police, the offender, accident, liability, prevention, damage.

Как известно, еще в конце 1990-х годов представители дорожных полиций из разных государств пришли к выводу, что основная задача заключается не в выявлении и наказании нарушителей, а в удержании участников движения от совершения нарушений, которые ведут к дорожно-транспортным происшествиям (ДТП) и тяжелым последствиям. Европейский совет безопасности транспорта высказал мнение, что ущерб от ДТП может быть снижен почти на 50%, если водители будут строго соблюдать правила дорожного движения. Изменить же поведение недисциплинированных водителей может лишь неотвратимость наказания, осознание ими высокой степени риска быть остановленными полицией и привлеченными к ответственности. Необходимо отметить, что нормы ответственности за нарушение правил дорожного движения закреплены в законодательстве всех развитых стран. Зачастую это законы «О дорожном движении», «О

№ 2 / 2013

безопасности дорожного движения», «Правила дорожного движения» и т.п., а также ряд иных нормативных правовых актов. Например, в Норвегии наряду с Законом «О дорожном движении» вопросы обеспечения безопасности на дорогах урегулированы Законом «Об обязательном воздержании для лиц определенных профессий» от 16.07.1936. В нем содержится требование полного воздержания от употребления алкоголя, других опьяняющих или наркотических средств для лиц определенных профессий, включая водителей коммерческих транспортных средств, в течение не менее 8 ч до начала поездки. Важно то, что основной акцент в зарубежном законодательстве делается на материальную ответственность нарушителей дорожного движения. Это не только большие штрафы, но и конфискация автотранспортных средств, лишение водительских прав, привязка количества и серьезности нарушений к

Вестник Московского университета МВД России

175

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ плате за обязательную годовую страховку автомобиля. Например, в Германии, если водитель набирает за год штрафные очки за допущенные нарушения правил дорожного движения, сумма его страховки, которая составляет до 1 000 евро, увеличивается еще на 500 евро, на второй год — на 1 000 евро, на третий — на 2 000 евро. При зарплате 3 000 — 5 000 евро сумма страховки представляет очень существенные траты, которые может себе позволить далеко не каждый немец. Поэтому некоторые из нарушителей вынуждены целый год не пользоваться автомобилем, чтобы не платить тройную цену за страховку [1]. В некоторых странах (Бельгия, Израиль, Испания, США) за неуплату штрафа предусматривается конфискация транспортного средства под залог или с уплатой за хранение на штрафной стоянке, лишение водительских прав (Япония). В последние годы в законодательстве ряда стран появились новые определения составов дорожных правонарушений. Прежде всего это касается ведения телефонных разговоров при управлении транспортным средством. Практически все развитые страны ввели запрет на разговоры по мобильному телефону за рулем без гарнитуры hands-free. Исключение составляют пока некоторые штаты в США, Канада, Кувейт, в Европе — Швеция. Полностью запрещены телефонные разговоры за рулем в Австралии, Швейцарии. А в некоторых штатах Австралии, а также в Бельгии, Кении, Малайзии, Сингапуре кроме внушительного штрафа за это правонарушение предусмотрено даже тюремное заключение. В Испании запрещено пользоваться и гарнитурой hands-free. Возможно лишь использование специально установленных комплектов громкой связи. Запреты распространяются также на отправление SMS-сообщений во время управления автомобилем, которые приравниваются к наказанию за разговор по мобильному телефону без гарнитуры hands-free. Более того, в Болгарии введен запрет на разговоры по мобильному телефону во время езды в муниципальном транспорте не только водителям, но и пассажирам. Это объясняется тем, что электронное оборудование автобусов и трамваев немецкого и чешского производства дает сбои под воздействием радиоволн, идущих из мобильных телефонов, а это уже может привести к аварии.

176

Во Франции, Германии, Италии, Испании и Турции водители, кроме штрафа, автоматически получают штрафные баллы в водительские права. Система штрафов распространяется и на иностранцев. В Австралии, Белоруссии, Бразилии, Германии, Кипре, США обсуждается возможность принятия законов, запрещающих курение за рулем. Правда, в Австралии этот запрет будет действовать только в том случае, если в салоне автомобиля находится ребенок до 12 лет, который невольно становится пассивным курильщиком. Великобритания фактически лидирует в Европе по размерам штрафов и суровости наказания за нарушение дорожных правил, немногим уступают ей Эстония, Венгрия, Франция и Германия. Постоянно вводятся новые виды нарушений, за которые предусматриваются штрафы. Так, например, в правительстве Великобритании началось обсуждение закона, который намного ужесточает наказание для автомобилистов, ставших виновниками ДТП из-за усталости. Фактически речь идет о том, чтобы утомленного водителя следует наказывать так же сурово, как пьяного. Толчок законотворческому процессу дала общественная организация, борющаяся за безопасность на дорогах. По ее данным, примерно 10 человек гибнут в стране каждую неделю в авариях, виновники которых засыпают за рулем. В европейском законодательстве появился и такой состав правонарушений, как агрессивность на дороге (агрессивное вождение). Сам феномен агрессивного поведения за рулем характерен не только для Европы, но и для всего мира. Он вызван высоким уровнем автомобилизации и, как следствие — частыми заторами на дороге; разными по техническим (преимущественно скоростным) параметрам автомобилями; различным уровнем подготовки водителей; возрастающей агрессивностью общества в целом. Но четко определить его границы и формы достаточно трудно. По результатам социологического опроса населения Европы институтом Гэллапа в 2003 г., самым агрессивным правонарушением на нашем континенте является «агрессивное мигание фарами», в Австралии — непристойные жесты; в Японии — «агрессивное преследование», т.е. следование за другим автомобилем на очень близком расстоянии. Смысловое толкование этого термина широко обсуждается в мире. На специальной кон-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ ференции в Канаде в 2000 г., посвященной этой проблеме, было предложено такое определение этого понятия: «Поведение за рулем является агрессивным, если оно преднамеренно ведет к увеличению риска столкновения, либо мотивировано раздражительностью, нетерпимостью, враждебностью или попыткой сэкономить время за счет других участников движения». Обычно под агрессией на дорогах подразумевается последовательное нарушение сразу нескольких правил (опасное маневрирование, объезд стоящих в заторе транспортных средств по встречной полосе, езда по обочине дороги, по тротуару, а также другие нарушения, когда водитель проявляет явное неуважение к остальным участникам движения). Штрафы за подобный проступок устанавливаются значительно выше, чем за другие нарушения, а при повторном лихачестве предусмотрено лишение водительских прав сроком до одного года (Германия, Дания, Латвия). В правила дорожного движения ЕС недавно внесены дополнения: введены санкции за несоблюдение дистанции в потоке. Если при скорости 100 км/ч идущая сзади машина приблизится к пе-

реднему автомобилю ближе, чем на 15 м, водителю второй грозит штраф в 150 евро. В Германии несоблюдение дистанции при движении, стремление согнать с полосы впереди идущую машину является наиболее распространенным видом агрессивной езды. Для таких нарушителей в немецком языке появилось специальное слово «дрендлер» — напирающий, теснящий, торопящий. Немецкий Уголовный кодекс рассматривает это правонарушение как принуждение и предусматривает за него штраф в 250 евро, лишение водительских прав на 3 мес., а если действия водителя привели к тяжким последствиям — лишение свободы до 5 лет. В Нью-Йорке полиция наделена правом конфискации автомобиля у водителей, ведущих себя на дороге опасно и агрессивно. Однако метание из одной полосы движения в другую, следование за впереди идущей машиной на крайне малой дистанции, совершение обгона по обочине дороги по-прежнему карается только штрафом. Размеры штрафов в разных странах говорят о различной оценке правонарушений, однако все они являются достаточно серьезными (табл. 1) [2]. Таблица 1 Размеры штрафов за превышение установленной скорости движения

Страна Австралия Австрия

Андорра Бельгия Болгария Великобритания

Германия

Греция Дания Латвия

Литва

Испания

№ 2 / 2013

Размер налагаемого штрафа До 500 австралийских долл. Превышение скорости до 10 км/ч — 11 евро; 11–19 км/ч — 22 евро; на 30% — 36 евро Свыше 20 км/ч — 30 евро 320 евро От 20 до 30 км/ч — 10 левов (5 долл.) 60 фунтов

Примечание Превышение скорости до 40 км /ч –

–

Более 24 км/ч   За незначительное превышение скорости; далее — лишение прав и штраф От 200 до 500 евро 15 евро — до 10 км/ч; более 50 км/ч — штраф 700—800 евро; лишение водительских прав до 2-х мес. От 100 евро – 455 евро – Превышение скорости до 60 км/ч — – 400 долл. + лишение водительских прав на 1 год Превышение скорости в нетрезвом – состоянии — штраф 5 000 лит (около 1 430 евро) До 1 500 евро + лишение прав до 3 лет –

Вестник Московского университета МВД России

177

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ Продолжение табл. 1 Страна Италия Нидерланды Сербия США

Финляндия Франция Швеция Эстония ЮАР Япония

Размер налагаемого штрафа

От 300 евро – 100 евро – 45 долл. – В разных штатах: превышение скорости до – 10 км /ч — от 100 долл.; свыше 20 км/ч — около 200–250 долл. 65–120 евро Более 40 км/ч — лишение прав и штраф, пропорциональный доходам 500 евро – До 266 долл.; более 40 км/ч — лишение – прав до 8 мес. Превышение скорости до 20 км/ч — – 10 000 крон (20 000 евро) 500 ранд (около 140 долл.) – Более 40 км/ч — лишение прав до 6 мес. –

По статистике, наиболее тяжкими нарушениями на дороге во всем мире считаются превышение установленной скорости, вождение автомобиля в состоянии алкогольного и наркотического опьянения, проезд на красный сигнал светофора. За эти правонарушения практически во всех странах мира устанавливается наибольшая ответственность. Превышение установленной скорости движения является причиной возникновения до 40% ДТП, в результате которых погибают люди. Влияние скорости движения на уровень аварийности и особенно на тяжесть последствий ДТП доказано результатами научных исследований, неоднократно проводившихся в разных странах. Например, полученные эмпирическим путем результаты исследований скорости показали, что увеличение средней скорости движения всего на 1 км/ч обычно приводит к росту количества аварий с последующими травмами на 3%, или к увеличению на 4—5% аварий со смертельным исходом [3]. Из всех способов контроля полиции за соблюдением скоростного режима за рубежом все большее распространение получает установка на дорогах различных устройств автоматического выявления и фиксации нарушений (УФН). Несмотря на высокую стоимость подобного оборудования, его применение признано наиболее эффективным. Результаты анализа данных 11 исследований по оценке эффективности работы УФН свидетельствуют, что благодаря применению УФН количество нарушений снижается в среднем на 18% (на 28% — в

178

Примечание

городских районах, на 4% — в сельской местности). Наличие поста контроля скорости сказывается на дороге на расстоянии 500 м после поста в черте города и до 1 000 м — в сельской местности. Рентабельность использования УФН в различных исследованиях оценивается в соотношении от 3:1 до 27:1 [3]. Приведем практический пример реализации проекта УФН во Франции. Несмотря на первоначальную негативную реакцию населения, устройства, автоматически фиксирующие нарушения скоростного режима, стали массово вводиться в эксплуатацию в конце 2002 г. Поскольку убедить французских водителей соблюдать скоростной режим в ходе просветительской и воспитательной работы не удалось, было принято решение применить политику принуждения. Президентом Франции 14 июля 2002 г. подписана специальная Декларация, в декабре того же года состоялось решение Межведомственного комитета о переходе на автоматизированную систему надзора за соблюдением правил дорожного движения. В начале 2005 г. на французских дорогах работали уже около 600 фотои видеокамер, 70% из которых — стационарные и 30% — мобильные. К концу 2005 г. предполагалось увеличение их числа до 900. Большинство новых видеокамер устанавливается на общественных дорогах вне населенных пунктов и только 11% — на скоростных автомагистралях. Все правонарушения, совершенные во Франции и зафиксированные УФН, кодируются и направля-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ ются в Национальный центр обработки, где они юридически подтверждаются прокурором, работающим непосредственно в центре. Если водитель не согласен с тем, что совершил нарушение, то он может просмотреть видеозапись. Тот, кто оспаривает решение прокурора, должен прежде всего подать заявление и внести залог, равный размеру штрафа. Затем водитель идет в суд. При признании его невиновным залог возвращается, в ином случае залог автоматически становится выплатой штрафа. Информационная безопасность всей системы полностью обеспечена. Обмен данными ведется в закрытом и кодированном режимах. Национальный центр обработки данных полностью защищен от подключения к компьютерной сети. Автоматизированная система принуждения к выполнению правил дорожного движения достаточно жесткая, что потребовало ее полной прозрачности. Информированы все автомобилисты. Издана карта дорог с указанием мест установки УФН. На участках дорог о каждом устройстве предупреждает соответствующий знак. Проводится информирование населения о результатах работы УФН. В стране удалось изменить первичное отрицательное отношение населения к УФН. В настоящее время система принята населением. Сразу оплачивают штраф примерно 75% нарушителей, залог вносят 1,5% водителей, получивших уведомление о штрафе. Последние социологические исследования показали, что около 80% жителей считают, что фото- и видеоконтроль положительно повлияли на дорожную обстановку. Учитывая значительные размеры штрафов, количество нарушений с момента установки стационарных радаров очень быстро падает. Некоторые радары, например, вначале фиксировали от 1 000 до 1 500 нарушений в день, потом — 200—300, сейчас — в среднем менее 100. В результате в стране впервые за 30 лет стало уменьшаться число людей, погибающих в ДТП, причем весьма значительно: с 8 тыс. чел. в 2002 г. до 5 тыс. чел. в 2004 г. Отметим, что борьба с нарушителями не единственная задача интеллектуальных транспортных систем. Другой важной организационно-экономической стороной их внедрения является автомати-

№ 2 / 2013

ческое регулирование транспортных потоков и, как следствие, повышение пропускной способности дорог и снижение количества заторов. Научными исследованиями, проводившимися в разные годы во многих странах, доказано, что водители, употребляющие алкоголь, значительно чаще попадают в аварии, чем те, в крови которых алкоголь отсутствует [3]. В работах специалистов из Великобритании, Канады и США выведена следующая средняя зависимость вероятности возникновения ДТП и уровня содержания алкоголя в крови водителя. Примерно третья часть ДТП, в которых погибли люди, возникает из-за управления транспортными средствами водителями, находящимися в состоянии опьянения (34% — в США, 33% — во Франции и Ирландии, 31% — в Новой Зеландии, 25% — в Финляндии). В США исследования относительных рисков смертельных случаев показали, что при авариях с участием одного автомобиля каждое возрастание уровня содержания алкоголя в крови на 0,02% приблизительно в 2 раза увеличивает вероятность совершения ДТП со смертельным исходом. Такие же данные были получены в Новой Зеландии. Между тем, в большинстве стран управление транспортными средствами под воздействием алкоголя не запрещается, а лишь ограничивается уровнем или степенью его концентрации в крови водителя. В настоящее время наиболее практичной мерой снижения уровня дорожно-транспортного травматизма во многих странах признается определение в законодательном порядке предельно допустимого уровня содержания алкоголя в крови в 0,5 г/л для взрослого человека за рулем и 0,2 г/л для молодежи. В целом же в зарубежных странах значения максимально разрешаемого уровня содержания алкоголя в крови водителя колеблются в пределах от 0,2 до 1 г/л, причем наблюдается тенденция их постепенного снижения. Допустимый уровень содержания алкоголя в крови молодых водителей (с водительским стажем до 5 лет) в 0,2 г/л уже установлен в Латвии, Норвегии, Португалии. Следует подчеркнуть, что размеры штрафов и других наказаний за управление автомобилем в состоянии алкогольного и наркотического опьянения в различных странах весьма значительны (табл. 2) [2].

Вестник Московского университета МВД России

179

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ Таблица 2 Размеры штрафов за управление автомобилем в состоянии алкогольного и наркотического опьянения в некоторых странах мира Страна Австрия Андорра

Болгария

Великобритания Венгрия Германия Дания

Израиль

Ирландия Испания

Люксембург Польша Португалия США Франция

Хорватия

Эстония

Размер налагаемого штрафа Примечание От 200 до 5 800 евро + лишение – водительских прав Содержание алкоголя в крови более – 1 промилле — штраф до 4 500 евро либо тюремное заключение до одного года Свыше 0,5–1,2 промилле — штраф – от 100 до 300 левов, или лишение водительских прав на один год 3 000 фунтов + лишение водительских За вождение в состоянии наркотического прав на один год опьянения — лишение свободы до 6 лет От 800 до 1 400 евро – До 3 000 евро За вождение в состоянии наркотического опьянения — 3 000 евро От 0,51 до 2 промилле алкоголя в При заработке в 3 000 евро и содержании крови — 100% месячного оклада (после алкоголя в крови 0,6 промилле сумма вычета налогов), умноженного на число штрафа составит 1 800 евро; при промилле 1,5 промилле — 4 500 евро; если в течение 3-х лет водитель будет трижды остановлен за езду в пьяном виде — конфискация автомобиля Конфискация автомобиля от 60 дней до 1 день хранения машины на стоянке 1 года, штраф — до 3 000 шекелей равен 600 шекелей; отказ от теста на алкоголь приравнивается к вождению в состоянии опьянения До 5 000 евро – До 1 500 евро + лишение прав до 3 лет; – или лишение свободы до 6 мес.; или исправительные работы до одного года До 1 250 евро – От 800 до 1 400 евро – От 120 до 1 800 евро – От 3 000 до 5 000 долл. При повторном нарушении — лишение свободы до 3-х мес. 150 тыс. евро, лишение свободы до 10 При незначительном опьянении — до лет при тяжких последствиях 0,5 промилле — 240 дней принудительных работ; сочетание алкогольного и наркотического опьянения — штраф 9 тыс. евро + 3 года тюремного заключения 0,5 промилле — 1 500 кун (1 евро — При однократном нарушении за 7,5 кун); от 0,5 до 1,5 промилле штраф — вождение в состоянии наркотического от 2 000 кун; выше 1,5 промилле — опьянения — 3 000 кун лишение водительских прав на срок не менее 2-х лет + штраф 3 000 кун 36 000 крон (около 72 тыс. евро) –

По мнению специалистов большинства стран, интенсивность мероприятий по контролю за соблюдением законов, запрещающих управление транс-

180

портным средством в состоянии опьянения (при содержании алкоголя в крови, превышающем его предельно допустимый уровень), оказывает прямое

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ воздействие на частоту случаев управления автомобилем под воздействием алкоголя. Как и при других нарушениях, осознание водителем опасности быть задержанным полицией признается за рубежом самым эффективным способом удержания населения от нахождения за рулем в нетрезвом состоянии. Полномочия полиции по выявлению нетрезвых водителей и привлечению их к ответственности различны в разных странах. Так, в любое время без наличия каких-либо дополнительных оснований полиция имеет право производить остановку транспортных средств для проверки водителя на состояние опьянения в порядке профилактики нарушений дорожного законодательства в Австрии, Великобритании, Германии, Дании, Италии, Нидерландах, Норвегии, Польше, Финляндии, Швейцарии и Швеции. После остановки транспортного средства не во всех странах полиция имеет право провести анализ пробы выдыхаемого водителем воздуха на содержание паров этанола с помощью соответствующих технических приборов. В Австрии, Дании, Нидерландах, Польше и Швеции полиция всегда проводит такой анализ независимо от того, подозревает она водителя в управлении транспортным средством в состоянии опьянения или нет. В Бельгии, Великобритании, Италии, Чехии и Швейцарии такая проверка разрешается только при подозрении на управление транспортным средством в состоянии опьянения или в случае ДТП. В Великобритании и Испании полиция может осуществить проверку водителей с помощью алкометров при остановке за иное нарушение правил дорожного движения. В настоящее время далеко не во всех странах показания приборов, используемых полицией для анализа паров этанола на месте остановки транспортного средства, признаются судами в качестве доказательства состояния опьянения. За последние 5–6 лет в Европе наметилась тенденция придания показаниям таких приборов доказательной силы. Они уже имеют значение доказательства в Австрии, Италии, Словакии, Франции, Швеции при условии технической исправности, периодической метрологической поверке и наличии у производящих анализы полицейских соответствующих знаний и навыков.

№ 2 / 2013

Анализ крови обязателен также для водителейучастников ДТП в Великобритании, Италии, Польше, Франции, Швейцарии. В случае подозрения в употреблении водителем наркотических препаратов полицией Бельгии, Германии, Испании, Норвегии, Польши производится досмотр транспортного средства. Полиция ищет и изымает при нахождении сами наркотики, ингаляторы, шприцы и др. в качестве вещественных доказательств. Обязательным условием эффективного ведения надзора специалисты многих стран считают обеспечение его хорошей «видимости» на дороге, причем не столько в целях простого увеличения количества задержаний пьяных водителей и наложенных штрафов, сколько для создания общей атмосферы высокой степени риска быть задержанным полицией. В 2002 г., например, Национальная администрация безопасности дорожного движения США утвердила программу «Стратегическая оценка штатов» по снижению количества ДТП, возникших по вине нетрезвых водителей. Для реализации программы были отобраны 13 штатов, в которых проблема управления транспортными средствами водителями, находящимися в состоянии опьянения, стояла особенно остро. Это, в частности, Аляска, Аризона, Флорида, Джорджия, Западная Виргиния, Калифорния, Луизиана, Миссисипи, Монтана, НьюМексико, Огайо, Пенсильвания и Техас. Программа предусматривала проведение специальных массовых кампаний (месячников, декад и т.п.), усиленный полицейский надзор в течение круглого года и его поддержку рекламными акциями на национальном уровне. Конгресс США выделил специальные средства для размещения платных рекламных и пиар-сообщений в средствах массовой информации по всей стране. В 2003 г. в штатах—участниках Программы в среднем зарегистрировано снижение числа погибших в ДТП, совершенных нетрезвыми водителями, на 30%. В остальных 35 штатах число погибших в таких авариях уменьшилось на 25%. В 2005 г. к Программе присоединились еще два штата (Миссури и Южная Каролина). В 2004—2005 гг. Конгресс США продолжал финансировать рекламные акции и оказывал прямую материальную поддержку усилиям полиции.

Вестник Московского университета МВД России

181

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ В последние годы в разных странах все чаще стали проводиться специальные операции полиции по сплошной или массовой проверке водителей на состояние опьянения. Практически бригада полицейских перекрывает движение на дороге, в течение 30 сек. полицейский беседует с каждым водителем. При подозрении на употребление алкоголя водителем его автомобиль направляется на обочину или съезд, где проверка осуществляется уже более полно. Там же располагается передвижная лаборатория с медицинским оборудованием для проведения анализа крови. Поскольку на дорогах с интенсивным движением проверить во время операции на каком-либо выставляемом на дороге посту всех, без исключения, водителей невозможно из-за быстро возникающих заторов в движении, производится своего рода выборка водителей для проверки. Ее порядок определяется заранее. Например, полицейские на посту получают задание проверять каждого пятого или каждого десятого водителя и т.д. В некоторых странах подобные операции называют выборочным контролем. По оценкам зарубежных специалистов, соотношение затрат на надзорные мероприятия полиции и получаемой прибыли (не нанесенного ущерба в ДТП, которые были предотвращены полицией), может составлять 1:19 [3]. Даже такой фактор как использование водителями ремней безопасности способен оказать существенное влияние на снижение ущерба от ДТП. Исследования, посвященные причинам дорожнотранспортного травматизма в разных странах, показали, что аварии со смертельным исходом происходят значительно реже, если водители и пассажиры пристегиваются ремнями безопасности. Например, если в целом в северных европейских странах 90% пассажиров и водителей пользуются ремнями безопасности во время движения транспортного средства, то в Финляндии только 55% водителей, попавших в ДТП со смертельным исходом, были ими пристегнуты, в Швеции — только 35%. Соблюдение норм об обязательном использовании ремней безопасности во многом определяется интенсивностью надзорной деятельности полиции и ее полномочиями. Не во всех европейских странах полиция имеет право останавливать транспорт-

182

ное средство за неиспользование ремней безопасности. Аналогичная ситуация складывается и в США: только в половине штатов полиция вправе остановить и наказать водителя за неприменение ремней безопасности; в остальных же — основанием для остановки может служить лишь иное нарушение правил дорожного движения. При этом, в случае непристегнутых ремней безопасности составляется отдельный протокол о нарушении. В результате в тех штатах, где водитель может быть остановлен за данный вид нарушений, уровень применения ремней безопасности составляет в среднем 78%; в штатах, где у полиции нет такого права — в среднем 60%. Довольно распространенной как в европейских (Испания, Нидерланды, Франция), так и в североамериканских государствах, тактикой надзорной деятельности, получившей название «блиц-надзор», является проведение несколько раз в год специальных операций (интенсивное выявление нарушителей на дороге в течение 1—4 недель). Непременное условие ее успеха — сопровождение мероприятий на дороге широкомасштабными пропагандистскими кампаниями с постоянным освещением в местных СМИ результатов работы полиции по выявлению и привлечению к ответственности лиц, виновных в нарушении дорожного законодательства. Уровень применяемости ремней безопасности автомобилистами резко повышается во время операций и сохраняется высоким еще в течение длительного времени после их окончания. В Канаде при повседневном патрулировании лишь небольшая доля внимания полиции уделяется надзору за соблюдением правил применения удерживающих устройств. Наиболее распространенной тактикой ведения надзора является именно «блицнадзор». Полицейские считают, что проведение одной-двух операций в каждой провинции в течение года, посвященных использованию удерживающих устройств, достаточно для обеспечения высокого уровня соблюдения закона об их обязательном применении. Во второй половине 2000 г. правительство Республики Корея поставило цель повысить к 2006 г. долю водителей, использующих ремни безопасности, с 23 до 80%. К августу 2001 г. усилия, направленные на массовое использование ремней безопасности, включавшие пропагандистскую кампанию,

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ полицейский контроль на дороге и увеличенный на 100% размер штрафа для нарушителей, привели к беспрецедентно быстрому увеличению числа водителей, пристегивающих ремни безопасности (с 23 до 98%). Этот показатель продолжал оставаться столь же высоким и в 2002 г. По результатам многочисленных исследований, проведенных за рубежом, соотношение «затраты— прибыль» на надзорные и пропагандистские мероприятия полиции оценивается как 1:3 [3], в связи с чем в последние годы во многих странах наблюдается тенденция все большего признания значимости осуществляемого полицией надзора за соблюдением правил дорожного движения для повышения уровня его безопасности. В национальные программы обеспечения безопасности дорожного движения, принимаемые, как правило, на среднесрочную перспективу, включается работа полиции по выявлению наиболее опасных нарушений правил дорожного движения, приводящих к ДТП, в которых погибают и получают ранения люди. Так, надзор полиции на дорогах входит в приоритетные направления деятельности по снижению числа пострадавших в ДТП в европейских государствах, например, в Австрии, Великобритании, Дании, Финляндии, Швеции. По оценкам зарубежных специалистов, по соотношению затрат и получаемой выгоды надзор полиции за соблюдением требований дорожного законодательства — один из самых эффективных и рентабельных методов ежегодного уменьшения числа людей, пострадавших на дорогах. Основная тенденция организации дорожно-постовой службы в большинстве стран мира — сокращение прямых контактов дорожной полиции с нарушителями дорожного движения, его регулирование с помощью центральных электронных пунктов управления. Тем не менее, в разных странах существуют свои особенности деятельности дорожных полицейских [1]. В Германии за нарушителями ПДД постоянно охотятся патрули скрытного наблюдения. Есть такое подразделение в дорожной полиции ФРГ. Группа полицейских выходит на дежурство в неприметных авто с видеокамерой и измерителем скорости. Контролеры в штатском сливаются с движущейся массой и тормозят всех, кто может представлять опасность.

№ 2 / 2013

В США дорожной полиции как таковой не существует. За порядком на дорогах следят полицейские патрули штата или города. В Литве дорожная полиция провела необычный эксперимент: на пешеходных переходах было установлено 300 силуэтов картонных «полицейских». Они были сделаны в натуральную величину и раскрашены в цвета литовских стражей порядка. Кроме того, на автострадах были установлены пластиковые имитаторы полицейских автомобилей тоже в натуральную величину. Только за счет такого новшества литовской дорожной полиции удалось снизить аварийность на дорогах за месяц на 10%. Зарубежными специалистами применительно к надзору за соблюдением правил дорожного движения были сделаны следующие выводы:   для достижения успеха исключительно важно, чтобы меры пресечения нарушений были совершенно понятны участникам дорожного движения;   методы надзора должны быть достаточно жесткими и осуществляться в течение продолжительного времени с тем, чтобы у всех участников дорожного движения сохранялось в полной силе ощущение риска быть остановленными полицией и наказанными в случае нарушений;   как только выявлено нарушение, наказание должно осуществляться быстро и эффективно;   используя избирательные стратегии надзора, нацеливая работу полиции на выявление и пресечение конкретных видов опасного поведения водителей, а также сознательно выбирая определенные места на дорогах для проведения надзорных мероприятий, можно существенно повысить эффективность принимаемых мер;   мероприятия пропагандистского характера, направленные на поддержку надзора полиции на дорогах, увеличивают его эффективность; пропагандистские мероприятия, используемые сами по себе, не приносят ощутимой пользы [3]. Во многих государствах разрабатываются планы усиленного надзора полиции на дорогах и увеличения числа специальных полицейских мероприятий по выявлению и пресечению некоторых видов нарушений дорожного законодательства. В Нидерландах, например, перед полицией поставлена задача ежегодно проверять максимально возможное число водителей. В 2002—2003 гг. во всех 25 полицейских

Вестник Московского университета МВД России

183

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ региональных подразделениях дополнительно к регулярным полицейским силам были сформированы особые бригады из 20—25 чел., занимающиеся выявлением нарушений правил дорожного движения. В 2004 г. каждый из 10 млн владельцев водительских удостоверений был привлечен к административной ответственности за то или иное нарушение. Благодаря широким воспитательным и пропагандистским кампаниям население поддерживает активизацию работы полиции. В 2005 г. Европейский совет безопасности транспорта проводил уже третье по счету изучение общественного мнения в отношении мер, принимаемых для снижения уровня дорожно-транспортного травматизма. В результате было установлено, что 76% европейских водителей одобряют идею проведения полицией интенсивных надзорных мероприятий, а 35% — считают необходимым проведение таких мероприятий. По мнению респондентов, работа полиции занимает третье по значимости место (после совершенствования качества улично-дорожной сети и системы подготовки водителей) в деятельности по обеспечению безопасности дорожного движения. Таким образом, как показывает исследование, деятельность правоохранительных органов по обеспечению безопасности дорожного движения — ключевой инструмент государственной политики в области снижения социально-экономического ущерба и укрепления экономической безопасности государства. Данный подход имеет и экономическое обоснование, поскольку по соотношению затрат и получаемой выгоды надзор правоохранительных органов за соблюдением требований дорожного законодательства — один из самых эффективных и рентабельных методов ежегодного уменьшения ущерба от ДТП на дорогах. Зарубежный опыт показывает, что в развитых странах система учета и предупреждения ДТП, в отличие от российской практики, отличается жесткостью санкций и отлаженной системой реализации наказания за противоправное поведение. В частности, следует отметить широкую имущественную ответственность водителей (как штрафы, так и конфискация автотранспортных средств, привязка количества и серьезности нарушений к плате за обязательную годовую страховку автомобиля и т.п.). В качестве положительных моментов, которые могут

184

быть заимствованы российской системой учета и борьбы с ДТП, следует отметить, например, опыт Германии и других стран: стоимость страховки существенным образом (в разы) привязана к нарушению правил дорожного движения; введение системы конфискации транспортных средств за неуплату штрафа; наказание за агрессивное поведение на дороге. Как показывает исследование, наибольшую опасность представляют правонарушения, связанные с превышением установленной скорости движения, управлением автомобилем в состоянии опьянения, пренебрежительным отношением к средствам безопасности. В целом за рубежом имеется тенденция сокращения контакта водителей непосредственно с сотрудником полиции — переход на электронную систему фиксации и обработки правонарушений. В ряде развитых европейских стран в любое время без наличия каких-либо дополнительных оснований полиция имеет право производить остановку транспортных средств для проверки водителя на состояние опьянения в порядке профилактики нарушений дорожного законодательства. При этом обязательным условием эффективного ведения надзора специалисты многих стран считают обеспечение его хорошей «видимости» на дороге, причем не столько в целях простого увеличения количества задержаний пьяных водителей и наложенных штрафов, сколько для создания общей атмосферы высокой степени риска быть задержанным полицией. В заключение следует отметить, что зарубежный опыт убедительно доказывает — грамотный подход к решению вопросов снижения ущерба от ДТП всегда находит положительный отклик среди населения. Литература 1.

Мачульская И.Г. Общие тенденции развития дорож-

ного движения и обеспечения его безопасности в XXI веке. URL: http://www.budgetrf.ru/Publications/Magazines/ VestnikSF/2006/ vestniksf303-15/vestniksf303-15030.htm. 2.

Обеспечение безопасности дорожного движения в

России // Аналитический вестник Совета Федерации ФС РФ. 2006. № 15 (303). 3.

Предупреждение дорожно-транспортного травма-

тизма: зарубежный опыт. URL: http://www.gai.udm.ru.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ

УПРАВЛЕНИЕ РИСКАМИ В СФЕРЕ ЗАНЯТОСТИ НАСЕЛЕНИЯ РЕГИОНА О.В. САРАДЖЕВА кандидат экономических наук, доцент кафедры «Финансы и кредит» Московского государственного индустриального университета Научная специальность: 08.00.05 — Экономика и управление народным хозяйством E-mail: [email protected] Аннотация. Возможность потери работы, безработица все чаще воспринимаются населением как потенциальная угроза, опасность. Резкое и все более прогрессирующее снижение качества жизни с особой остротой выдвигает проблему обеспечения социальной безопасности населения страны, важнейшими инструментами обеспечения которой являются рациональная социальная политика и социальное управление. Ключевые слова: риски, рынок труда, государственная служба занятости населения, социально-управленческая деятельность, государственная политика.

RISK MANAGEMENT IN THE SPHERE OF EMPLOYMENT OF THE POPULATION OF THE REGION O.V. SARADZHEVA candidate of economic sciences, senior lecturer of chair «the Finance and the credit» the Moscow state industrial university Annotation. Possibility of loss of work, unemployment are even more often perceived by the population as potential threat, danger. Sharp, more and more progressing decrease in quality of life with special sharpness puts forward a problem of ensuring social safety of the population of the country, the most important instruments of which providing are rational social policy and social management. Key words: risks, labor market, public service of employment of the population, social and administrative activity, state policy.

При целенаправленном воздействии на общество для упорядочения и развития его определенной качественной специфики будущее состояние социальной среды имеет достаточно неопределенный характер и субъект социального действия будет неизбежно сталкиваться с риском. Преодолеть же субъекту социального действия вероятностную неопределенность грядущего состояния социальной среды возможно через разработку системы управления рисками. В этой связи изучение рисков в сфере занятости населения, проблем адаптации населения к ситуации риска на рынке труда приобретает значительную актуальность. Именно государственные институты, в том числе государственная служба занятости населения (ГСЗН), обязаны предвидеть, прогнозировать, контролировать риски на рынке труда, принимать меры по их снижению, устранению. Их эффективная деятельность и влияние на нормальное функционирование рынка труда зависят от многих факторов, в том числе от социально-профессиональ-

№ 2 / 2013

ной компетентности государственных служащих в принятии управленческих решений, в выработке ими оптимальной стратегии и тактики социальной политики на рынке труда, а также от степени их риск-рефлексии по поводу принятия таких решений. Общий концептуальный подход к управлению рисками в сфере занятости населения заключается в следующем:   анализе основных факторов, влияющих на функционирование рынка труда;   выявлении возможных последствий от воздействия данных факторов риска;   разработке мер, уменьшающих ущерб от воздействия рисковых факторов, в том числе до конца неучтенных факторов, непредвиденных обстоятельств; реализации такой системы адаптирования населения к риску потери работы, при помощи которой могут быть не только нейтрализованы или компенсированы негативные вероятные результаты, но и максимально использованы шансы для дости-

Вестник Московского университета МВД России

185

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ жения населением определенного уровня благосостояния. Государственная служба занятости населения осуществляет свою деятельность как на общем, так и на регистрируемом рынке труда, решая, соответственно, свои основные внешнюю и внутреннюю задачи. Основная внешняя задача деятельности службы занятости заключается в обеспечении (если нужно, в сотрудничестве с другими заинтересованными государственными, общественными и частными учреждениями) наилучшей организации рынка труда в качестве неотъемлемой части национальной программы достижения и поддержания полной занятости. Основная внутренняя задача деятельности государственной службы занятости населения состоит в том, чтобы найти средства расширения «позитивного выхода» из числа безработных, состоящих на учете в службе занятости, препятствовать их дрейфу в длительную безработицу и за счет этого минимизировать период поиска работы гражданами, ускорить заполнение вакансий работодателями и тем самым снизить объем зарегистрированной и, как следствие, общей безработицы. Существуют, на наш взгляд, и две отдельные, самостоятельные группы факторов риска, оказывающие свое влияние на функционирование соответствующего сегмента рынка труда и деятельность на нем государственной службы занятости населения, — внешние и внутренние факторы риска. В свою очередь внешние факторы риска подразделяются на факторы прямого действия (например, непредвиденные действия хозяйствующих субъектов) и факторы косвенного действия (нестабильность политических условий), а внутренние факторы риска — на объективные факторы (например, нестабильность, противоречивость законодательства в сфере занятости) и субъективные факторы (неэффективная деятельность органа службы занятости). Поскольку эффективность социально-управленческой деятельности оценивается через степень удовлетворения общественных потребностей, ожиданий, идеалов, то при корреспондировании тех или иных позитивных изменений объекта управления (внешней среды) с результативностью этой деятельности (внутренней средой) невозможно обойтись без человеческой, субъективной оценки этой связи. Такие взаимозависимости могут наилучшим обра-

186

зом фиксироваться данными социологических исследований. Поэтому неизбежно обращение к социологическим показателям и индикаторам как наиболее существенным и надежным, несмотря на всю противоречивость и нестабильность субъективных оценок эффективности деятельности государственной службы занятости населения в регионе, как и любых субъективных оценок вообще. Противоречие между необходимостью использования субъективных оценок и вполне объяснимым несовершенством этой методики должно в существенной степени сниматься через разработку корректной программы исследования, которая бы в должной мере учитывала возможность «перекрестной» проверки (верификации) полученных данных и выводов. Исходным базисом социологической оценки эффективности изучаемой системы управления сферой занятости населения мы считаем степень совпадения группировки мнений экспертов и управленческих кадров служб занятости о влиянии внешних и внутренних факторов на функционирование регионального рынка труда и эффективность деятельности государственной службы занятости населения. В результате проведения двенадцати глубинных интервью с экспертами (научными работниками, представителями академической школы, работающими в области экономики и социологии труда, государственного и социального управления, кадрового менеджмента, а также с наиболее компетентными управленческими работниками областной службы занятости) были выявлены основные факторы риска, действующие на региональном рынке труда (на примере Тамбовской области), а также проведены замеры оценок экспертами влияния этих факторов на функционирование рынка труда и деятельность на нем государственной службы занятости населения. Изучение системы управления рисками в сфере занятости населения в нашем исследовании имело не только с точки зрения эффективности действия (или бездействия) государственных органов, но и с точки зрения приемлемости населением ситуации риска на рынке труда, степени его социальной адаптации к данной ситуации риска. В нашем исследовании адаптация интерпретируется как процесс и результат приспособления к экономическим и организационным изменениям в

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ ходе рыночных преобразований в России. Различия в адаптивности поведения основной массы посетителей службы занятости и граждан из числа «групп риска», различия в выборе ими стратегии жизнеобеспечения, их ожиданий по поводу социальной и экономической жизни общества и путей интеграции, порождающие определенные притязания, установки, приемы саморегулирования, влияют, в конечном счете, на конкретные поведенческие модели, связанные с поиском и выбором работы, и образуют специфические способы адаптации к ситуации риска на рынке труда. В результате был проведен массовый опрос посетителей областной службы занятости населения (объем выборки — 1000 человек), была получена оценка влияния индивидуальных социально-психологических характеристик посетителей (пол, возраст, профессия, стаж работы, состояние здоровья, принадлежность к категории граждан, в соответствии с действующим законодательством, испытывающих трудности в поиске работы, и другие) на степень их адаптации к ситуации риска на рынке труда через их конкретные поведенческие модели и в результате на риск для них длительного поиска работы или на риск быть длительное время безработным. Были также выявлены и поселенческие особенности поведения посетителей государственной службы занятости населения (жителей областного центра, малых и средних городов области, селян), их адаптации к ситуации риска на рынке труда. Результаты проведенного исследования позволяют сформулировать некоторые принципиальные выводы. Разработка основных концептуальных подходов к формированию региональной системы управления рисками в сфере занятости населения является основой обеспечения социальной безопасности населения, что имеет решающее значение для сохранения социального потенциала личности, семьи, общества в целом. Формирование региональной системы управления рисками на рынке труда представляет собой не только насущную потребность обеспечения социальной безопасности граждан России в условиях только еще формирующегося рынка труда, но и важнейший фактор повышения эффективности социального управления в сфере занятости населения.

№ 2 / 2013

Теоретический комплексный анализ системы управления сферой занятости населения как системы управления рисками на рынке труда дает возможность качественно, на новом уровне выстроить систему принятия управленческих решений в деятельности государственных институтов и повысить результативность принимаемых решений в целях обеспечения нормального функционирования регионального рынка труда и с учетом социальных механизмов восприятия и оценки людьми возможности и допустимости, приемлемости ситуации риска. Необходимо использование в практике работы государственных институтов в сфере занятости населения развитой риск-рефлексии их управленческих кадров по поводу принятия управленческих решений, а именно: сопоставление альтернативных вариантов социальных преобразований с отказом от приоритета экономических соображений; учет основных факторов риска, действующих на региональном рынке труда, и принятие мер по минимизации их последствий в целях обеспечения социальной безопасности населения на рынке труда. А это требует формирования принципиально иных подходов к кадровой политике в органах государственной службы занятости населения, учреждениях, основанных на приоритете таких качеств работников, как профессионализм, компетентность. В целях повышения эффективности социальноуправленческой деятельности неизмеримо возрастает роль полноценного социологического обеспечения управленческой деятельности (которое носит уже далеко не только вспомогательный, дополняющий характер), поскольку именно социологические методы исследования позволяют осуществить переход от изучения индивидуальных социальных характеристик и личностных качеств человека к обобщенным социально-типологическим характеристикам жизненных моделей и образцов поведения в соответствии с определенными целями управленческой деятельности. Региональная государственная политика в сфере занятости населения должна быть сосредоточена на дифференцированном учете социально-психологических особенностей незанятого населения и посетителей службы занятости, в частности, и в активном, научно обоснованном воздействии на их

Вестник Московского университета МВД России

187

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ социально-групповое и индивидуальное поведение на рынке труда. Процесс социальной адаптации населения на рынке труда приобретает необратимый характер. С каждым годом возрастает численность незанятого населения, в том числе посетителей государственной службы занятости населения, позитивно оценивающих свое положение на рынке труда, в большей мере рассчитывающих в поиске работы на собственные силы, в определенной мере демонстрирующих приемлемость к риску на рынке труда, готовность жить при условии, что он должным образом контролируется cоответствующими государственными органами. Существует взаимосвязь между индивидуальными социально-психологическими характеристиками посетителей государственной службы занятости населения, их поселенческими особенностями поведения и степенью их социальной адаптации на рынке труда, приемлемостью ими ситуации риска на рынке труда. Применение социологического мониторинга адаптации посетителей службы занятости к ситуации риска в технологии работы органов государственной службы занятости населения позволяет выявлять уже на начальной стадии работы специалистов центров занятости населения с посетителями проблемные группы — «группы риска» — для осуществления политики раннего вмешательства в период безработицы. Региональная государственная политика в сфере занятости населения в настоящее время должна быть направлена на:   организацию региональными органами государственной власти регулярного мониторинга спроса и предложения на рабочую силу, особенно в профессионально-квалификационном разрезе; разработку баланса спроса и предложения рабочей силы на региональном рынке труда, разработку и реализацию региональной программы развития кадрового потенциала;   разработку региональными органами государственной власти совместно с учреждениями профессионального образования, органами государственной службы занятости населения регионального правового механизма экономической заинтересованности работодателей планировать и расходовать финансовые средства на долгосрочные

188

программы профессиональной подготовки кадров для своего производства;   разработку региональными органами государственной власти совместно с объединениями работодателей, органами государственной службы занятости населения регионального правового механизма взаимодействия с работодателями по предоставлению последними необходимой информации о наличии вакантных рабочих мест, в том числе для незанятых граждан из числа «групп риска», предусматривая административную ответственность за ее непредоставление. Система управления сферой занятости населения как система социального управления сопряжена с возникновением трудностей в выборе альтернатив при принятии управленческих решений, последующим разрешением последствий такого выбора и связана с рисками. От того, насколько быстро органы государственной власти пройдут путь от простой калькуляции вложений и потерь до включения в «ткань» социального управления самостоятельного блока — системы управления рисками, зависит жизнеспособность нашего социума. Проблема управления рисками в сфере занятости населения в условиях общественных преобразований в современной России представляется теоретически и практически значимой. Ее решение позволит совершенствовать деятельность государственных институтов в осуществлении эффективной социальной политики на рынке труда и в реализации такой системы адаптирования населения к ситуации риска, при помощи которой будет обеспечен оптимальный уровень их социальной безопасности. При этом важно обратить внимание на региональные особенности проявления рисков в сфере занятости населения и адаптационных процессов среди населения. Литература 1.

Распоряжение Правительства РФ от 22.11.2012

№ 2149-р «О государственной программе Российской Федерации «Содействие занятости населения».

References 1.

The order of the Government of the Russian Federation

of 22.11.2012 № 2149-p «About a state program of the Russian Federation «Assistance of employment of the population».

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ

ПРОБЛЕМЫ МОДЕРНИЗАЦИИ ЭКОНОМИКИ РОССИИ

О.В. ЧАБАНЮК кандидат экономических наук, старший преподаватель кафедры экономики и управления Воскресенского института туризма — филиал НОУ ВПО Российской международной академии туризма Научная специальность: 08.00.05 — Экономика и управление народным хозяйством Рецензент: доктор экономических наук В.М. Козырев E-mail: [email protected]

Аннотация. Рассмотрен комплекс проблем модернизации российской экономики. Рассмотрены и систематизированы ключевые факторы, сдерживающие экономический рост России. Ключевые слова: экономика России, экономический рост, конкурентоспособность, ВТО.

PROBLEMS OF MODERNIZATION OF THE RUSSIAN ECONOMY

O.V. CHABANYUK candidate of economic sciences, the senior teacher chair of economy and management of Voskresensky institute of tourism — NOU VPO branch of the Russian international academy of tourism

Annotation. The complex of problems of modernization of the Russian economy. There are examined and classified the factors constraining economic growth in Russia. Key words: Russia’s economy, economic growth, competitiveness, WTO.

После глобального экономического кризиса мировая экономика вступила в полосу торможения и нестабильной динамики. Россия, сохраняя экспортно-сырьевую модель экономики, которая сопряжена с огромным риском зависимости от колебаний конъюнктуры мировых сырьевых рынков, пыталась последнее десятилетие решить главную проблему, поставленную проектом вступления России в ВТО: как не потерять потенциально конкурентоспособные отрасли с высокой добавленной стоимостью; окончательно и бесповоротно не превратиться в сырьевой и потребительский придаток экономически развитых держав. Было ясно, что интеграция России в мирохозяйственные связи неизбежна. Но в то же время отчетливо понималось и то, что нельзя потерять производства, способные в будущем обеспечить конкурентные преимущества страны. В связи с этим ставились вопросы:   четкого выявления национальных конкурентных преимуществ, определения наших экономических выигрышей и проигрышей от интеграции в мировую экономику;   как не потерять внутренний рынок в конкуренции с импортом, как укрепить позиции на внешнем рынке;   допустимо ли для страны потерять целые отрасли хозяйства, какой будет уровень безработицы, чем это грозит обществу;

№ 2 / 2013

 

как поддерживать перспективные отечественные компании, как отстаивать их интересы на рынках, на каких условиях вступать в ВТО. Государством разработана экономическая стратегия, подготовлен комплекс обеспечивающих мер вступления в ВТО для переходного периода, разработаны программа поддержки российского экспорта, система подготовки кадров специалистов по ВТО, международных юристов, специалистов по ВЭД и т.д. Определены те рыночные ниши, где мы либо безнадежно отстали, либо готовы к конкуренции с иностранцами без каких-либо государственных преференций, а также ниши, где отечественные производители не готовы к немедленной открытой иностранной конкуренции, но которые нельзя терять по соображениям национальной безопасности либо макроэкономической важности. Проработка указанных проблем в основном включала традиционные для российских экономистов выкладки на базе статистики Госкомстата, Минфина и других официальных источников, а специальные микроэкономические исследования положения дел в отдельных подотраслях и даже корпорациях, т.е. откуда можно вынести конкретную информацию о конкурентоспособности нашего хозяйства и наметить пути ее усиления, проводились в недостаточном oбъеме или не проводились вовсе.

Вестник Московского университета МВД России

189

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ Озвученная ставка на развитие и освоение внутреннего рынка, исключающая, однако, автаркию (нужно поддерживать технологические и потребительские стандарты) и осуществление «догоняющей модернизации» хозяйства, это не глобальная стратегия. Долгосрочная задача стоит шире — обеспечение поддержания конкурентоспособности российского хозяйства в мировом контексте. Современные проблемы развития экономики России в контексте присоединения к ВТО связаны с обострением структурных ограничений дальнейшего экономического роста. Как свидетельствуют многочисленные исследования отечественных специалистов, это прямой результат того, что развитие отечественной экономики начинает серьезно «тормозиться» целым рядом структурных ограничений роста. К сожалению, приходится констатировать, что благоприятный для России докризисный период не был использован в полной мере для создания прочного фундамента долгосрочного экономического подъема, опирающегося на качественно новые источники развития. «Качество» экономического роста, хотя и опиралось преимущественно на внутренние источники развития, не обеспечило реального усиления конкурентных позиций отечественных товаров на внутреннем рынке и в итоге оказалось очень уязвимым перед экспансией импорта. Подавляющая часть инновационных расходов концентрируется в сферах, связанных с расширением ассортимента выпускаемой предприятиями продукции с целью удержания рынка. Масштабы же инноваций, нацеленные собственно на повышение конкурентоспособности, т.е. — достижение современных стандартов и качества, а также повышение эффективности производства, сравнительно невелики. Главным ограничением устойчивого развития выступает устаревшая и крайне изношенная производственно-технологическая база отечественной промышленности. Известно, что средний срок службы машин и технологического оборудования превышает, например, в промышленности 50 и более лет. Это означает, что требования рынка к постоянному повышению качества продукции для удержания как минимум завоеванных позиций, с каждым годом становится все труднее выполнять на старых произ-

190

водственных фондах. Во многих отраслях нарушено фундаментальное условие экономического роста, а именно, расширенное воспроизводство основного капитала, обновление которого не обеспечивается ни объемами вводимых мощностей, ни масштабами выбытия. Другим структурным фактором, сдерживающим экономический рост, являются разные темпы развития секторов экономики. Углубляющиеся структурные перекосы закономерно усиливают дисбалансы как в части производства и потребления, так в части формирования и распределения инвестиционных ресурсов. Речь идет об усиливающейся сегментации экономики, проявившейся в разной динамике и эффективности развития экспортно-ориентированных отраслей и секторов, и отраслей, ориентированных на удовлетворение внутреннего спроса. Усугубляет ситуацию тот факт, что если к первой группе в основном относятся топливно-сырьевые отрасли, то ко второй — фондообразующие. В результате, все более усиливается сырьевая ориентация национальной экономики: рост экспорта товаров с низкой добавленной стоимостью, рост капиталоемкости топливно-сырьевых отраслей, что в конечном счете связывает инвестиционные ресурсы страны. Значительно возросший до кризиса на волне благоприятной конъюнктуры мировых рынков сырья, инвестиционно-финансовый потенциал национальной экономики оказался «закупоренным» в анклаве топливно-сырьевых отраслей, тогда как значительная часть производств обрабатывающего сектора испытывала острый инвестиционный голод. Проблема состоит в осознании и понимании — с кем и каким образом российские производители собираются конкурировать на внутреннем и внешних рынках сбыта. Одно дело — конкурировать с технологичной продукцией из развивающих стран (в т.ч. из стран с «дешевыми» ресурсами труда и капитала). Для этого нужна своя тактика и стратегические целевые ориентиры (скажем, активно задействовать свои национальные традиции и предпочтения, что уже давно успешно использует работающий иностранный капитал в России, например, в пищевой промышленности). Другое дело — конкуренция с производителями индустриально развитых стран. Здесь явно потребуются значительные усилия не только бизнеса, но и государства.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ По мнению отдельных специалистов, российской экономике по целому ряду аспектов уготована участь аутсайдера в силу географических и климатических особенностей страны. Отечественная экономика в силу объективных причин более энергоемка и транспортозатратна — с учетом климата, обширных, разреженных и неосвоенных территорий. С этим мнением можно спорить, однако сильное влияние указанных факторов на перспективы долгосрочного развития и конкурентоспособность экономики не вызывает сомнения. Абсурдной выглядит задача фронтального повышения конкурентоспособности всей российской экономики по широкому кругу отраслей и производств. Но для России вполне по силам занять свою прочную нишу в отдельных сегментах мирового рынка продукции высокой переработки. Перспективы повышения конкурентоспособности национальной экономики не выглядят совсем уж утопичными. Именно с этих позиций следует рассматривать перспективы международной специализации национального производства, а также выживаемость российской экономики в контексте дальнейшей интеграции в систему мирохозяйственных связей. В свою очередь с «высвобождением ныне имеющегося потенциала роста конкурентоспособности отечественного производства, с устранением имеющихся здесь барьеров в первую очередь должны связываться ключевые ориентиры промышленной политики России, равно как и экономические стратегии повышения конкурентоспособности страны. Можно по-разному относиться к уровню конкурентоспособности отечественной экономики, однако будет не вполне несправедливым оспаривать тот факт, что уже сегодня в России есть целые сферы производства (пусть — «очаговые»), готовые на равных конкурировать не только на рынках развивающихся стран, но в ряде случаев и с продукцией признанных мировых производителей. Но нужно отметить, что конкурентоспособной реально является продукция не в целом каких-то отраслей, а в силу высокого морального и физического износа производственного капитала и его низкого технико-экономического уровня, только их отдельных подотраслей. В секторах низкой степени переработки это, например, низкопередельный металл в черной металлургии, первичный алюминий в цветной ме-

№ 2 / 2013

таллургии, промежуточные продукты в химической промышленности и т.п. Что касается позиций России на мировом рынке высоких технологий, то, по мнению специалистов, страна способна достаточно успешно конкурировать приблизительно по 10—15 направлениям производства наукоемкой продукции из 50. Поскольку поддержку десятков крупных научно-технических программ по всем направлениям развития высоких технологий в настоящее время не может себе позволить ни одна страна в мире, тогда как правильный выбор приоритетов позволил бы России уже в обозримой перспективе претендовать, по мнению специалистов, на 3—4% мирового рынка наукоемкой продукции. В стране имеется потенциал для создания конкурентоспособной экспортной продукции, включая услуги, в таких наукоемких и высокотехнологичных отраслях (за исключением ВПК), как: оптоэлектроника, телекоммуникационное оборудование, в частности оптоволокно; новые материалы; ядерные технологии; оптические приборы и геодезическое оборудование для поиска нефти и газа; программное обеспечение. В современных условиях, когда российской экономике приходится преодолевать негативные последствия международного глобального кризиса, сложно однозначно выделить те ключевые факторы, которые в решающей мере препятствуют повышению конкурентоспособности и качеству экономического роста. Кроме вышеупомянутых: низкого технико-технологического уровня производства, высокой степени физического и морального износа эксплуатируемого в действующем производстве оборудования, хронической нехватки инвестиций для реконструкции устаревших мощностей, инновационного отставания производства от общемировых тенденций и т.д., систематизируем и ряд других, не менее важных факторов.   Недостаточные объемы и низкое «инновационное» качество инвестиций в развитие национальных конкурентных преимуществ.   Постепенное объективное исчерпание потенциала отдельных конкурентных преимуществ в меру повышения уровня экономического развития страны.   Недостаточная развитость важных составляющих национальной конкурентоспособности, затруд-

Вестник Московского университета МВД России

191

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ няющая высвобождение имеющихся конкурентных преимуществ.   Неэффективная система таможенного администрирования.   Факторы, обусловленные неразвитой рыночной инфраструктурой, отсутствием эффективных механизмов межотраслевого перелива капитала и маломощностью банковско-кредитной системы.   Монополизированность отечественной экономики, высокие административные барьеры осуществления хозяйственной деятельности. Совершенно очевидно, что преодоление указанных структурно-системных ограничений повышения качества экономического роста — прямая прерогатива государства. Присоединение к «зоне» участников организованной торговли способно дать

дополнительный импульс усилиям Правительства в этом направлении. Здесь главное — не поддаваться иллюзии, что приобретение Россией статуса члена ВТО автоматически решает все национальные проблемы, связанные с системной слабостью и низкой конкурентоспособностью экономики, с существованием колоссальных структурных деформаций и диспропорций в производстве, устаревшим производственным аппаратом, низкой эффективностью использования производственных ресурсов (труда, капитала, инноваций и др.). Эти системные проблемы нынешней российской экономики с вступлением в ВТО не исчезнут сами по себе, потребуются активные усилия бизнеса и государства для их решения.

ЭКОНОМИКО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРАВА КОМПАНИЙ В СТРАНАХ ЕВРОПЕЙСКОГО СОЮЗА А.А. ЯКОВЛЕВ кандидат экономических наук, доцент, Московский университет МВД России Научная специальность: 08.00.05 — Экономика и управление народным хозяйством Рецензент: доктор экономических наук, профессор Н.Д. Эриашвили E-mail: [email protected] Аннотация. В настоящей статье рассматриваются отдельные экономические и правовые аспекты общего механизма регулирования права компаний в рамках паритетного интеграционного полюса, описывается роль слияний и поглощений компаний в системе интернационализации и концентрации капитала, приводятся базовые правовые формы, позиционируемые как одно из средств переплетения капитала стран Европейского Союза. Также описываются некоторые различия, характерные для международных отношений частного порядка в рамках данной сферы. Ключевые слова: концентрация капитала, организационно-правовые формы хозяйственной деятельности, слияния и поглощения компаний, экономическая стратегия Европейского Союза, правосубъектность компании, макроэкономическое развитие.

ECONOMIC AND JURIDICAL ASPECTS OF REGULATION OF LAW OF COMPANIES IN COUNTRIES OF THE EUROPEAN UNION A.A. YAKOVLEV candidate of economices sciences, assistant professor Moscow university of Ministry of internal affairs, Russia Annotation. In this article some economic and juridical aspects of general mechanism of regulation of law of companies in limits of parity integration pole are considered, the role of merging and absorption of companies in system of internationalization and concentration of capital is described, basic juridical forms which are one of means of interlacing of capital of European countries are taken. Also some distinctions which are typical for international relations of private order in limits of this sphere are described. Key words: concentration of capital, organizational and juridical forms of economic activities, merging and absorption of companies, economic strategy of the European Union, authorization of company, macroeconomic development.

192

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ В рамках предельно сложного явления глобализации международных отношений централизация капитала путем реализации международных слияний и поглощений является ключевым фактором развития мировой экономики. В настоящее время указанный процесс получил наиболее полное проявление в странах Европейского Союза. В условиях жесткой борьбы с США и Японией за первенство в мире Европейский Союз предпринимает целый ряд системных шагов по усилению международной конкурентоспособности организаций его государствчленов, в первую очередь, создавая максимально оптимальную правовую основу для целого комплекса трансграничных слияний и поглощений в рамках функционирующего внутреннего рынка Союза. В то же время система правового регулирования блока слияний и поглощений является одним из неотъемлемых элементов стратегии создания правовой инфраструктуры для единого внутреннего рынка в рамках Союза, работу которого целесообразно рассматривать как одну из наиболее значимых целей современной интеграции в пределах Европейского Союза, считающегося главным торгово-экономическим партнером нашего государства, а также наиболее активно развивающимся мировым полюсом интеграционных процессов. Юридический механизм, сформированный в Европейском Союзе в указанном направлении, особенно полезен для Российской Федерации, перешедшей к системе рыночного экономического развития и стремящейся оптимально включиться в интеграционные процессы в мировой экономике. В отдельных сферах концентрация иностранного капитала на территории нашего государства уже сейчас достигла требуемых размеров, но устоявшейся практики и комплексного механизма в данной области в Российской Федерации еще нет. В связи с этим юридические аспекты регулирования слияния и поглощения компаний по праву Европейского Союза могут быть в определенной мере адаптированы и для условий современной российской действительности. В контексте воздействия факторов рыночной экономики капитал (как иностранный, так и оте­ чественный) может осуществлять реальную хозяйственную деятельность, лишь будучи связанным с конкретными организационно-правовыми формами. При этом весь комплекс вопросов, связанных с

№ 2 / 2013

порядком возникновения указанных форм, условиями их реализации и участием в соответствующей мере в социально-экономической жизни, регулируется в определенной степени правом компаний; в рамках Общего рынка оно позиционируется в качестве одного из базовых инструментов, направленных на стимулирование интеграционных процессов путем формирования единого блока условий для максимально паритетного переплетения капиталов государств—членов и возникновения на основе этого мультинациональных концернов. В то же время перед государствами—членами Европейского Союза имеют место препятствия в сфере материального права компаний. Аналогичные проблемы стоят перед ними и при попытке создать комплексный механизм регулирования концентрации капитала в области международного частного права. В последнее время в данном направлении в значительной степени увеличилась роль как слияний, так и поглощений, причем эта правовая форма наиболее полно отвечает совокупности интересов интернационализации и концентрации капитала на современном этапе. Экономическая наука оперирует разнообразными теориями, объясняющими природу слияний и поглощений. В сегодняшней корпоративной практике однозначно можно выделить значительное количество типов слияния и поглощения компаний. В качестве наиболее важных классификационных признаков для процессов слияния и поглощения компаний с экономической точки зрения целесообразно назвать такие, как, во-первых, характер интеграции компаний, во-вторых, это национальная принадлежность объединяемых компаний, в-третьих, отношение конкретных компаний к слияниям, в-четвертых, это способ объединения потенциала, в-пятых, условия слияния и механизм слияния. Что касается конкретных видов слияния организаций, то можно особо обратить внимание на наиболее часто употребляемые из них. В зависимости от характера интеграции компаний выделяют следующие виды: горизонтальные слияния, вертикальные слияния, родовые слияния, конгломератные слияния (слияния с расширением продуктовой линии, слияния с расширением рынка и чистые конгломератные слияния). Предельно интересна в данном случае си-

Вестник Московского университета МВД России

193

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ стема конгломератных слияний, когда имеет место объединение компаний абсолютно различных отраслей без наличия некой производственной общности, т.е. слияние такого типа рассматривают как слияние организации одной отрасли с компанией другой отрасли (не являющейся в данном случае ни поставщиком, ни потребителем, ни конкурентом). В рамках такого конгломерата объединяемые компании не имеют технологического и целевого единства с базовой сферой функционирования фирмыинтегратора (основное (профильное) производство в указанных объединениях принимает довольно расплывчатые очертания либо может исчезнуть). В зависимости от национальной принадлежности объединяемых компаний целесообразно отметить два вида слияния компаний — национальные слияния и транснациональные слияния. Учитывая воздействие процессов глобализации хозяйственной деятельности, в современных условиях характерной особенностью становится слияние и поглощение не только компаний различных государств, но в то же время и ряда транснациональных корпораций. В зависимости от способа объединения потенциала можно выделить такие слияния, как корпоративные альянсы и корпорации. В ряде случаев слияния могут осуществляться на паритетных условиях, но следует помнить, что любое слияние в результате может завершиться поглощением. В целом тип слияний зависит от ситуации на конкретном рынке, а также от стратегии деятельности организаций и объема ресурсов, которыми данные компании располагают. Слияния и поглощения организаций имеют свои особенности в национальных государствах и регионах современного мира, при этом степень их правового регулирования также различна. Если говорить о государствах—членах Европейского Союза, то в большинстве из них специалисты понимают под слиянием действие, которое влечет за собой универсальное правопреемство в отношении как операций, так и имущества сливающихся компаний, т.е. фактически их реорганизацию без ликвидации. Имеют место два юридических вида слияний — это поглощение и образование новой компании. Наиболее четко концепция универсального правопреемства выражена в праве Германии. Упомяну-

194

тые виды слияний разрешены между акционерными обществами и между акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью. Сливающиеся компании подготавливают договор о слиянии, заверяемый в судебном или нотариальном порядке, и отчеты директоров о слиянии. Слияние должно быть одобрено общими собраниями акционеров участвующих компаний, большинством, представляющим три четверти капитала. Договор о слиянии, решение общих собраний акционеров сливающихся компаний и баланс поглощенной компании, подготовленный за шесть месяцев до даты слияния, заносятся в торговый реестр по местонахождению компаний. С этого момента указанные документы приобретают конститутивный характер. После внесения в реестр имущество поглощенной компании вместе с долгами переходит к поглотившей. Однако кредиторы поглощенной компании имеют право в течение шести месяцев с даты слияния требовать удовлетворения своих претензий. В слиянии могут участвовать несколько компаний. Защита интересов кредиторов, в первую очередь поглощенной компании, гарантируется в судебном порядке1. Говоря о сегодняшнем дне, то практически все государства—члены Европейского Союза восприняли концепцию слияния как универсальное правопреемство без соответствующей ликвидации. Однако как порядок осуществления, так и последствия системы внутренних слияний для акционеров и кредиторов компаний, участвующих в слиянии, в каждом государстве—члене Европейского Союза отличаются значительным образом друг от друга. В отношении слияния компаний различной национальности предусмотрены в качестве основных следующие принципы: компании государств, участвующих в слиянии, должны быть признаны в данных государствах; необходимо следовать требованиям личных статутов сливающихся компаний; слияния не могут быть реализованы, если личный закон одной из компаний, участвующей в слиянии, не предусматривает такой операции. Общий принцип, действующий при слиянии — это принцип личного закона юридического лица (lex societatis). С учетом невозможности четкого разграничения области применения законов государств сливающихся компаний и принимая во внимание явную заинтересованность

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ участников в конкретной операции, может иметь место кумулятивное использование законодательства (фактически подразумевается выбор наиболее жесткого из нормативов). Необходимо учитывать и тот факт, что если собственность сливающихся компаний расположена в третьих государствах, то ее передача соответствующей новой компании путем универсального правопреемства может иметь место только в том случае, когда законы государства местонахождения данной собственности признают общую концепцию универсального правопреемства. Дополнительной преградой в рамках слияния компаний, созданных в соответствии с законами различных государств—членов Европейского Союза, становятся довольно сложные системы налогообложения данных государств. Сегодня наиболее оптимальным средством переплетения капитала государств—членов Европейского Союза является создание как филиалов, так и дочерних компаний, каковые считаются одним из основных элементов единой экономической стратегии Европейского Союза. В качестве еще одной формы международной концентрации капитала можно рассматривать холдинги, которые являются довольно эффективным средством преодоления определенных национальных юридических и налоговых барьеров, стоящих перед международными концернами. Одна из основных задач холдингов — это определенное накопление капиталов для данных концернов и плановое управление соответствующими подразделениями. В целом холдинги считаются все же более гибкой формой концентрации капиталов, чем слияния, и их деятельность, как правило, ограничивается рядом таких функций, как: контроль и объединение капиталов организаций-учредителей, в которых они участвуют; финансовое обеспечение существующих или новых предприятий; создание отдельных компаний по приобретению патентов и др. В связи с тем, что цель холдингов есть привлечение капиталов из-за границы, государственная принадлежность как акционеров, так и руководителей (равно как и их местожительство) значения не имеют вообще, при этом капитал холдинга может быть выражен и в иностранной валюте. Что касается общего механизма правового регулирования, то наибольший интерес представляют

№ 2 / 2013

проблемы национальности компаний, их признания за рубежом и беспрепятственного перенесения данными компаниями своего местонахождения из одного государства Союза в другое без потери первоначальной правосубъектности. При определении личного статута компании (а фактически — ее национальности), как правило, используются два основных критерия — это критерий административного центра (в качестве его разновидности можно рассматривать критерий центра эффективного принятия решений) и критерий инкорпорации. Данные критерии имеют одну общую черту — место уставной оседлости однозначно признается соответствующим реальности, что позволяет третьим лицам четко определить местонахождение компании. В то же время правовая система континентальной Европы требует реальной юридической связи компании с конкретным государством. С практической точки зрения это означает необходимость нахождения административного центра организации в государстве создания, т.е. соединения административного центра и места инкорпорации. Следует отметить, что критерий инкорпорации оказался более приспособленным к современным условиям мировой экономики. Вместе с тем, активное вмешательство государства в экономику приводит к более жесткому контролю за деятельностью и созданием компании на его территории, что усиливает значение критерия административного центра. Существование этих двух противоположных тенденций расшатывает в определенной степени традиционные правовые институты и заставляет искать новые пути решения проблемы. Одних юридических критериев для определения национальности юридических лиц часто недостаточно и требуется связывать их более тесно с экономическими критериями, например, с упомянутым критерием центра эффективного принятия решений. Например, Великобритания, Ирландия, Нидерланды и Дания придерживаются критерия инкорпорации, в то время как остальные государства—члены ЕС — различных вариантов критерия административного центра. Однако определение этого критерия в странах, которые его придерживаются, различно. Так, во Франции требуется, чтобы местонахождение руководящих органов компании совпадало, а в

Вестник Московского университета МВД России

195

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ Германии или Италии не требуется такой жесткой привязанности2. Национальность компаний (организаций) жестко связана с механизмом ее признания за рубежом. Государство на своей территории постоянно оставляет за собой право оспаривать правосубъектность иностранной организации. Согласно общему правилу иностранным компаниям, тип которых не является известным местной системе правового регулирования, может быть отказано в признании. Признание зарубежных компаний является необходимым условием их допуска к деятельности в каком-либо государстве. Вообще компания не может иметь за границей больше прав, чем предоставляет ей личный статут. При этом признанной компании, как правило, предоставляется национальный режим, что означает, что она не может пользоваться правами, в которых местное законодательство отказывает аналогичным национальным компаниям (даже если личным статутом она наделена такими правами). Подробный анализ практики государств Общего рынка говорит о расхождениях, имеющих место даже в тех государствах—членах Европейского Союза, которые применяют один и тот же критерий национальности компаний (критерий административного центра). Необходимо обратить внимание на то, что признание в государствах Европейского Союза зависит и от публичного порядка, содержание которого в каждом из них является различным, а действие распространяется не только на принципы создания иностранных компаний, но и на реализацию ими предпринимательской деятельности в государствах-членах. С проблемой национальности и признания компаний очень тесно связан и вопрос, касающийся беспрепятственного перенесения ими административного центра из одного государства-члена в другое без утраты их правосубъектности. Данная проблема в последнее время актуальна в связи с тем, что ее решение во многом активизирует процесс слияния компаний различных государств—членов Европейского Союза, для них это одна из ключевых интеграционных целей ввиду того, что трансграничные слияния представляют собой некое оптимальное средство как интернационализации, так и концентрации капитала. Можно однозначно утверждать, что перенесение административного центра компа-

196

нии из одного государства в другое в определенных случаях влечет за собой потерю правосубъектности, прекращение в государстве происхождения и создание вновь согласно законам государства приема. Таким образом, интернационализация постоянной хозяйственной деятельности в государствах—членах Европейского Союза реализуется путем организации филиалов, дочерних компаний, отдельных форм участия в капитале местных компаний, а также слияний и поглощений компаний. В последнее время определенные меры координирующего характера в Европейском Союзе направлены на защиту интересов крупного капитала, которые имеют целью сгладить некоторые национальные особенности и тем самым способствовать концентрации капитала государств—членов Европейского Союза. На основе основных учредительных документов формируется единое право компаний Европейского Союза, призванное оптимизировать корпоративное законодательство государств—членов ЕС и при этом содействовать созданию общей юридической основы для комплекса действий в рамках трансграничных слияний и поглощений и стимулированию макроэкономического развития в рамках Союза. Литература 1.

Анилионис Г.П., Зотова Н.А. Глобальный мир: еди-

ный и разделенный. Эволюция теорий глобализации. М.: Междунар. отношения, 2005. 2.

Калашников Г.О. Слияние и поглощение компаний

по праву Европейского Союза. М.: Международные отношения, 2007. 3.

Сумароков В.Н., Сумароков Н.В. Расширение Евро-

пейского Союза и внешнеэкономические связи России. М.: Финансы и статистика, 2006. 4.

Шемятенков В.Г. Европейская интеграция: Учеб-

ное пособие. М.: Междунар. отношения, 2003. 5.

Экономика

Европейского

Союза:

Учебник

/

Г.Ю. Гагарина, В.В. Громыко, З.М. Окрут, О.В. Сагинова. М.: Экономистъ, 2003.

  См.: Калашников Г.О. Слияние и поглощение компаний по праву Европейского Союза. М.: Международные отношения, 2007. С. 14—15. 2   См.: Калашников Г.О. Слияние и поглощение компаний по праву Европейского Союза. М.: Международные отношения, 2007. С. 26—27. 1

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ

ПРОБЛЕМЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ КАПИТАЛЬНОЙ БАЗЫ ОТЕЧЕСТВЕННЫХ БАНКОВ КАК ФАКТОРА ОБЕСПЕЧЕНИЯ БАНКОВСКОЙ БЕЗОПАСНОСТИ С.Б. ГЛАДКОВА кандидат экономических наук, Санкт-Петербургский университет МВД, доцент кафедры финансово-хозяйственной деятельности А.А. ГУЛЬКО кандидат экономических наук, доцент кафедры финансов и кредита, Белгородский государственный национальный исследовательский университет Научная специальность: 08.00.10 — Финансы, денежное обращение и кредит E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассматриваются проблемы регулирования капитальной базы отечественных банков как фактора обеспечения безопасности как отдельного банка, так и банковской системы в целом. Проведен анализ капитализации банковского сектора, выявлены проблемы размера и адекватности капитала банка в условиях финансовой турбулентности и предложены мероприятия по совершенствованию регулирования банковским сектором в контексте обеспечения его финансовой безопасности. Ключевые слова: центральный банк, коммерческий банк, капитал банка, банковская система, банковская безопасность.

THE PROBLEMS OF SETTLEMENT OF THE CAPITAL BASE OF DOMESTIC BANKS AS A FACTOR IN BANKING SECURITY S.B. GLADKOVA candidate economic sciences, Ministry of Internal Affairs St. Petersburg university, associate professor of financial and economic activity A.A. GULKO candidate of economic sciences, associate professor chair of finance and credit of the Belgorod state national research university Annotation. This paper discusses the management of the capital base of domestic banks as a factor of safety, as the individual banks and the banking system as a whole. The analysis of the capitalization of the banking sector, the size of the identified problems and the adequacy of bank capital in times of financial turbulence and suggest measures to improve the regulation of the banking sector, in the context of its financial security. Key words: central bank, commercial bank, bank capital, banking system, bank security.

Кредитные организации для любой финансовой среды, с одной стороны, являются основой формирования сбалансированного развития экономики, а с другой — основным источником повышенной опасности. Формирование эффективной системы банковской безопасности как важнейшей составляющей финансовой безопасности является необходимым условием национальной безопасности государства. В условиях существенных изменений, происходящих в постоянно меняющемся международном экономическом пространстве, и нарастающей глобальной финансовой турбулентности проблемы обеспечения безопасности банковской системы в целом, и безопасности ведения и устойчивости функционирования банковского бизнеса отдельными финансово-кредитными институтами становятся все более актуальными.

№ 2 / 2013

Само понятие безопасности банковской системы в специальной экономической литературе трактуется отнюдь не однозначно (как качество, как признак, как состояние, как система, как условия и т.д.). На наш взгляд, безопасность банковской системы следует понимать как состояние, позволяющее коммерческим банкам обеспечивать эффективное удовлетворение общественных потребностей в качестве финансово-посреднических институтов, сохраняя при этом вне зависимости от внешних и внутренних угроз целостность и устойчивость функционирования. Важнейшим показателем банковской системы являются финансовая стабильность и устойчивость каждого конкретного банка и банковской индустрии в целом. Вот почему регулирующие и надзорные

Вестник Московского университета МВД России

197

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ функции государства в первую очередь должны быть направлены на создание имущественно полноценной кредитной организации, формирование у нее адекватной ресурсной базы, защищающей кредитную организацию от угроз и их последствий. В этой связи всегда актуальной для регулирующих органов была проблема адекватности банковского капитала: для них определение его оптимальной величины — это в первую очередь возможность влиять на деятельность банков, стимулируя их к ограничению рисков и к большей надежности проведения операций в целях обеспечения стабильности всей банковской системы. Современную экономико-правовую среду в области регулирования капитала формируют нормы Базельского комитета, Всемирного банка развития и других международных организаций, в основу которых положены Базельские международные стандарты капитала (the Basle Capital Accord), разработанные в 1988 году Базельским комитетом по банковскому регулированию и надзору совместно с Международным валютным фондом, Мировым банком и Банком международных расчетов в качестве рекомендаций для стран «большой десятки». «Двухлетие» мирового экономического кризиса было отмечено разработкой новых мер — в сентябре 2010 года на заседании Группы управляющих центральных банков и глав надзорных органов 27 стран—участниц Базельского комитета по банковскому надзору было объявлено о разработке нового пакета международных нормативов («Базель-3»), предусматривающем усиление действующих требований к капиталу. Призванный обеспечить выполнение основных задач по реформированию глобальной финансовой системы «Базель-3» предполагает введение целой линейки обязательных нормативных коэффициентов, регулирующих достаточность капитала при одновременном введении международных стандартов ликвидности, а также ограничивающих включение в состав капитала банков некоторых видов финансовых активов. Вместе с тем, новые требования к капиталу не являются заменой или новой редакцией «Базеля-2» и, существуя одновременно с ним, будут вводиться странами—участницами Базельского комитета в течение установленного с 2013-го по 2019 год переходного периода постепенно.

198

Банк России, применяя упрощенный стандартизированный подход 1-го компонента «Минимальные требования к достаточности капитала» «Базеля-2», проводит работу по подготовке к внедрению подхода, базирующегося на самостоятельных внутрибанковских оценках параметров кредитного риска. В 2011 году Центральным Банком в целях обеспечения достаточности капитала для покрытия принятых рисков на постоянной основе разработаны и доведены «Методические рекомендации по организации кредитными организациями внутренних процедур оценки достаточности капитала» (ВПОДК). В силу высоких требований по состоянию баз данных и внутрибанковских систем управления рисками работу по разработке и применению ВПОДК рекомендовано начать крупнейшим банкам. Внедрение новых регулятивных стандартов «Базеля-3» в Российской Федерации предполагается осуществлять поэтапно, с завершением его в 2018 году:   в части требований к капиталу — введение требований к достаточности базового капитала и основного капитала в 2013—2015 годах;   в части буфера консервации капитала — введение требования к формированию указанного буфера в 2016—2018 годах;   в части показателя «леверидж» — период мониторинга (2011—2012 годы) и период параллельного расчета показателя, в течение которого показатель и его компоненты будут сопоставляться с требованиями к капиталу, рассчитанными с учетом уровня рисков (2013—2017 годы). Введение данного показателя в качестве обязательного планируется с 1 января 2018 года [4]. С июля 2010 года при расчете достаточности капитала отечественные банки должны учитывать операционные риски — на уровне 15% от средней величины суммы чистых процентного и непроцентного доходов (начиная с отчетности на 1 августа 2012 г. — в полном объеме), а с 2011 года еще и повышенные коэффициенты риска для некоторых видов активов. Планка минимального размера собственного капитала для действующих банков поднята Банком России с 90 млн. руб. до 180 млн. руб.; для вновь создаваемых банков вступило в силу требование к минимальному размеру собственного капитала в объеме 300 миллионов рублей.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ Попытаемся оценить адекватность применяемых ЦБ мер по развитию механизма регулирования банковского капитала, проанализировав развитие капитальной базы отечественных банков в период усиления нестабильности финансовых

рынков и многочисленных проблем в мировой экономике. Собственный капитал отечественных банков устойчиво рос как в предкризисный, так и посткризисный периоды (рис. 1).

45000

14

40000

11,9

10,5

35000

9,6

9,2 30000

12 10

8,1 8

25000

6,3 5,7

20000

4

10000 1241,8

Совокупные активы, млрд. руб.

6

15000

5000

Собственный капитал банковского сектора, млрд. руб.

2671,5

1692,7

3811,1

4732,3

4620,6

5242,1

0

Капитал в %% к ВВП

2 0

на 1.01.2006

на 1.01.2007

на 1.01.2008

на 1.01.2009

на 1.01.2010

на 1.01.2011

на 1.01.2012

Рис. 1. Динамика капитала банковского сектора РФ в 2006—2011 годы

Динамика балансовой прибыли распределялась аналогично капиталу и, как правило, ее увеличение сопровождалось быстрым ростом активов и собственного капитала. Наибольшие темпы прироста собственного капитала в предкризисный период демонстрировали средние банки. Прирост капитала наблюдался и в кризисные 2008 и 2009 годы — темпы его составили соответственно 42,7% и 21,2%, опережая рост активов (активы в 2008 году выросли на 39,2% и на 5% — в 2009 году), что способствовало увеличению показателя отношения капитала к активам. Отмечался рост и совокупного показателя отношения банковского капитала к ВВП — на начало 2010 года он составил 11,9%. Рост капитала банковского сектора в значительной мере был обусловлен наращиванием уставных капиталов отдельными банками; во многом укреплению капитальной базы способствовали меры оказанной банкам государственной поддержки. При росте капитала в целом по банковскому сектору росло число банков, допустивших снижение собственных средств — если в 2007 г. их было 41, в 2008 г. — 119 , то в 2009 г. их стало 163, причем 109 из них (почти 67%) — это мелкие и средние банки.

№ 2 / 2013

В структуре собственных средств по состоянию на 1 января 2010 года существенно увеличивалась суммарная доля уставного капитала и эмиссионного дохода — до 50,2% в объеме факторов роста капитала, тогда как влияние на рост капитализации субординированных кредитов было менее значительным, чем в 2008 году. При этом следует отметить существенное различие значимости факторов роста собственных средств по группам кредитных организаций. В 2010 и 2011 годах рост собственных средств существенно замедлился, значительно отставая от роста активов банковского сектора. Он составил всего 2,4% в 2010 году и 10,8% в 2011 году при росте активов соответственно на 14,9% и 23,2%, что обусловило снижение отношения собственного капитала к активам банковского сектора — с 15,7% до 12,6%. В результате более интенсивного роста номинального ВВП по сравнению с собственными средствами банков снизилось и отношение совокупного капитала кредитных организаций к ВВП — с 11,9% до 9,6% (после резкого роста указанных показателей в 2009 году — соответственно на 2.1% и 2,7%) [1].

Вестник Московского университета МВД России

199

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ Если основным фактором скромного увеличения капитальной базы в 2010 г. стал возврат полученных в рамках антикризисных мер государственной поддержки субординированных кредитов, то сдерживанию роста капитала в 2011 г. способствовали вложения кредитных организаций в акции дочерних и зависимых юридических лиц и уставный капитал кредитных организаций-резидентов. При этом изменилась структура источников прироста капитала — почти 63% от всей суммы источников прироста капитала в 2010 г. и более 67% в 2011 г.

составила прибыль и сформированные из нее фонды, в результате чего их доля в структуре капитала возросла с 31,5% на начало 2010 г. до 42,9% на начало 2012 г. Замедление темпов роста собственных средств на фоне существенного (на 18,1% в 2010 году и 36,7% в 2011 году) роста активов, взвешенных по уровню риска, а также введение повышенных весовых коэффициентов на ряд категорий активов и увеличение объема покрываемого капиталом операционного риска обусловили снижение показателя достаточности капитала до 14,7% (рис. 2).

6000

25 20,9

5000

18,1

20

16,8 16

4000

14,9

15,5 14,7

15

Совокупный капитал банковского сектора, млрд. руб.

3000 10 2000

Достаточность капитала, %

5

1000

0

0

на 1.01.2006

на 1.01.2007

на 1.01.2008

на 1.01.2009

на 1.01.2010

на 1.01.2011

на 1.01.2012

Рис. 2. Динамика показателя достаточности капитала в целом по банковскому сектору РФ в 2006—2011 годы

В результате показатель достаточности снизился практически до докризисного уровня 2008 года (14,5%), тогда как в конце 2009 года он составлял 21%. Даже с учетом влияния ужесточения требований по расчету достаточности капитала в 2011 году значение показателя не превысило бы 16% [2]. Таким образом, можно констатировать, что несмотря на предпринимаемые Банком России в течении трех последних лет меры по повышению минимального капитала банковского сектора, рост собственного капитала отечественных банков весьма незначителен. Снижается показатель достаточности капитала, причем, по всем группам кредитных организаций. Учитывая то, что начиная с 2015 года требования к минимальному собственному капиталу для действующих банков повысятся до 300 миллионов рублей, а в рамках Стратегии социально-экономического развития России до 2020 года активно обсуждается возможность повышения минимального

200

размера собственных средств банка до 1 млрд. руб., это вызывает определенные опасения. На наш взгляд, подходы Центрального банка в вопросах размера минимального капитала представляются не совсем правильными даже с учетом понимания необходимости дальнейшей капитализации российского банковского сектора. В условиях снижения показателя достаточности капитала оте­ чественного банковского сектора такое значительное повышение минимального размера собственного капитала и в долгосрочной перспективе является нецелесообразным и даже губительным для многих банков, в связи с чем хочется остановиться на следующих моментах. 1.  Целесообразнее сосредоточить усилия на вопросах перехода к сегментированному регулированию капитала отечественного банковского сектора — в части повышения требований к крупным банкам и обоснованного их послабления по отношению к малым банкам. Назрела необходимость

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ дифференциации банковской системы, в частности принятия специального закона о малых банках. Обязательное повышение размера собственных средств и превращение роста капитала для региональных банков в самоцель может активизировать их уход в практически нерегулируемую сферу небанковских кредитных организаций, что сократит потенциал расширения качественных банковских продуктов и услуг в регионах и уж ни как не будет способствовать обеспечению стабильности национального банковского сектора. Степень «криминальности» банка определяется не соответствием банков количественным критериям размера капитала, а их финансовой устойчивостью. Таким образом, для сохранения реально работающих региональных банков необходимо дифференцировать требования к капиталу и пруденциальные нормы в зависимости от размера банка. Понятна забота ЦБ о создании условий для консолидации банковской системы — высокая рыночная доля крупных банков характерна для многих экономически развитых государств (так, за десять лет число банков в Италии сократилось на 12%, в Австрии — на 9%, в Испании — на 8%, в Польше — на 7%, в России — на 27%) [3], но сокращение числа банков должно осуществляться на основе рыночных механизмов, административные меры увеличения капитала здесь неприемлемы. 2. Необходимость дополнительной капитализации банков может вызвать рост токсичных кредитов, в связи с чем следует отметить следующие опасные тенденции в кредитной деятельности оте­ чественных банков:   увеличение объемов просроченных кредитов по корпоративным клиентам;   увеличение в совокупном портфеле долгосрочных кредитов на фоне сокращения объемов инвестиционного кредитования, что свидетельствует о продолжающейся реструктуризации и пролонгации «некачественных» кредитов;   опережение темпов роста потребительского кредитования по сравнению с темпами роста номинальной зарплаты на фоне стагнации и сокращения реальных доходов населения (в 2011 году рост потребительского кредитования составил 35% при балансирующих возле нуля темпов роста реальных доходов населения).

№ 2 / 2013

3. Центробанк с 1 октября 2011 года поэтапно вводит ужесточения по расчету капитала банков, предполагающие повышенный коэффициент риска по многим активам — ценным бумагам, кредитам на их покупку, кредитам оффшорным компаниям и др., что заставит пересмотреть некоторые направления бизнеса банков и усилит давление на капитал. Вызывает сомнение возможность выделить указанные операции с повышенным риском из общей их массы. Это может вызвать необходимость применения повышенного коэффициента ко всем операциям и, как следствие, окажет негативное влияние в плане ухудшения показателей достаточности капитала. Вместе с тем, и высокий показатель достаточности капитала не снимает проблему качества достаточности собственного капитала. 4. Отдавая должное роли Центрального Банка в развитии механизма регулирования капитала банковского сектора, следует отметить необходимость активизации его деятельности по формированию возможностей развития инфраструктуры финансовых рынков в России. В Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 года, принятой Правительством РФ и Центральным банком Российской Федерации в апреле 2011 года, уровень капитализации, «соответствующий задачам развития, повышения конкурентоспособности и эффективности банковского бизнеса», назван одной из основных характеристик интенсивной модели развития банковского сектора [4]. Именно такая модель развития отечественной банковской индустрии может обеспечить ее безопасное сбалансированное развитие, через создание защитных блоков в области регулирования достаточности капитала, и сохранения региональной банковской системы. Литература 1.

Годовой отчет Банка России [Электронный ре-

сурс] // http://www.cbr.ru/publ/God/ar_2011.pdf 2.

Доклад Председателя Банка России С.М. Игнатьева

на XXIII Съезде АРБ года [Текст] // Вестник АРБ. 2012. № 8. 3.

Доклад Президента АРБ Г.А. Тосуняна на XXIII

Съезде АРБ года [Текст] // Вестник АРБ. 2012. № 8. 4.

Стратегия развития банковского сектора Россий-

ской Федерации на период до 2015 года [Текст] // Вестник Банка России. 2011. № 21 (1264). С. 4—28.

Вестник Московского университета МВД России

201

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ

СОВЕРШЕНСТВОВАНИЕ СЛУЖБЫ ВНУТРЕННЕГО КОНТРОЛЯ В УПРАВЛЕНИИ КАПИТАЛЬНОГО СТРОИТЕЛЬСТВА ДЕПАРТАМЕНТА ТЫЛА МВД РОССИИ И.А. ДОНЦОВ заместитель начальника управления капитального строительства Департамента тыла МВД России, кандидат экономических наук, докторант кафедры финансов и экономического анализа Московского университета МВД России, полковник внутренней службы Научная специальность 08.00.12 — Бухгалтерский учет, статистика Научный консультант: заслуженный экономист РФ, доктор экономических наук, профессор А.Е. Суглобов E-mail: [email protected] Аннотация. Анализ теории и практики доказал необходимость организации эффективно функционирующей системы внутреннего контроля, которая является сложным многоступенчатым процессом, включающим пять этапов. В статье даны конкретные предложения по организации службы внутреннего контроля в управлении капитального строительства Департамента тыла МВД России. Ключевые слова: внутренний контроль, служба внутреннего контроля, система внутреннего контроля.

IMPROVEMENT OF SERVICE OF INTERNAL CONTROL IN MANAGEMENT OF CAPITAL CONSTRUCTION OF DEPARTMENT OF THE BACK OF THE MINISTRY OF INTERNAL AFFAIRS OF RUSSIA

I.A. DONTSOV ussistant of the chief of the capital construction of Department of the back of the Ministry of Internal of Russia, candidate of economic scences, doctoral candidate of chair of finance and economic analysis of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia, colonel of internal service

Annotation. The analysis of the theory and practice proved necessity of the organization of effectively functioning system of internal control which is difficult multistage process including five stages. In article specific proposals on the organization of service of internal control in management of capital construction of Department of the back of the Ministry of Internal Affairs of Russia are given. Key words: internal control, service of internal control, system of internal control.

В современных условиях своего решения требует законодательное обеспечение внутрихозяйственного финансового контроля, нынешнее состояние которого позволяет говорить лишь о его создании, а не о развитии. В 2010 году анализ организации государственного внутреннего финансового контроля показал, что главными распорядителями средств федерального бюджета не в полной мере выполняются требования Бюджетного кодекса Российской Федерации в части обеспечения контроля за использованием бюджетных средств подведомственными учреждениями и организациями. Самостоятельные структурные подразделения финансового контроля созданы лишь в 21 из 114 главных распорядителей бюджетных средств, что составляет 18,4% общего количества, штаты указанных подразделений не укомплектованы в полном объеме. Важным направлением совершенствования системы внутрихозяйственного контроля являются

202

разработка и реализация наиболее рациональных форм, методов его осуществления, способствующих снижению злоупотреблений должностных лиц, сохранности и рациональному использованию финансовых ресурсов, снижению трудоемкости контрольной работы. Основная цель службы внутреннего контроля (далее СВК) в том, что он обеспечивает наблюдение и (или) проверку функционирования объектов внутреннего контроля на предмет соответствия их деятельности законам, стандартам, планам, нормам, правилам, приказам, принимаемым управленческим решениям. Устанавливая отклонения от требований этих документов и выявляя причины их возникновения, СВК способствует своевременной разработке собственниками и/или органами управления экономическим субъектом, а также реализации мероприятий, нацеленных на его оптимальное функционирование.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ СВК, имеющая различные формы, должна охватывать все уровни системы управления экономическим субъектом, включая структурные подразделения и конкретных специалистов. Повышенное внимание собственников экономических субъектов к формированию СВК объясняется ростом в настоящее время конкуренции за рынки сбыта производимой продукции (работ, услуг), успешно противостоять которой экономический субъект может, лишь имея достаточно совершенную систему управления, неотъемлемой частью которой является внутренний аудит и контроль. Создание эффективной СВК позволяет экономическому субъекту:   на выгодных условиях привлекать инвестиции путем повышения качества бухгалтерской (финансовой) отчетности;   качественно управлять имеющимися материальными и трудовыми ресурсами экономического субъекта и проводить рациональную ценовую политику;   со стороны собственников осуществлять контроль деятельности топ-менеджмента на соответствие его действий целям бизнеса экономического субъекта, а топ-менеджменту — иметь системную, относительно независимую информацию о работе филиалов и структурных подразделений экономического субъекта. Контроль должен осуществляться набором средств, в первую очередь технических средств в виде помещений, наборов измерительных, контрольных инструментов, систем обработки полученной информации (ЭВМ); финансовые средства — это зарплата, к ней система штрафов и надбавок, финансовые ресурсы; процедуры и методы (приемы) контроля — это те мероприятия, с помощью которых обеспечивается надежный и эффективный контроль (тесты, прослеживание, инвентаризация, опрос, наблюдение, анализ, сверка и т.д.). Одна из важных составляющих системы внутреннего контроля — база показателей; это могут быть нормативные, статистические, справочные данные, плановые показатели, отраслевые показатели прошлых периодов. Частью СВК должно стать положение о службе внутреннего контроля с описанием порядка взаимодействия между подразделениями и отделами субъекта по обмену информацией. Важной составляющей системы является документация,

№ 2 / 2013

которая разрабатывается самостоятельно экономическим субъектом. Система внутреннего контроля экономического субъекта должна включать в себя три важнейших элемента: надлежащую систему бухгалтерского учета; контрольную среду; эффективные средства контроля. Систему внутреннего контроля классифицируют по форме внутреннего контроля, который зависит от особенностей организационной и правовой структуры субъекта; видов и масштабов финансовохозяйственной деятельности субъекта; рациональности и целесообразности охвата контролем сфер деятельности субъекта; отношения руководства организации к ведению контроля. Для повышения эффективности ведомственного финансового контроля в организациях-получателях бюджетных средств необходима разработка и внедрение системы внутреннего финансового контроля. Цель внутреннего контроля достигается соблюдением всеми сотрудниками организации своих должностных обязанностей в соответствии с целями организации. Цель внутреннего контроля во времени непрерывна, перманентна и достигается только на короткое время. Внутренний контроль организуется исходя из целей и задач управления организацией. Государством регламентируются только основные направления внутреннего контроля такие, как порядок проведения инвентаризаций, правила организации документооборота, рекомендации по организации аналитического учета, определение должностных обязанностей управленческого персонала и некоторые другие. Организация эффективно функционирующей системы внутреннего контроля — это сложный многоступенчатый процесс, который должен включать следующие этапы. 1 этап. Критический анализ и оценка определенных для прежних условий хозяйствования целей функционирования организации, принятого ранее курса действий, стратегии и тактики с учетом видов деятельности, размеров и организационной структуры. Так, из анализа целей функционирования Управления капитального строительства (далее УКС) Департамента тыла МВД России, его организационной структуры видно, что функции по обеспечению фи-

Вестник Московского университета МВД России

203

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ нансового контроля в части строительной деятельности возложены на три отдела. 1. Отдел заказчика застройщика по центральному аппарату (11 сотрудников). 2. Отдел заказчика застройщика по стройкам юга и олимпийским объектам (12 сотрудников). 3. Отдел организации капитального ремонта (12 сотрудников). На сегодняшний день объем работы отделов достаточно велик (ритмичное поступление финансирования, жесткие сроки расходования, большое удаление объектов строительства по географическому охвату, объем документации и т.д.) и требует значительных временных и трудоемких затрат. Таким образом, выполнение функций внутреннего финансового контроля зачастую уходит на второй план, и возникают нарушения и недостатки, которые выявляются только во время проведения ведомственной ревизии. 2 этап. Разработка и документальное закрепление новой (соответствующей изменившимся условиям хозяйствования) деловой концепции организации (каковы ее цели и принципы хозяйствования), а также комплекса мероприятий, способного к приведению этой деловой концепции к успешной реализации. Такими документами должны быть положения о финансовой и учетной политике. Нельзя не согласиться с мнением проф. Суглобова А.Е., который при выборе учетной политики для целей обеспечения экономической безопасности предприятия предлагает обязательное ведение следующих документов: правила и график документооборота; регламент внутренней отчетности; система внутреннего контроля; положение о бухгалтерии и должностные инструкции на работников бухгалтерии; порядок проведения инвентаризаций; порядок организации раздельного учета объектов [2]. По нашему мнению, данные положения должны разрабатываться на основе глубокого анализа каждого элемента политики и выбора из имеющихся альтернатив наиболее приемлемых для данной организации. Документальное закрепление политики организации в различных сферах ее финансово-хозяйственной деятельности позволит осуществлять предварительный, текущий и последующий контроль всех аспектов ее функционирования.

204

В учетной политике УКС целесообразно утверждать такие аспекты осуществления финансового контроля, как:   порядок проведения инвентаризации активов и обязательств организации;   методы оценки активов и обязательств;   правила документооборота и технология обработки учетной информации;   порядок и методы контроля хозяйственных операций. Учетная политика организации должна обеспечивать повышение эффективности финансового контроля:   полноту отражения в бухгалтерском учете всех факторов хозяйственной деятельности (требование полноты);   своевременное отражение фактов хозяйственной деятельности в бухгалтерском учете и отчетности (требование своевременности);   тождество данных аналитического учета оборотам и остаткам по счетам синтетического учета на последний календарный день каждого месяца (требование непротиворечивости);   рациональное ведение бухгалтерского учета исходя из условий хозяйственной деятельности и величины организации (требование рациональности). 3 этап. Анализ эффективности существующей структуры управления и ее корректировка. Необходимо разработать положение об организационной структуре, в котором должны быть описаны все организационные звенья с указанием административной, функциональной, методической подчиненности, направления их деятельности, функций, которые они выполняют, установленный регламент их взаимоотношений, права и ответственность; показано распределение видов ресурсов, функций управления по этим звеньям. То же относится и к положениям о различных структурных подразделениях (отделах, отделениях, группах и т.д.) относительно планов организации труда их работников. Необходимо разработать (уточнить) план документации и документооборота, штатное расписание, должностные инструкции с указанием прав, обязанностей и ответственности каждой структурной единицы. Без такого строгого подхода невозможно осуществлять четкую координацию функционирования всех звеньев системы внутреннего контроля организации.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ Очевидно, что выделение в составе УКС дополнительной контролирующей структуры может привести к несогласованности действий контролеров. Необходимо подчеркнуть, что несмотря на существенные отличия направлений деятельности внутренних контроллеров от работы контролеров-ревизоров по выполняемым функциональным обязанностям, отдел внутреннего контроля (далее ОВК) не отменяет, а дополняет и активизирует контрольноревизионную работу. 4 этап. Разработка формальных типовых процедур контроля конкретных финансовых и хозяйственных операций. Это позволит упорядочить взаимоотношения работников по поводу выполнения контроля финансово-хозяйственной деятельности, эффективно управлять ресурсами, оценивать уровень достоверности (качества) информации для принятия управленческих решений. Для обеспечения работы ОВК в УКС необходимо регламентировать дополнительные методы финансового и хозяйственного контроля. К ним относятся информативные методы для получения дополнительной информации для достижений цели ревизии:   истребование письменных справок и объяснений по всем вопросам правомерности, хозяйственной целесообразности расходования материальных и денежных средств;   собеседование с должностными лицами позволяет выявить степень знания ими руководящих документов, регламентирующих их обязанности в использовании материальных и денежных средств и обеспечении их сохранности, причины их несоблюдения в практической деятельности;   беседы с личным составом и другими лицами по вопросам организации финансового, материальнотехнического обеспечения, использования материальных, финансовых и трудовых ресурсов;   разъяснение действующего законодательства и оказание практической помощи руководящему составу в организации и ведении финансовой и хозяйственной деятельности, принятии мер по устранению выявленных нарушений. 5 этап. Организация отдела внутреннего контроля (или другого специализированного контрольного подразделения). При организации в УКС ОВК основными задачами этого отдела станут:

№ 2 / 2013

1.  Осуществление контроля (с помощью вышеперечисленных методов):   за выполнением законодательных и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, приказов и распоряжений МВД России по вопросам финансовой и хозяйственной деятельности в области капитального строительства;   за правильной организацией и ведением финансового хозяйственной деятельности, своевременным и правомерным финансовым обеспечением мероприятий, проводимых Управлением организации капитального строительства Департамента тыла МВД России в объеме денежных средств, выделенных МВД России;   за обеспечением сохранности государственной собственности, предупреждением нецелевого использования и бесхозяйственности при расходовании денежных средств и материальных ценностей;   за устранением недостатков и нарушений по актам ревизий и проверок ведомственного финансового контроля. 2.  Выявление внутрихозяйственных резервов и принятие мер к их использованию в интересах обеспечения мероприятий МВД России. 3.  Выявление и профилактика нарушений в финансовой и хозяйственной деятельности, изучение причин их возникновения и принятие действенных мер по их устранению, предупреждению и своевременному возмещению материального ущерба разработка предложений по улучшению финансовой и хозяйственной деятельности организаций. Контроль необходимо осуществлять на основе четкого взаимодействия всех подразделений и служб организации. Внутренний контроль должен быть направлен на предотвращение неэффективных решений и нарушений бюджетных обязательств. Он может включать элементы внутреннего арбитража, нацеленного на разрешение споров внутри организации и сглаживание конфликтов. Система внутреннего контроля широко применяется в мировой практике ведения бизнеса. Внутренний контроль является одной из важнейших функций управления, поэтому чем сложнее организационная структура экономического субъекта, тем более совершенной и гибкой должна быть система внутреннего контроля.

Вестник Московского университета МВД России

205

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ В целях повышения результативности контроля как системы взаимосвязанных элементов, нами предложена схема взаимодействия службы внутреннего контроля с организациями, участвующими в

инвестиционно-строительном цикле в т.ч. проектировщиков, заказчика-застройщика, генподрядчиков, субподрядчиков, участков строительного производства (рис.1).

ФУНКЦИЯ ФИНАНСОВОГО КОНТРОЛЯ

Проектировщики Руководители отделов и участков стр. организаций

Система внутреннего контроля УКС МВД

Руководители субподрядных строительных организаций

Руководство УКС

Функция обратной связи Руководители генподрядных строительных организаций

Рис. 1. Схема взаимодействия службы внутреннего контроля УКС МВД с организациями, участвующими в инвестиционно-строительном цикле В отличие от имеющихся разработок, автором в ходе исследования предложена система комплексного контроля инвестиционно-строительных проектов (рис. 2), с подразделением на стадии жизненного цикла инвестиций: прединвестиционную, инвестиционную и эксплуатационную, с наличием точек возврата и внутренних взаимосвязей. В частности, комплексный контроль включает: контроль инвестиционных и финансовых денежных потоков проекта; контроль и анализ выполнения плана строительства; контроль оптимизации затрат по техническим условиям; контроль за формированием общей стоимости объекта строительства; контроль выполнения стратегической задачи, контроль эффективности расходов по передаче в эксплуатацию.

206

Для реализации целевой установки комплексной структуры управления капитального строительства, нами разработано Положение об отделе внутреннего контроля с указанием административной, функциональной, методической подчиненности, направлений деятельности, выполняемых функций, установлением регламента взаимоотношений, прав и ответственности работников подразделений внутреннего контроля, уточнением плана документации и документооборота, должностных инструкций с указанием прав, обязанностей и ответственности каждой структурной единицы, осуществляющих четкую координацию функционирования всех звеньев системы внутреннего контроля УКС.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ

СТАДИЯ ПЕРЕДАЧИ В ИНВЕСТИЦИОННАЯ СТАДИЯ ЭКСПЛУАТАЦИЮ

ПРЕДИНВЕСТИЦИОННАЯ СТАДИЯ

Постановка стратегической задачи на основе анализа преступности Решение стратегической задачи (в рамках ФАИП, включая Гособоронзаказ)

Организация тендера

Инвестиционный замысел (соинвестирование) Предварительное планирование этапов строительства Предварительная оценка инвестиционных рисков

Предварительная оценка Точка возврата

Заключение договора генподряда

Инвестиционная стадия Технико-экономический анализ строительных рисков

Управление проектом Инжиниринг (строительный контроль)

Контроль оптимизации затрат по техническим условиям

Поставки оборудования Контроль качества поставляемых материалов

Контроль за формированием общей стоимости объекта строительства

Анализ финансовой устойчивости организаций, участвующих в тендере

Заключение договора с проектной организацией Предварительная оценка критериев экономической и социальной эффективности выполнения стратегической задачи

Контроль инвестиционных и финансовых денежных потоков проекта

Контроль и анализ выполнения плана строительства

ЭКСПЛУАТАЦИЯ Контроль выполнения стратегической задачи

Контроль эффективности расходов по передачи в эксплуатацию

РЕАЛИЗАЦИЯ

Оценка комплексной эффективности контрольных мероприятий УКС

Рис. 2. Комплексный контроль инвестиционно-строительного проекта на стадиях его жизненного цикла в УКС МВД Литература

1. Донцов И.А. Развитие функции финансового контроля у государственного заказчика строительства: Монография. М.: Издательство «Проспект», 2012. 200 с.

№ 2 / 2013

2. Суглобов А.Е., Хмелев С.А. Методологические аспекты организации комплексной учетно-информационной системы обеспечения экономиче-ской безопасности предприятия // Вестник Московского университета МВД России. 2011. № 6. С. 67—72.

Вестник Московского университета МВД России

207

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ

СОВЕРШЕНСТВОВАНИЕ ЭЛЕМЕНТОВ УЧЕТНО-АНАЛИТИЧЕСКОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ЗАТРАТ В МАШИНОСТРОЕНИИ И.Ю. КРЫЛОВА аспирантка Финансово-технологической академии, город Королев Московской области Научная специальность: 08.00.12 — Бухгалтерский учет, статистика Научный руководитель: доктор экономических наук, профессор А.Е. Суглобов E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассмотрены категории учетно-аналитической и информационной систем, их сходства и различия с позиции различных авторов; обозначена суть построения учетно-аналитической системы в части финансового и управленческого учета; представлена схема взаимодействия элементов учетно-аналитической системы в авторской трактовке. Ключевые слова: учетно-аналитическая система; затраты; машиностроение; анализ; отклонения.

IMPROVING OF THE ELEMENTS OF ANALYTICAL ACCOUNTING SOFTWARE COST ENGINEERING I.YU. KRILOVA the postgraduate of the Academy of finance and technology, the city of Korolev, Moscow region Annotation. In the article the category of analytical accounting and information systems, their similarities and differences with the positions of the various authors are examined; there is designated construction accounting and analysis system in terms of financial and management accounting, a diagram of the interaction of elements of accounting and analysis system in the author’s interpretation is presented. Key words: recording and analysis system, costs, mechanical engineering, analysis, deviation.

Учетная и аналитическая информация является основой для принятия финансовых и управленческих решений как внутренними, так и внешними пользователями, и обеспечивает выполнение важных функций, таких как планирование, контроль, сохранность данных и других. Система учета и анализа затрат, принятая на большинстве предприятий, не в полной мере способствует оценке эффективности деятельности экономических субъектов. Управление затратами является основным способом увеличения прибыли предприятия, при этом его нельзя реализовать только через снижение затрат, а необходимо выбирать другие методы эффективного управления. Поэтому нужно разрабатывать новые инновационные системы учета и управления затратами, повышающие качественные характеристики аналитичности информации, что важно в современных условиях развития экономики, характеризующихся нестабильностью внешней среды, и жесткой конкуренции. В теории учета понятие учетно-аналитической системы трактуется в узком и широком смысле. С одной стороны, учетно-аналитическая система фор-

208

мирует методы и принципы деятельности внутри одного хозяйствующего субъекта, а с другой — это система, которая абстрагируется от одного предприятия и формирует те же методы и принципы, которые являются универсальными для различных субъектов. Одни специалисты используют категорию «учетно-аналитическая система», другие оперируют понятием «информационная система», при этом авторами эти понятия отождествляются. По мнению М.А. Вахрушиной, информационная система это сбор, обработка, передача финансовой и нефинансовой информации, используемой специалистами для планирования и контроля за ходом деятельности вверенных им подразделений, измерения и оценки полученных результатов, [3, с. 78]. П.И. Камышанов и И.М. Густяков понимают под информационной системой совокупность информационных ресурсов (информационную базу) и способов их организации, необходимых и пригодных для реализации аналитических и управленческих процедур, обеспечивающих финансово-хозяйственную деятельность данного предприятия, [4, с. 212].

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ Под системой аналитического обеспечения управления С.А. Бороненкова понимает совокупность методов и средств, обеспечивающих возможность оценки состояния объекта управления, перспектив его развития и повышения эффективности производства и управления [2, с. 28]. Информационная система — это совокупность учетной информации и полученных на ее базе аналитических данных, способствующих принятию тактических и стратегических решений. Такой позиции придерживаются И.В. Алексеева и Н.Н. Хахонова [1, с. 110]. В середине 90-х годов авторами Л.В. Поповой и И.П. Ульяновым впервые разъяснялось понятие «учетно-аналитическая система, которые считают, что это система учетных, аналитических и контрольных данных, коммуникационные взаимодействия которых направлены на удовлетворение потребностей внешних и внутренних пользователей в генерировании комплексной информации с изменениями внешней среды в целях принятия эффективных управленческих решений [9, с. 195]. И.А. Маслова интерпретирует понятие учетноаналитической системы, как децентрализованной системы (полностью или частично), которая состоит из частей сбора, обработки и оценки всех видов информации, потребляемой для принятия управленческих решений на микро- и макроуровнях [5, с. 176]. По нашему мнению, информационная система предприятия гораздо шире, чем учетно-аналитическая, которая является одним из элементов информационной системы. Источником информации для системы учета и анализа затрат служат данные финансового, управленческого и налогового учета. Для эффективного управления затратами необходимо ведение всех видов учета, которые в полной мере позволят повысить качество и объективность информации, основанной на общей методологической базе оптимизации процессов управления для создания комплексной системы управления затратами. Построение такой системы невозможно без включения в нее экономического и финансового анализа, основными компонентами которых являются: анализ бухгалтерской отчетности; горизон-

№ 2 / 2013

тальный анализ; вертикальный анализ; трендовый анализ; расчет финансовых коэффициентов. В условиях рыночных отношений при децентрализации собственности и обработки информации различными предприятиями отрасли машиностроения, производящими комплектующие изделия для дальнейшей сборки готовой продукции (предприятия отрасли, производящие комплектующие изделия завышают цену на них, что не дает возможности анализировать реальную себестоимость готовой продукции в головных предприятиях), происходит увеличение цен на готовую продукцию, что в целом не позволяет ей конкурировать не только на мировом, но и на внутреннем рынках. Ранее связь элементов учетно-аналитической системы представлялась учеными в следующем виде (рис.1) [8, с. 19]. На данном рисунке показаны элементы, составляющие учетно-аналитическую систему, в которой точка А представляет исходную информационную базу; прямая АC — подсистема бухгалтерского учета и отчетности, сочетающая финансовый, управленческий и налоговый учет, является базовой подсистемой, так как в ней формируется информация, используемая остальными подсистемами; прямая АD — анализ хозяйственной деятельности, представленный компонентами: финансовый анализ, управленческий анализ, налоговый анализ; прямая AB представляет собой подсистему внутреннего и внешнего аудита. Рис. 1 позволяет сделать вывод, что данные элементы не взаимосвязаны между собой, поэтому мы предлагаем использование трехмерного пространства для понимания сущности взаимодействия подсистем. Раскрытие конструктивной модели учетноаналитической системы в трехмерном пространстве позволяет видеть плоскости взаимодействия и взаимосвязи подсистем, обобщив их для теории учета. Конструктивная модель учетно-аналитической системы представлена на рис. 2. В данной модели точка A является исходной информационной базой, представляющей центр учетно-аналитической системы, в которой плоскость ABED представляет собой сочетание учетно-отчетной и управленческой подсистем. Данная плоскость может влиять на решение следующих задач: группировка функций управления в центрах принятия ре-

Вестник Московского университета МВД России

209

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ

Финансовый учет

Налоговый учет

Управленческий учет

C

Внутренний аудит

D

A

B

Внешний аудит

Налоговый анализ

Управленческ ий анализ

Финансовый анализ

Рис. 1. Элементы учетно-аналитической системы Учетно-отчетная подсистема

B

G

E H

A

C Аналитическая подсистема

D F Управленческая подсистема

Рис. 2. Конструктивная модель учетно-аналитической системы шений с целью согласования действий в планировании, учете и контроле на всех уровнях управления; разграничение ответственности за функции учета, анализа, планирования, контроля и прочих между функциональными работниками и работниками, осуществляющими контроль за достоверностью, законностью и целесообразностью хозяйственных операций; своевременное обеспечение руководства информацией, необходимой для принятия управленческих решений; совершенствование информационных связей внутри предприятия и отрасли.

210

В плоскости ABGC сочетаются учетно-отчетная и аналитическая подсистемы, которые обеспечивают информацией руководителей предприятия об эффективности деятельности структурных подразделений, при этом плоскость может отражать в учете результаты процессов производства, их динамику, распределение и рациональное использование затрат при производстве основных и инновационных продуктов, а также использование методов управления затратами. С помощью этой плоскости предприятие может оценивать общее состояние

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ финансово-хозяйственной деятельности субъекта, а также динамику реализации произведенной продукции; осуществлять проверку обоснованности плана себестоимости и динамику норм затрат, позволяющих выявлять причины отклонений от нормативов и находить резервы снижения себестоимости; изыскивать пути мобилизации имеющихся ресурсов; разрабатывать планы по производству конкурентоспособной инновационной продукции; проводить мониторинг инвестиционных вложений в инновационные разработки; анализировать затраты на производство основной и инновационной продукции; выбирать наиболее привлекательные инвестиционные проекты на основе составления рейтингов и т.д. В плоскости ACFD взаимосвязаны управленческая и аналитическая подсистемы, при этом предметом их взаимосвязи является вся совокупность деятельности хозяйствующего субъекта в процессе полного цикла управления созданием основной и инновационной продукции. Плоскость способствует обеспечению информацией руководителей разных уровней управления внутри предприятия, в целях принятия ими правильных управленческих решений в оперативном режиме. Основой управленческих решений для этой плоскости является разработка управленческой политики и стратегии развития предприятия, центральным направлением которой являются перспективные инновационные разработки, планирование и управление их затратами, а также финансово-экономическая оценка эффективности вложения инвестиций в инновации. Комплексное применение на промышленных предприятиях данной конструктивной модели учетно-аналитической системы позволит получать более достоверную и качественную информацию обо всех процессах финансово-хозяйственной деятельности экономического субъекта. В машиностроении затраты характеризуются в зависимости от функций учетно-аналитической системы:   оперативная — обеспечивает анализ и принятие решений в процессе учета совершающихся операций;   тактическая — обеспечивает анализ и принятие решений непосредственно после совершения операций;

№ 2 / 2013

 

стратегическая — обеспечивает стратегический анализ и принятие решений на базе отчетных данных. Так, например, материальные затраты относятся к оперативной и тактической функциям учетно-аналитической системы, при чем такие затраты обычно закладываются по сметам, анализируются путем сравнения отчетных показателей с нормативом и рассматриваются в динамике. Транспортные затраты также относятся к оперативной и тактической функциям учетно-аналитической системы и чаще всего анализируются методом факторного анализа или методом группировки. Если у предприятия имеются взаимоотношения с кредитными организациями, то затраты по оплате процентов за пользование кредитом относятся к тактической функции учетно-аналитической системы, и анализ таких затрат осуществляется путем построения динамики и сравнения их с планом. Затраты на выплату заработной платы и отчислений на социальные нужды относятся к стратегической функции учетно-аналитической системы, так, работникам, занимающимся разработкой и производством инновационных продуктов, производятся выплаты дополнительных вознаграждений за секретность, то есть неразглашение государственной или коммерческой тайны. Затраты по аренде помещений относятся к стратегической функции учетно-аналитической системы, так, для оценки таких затрат необходимо проведение анализа эффективности использования имеющихся производственных мощностей. Снижению затрат предприятий способствует модернизация отрасли, при которой необходимо создание в стране положительного инвестиционного климата, использование передовых технологий, в том числе создаваемых Военно-промышленным комплексом, предоставление льготного кредитования отрасли со стороны государства. Проведение такой инновационной политики будет способствовать производству конкурентоспособной продукции, обладающей высокой технологичностью и спросом не только на внутреннем, но и на внешнем рынках. Проведя анализ деятельности российских предприятий машиностроения, нами сделан вывод, что уровень развития отрасли низкий по сравнению с развитыми странами, произведенная продукция не

Вестник Московского университета МВД России

211

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ является конкурентоспособной из-за высокой себестоимости, разработка и производство инновационной продукции осуществляется медленными темпами; так, многие предприятия реализуют уже устаревшие проекты, являющиеся неконкурентоспособными, что в целом тормозит развитие других отраслей экономики страны. Процесс управления затратами во многом зависит от выбора оптимальных методов учета затрат. При организации системы управленческого учета предполагается детализация счетов от системы финансового учета, что позволяет учитывать затраты по видам произведенной продукции и классификации затрат, анализировать рентабельность отдельных видов продукции, в том числе инновационной. В.Ф. Палий [7, с. 156] и С.А. Николаева [6, с. 123] в практике российских промышленных предприятий считают целесообразным использовать автономный вариант организации управленческого учета и взаимодействия его с системой финансового учета, при котором организация учета в каждой системе является замкнутой, то есть обособленной, при этом в финансовом учете затраты группируются по экономическим элементам, а в управленческом — по статьям калькуляции. В финансовом учете затраты учитываются в сгруппированном виде, но не содержат информации о местах их возникновения. В управленческом учете затраты детализируются в зависимости от мест их возникновения, выбора методов распределения косвенных затрат, организации учета по центрам ответственности и центрам затрат, которые анализируются путем факторного анализа отклонений фактических показателей от нормативных.

Такие отклонения обычно бывают двух видов: отклонения, которые фиксируются для контроля сохранности материальных, денежных ценностей, отражения эффективности работы того или иного объекта (отдела снабжения, транспортного цеха, производственных подразделений и прочих); отклонения, связанные с деятельностью предприятия, источником которых являются отличия в порядке учета различных категорий затрат и результатов. В учетной системе машиностроительных предприятий на стадиях производства часто используют операционные счета для каждой стадии жизненного цикла продукции, при этом информация отражается в дебете и в кредите одновременно в различных оценках, так, например, на стадии заготовления сырья ведется операционный счет, в дебет которого относят фактурную стоимость поступающих материальных ресурсов, а в кредит — плановую или нормативную себестоимость этих же ресурсов, таким образом соизмеряют эти показатели и выявляют отклонения от нормативной (плановой) себестоимости. В финансовом и в управленческом учете отражается выручка от реализации произведенной продукции, при этом финансовый учет содержит информацию о доходах и общей сумме расходов, а управленческий учет определяет два основных финансовых результата производственной деятельности — маржинальный доход и маржинальную прибыль. В финансовом учете информация о затратах увязывается с формами отчетности, которая систематизирована нами в таблице. Таблица Взаимосвязь информации о затратах с формами отчетности

Категория

Затраты

Источники данных Форма № 1 «Бухгалтерский баланс», форма № 2 «Отчет о прибылях и убытках», форма № 3 «Отчет об изменениях капитала», форма № 4 «Отчет о движении денежных средств», форма № 5 «Приложение к бухгалтерскому балансу», пояснительная записка* Бухгалтерская отчетность, в состав которой входят бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, отчет об изменениях капитала, отчет о движении денежных средств, отчет о целевом использовании полученных средств, пояснения к бухгалтерской отчетности, пояснительная записка**

* Приказ Минфина России от 22.07.2003 № 67н «О формах бухгалтерской отчетности организаций» ** Приказ Минфина России от 02.07.2010 № 66н «О формах бухгалтерской отчетности организаций»

212

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ В управленческом учете форма отчетности разрабатывается индивидуально каждым предприятием, поскольку она не регламентирована нормативными документами, а прописывается в управленческой политике. Ведение управленческого учета в разрезе видов выпускаемой продукции позволяет предприятию анализировать и оперативно использовать информацию для принятия управленческих решений в целях недопущения сверхнормативных затрат и снижения рисков непроизводительных потерь.

Бухгалтерский учет: отечественная система и международные стандарты. М.: изд-во ИД ФБК-Пресс, 2002. 5.

бухгалтерского учета. Учебное пособие для вузов. М.: издво «Дело и сервис», 2006. 6.

Литература

М.: изд-во «ИПБ-БИНФА, Институт профессиональных бухгалтеров России», 2002. 7.

Палий В.Ф. Организация управленческого учета.

М.: изд-во «Бератор-Пресс», 2003. Попова Л.В., Константинов В.А., Маслова И.А.,

Коростелкин М.М. Формирование учетно-аналитической

Алексеева И.В., Хахонова Н.Н. Бухгалтерское дело.

Учебник. М.: изд-во ИД «Дашков и К», 2009. 2.

Николаева С.А. Вестник ИПБ. Выпуск 4. Управлен-

ческий учет. Пособие для профессионального бухгалтера.

8. 1.

Маслов Б.Г., Маслова И.А., Попова Л.В. Теория

системы затрат на промышленных предприятиях. Учебное пособие. М.: Дело и Сервис, 2007.

Бороненкова С.А. Экономический анализ в

9.

Ульянов И.П., Попова Л.В. Бухгалтерский учет.

управлении предприятием. М.: Финансы и статистика,

Пособие для бухгалтера и менеджера. М.: Бизнес-Информ,

2003.

1999.

3.

Вахрушина М.А. Бухгалтерский управленческий

10.

Суглобов А.Е., Хмелев С.А. Методологические

учет. Учебник для студентов вузов, обучающихся по эконо-

аспекты организации комплексной учетно-информационной

мическим специальностям, 9-е изд., стер. М.: издательство

системы обеспечения экономической безопасности пред-

Омега-Л, 2011.

приятия // Вестник Московского университета МВД России.

4.

Камышанов П.И., Барсукова И.В., Густяков И.М.

2011. № 6. С. 67—72.

Контроль и ревизия. Учебное пособие. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». Гриф НИИ образования и науки. Бобошко В.И. ЮНИТИ, 2013. 311 с. В краткой и доступной форме рассмотрены основные вопросы, предусмотренные государственным образовательным стандартом и учебной программой по дисциплине «Контроль и ревизия». Показаны взаимосвязь и отличия внешнего и внутреннего контроля. Раскрыты основные задачи и направления внутреннего контроля, взаимосвязь внутреннего контроля с внутрихозяйственным расчетом и системой мер по ограничению риска хозяйственной деятельности, оценка эффективности систем внутреннего контроля и аудита в государственных и муниципальных органах, предприятиях, организациях и учреждениях различных форм собственности. Большое внимание уделено методике контрольно-ревизионной работы: контролю формирования и исполнения бюджетных смет, предупреждению, выявлению и пресечению нарушений при формировании и использовании государственных и муниципальных ресурсов. Рассмотрены цели, задачи, виды, порядок планирования и документального оформления результатов ревизии. Показана специфика проверки основных средств, нематериальных активов, товарно-материальных ценностей, денежных средств и расчетов. Для студентов и преподавателей экономических вузов и факультетов, слушателей системы послевузовского образования, а также для бухгалтеров, экономистов, менеджеров и руководителей организаций.

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

213

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ НАУКИ

ПРОБЛЕМЫ ИНФОРМАЦИОННО-АНАЛИТИЧЕСКОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ БИБЛИОТЕКИ Э.О. САМИТОВ кандидат психологических наук, доцент кафедры предпринимательского права Института социальных и гуманитарных знаний Научная специальность: 13.00.01 — Общая педагогика, история педагогики и образования E-mail:[email protected] Аннотация. Информационно-аналитическое обеспечение профессиональной деятельности заключается в выявлении и создании системы надежных источников информации, должно обеспечиваться ее использованием потребителями и решением различных целей и задач. Ключевые слова: информация, библиотека, потребитель информации.

PROBLEMS OF INFORMATION AND ANALYTICAL SUPPORT FOR LIBRARY USERS E.O. SAMITOV candidate of psyhological sciences, associate professor of Business Law Institute of Social and Humanitarian Annotation. The information for professional work is to identify and establish a system of reliable sources of information, its use should be provided by consumers and for various objectives. Key words: information, library the consumer information.

Термин «информация» происходит от латинского слова «information» — разъяснение, изложение. Согласно определению, приводимому С.И. Ожеговым, под ней подразумеваются разного рода сообщения, сведения1. Термин «информационно-аналитическое обеспечение» в настоящее время широко применяется во всех сферах жизнедеятельности, включая и библиотеку. В Толковом словаре русского языка Ожегова С.И. и Шведовой Н.Ю. слово «обеспечение» в одном значении объясняется через глагол «обеспечить» (как деятельность), в другом — как «то, чем обеспечивают кого-нибудь, что-нибудь (материальные ценности, деньги)»2. Отсюда можно сделать вывод о том, что понятие «обеспечение» может рассматриваться в статистике как совокупность средств, инструментов, которые служат решению определенных задач, а также условий, способствующих процессу их решения, и в динамике — в качестве процесса создания и предоставления упомянутых выше средств и условий. Сообщение от источника к получателю передается посредством какой-нибудь среды, являющейся в таком случае «каналом связи». Так, при передаче речевого сообщения в качестве такого канала связи можно рассматривать воздух, в котором распространяются звуковые волны, а в случае передачи

214

письменного сообщения (например, текста, распечатанного на принтере) каналом сообщения можно считать лист бумаги, на котором напечатан текст3. По содержанию информационное обеспечение той или иной деятельности, во-первых, предполагает определение с позиций различности целей и задач, решению которых должна служить информация. Во-вторых, заключается в выявлении и создании системы надежных источников информации. В-третьих, должно обеспечиваться ее использование потребителями4. Рассмотрим эти положения более подробно в связи с тем, что они конкретизируют основное содержание информационного обеспечения. Как показало наше исследование, основными существенными признаками информации в библиотеке являются:   принадлежность к государственным органам, решающим специфические задачи;   целевое назначение — обеспечение читателей информацией;   наличие данных гласного и негласного характера;   сведения о причинах и условиях, способствующих улучшению качества получения информации;   урегулированность ведомственными нормативными правовыми актами процесса ее сбора, фикса-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ НАУКИ ции, накопления, хранения, поиска, распространения и потребления информации;   специфичность субъекта — библиотека с присущей только ей компетенцией в использовании негласных возможностей для сбора и реализации полученных данных. Правильное формулирование целей информационного обеспечения библиотеки имеет существенное теоретическое и практическое значение. Они предопределяют пределы получения информации, ее относимость именно к сфере библиотековедения, распределение по субъектам, которые могут принимать соответствующие решения, сроки реализации, процесс и характер ее использования и т. д. Отсюда возникает задача детализации целей. Укажем на цели информационного обеспечения (в первую очередь по деятельности библиотеки), разбив их на три группы: организационно-управленческие, организационно-тактические и оперативно-тактические, применительно к уровням управления. Как мы считаем, для библиотек присущи следующие организационно-управленческие цели процесса информационного обеспечения:   реализация технической политики, изучение программных продуктов и техники для их применения в аналитической работе, разработка требований к аппаратно-программным средствам обработки информации;   сбор информации о состоянии библиотечного фонда, обобщение передового опыта работы библиотек зарубежных стран, организация его внедрения в практическую деятельность;   ведение централизованных автоматизированных справочных учетов;   совершенствование структуры, объема, сроков и форм предоставления информации;   совершенствование форм и методов аналитической работы;   подготовка аналитических материалов;   разработка научно обоснованных прогнозов динамики в заданные моменты будущего;   организация и оптимизация системы информационных связей как между собой, так и с иными структурами;   осуществление в пределах своей компетенции комплекса организационно-технических мероприятий по защите информации в библиотеке;

№ 2 / 2013

 

формирование предложений, непосредственная разработка и участие в рабочих группах по подготовке и сопровождению в федеральные органы государственной власти и иные инстанции проектов нормативных правовых актов РФ по вопросам информационного обеспечения библиотеки и др. Необходимо отметить ряд обстоятельств, влияющих на организацию информационного обеспечения: на всех организационно-управленческих уровнях должны определять оптимальное количество информации, необходимой для осуществления деятельности; получаемая читателями информация должна быть достоверной, точной, детальной, то есть качественной, которую можно было бы перепроверить и подтвердить, в том числе гласными сведениями; информация должна быть своевременной, что предполагает получение сведений не только в нужное время, но и своевременность их передачи, либо реализации, надежность и стабильность каналов связи оперативного работника с источниками информации; допуск к сведениям, получаемым из неофициальных источников. Однако проведенный нами опрос библиотечных работников на всех организационных уровнях управления выявил существующие проблемы данного аспекта информационного обеспечения. Так, 75% опрошенных библиотечных сотрудников отметили, что не всегда информация поступает своевременно, при этом 7,6% указали на своевременность в поступлении такой информации. В частности, общая и индивидуальная информация, как правило, требует комплексного подхода, что предполагает обмен информацией в рамках взаимодействия с сотрудниками. В этих случаях сотрудники должны передавать так информацию, чтобы это не приводило к расшифровке источников и методов ее получения. это для библиотеки не характерно, по-моему. Организационные основы информационного обеспечения деятельности библиотеки тесно связаны с системой информации. Таким образом, система информации — это категория, характеризующая сложившееся в результате принятия необходимого комплекса специальных мер состояние количественных и качественных показателей информационного обеспечения библиотеки.

Вестник Московского университета МВД России

215

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ НАУКИ Для того, чтобы проанализировать сущность системы информации, следует более подробно рассмотреть элементы информационной технологии. Первый такой элемент — регистрация — представляет собой совокупность процессов сбора, фиксации и обработки информации, предназначаемой для размещения в учетах. Данный элемент информационного обеспечения в свою очередь тесно связан с источниками информации. Последними могут выступать как объекты, содержащие (несущие) информацию, так и субъекты, создающие, распространяющие и использующие эту информацию. К числу объектов — носителей информации можно отнести материальные предметы, документы. Проецируя тезис В.М. Атмажитова и Е.Н. Яковца на библиотеку, целью регистрации является создание субъектами информационного обеспечения с использованием соответствующих методов и способов различного рода документов, обладающих необходимым и достаточным набором регистрационных признаков, позволяющих обеспечить систематизацию последних в информационных системах. Поэтому субъектам системы необходим свой специализированный учет, формирование которого является неотъемлемой частью информационной технологии. Рассматриваемая стадия представляет собой совокупность информационных процессов, связанных с накоплением, хранением, поиском и распространением информации5.

Таким образом, существующие в настоящее время проблемы информационного обеспечения в библиотеке, выражающиеся в несвоевременности и отсутствии систематичности поступления информации, неиспользовании в полной мере таких форм накопления и хранения информации как картотеки, журналы, электронные базы данных, пронизывают все организационные уровни системы и требуют для своего устранения целый комплекс радикальных управленческих решений. Литература 1.

Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под ред.

Н.Ю. Шведовой. М., 2006. С. 217. 2.

Ожегов С.И. и Шведова Н.Ю. Толковый словарь

русского языка. 3.

Абрамов Ю.Ф. Картина мира и информация. Ир-

кутск: Изд-во Иркутск. ун-та. 2007. 4.

Мясищев В.Н. О связи склонностей и способно-

стей. Склонности и способности. М.: Наука, 2011. С. 26. 5.

Психолого-педагогические основы непрерывного

образования: Межвуз. сб. науч. трудов. Кемерово, 1992.

  См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под ред. Н.Ю. Шведовой. М., 2006. С. 217. 2   Ожегов С.И. и Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. 3   Абрамов Ю.Ф. Картина мира и информация. Иркутск: Изд-во Иркутск. ун-та. 2007. 4   См.: Наливайченко О.М. Оперативно-розыскная профилактика в ИТК: Учеб. пособие. Рязань, 1992. С. 33. 5   См.: Атмажитов В.М., Яковец Е.Н. Указ. соч. С. 17—18. 1

МЕТОДОЛОГО-ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ФОРМИРОВАНИЯ РЕФЛЕКСИВНЫХ УМЕНИЙ О.С. САЗОНОВА кандидат педагогических наук Научная специальность:13.00.08 — Теория и методика профессионального образования Рецензент: доктор педагогических наук, профессор Харитонов М.Г. E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассматривается актуальная проблема формирования рефлексивных умений учителей; раскрываются современные подходы к решению актуальной проблемы формирования рефлексивных умений учителей в системе педагогического образования; определяется новое видение сложной проблемы и раскрываются пути ее решения через призму комплекса наук. Ключевые слова: педагогическое образование, актуализация рефлексивных умений, рефлексивные умения учителей, формирование рефлексивных умений, профессиональная педагогическая подготовка, рефлексивная подготовка, концептуальные подходы в образовании.

216

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ НАУКИ METHODOLOGICAL AND PEDAGOGICAL BASES OF FORMATION OF REFLEXIVE SKILLS O.S. SAZONOVA candidate of pedagogical sciences Annotation. The article examines the actual problem of developing teachers’ reflective skills; describes contemporary approaches to solving problems in shaping reflection skills among teachers in the system of pedagogical education. It defines a new vision of complex problems and demonstrates the ways to solve these problems through complex science. Key words: pedagogical education, actualisation of reflective skills, the reflexive skills of teachers, shaping reflection skills, professional pedagogical training reflective, conceptual approaches in education.

Сознание характеризуется способностью человека выделять себя из окружающей действительности. Человек наделен таким уникальным качеством, которого нет у животных, — способностью сознавать. Другими словами, для человека окружающий мир начинает выступать как объективная реальность и вследствие этого возникает способность к разграничению по типу «Я» и «не Я». Человек обобщенно отражает окружающую действительность и, используя речь, фиксирует это отражение в своих знаниях, которые способен передавать из поколения в поколение. Люди способны предвосхищать и планировать свое поведение, ставить и достигать жизненные цели. Человек пристрастно относится к миру, выражая свою пристрастность в эмоциях, чувствах, переживаниях. Поскольку наше сознание функционирует в системе «Я» — «не Я», в его центре находится «Я», которое и выступает в качестве инициатора поведения и деятельности, всей совокупности многообразных отношений. Каждый из нас знает, что такое «собственное Я», но дать этому научное определение очень трудно. Общепринято интерпретировать «Я» как личность, рассматриваемую изнутри, способность человека выделять себя из окружающего мира и выступать в качестве инициатора собственной деятельности и поведения. Человек, имея сознание, неизбежно имеет и самосознание, то есть способность к самопознанию, самоконтролю, саморегулированию и эмоционально-ценностному отношению к себе. Остановимся на некоторых общих психологических особенностях, которые расширяют наши представления о «Я-концепции» человека. К ним, как правило, относят следующие: полнота — фрагментарность «Я-концепции» — определяется тем,

№ 2 / 2013

насколько полно и обстоятельно человек знает свою личность, насколько взвешенно может объяснить, в том числе и самому себе, почему он такой, а не иной, чем обусловлены его сильные и слабые стороны; глубина — поверхностность знаний о себе — способность познать себя не только на уровне сознания, но и на уровне бессознательного, а также того, что знают о тебе другие и что с трудом поддается самоанализу. Поверхностное знание себя характеризуется отрывочностью и несистематичностью. Глубокое познание себя — это стремление к постоянному расширению и раскрытию себя как личности; гармоничность — конфликтность «Я-концепции» определяется тем, насколько различные части личности, даже противоречивые, гармонизируются друг с другом, составляя целостное единство, которое и осознается человеком как таковое. С конфликтной «Я-концепцией» личность имеет дело тогда, когда она принимает определенные качества и отвергает другие; адекватность — неадекватность представлений о себе — человек может создать такой образ самого себя («Я-идеальное»), какой на самом деле не соответствует действительности и приводит к конфликтам с реальностью. Адекватная «Я-концепция» — залог адаптивности личности; устойчивость — динамичность «Я-концепции» могут быть рассмотрены в двух аспектах. Во-первых, это временной аспект, характеризующийся тем, насколько человек способен сохранять устойчивое представление о себе в течение определенного промежутка времени и, вовторых, это аспект личностного роста, определяемый тем, насколько быстро по времени человек способен расширять и углублять представление о себе, самосовершенствоваться в случае необходимости; принятие — непринятие себя — люди, которые обладают низкой самооценкой, считают себя значительно хуже

Вестник Московского университета МВД России

217

ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ НАУКИ других, в результате у них формируется низкий уровень самопринятия, которое приводит либо к борьбе с собой, либо к смирению и апатии, а иногда и к суицидальным мыслям [3, 51]. На формирование «Я-концепции» личности влияние оказывают очень многие факторы. Мы полагаем, что смысл рефлексивных умений специалиста заключается в том, что они позволяют человеку взглянуть на себя глазами других людей, осуществить поиск причины неудач или затруднений. В ходе рефлексивного анализа происходит осознание специалистом того, что используемые средства не соответствуют поставленной психолого-педагогической задаче, формируется критическое отношение к собственным средствам, затем к условиям задачи, применяется более широкий круг средств, выдвигаются догадки, гипотезы, происходит интуитивное решение данной проблемы, а затем уже происходит логическое обоснование и реализация решения. Таким образом, рефлексивные умения педагога являются источником и фундаментальным механизмом развития его личности, а также способствуют повышению общего профессионального, интеллектуального и личностного уровня специалиста. Рефлексия — это своеобразный механизм удвоенного зеркального взаимоотображения субъектов. Этими субъектами могут быть как окружающие люди, так и различные аспекты «Я-личности»: «Я-познающее», «Я-познаваемое», «Я-наблюдающее». К примеру, когда человек думает за другого или размышляет за самого себя. Это то же самое, что и с самим собой играть в рефлексивные задачи или общаться с самим собой, используя методику двух стульев. Человек садится на один стул и начинает, к примеру, нападать, обвинять, стыдить или хвалить себя же, якобы сидящего на другом стуле. Затем пересев на этот второй стул, сам же отвечает себе, якобы сидящему на первом стуле. Для того, чтобы более наглядно проиллюстрировать, что такое рефлексивное самопознание специалиста, обратимся к задаче «О трех мудрецах». Задача: «На дороге сидели три мудреца и спорили о том, кто из них мудрее. В это время проходил какой-то человек, и они обратились к нему за помощью в разрешении спора. «Хорошо, — сказал прохожий. — Вот у меня в мешке пять колпаков: два белых и три черных. Я незаметно надел на вас

218

по колпаку, и кто первым догадается, какого цвета колпак на его голове, тот и будет самым мудрым из вас. Закройте глаза!» С этими словами прохожий надел на каждого мудреца по черному колпаку, а два белых спрятал в мешок. «Откройте глаза! Кто же первым догадается, какой колпак — черный или белый — у него на голове?» Долго сидели мудрецы, глядя друг на друга. Наконец один из них уверенно воскликнул: «На мне черный колпак!» Как он догадался? Решение задачи выглядит следующим образом. Первый мудрец видит, что на двух других мудрецах черные колпаки. То же самое со своих позиций видят и два других мудреца. Проведем рассуждение с позиции первого мудреца: – На головах моих соседей черные колпаки. Какой же колпак на мне? Либо белый, либо черный. Допустим, на мне белый колпак. Тогда второй мудрец должен видеть перед собой один белый колпак и один черный. Как в этом случае он должен рассуждать? Рассуждение за второго мудреца: – Передо мной один белый и один черный колпак. Какой же колпак на мне? Допустим, белый… Но тогда третий мудрец должен сразу догадаться, что на нем — черный колпак. Но он молчит! Значит, на мне должен быть не белый, а черный колпак. Но второй мудрец не делает этого вывода, он тоже молчит! Значит, на мне не белый колпак, а черный! Таким образом, чтобы решить задачу, нужно рассуждать последовательно за самого себя, за второго и за третьего мудрецов. Это и есть рефлексивное рассуждение. Литература 1.

Вульфов Б.З. Профессиональная рефлексия: по-

требность, сущность, управление / Б.З. Вульфов // Магистр. 1995. № 1. С. 71—79. 2.

Куатье А. Иди и смотри / А. Куатье. Краснодар :

«Когорта», 2005. 3.

Семенов И.П. Проблемы рефлексивной психоло-

гии / И. П. Семенов. М. : ФГУ, 1990. 4.

Слободчиков В.И. О возможных уровнях анализа

проблемы рефлексии / В.И. Слободчиков // Проблемы логической организации рефлексивных процессов. Сб. науч. тр. Новосибирск, 1989. С. 110—114. 5.

Слободчиков В.И. Психологические проблемы ста-

новления внутреннего мира человека / В.И. Слободчиков // Вопросы психологии. 1986. № 6. С. 14—22.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

КООРДИНАЦИЯ ОРГАНАМИ ВОЕННОЙ ПРОКУРАТУРЫ АНТИКРИМИНОГЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРАВООХРАНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ В ВОЙСКАХ В.А. ШЕСТАК соискатель кафедры уголовно–правовых дисциплин Московского пограничного института ФСБ России, заместитель начальника пресс-службы организационного управления Главной военной прокуратуры Научная специальность: 20.02.03 — Военное право, военные проблемы международного права Научный консультант: доктор юридических наук О.В. Дамаскин [email protected], Аннотация. Координация органами военной прокуратуры антикриминогенной деятельности правоохранительных органов в войсках преследует достижение единой цели — противопреступного состояния воинского правопорядка. Автор исследует современное состояние антикриминогенной координации, анализирует основные недостатки, выдвигает предложения по ее совершенствованию. Ключевые слова: координация, борьба с преступностью, военная прокуратура, антикриминогенная деятельность, воинский правопорядок.

COORDINATION BY BODIES OF MILITARY PROSECUTOR’S OFFICE OF ANTI-CRIMINOGENIC ACTIVITY OF LAW ENFORCEMENT AGENCIES IN ARMIES

V.A. SHESTAK competitor of chair of criminal and legal disciplines FSB Moscow boundary institute of Russia, deputy chief of the press service organizational management of the Main military prosecutor’s office Annotation. Coordination by bodies of military prosecutor’s office of anti-criminogenic activity of law enforcement agencies in armies pursues achievement of the uniform aim — an anti-criminal condition of a military law and order. The author investigates a current state of anti-criminogenic coordination, analyzes the main shortcomings, brings offers on its improvement Key words: coordination, fight against crime, military prosecutor’s office, anti-criminogenic activity, military law and order.

Координация органами военной прокуратуры антикриминогенной деятельности правоохранительных органов в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах (далее — антикриминогенная координация) по сути является составной частью координации деятельности правоохранительных органов по борьбе с преступностью — одной из важнейших функций органов прокуратуры1, которая в свою очередь, как отмечается в п. 2 ст. 1 Закона о прокуратуре, наряду с иными функциями осуществляется «в целях обеспечения верховенства закона, единства и укрепления законности, защиты прав и свобод человека и гражданина, а также охраняемых законом интересов общества и государства». Антикриминогенная координация представляет собой составную частью единой задачи борьбы с преступностью в целом. Так, Генеральный прокурор Российской Федерации 30 мая 2012 г. в докладе

№ 2 / 2013

«О состоянии законности и правопорядка и о проделанной работе по их укреплению в 2011 году» на Совете Федерации Федерального Собрания Российской Федерации отмечал: «…на сегодняшний день главой государства принято решение, что именно прокуратура будет координировать деятельность всех правоохранительных органов по борьбе с преступностью…»2. Учитывая изложенное, автор полагает возможным утверждать, что антикриминогенная деятельность правоохранительных органов в войсках как основа антикриминогенного воздействия на воинский правопорядок также нуждается в координации. Таким образом, координация органами военной прокуратуры антикриминогенной деятельности правоохранительных органов в войсках (антикриминогенная координация) — как средство антикриминогенной деятельности правоохранительных органов в войсках — это процесс оперативного управления

Вестник Московского университета МВД России

219

деятельностью нескольких субъектов антикриминогенного воздействия для достижения ими наиболее эффективным образом единой цели антикриминогенного обеспечения воинского правопорядка под руководством координатора. В отечественной военной науке понятие «оперативное управление» подразумевает способность субъекта осуществлять руководство силами и средствами в сроки, обеспечивающие успешное выполнение задач, что достигается, в частности, знанием обстановки; своевременным принятием решения и организацией боевых действий; постоянной высокой боеготовностью органов управления; четкой организацией сбора и обработки информации об обстановке3. По мнению автора, антикриминогенная координация носит многоуровневый характер, благодаря чему внутри общекоординационной сферы могут быть выделены отдельные направления антикриминогенного воздействия, в которых в качестве координатора могут выступать не только Генеральный прокурор Российской Федерации и подчиненные ему прокуроры, но и руководители государства. Так, антикриминогенной координации могут уделять внимание не только Президент Российской Федерации и исполнительная вертикаль государственной власти, но и законодательная. При этом антикриминогенная координация может осуществляться как на внутригосударственном, так и на международном уровне. Решением Совета глав правительств государств—участников Содружества Независимых Государств от 9 октября 1997 г. утверждено Положение о Бюро по координации борьбы с организованной преступностью и иными опасными видами преступлений на территории государств—участников Содружества Независимых Государств, которое определило правовой статус, задачи, функции и структуру, а также основы организации деятельности этого Бюро на территории государств—участников СНГ4. В Вооруженных Силах правовую основу антикриминогенной координации составляют положения ст. 8 Закона о прокуратуре, Положение о координации деятельности правоохранительных органов по борьбе с преступностью от 18 апреля 1996 г., Положение о координации деятельности по борьбе с преступностью в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формирова-

220

ниях и органах, утвержденное 10 сентября 1996 г. Генеральным прокурором Российской Федерации5, а также приказы и указания Генерального прокурора Российской Федерации и его заместителя — Главного военного прокурора. Изучением практики координационной деятельности органов военной прокуратуры установлено, что военными прокурорами в этой сфере накоплен определенный опыт. Вместе с тем, отсутствие у некоторых военных прокуроров критической оценки результатов координационной деятельности, а иногда и прямое игнорирование требований по этим вопросам нормативных правовых актов влеку повторение из года в год одних и тех же недостатков, негативно влияющих и на антикриминогенную координацию. По мнению автора, в современных условиях основным направлением антикриминогенной координации должно быть повышение эффективности борьбы с преступностью путем не только разработки и осуществления правоохранительными органами в войсках согласованных действий по свое­ временному выявлению, раскрытию, пресечению и предупреждению преступлений, устранения причин и условий, способствующих их совершению, но и реализации системы антикриминогенного обеспечения воинского правопорядка. Выбирая то или иное направление антикриминогенной координации военный прокурор должен учитывать, что нередко его взгляды на приоритетность проведения того или иного направления деятельности субъектов антикриминогенного воздействия могут не совпадать с взглядами иных участников координационной деятельности. Проведенные опросы показали, что при наличии определенного сходства во взглядах субъектов антикриминогенной координации присутствуют и расхождения, которые должны обязательно учитываться военным прокурором при координации антикриминогенной политики на местах. При этом мнения военных прокуроров и командиров воинских частей о значимости координационной деятельности совпадают в четырех из семи случаев при определении таких направлений, как совместный анализ состояния законности и преступности, их структуры и динамики, прогнозирование тенденций развития (первое место); участие в разработке

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

совместно с территориальными правоохранительными органами и органами государственной власти и управления, военными научными и учебными учреждениями предложений по предупреждению криминальных правонарушений (пятое место); участие в разработке предложений о совершенствовании правового регулирования деятельности органов военного управления по борьбе с преступностью (шестое место); изучение, обобщение и анализ практики выполнения международных договоров и соглашений по вопросам сотрудничества в борьбе с преступностью в войсках (седьмое место). Таким образом, отмечается совпадение мнений при определении самого актуального направления, а также трех менее актуальных, при полном отсутствии внимания военных прокуроров к особенностям антикриминогенного обеспечения воинского правопорядка. Усматривается, что военные прокуроры отдают большее, нежели иные участники координационной деятельности, предпочтение подготовке и направлению соответствующему командованию в необходимых случаях информации о состоянии законности и преступности в Вооруженных Силах, а руководители военных следственных органов выше, нежели военные прокуроры, оценили такие направления, как изучение практики выявления, расследования, раскрытия, предупреждения и пресечения преступлений и участие в реализации федеральных и региональных программ борьбы с преступностью (то есть командирами воинских частей делается акцент на возможность осуществления антикриминогенной деятельности). То, что военные прокуроры и иные участники координационной деятельности единодушно поставили совместный анализ состояния преступности, ее структуры и динамики, прогнозирования криминогенных тенденций на первое место, позволяет судить о его значении и важности для антикриминогенной координации и предупреждения преступности в войсках. В современных условиях анализ состояния преступности, ее структуры и динамики, прогнозирования криминогенных тенденций в Вооруженных Силах должен реализоваться посредством осуществления информационно–аналитической деятельности — постоянного повседневного процесса в рамках антикриминогенной координации. В ходе ее осуществления каждым из участников антикри-

№ 2 / 2013

миногенной координации должны анализироваться различные параметры как собственной, так и чужой деятельности по борьбе с преступностью. Однако подобный самостоятельный анализ, даже если он носит расширенный по объему характер, не может рассматриваться как антикриминогенная координация, поскольку первый не является совместной деятельностью. Обязательным условием аналитической деятельности, носящей координационный характер, должно быть совместное участие в осуществлении ее антикриминогенной составляющей. Несмотря на то, что степень совместности подобной работы может различаться (создание для проведения анализа рабочей группы, обмен аналитическими документами по проблеме для ознакомления с имеющимися точками зрения и др.), выработка оценок должна носить совместный характер, а сами оценки у различных сторон в итоге должны совпадать для последующей антикриминогенной координации. По мнению автора, для военного прокурора как для координатора антикриминогенной деятельности информационно-аналитическая работа должна включать следующие направления: а) накопление, обобщение и анализ информации, поступающей в органы военной прокуратуры, представляющей собой разнообразные сведения о социально–политических, экономических, демографических, межнациональных и иных процессах, влияющих на формирование криминогенных тенденций в Вооруженных Силах; б) комплексный анализ информации по проблемам эффективности антикриминогенного обеспечения воинского правопорядка; в) комплексный анализ надзора за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением федеральных законов органами военного управления, за соблюдением прав и свобод военнослужащих, за законностью производства предварительного следствия и дознания; г) организацию проведения криминологических исследований, прогнозирование тенденций криминогенных и антикриминогенных процессов в войсках; д) подготовку для руководства органов военной прокуратуры информационно–аналитических и иных справочных и отчетных материалов, оценок оперативной обстановки, проблемных записок, предложений по повышению эффективности реализации системы антикриминогенного обеспечения воинского правопорядка.

Вестник Московского университета МВД России

221

Наличие таких сведений, дополненных информацией о состоянии преступности в войсках, отдельных ее видов, расширяет кругозор военного прокурора, позволяет успешнее осуществлять антикриминогенную деятельность, соотносить проводимую антикриминогенную координацию со складывающейся криминогенной ситуацией. Совместная информационно–аналитическая антикриминогенная деятельность как направление антикриминогенной координации, по мнению автора, должна иметь следующее содержание: количественно-качественный анализ статистических показателей; содержательный анализ ведомственных документов; оценку итогов изучения антикриминогенных процессов или объектов; анализ итогов опросов работников органов военной прокуратуры и военнослужащих поднадзорных войск; анализ реализации антикриминогенных мер; итоги обобщения публикаций в средствах массовой информации; итоги прогнозирования; анализ объектов, представляющих интерес в процессе антикриминогенной координации. Анализ состояния преступности в войсках, по мнению автора, наиболее точно позволяет понять действие разнообразных факторов, влияющих на эффективность антикриминогенного воздействия. Благодаря статистическим методам антикриминогенное воздействие (характеризующееся неоднородностью и стихийностью возникновения) обретает черты своеобразной модели (системы) с четкими очертаниями своих параметров и границ, обозначаемых понятиями: «уровень», «структура», «динамика» и т.д. Анализировать антикриминогенное воздействие на воинский правопорядок автор предлагает как путем ретроспективного анализа (анализ состояния преступности и криминогенных тенденций в прошлом), так и перспективного анализа (прогнозирование развития криминогенных тенденций и характеристик в будущем), сравнительного анализа антикриминогенной деятельности за определенный промежуток времени. При этом следует учитывать, что анализ динамики за более длительный период (сопоставление по годам или за более длительные промежутки времени, например, по пятилетиям) позволяет более отчетливо выделить существующие тенденции. Вместе с тем, следует учитывать, что преступность в Вооруженных Силах как криминологиче-

222

ское явление подвержена четко выраженным колебаниям, на направленность и динамику которых оказывают влияние объективные причины, которые также должны учитываться в процессе такого анализа. Понимание влияния этих факторов позволит формулировать достаточно определенные изменения тенденций антикриминогенной деятельности. Для обеспечения правильности оценки динамики изменений антикриминогенной деятельности в качестве контрольного ряда (группы) целесообразно выделить ту ее часть, которая при всех изменениях остается наиболее стабильной и является однородной для исследуемого объекта. Так, анализируя динамику преступности в войсках по степени тяжести за определенный период, целесообразно в качестве контрольного ряда взять количество тяжких и особо тяжких видов преступлений, которые, как правило, более полно отражаются в статистике и за которыми тщательно ведется прокурорский надзор6. Как свидетельствует анализ статистики и анализ уголовных дел, именно «тяжкая» преступность в меньшей мере подвергается субъективному воздействию и коррекции в статистике. Целесообразность проведения подобного совместного сравнительного анализа динамики антикриминогенной деятельности с динамикой зарегистрированных преступлений и динамикой тяжких и особо тяжких преступлений важна еще и потому, что криминологически установлено и неоднократно проверено, что при реальном увеличении количества тяжких и особо тяжких преступлений маловероятна обратная динамика всех иных преступлений. Следовательно, возможна объективная оценка антикриминогенной деятельности соответствующих субъектов. Автор предлагает использовать объектный анализ — направление сопоставительного изучения антикриминогенной деятельности соответствующих субъектов и сравнения выявленных криминогенных тенденций для проверки их правильности, а также определения обоснованности выводов о влиянии определенных неблагополучных объектов надзора на формирование криминогенной обстановки в целом. Такой анализ может быть двух видов: сопоставляются одноуровневые объекты изучения (например, обстановка в двух одноуровневых воинских частях) или разноуровневые (например, сопоставление криминогенной обстановки в во-

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

инской части и военном округе). Внедрение такого подхода позволит осуществить сопоставительный анализ криминологических аспектов антикриминогенной деятельности соответствующих субъектов: а) выявить различия характеристик антикриминогенной деятельности органов военного управления и правоохранительных органов в войсках; б) по итогам анализа разработать антикриминогенную классификацию объектов и проводить их ранжирование для определения очередности реализации мер антикриминогенного воздействия на выявленные тенденции; в) разрабатывать комплексы мер антикриминогенного воздействия (в том числе рекомендательные).   См. подр.: О координации деятельности правоохранительных органов по борьбе с преступностью: указ Президента Рос. Федерации от 18 апр. 1996 г. № 567: по состоянию на 25 нояб. 2003 г.: ввод указом Президента Рос. Федерации от 1

25 нояб. 2003 г. № 1389 // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 17. ст. 1958. 2   См.: Доклад Генерального прокурора Российской Федерации 30 мая 2012 г. на Совете Федерации Федерального Собрания Российской Федерации «О состоянии законности и правопорядка и о проделанной работе по их укреплению в 2011 году». [Электронный ресурс.]. // Официальный сайт Генеральной прокуратуры Российской Федерации. URL: http:/ genproc.gov.ru/management/appearences/document–76185 (дата обращения: 04.10.2012). 3   См.: Военный энциклопедический словарь. М., 1983. С. 316. 4   См.: Положение о Бюро по координации борьбы с организованной преступностью и иными опасными видами преступлений на территории государств—участников Содружества Независимых Государств. [Электронный ресурс]. // Официальный сайт Министерства внутренних дел Российской Федерации. URL: http:/mvd.ru/mvd/bkbop (дата обращения: 04.10.2012). 5   См. подр.: Положение о координации деятельности по борьбе с преступностью в Вооруженных Силах и других вой­сках Российской Федерации: утв. Генеральным прокурором Рос. Федерации 10 сент. 1996 г. М.: Генеральная прокуратура Российской Федерации, 1996. 6   См. напр.: Организация прокурорского надзора органами военной прокуратуры: Сб. метод. материалов / Под ред. С.Н. Фридинского. М., 2010. С. 21—27.

РАСЧЕТ ХОДА ЛУЧА ЧЕРЕЗ ОДНОПОЛОСТНУЮ ПОВЕРХНОСТЬ С ОСЕВОЙ СИММЕТРИЕЙ Н.А. АГАПОВ докторант, Национальный исследовательский Томский политехнический университет, Доцент кафедры лазерной и световой техники В.К. КУЛЕШОВ научный консультант, Национальный исследовательский Томский политехнический университет, профессор-консультант, Заслуженный профессор ТПУ, Заслуженный работник высшей школы, Почетный работник науки и техники РФ В.А. КОРНЕВ Восточно-казахстанский государственный технический университет, доцент, кафедра приборостроения и автоматизации Научная специальность: 05.11.13 — Приборы и методы контроля природной среды, веществ, материалов и изделий E-mail: [email protected] Аннотация. В работе рассмотрен векторно-матричный метод расчета хода луча через однополостные (преломляющие или отражающие) поверхности второго порядка с осевой симметрией. Приведена сводка формул. Формулы справедливы для падения луча как на внутреннюю сторону поверхности, так и на внешнюю. Ключевые слова: Однополостные поверхности. Расчет хода луча.

CALCULATION OF A COURSE OF A BEAM THROUGH AN ODNOPOLOSTNY SURFACE WITH AXIAL SYMMETRY N.A. AGAPOV doctoral candidate, National research Tomsk polytechnical university, associate professor of laser and light equipment V.K. KULESHOV the scientific consultant, National research Tomsk polytechnical university, the professor-consultant, the deserved professor of TPU, the honored worker of the higher school, the honourable worker of science and equipment of the Russian Federation V.A. KORNEV East-Kazakhstan state technical university, associate professor, instrument making and automation chair

№ 2 / 2013

Вестник Московского университета МВД России

223

Annotation. The paper is dealt with the vector-matrix method of calculation of ray tracing through the hyperboloid of one sheet (refracting and reflecting quadric surfaces) which has axial symmetry. A set of formulas has been given. Formulas are true for ray incidence both on the inner and outer surfaces. Key words: Hyperboloid of one sheet, calculation of ray tracing.

Рассмотрим поверхность, образованную вращением вокруг оси oz (рис. 1) кривой второго порядка вида:

z 2= 2 r ( x − x0 ) + c ( x − x0 )

2

c0 = − ( a2 b0 + ζ 2 a0 ) , c1 = −a2 b1 , c= ζ 2 − a2 b2 , 2

γ 4 = c22 , γ 3 = 2c1 c 2 , γ 2 = c12 − a12 b2 ζ 2 + 2 c0 c2 , c 20 − a12 b0 ζ 2 . = γ 1 2c 0 c1 − a12 b1 ζ 2 , γ= 0

.

Уравнение (4) имеет аналитическое решение, например, решение Декарта-Эйлера. Направляющий вектор s′ преломленного луча определим согласно закону преломления [1] в векторной форме:

s′= s + Γ o . Рис. 1. Однополостная поверхность с осевой симметрией Уравнение такой поверхности можно представить в виде: 2 F ( x∗ , y ∗ , z ) =z 2 − 2 r x∗ 2 + y ∗ 2 − x0 − c x∗ 2 + y ∗ 2 − x0 =0 . (1)

(

) (

)

Поверхности (1) можно использовать при конструировании аксиконов и для формирования световых пучков с заданной кривой силы света. Для разработки алгоритма расчета хода луча воспользуемся методом, изложенным в книге [1].

F ( x*, y*, z ) = z 2 − 2r ( x *2 + y *2 − x0 ) Для того, чтобы найти координаты точки встречи луча с поверхностью, необходимо решить совместно уравнения поверхности и луча:

= z2 2 r

(

) (

x∗ 2 + y ∗ 2 − x0 + c

)

2

x∗ 2 + y ∗ 2 − x0 ,(2)

P∗ = P + z ⋅ S .

(3)

Преобразуя (2) и (3), получим алгебраическое уравнение четвертой степени относительно переменной z:

γ 4 z 4 + γ 3 z3 + γ 2 z 2 + γ1 z + γ 0 = 0,

(4)

где:

a1 2 ( r − c x ) , a 2 = c , a0 = − ( 2 r − c x0 ) x0 , =

b0 = P , b1 = 2 P S , b2 = S , 2

224

2

(5)

Вектор единичной нормали o к точке падения луча находим, зная уравнение поверхности (1):

o=

gradF , gradF

или по компонентам:

ζz X ∗Q Y ∗Q , oy = − , oz = ε , ox = − R R R где:

Q= −

(

ζ r + c ε X ∗ 2 + Y ∗ 2 − ζ x0

X ∗2 + Y ∗2 = R ς 2  r 2 + ( c + 1) z 2  ,

(6)

),

∗ ∗ ∗ ε = sign (ς ) , X= y ∗ ς y + zη . (7) ς x= ς x + z ξ , Y= ς=

Постоянная отклонения Г с учетом выражений (6) рассчитывается по формуле:

ε′ q′ − ε q . R

ε′ n′2 − n 2 + ( o s ) − ( o s ) = Γ = 2

где:

q= −ε (ξ X ∗ + η Y ∗ ) Q + ς 2 z ,

q′2 =( n′2 − n 2 ) R + q 2= , q′

ε′ =

so so

— при преломлении,

Вестник Московского университета МВД России

ε′ =−

so so

q′ 2 > 0 , — при отражении.

№ 2 / 2013

С учетом выражений (7) распишем (5) по компонентам:

ξ′ = ξ −ψ Q X ∗ = −ψ Q X + (1 − ψ Q z ) ξ , η ′ =− η ψ Q Y∗ = −ψ Q Y + (1 − ψ Q z )η , = ζ ′ ζ (1 + εψ z ) ,

(8) (9)

(10)

где:

ψ=

Координаты конечной точки преломленного луча определим из уравнения [1]:

= P ′ P *′ − z S ′ . Или с учетом (7—10), по компонентам:

X ′ =ζ ′ x* − z ξ ′ =1 + ψ z ( ε + Q )  X + ψ z 2 ( ε + Q ) ξ ,

Y ′ =ζ ′ y* − zη ′ =1 + ψ z ( ε + Q )  Y + ψ z 2 ( ε + Q ) η . Сводка формул

(

) (

x∗ 2 + y ∗ 2 − x0 − c

x∗ 2 + y ∗ 2 − x0

)

2

=0 .

Расчет:

a1 2 ( r − c x ) , a 2 = c , a0 = − ( 2 r − c x0 ) x0 ,= P = ς A , b0 = P 2 , b1 = 2 P S , b2 = S 2 ,

c0 = − ( a2 b0 + ζ 2 a0 ) , c1 = −a2 b1 , c= ζ 2 − a2 b2 , 2

γ 4 = c22 , γ 3 = 2c1 c 2 , γ 2 = c12 − a12 b2 ζ 2 + 2 c0 c2 , = γ 1 2c 0 c1 − a12 b1 ζ 2 , γ= c 20 − a12 b0 ζ 2 , 0

c2 ≠ 0 , то:

γ 4 z 4 + γ 3 z3 + γ 2 z 2 + γ1 z + γ 0 = 0 (уравнение имеет аналитические решения), если c2 = 0 , то:

γ 2 z2 + γ 1 z + γ 0 = 0,

если ς > 0 , то из всех вещественных решений z выбирается наименьшее, независимо от того, на какую сторону поверхности (внешнюю или внутреннюю) падает луч;

№ 2 / 2013

Q= −

(

ζ r + c ε X ∗ 2 + Y ∗ 2 − ζ x0

X ∗2 + Y ∗2 q= −ε ξ X ∗ + η Y ∗ Q + ς 2 z ,

(

ε′ =

so so

ς , ς

),

)

q′2 =( n′2 − n 2 ) R + q 2= , q′

ψ=

Задано: A, s, n, n′;

если

= R ς 2  r 2 + ( c + 1) z 2  , ∗ ∗ X= ς x + z ξ , Y= ς y + zη , ε =

Γ . R

F ( x∗ , y ∗ , z ) =z 2 − 2 r

если ς < 0 , то из всех вещественных решений z выбирается наибольшее, независимо от того, на какую сторону поверхности (внешнюю или внутреннюю) падает луч;

— при преломлении,

ε′ =−

so so

q′ 2 > 0 , — при отражении.

ε ′ q′ − ε q

, R χ= 1 + ψ z (ε += Q ) , λ ψ z 2 (ε + Q ) , µ = −ψ Q , ν = 1 − ψ Q z ,

 P′   χ λ   P   S′  =  µ ν   S  ,      = ζ ′ ζ (1 + ψ ε z ) ,

x′ =

X′ Y′ , y′ = , ζ′ ζ′

переход к следующей поверхности:

 P2   1 d   P ′  S =   S′  , 0 1    2  P A2 = 2 , ς′ ζ2 =ζ ′. Литература 1.

Герцбергер М. Современная геометрическая опти-

ка. М.: ИЛ, 1962.

Вестник Московского университета МВД России

225

НОВЫЕ ИНФОРМАЦИОННЫЕ ТЕХНОЛОГИИ МОНИТОРИНГА, ИДЕНТИФИКАЦИИ И ПРОГНОЗИРОВАНИЯ ПРОТИВОПРАВНЫХ ПРОЯВЛЕНИЙ: ВЫХОД НА НОВОЕ КАЧЕСТВО УПРАВЛЕНИЯ

Е.Л. ЛОГИНОВ доктор экономических наук, заместитель генерального директора Института экономических стратегий Е.Н. БАРИКАЕВ кандидат экономических наук, доцент Научная специальность: 05.13.01 — Системный анализ, управление и обработка информации E-mail: [email protected]

Аннотация. В статье рассматриваются проблемы использования новых информационных технологий для противодействия различным противоправным проявлениям. Подробно анализируются российские и зарубежные разработки в этой сфере, а также тенденции развития методов решения информационных, организационных и других задач мониторинга, идентификации и прогнозирования противоправных проявлений. Ключевые слова: управление, мониторинг, безопасность, инфраструктура, информационная система, анализ, прогнозирование

NEW INFORMATION MONITORING TECHNOLOGY, IDENTIFICATION AND PREDICTION OF ILLEGAL ACTIONS: UPGRADE TO NEW QUALITY CONTROL E.L. LOGINOV doctor of economics, deputy director general of Institute of economic strategy E.N. BARIKAYEV candidate of economic sciences, senior lecturer Annotation. The article is devoted to the problems of the use of new information technologies to counter the various illegal actions. There were analysed in etail Russian and international developments in this field, as well as trends in development methods for information, organizational and other problems of monitoring, identification and prediction of illegal actions. Key words: management, monitoring, security, infrastructure, information systems, analysis, forecasting.

В последние годы в нашей стране и за рубежом активно развиваются научно-практические разработки в области использования новых информационных технологий для противодействия различным противоправным проявлениям (террористического, диверсионного, экономического и т.п. характера) с опорой на информационные системы гражданского, военного и специального назначения [7]. Например, в США особо важными документами в этой сфере являются «Национальная стратегия кибернетической безопасности» («The National Strategy to Secure Cyberspace») и «Национальная стратегия физической защиты критической инфраструктуры» («The National Strategy for the Physical Protection of Critical Infrastructures and Key Assets»), в которых постулируется подход к обеспечению взаимодействия всех американских участников программ по защите критической инфраструктуры государства.

226

Тем не менее, круг нерешенных в этой области проблем еще достаточно широк. Трудность решения задачи повышения эффективности противодействия противоправным проявлениям вызвана тем, что характер развития конкретных мер использования для этих целей новых информационных технологий, методов, моделей и систем является сугубо индивидуальным, а само планирование таких мер происходит в условиях неопределенности, когда заранее не известны факторы и субъекты деструктивных воздействий, необходимый объем ресурсов и уровень сложности необходимых действий [6]. В последние годы за рубежом реализовывался целый ряд проектов в этой сфере. Так, основная цель, которую преследует DARPA (англ. Defense Advanced Research Projects Agency — агентство передовых оборонных исследовательских проектов США) в проекте «Знания информации о

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

терроризме» (Terrorism Information Awareness — TIA), заключается в создании системы, позволяющей на основе больших объемов не связанной информации в различных базах данных выявить группу лиц, готовящихся совершить террористический акт на территории США: перевод с иностранных языков на английский и обратно, выявление скрытых данных и распознавание образов, корпоративный анализ информации для принятия решений. Учитывая постоянно возрастающие масштабы распространения и практического использования информационных технологий в США особенно в сфере государственного и военного управления, и той роли, которая отводится информационным технологиям в разрешении кризисных ситуаций, DARPA проводит НИОКР в области обеспечения информационной безопасности и живучести соответствующих систем и сетей критической инфраструктуры в чрезвычайных условиях. С этой целью открыта долгосрочная программа — «Научные и инженерные методы обеспечения информационной безопасности» (Information Assurance Science and Engineering Tools — IASET), призванная объединить усилия специалистов в различных смежных областях знаний (исследование операций, системотехника, эргономика, вычислительные системы и сети, операционные системы, базы данных и др.). В рамках другого проекта — «Органично безопасные и живучие информационные системы» (Organically Assured and Survivable Information Systems — OASIS) предполагается разработать, испытать и продемонстрировать новые архитектурные решения, организационно-технические методы и технологии в области эшелонированной защиты критических информационных ресурсов. Целью проекта OASIS является создание технологий комплексной защиты аппаратных и программных платформ (клиент, сервер) приложений от вторжений на основе использования мониторов реального времени, встраиваемых программных агентов, датчиков обнаружения ошибок и адаптивных методов компенсации и реконфигурации. Для оперативного контроля и прогнозирования состояния информационных ресурсов разрабатывается проект, получивший название «Передовое слежение за сетью» (Advanced Network Surveillance), в

№ 2 / 2013

рамках которого создаются новые технологии обнаружения признаков кибернетического нападения с использованием активных и пассивных методов и датчиков слежения, выходящих за рамки рутинного аудита операционных систем и журналов сетевых протоколов. Ожидается, что в результате реализации проекта будет продемонстрирована возможность создания самообучающихся систем контроля, учитывающих специфику функционирования аппаратно-программных средств и действий операторов. С этой целью в рамках другого смежного проекта, получившего название «Корреляция данных о кибернетическом нападении» (Cyber Attack Data Correlation), разрабатываются адаптивные методы корреляционной обработки информации и классификации регистрируемых событий в различных участках эшелонированной системы защиты. Разрабатываемые методы предполагается использовать в крупных территориально-распределенных сетях для определения факта скоординированного широкомасштабного нападения, гибкого перенацеливания датчиков с учетом динамики обстановки [3]. Наиболее часто для целей анализа и прогноза в этой сфере используются мультиагентные модели, которые предлагают эффективные инструментальные средства предсказания поведения компьютерных преступников. Исследователи используют мультиагентное моделирование для создания искусственных сообществ, в которых компьютерные модели имитируют социальное поведение. Это достаточная информация для создания мультиагентной модели для имитации непрерывной атаки. При этой имитации создаются два агента с предпочтениями, полученными выше, и эти агенты действуют в соответствии с полученными предпочтениями. Поскольку эти агенты действуют в соответствии с полученными предпочтениями, мы можем предсказать их реакцию на изменение в сетевой среде. Эту информацию можно использовать для оценки уязвимости конкретных узлов и, возможно, предупредить их. Этот метод анализа преступлений использует ассоциации данных для определения числа криминальных агентов, а затем выбор характеристик, чтобы определить предпочтения выявленных агентов. Поскольку этот метод автоматизирован, аналитики могут применять их в ситуациях, где имеется огром-

Вестник Московского университета МВД России

227

ное количество данных. Таким образом, этот метод особенно полезен в области компьютерных преступлений, где сбор данных выполняется относительно легко, но анализ данных оказывается намного более трудоемким. Более того, аналитики используют данный метод для изучения предыдущих атак, для оценки числа атакующих и определения их предпочтений, а также для прогнозирования будущих атак [2]. Есть в этой сфере эффективные российские технологии. Так, в Институте прикладной математики имени Келдыша разработан математический алгоритм, позволяющий прогнозировать изменение уровней преступности. Прогноз делается на основе гипотезы о том, что количество преступлений представляет собой наблюдаемую величину, характеризующую некую сложную, иерархически организованную систему, охватывающую общество в целом. Прогноз делается на основе динамики преступности в предшествующий период времени. Предложенный авторами работы подход аналогичен используемому при прогнозировании землетрясений (закон Гутенберга-Рихтера). В настоящее время достигнут уровень предсказания всплесков числа преступлений, соответствующий 70%, при том что про-должительность «тревожных периодов» составляет около 30% [5]. Ученые из Network Science Center Военной академии Вест Пойнт (США) разработали алгоритм, который позволяет вычислять ключевые узлы в террористической сети и разрушать ее. Алгоритм GREEDY_FRAGILE не просто выполняет банальную задачу обнаружения «медийных» террористов, которые постоянно на слуху, но зачастую тех, кто к реальной вооруженной борьбе имеют косвенное отношение. Разработка американских военных ученых направлена на разрушение террористической сети. Например, алгоритм может выявить террористов-командиров среднего уровня, которые командуют боевыми группами. Если этих командиров устранить, командование террористической сетью вынуждено сконцентрировать в руках одного-двух человек, убив которых, можно разрушить или парализовать деятельность всего террористического подполья. Таким образом, предполагается, что вместо уничтожения лидера нужно наоборот делать терро-

228

ристическую сеть более централизованной. Такая сеть из-за концентрации властных полномочий станет более хрупкой и впоследствии после уничтожения лидера рассыплется на отдельные менее опасные группки и террористов-одиночек. Теперь, после разработки GREEDY_FRAGILE появилась возможность выявить ключевых террористов, даже если точная структура террористической сети неизвестна, а использование внедренных агентов или других разведсредств невозможно. В ходе испытаний нового алгоритма использовались хорошо изученные данные по 5 террористическим сетям, в частности подразделению АльКаиды, которое участвовало в подрыве посольства США в Дар-эс-Саламе в 1998 году. GREEDY_FRAGILE показал, что в каждой из пяти реальных террористических сетей удаление только 12% узлов может увеличить централизацию всей сети на 17—45%. Таким образом, постепенно удаляя ключевые фигуры, можно делать террористическую организацию все более хрупкой и беспомощной [10]. Технология создания простых и удобных 4D-ГИС стала доступной с появлением в последней версии клиентской программы популярного сервиса Google Earth поддержки отображения изменения объектов во времени — функции тайм-слайдера. На базе созданной группой ГИС Института физики высоких энергий системы учета географии преступности продемонстрированы возможности мониторинга событий и в пространстве, и во времени. С помощью тайм-слайдера становится возможным оперативно и без усилий для пользователя в 3D-режиме отслеживать динамику развития преступности. Мгновенно проявляются особенности, выявить которые при представлении информации в табличном виде либо в виде ГИС чрезвычайно трудно — концентрация событий в локальных областях, события «серийного» характера и многое другое. Поскольку одна из проблем в области кибербезопасности — это определение источника информации или атаки, DARPA намеревается решить ее путем создания виртуального эквивалента отпечатков пальцев или ДНК. Заложенная в программу «Кибергеном» (Cyber Genome Program) идея — это «революционные технологии киберзащиты и расследований, предназначенные для сбора информации,

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

идентификации, снятия характеристик, представления свойств и взаимосвязей между цифровыми артефактами от ПО, данных и/или пользователей». «Цифровые артефакты» должны идентифицировать компьютеры, КПК, распределенные вычислительные системы, такие как облачные, проводные и беспроводные сети, медиа-данные, электронные документы. Программа предусматривает несколько фаз реализации и областей интереса, в рамках которых будет проводиться разработка цифрового эквивалента генотипа, что поможет установить происхождение цифровых артефактов [1]. Несмотря на активно ведущиеся разработки в этой сфере, наблюдается определенное отставание идей по проблеме контртеррористической и т.п. деятельности в отношении качественно новых объектов техно-социальной среды, свойственных информационному обществу (например, неформализованные явно или латентно криминальные сетевые сообщества, трудно локализуемые «блуждающие» очаги происшествий и пр.). Появляется специфический вид инициированной потери управляемости на основе системотехнических факторов, пока не нашедший своего отражения как в научных исследованиях, так и в практических разработках соответствующих госорганов и служб. Традиционные модели информационных и физических деструктивных ситуаций здесь часто не могут быть взяты за основу, поскольку средства и способы деструктивного воздействия могут оказаться принципиально новыми как вследствие применения принципиально новых технологий функционирования информационно-сетевой инфраструктуры (среды), так и методов действий агентов информационного воздействия, которые в ряде случаев могут находиться за пределами сферы их возможного обнаружения и идентификации. Интересным решением проблем мониторинга, идентификации и прогнозирования противоправных проявлений является российская разработка по созданию информационно-аналитического комплекса мониторинга электронных сообщений в глобальных телекоммуникационных сетях. Данный комплекс строится на основе мониторинга на основе информации открытого доступа (адресно-временного трафика электронных транзакций) анализируется внешняя динамика генерации определенными

№ 2 / 2013

лицами информационных сообщений во временной и адресной разбивке для выяснения устойчивых связей с определенными структурами, что полностью соответствует текущему российскому законодательству, а также не противоречит курсу российского государства на соблюдение демократических принципов и продолжение рыночных реформ. Реализована разработка электронной нейромодели для обеспечения выявления устойчивых связей между субъектами рынка и причинно-следственных связей между деятельностью субъектов рынка, с одной стороны, событиями и процессами в экономике и общественной жизни с другой, в процессе проведения мониторинга и анализа трафика электронных транзакций в глобальных телекоммуникационных сетях. Данный комплекс создан на основе математического аппарата потоковых графов и нейромоделирования, которые были ранее разработаны в рамках работы по кластеризации движущихся объектов, обладающих комплексом разнородных характеристик в условиях высокого уровня стохастических шумов и помех искусственного происхождения. Нейросетевое моделирование с использованием информации, полученной путем анализа трафика электронных транзакций, позволяет прогнозировать деятельность экономических структур на качественно новом уровне, что дает возможность получить итоговую резюмирующую информацию об объекте, отсутствующую в явном виде в информационных источниках. Конкретными направлениями дальнейшего развития представленного комплекса являются:   использование для макроэкономического анализа, прогнозирования экономического развития и экономической конъюнктуры государственными министерствами и ведомствами;   использование для фискального мониторинга, оперативно-розыскных мероприятий борьбе правоохранительными органами и спецслужбами России;   использование для политического анализа политическими партиями, общественными и научно-исследовательскими организациями;   использование для анализа экономических последствий принятия законодательных и управленческих решений законодательными органами на федеральном и региональном уровнях [9].

Вестник Московского университета МВД России

229

Таким образом, новые разработки в этой сфере направлены на обеспечение внедрения более устойчивых вычислительных и коммуникационных технологий и создание совершенно новых подходов к обеспечению использования информационных сетей и вычислительных систем. Эти технологии создают качественно новые возможности в сфере мониторинга, идентификации и прогнозирования противоправных проявлений; более эффективное использование сетевых ресурсов и повышение производительности вычислительной и коммуникационной инфраструктуры. Возможности новых информационных систем в этой сфере должны позволять лучше понять окружающую природную, технологическую и социальную среду, возможности, намерения и действия союзников и противников, расширение прав и возможностей участников процессов управления, сформировать эффективные стратегии, тактики и планы, осуществлять оперативное управление людьми и ресурсами, необходимые для успеха в этой сфере деятельности.

os/2000/11/178315/ 3.

В интересах национальной безопасности / http://

www.agentura.ru/dossier/usa/darpa/ 4. с

Криминал и инфекции странно схожи друг

другом

//

http://rnd.cnews.ru/news/top/index_science.

shtml?2010/07/27/402703_1 5.

Кузнецов И.В., Родкин М.В., Серебряков Д.В. Про-

гноз скачков тяжких преступлений на основе иерархичности режима преступности // http://www.keldysh.ru/papers/2005/ prep12/prep2005_12.html 6.

Логинов Е.Л. Новые информационные технологии

для контрольной деятельности в сфере государственного и корпоративного управления // Информационное общество, 2011, № 6. С. 32—39. 7.

Логинов Е.Л. Проблемы противодействия инфор-

мационному терроризму // Национальные интересы: приоритеты и безопасность. 2008. № 4. С. 72—76. 8.

Правоохранительные органы России осваивают

четвертое измерение // http://rnd.cnews.ru/news/top/index_ science.shtml?2006/12/11/229331 9.

Создание

информационно-аналитического

ком-

плекса мониторинга электронных сообщений в глобальных

Литература 1.

телекоммуникационных сетях / Бугаев А.С., Сараев В.Н.,

Борн Д. DARPA запускает проект «Киберге-

ном» // http://www.3dnews.ru/news/darpa_zapuskaet_proekt_

А.В., Шевченко И.В., Эриашвили Н.Д. М., 2006. 10. Callahan D., Shakarian P., Nielsen J., Johnson A.

kibergenom/ 2.

Лаев В.К., Логинов Е.Л., Мищенко В.А., Райков А.Н., Руднев

Браун Д., Гундерсон Л., Эванс М. Интерактивный

анализ компьютерных преступлений / http://www.osp.ru/

Shaping Operations to Attack Robust Terror Networks // http:// arxiv.org/pdf/1211.0709.pdf

Земельное право. 7-е изд., перераб. и доп. Учебник. Гриф МО РФ. Гриф УМО. Гриф УМЦ «Профессиональный учебник». (Серия «Dura lex, sed lex»). / Под ред. И.А. Соболя, Н.А. Волковой, Г.В. Чубукова. ЮНИТИ, 2013. 359 с. Излагаются теоретические и законодательные основы использования и охраны земли как основы жизни и деятельности народов, проживающих на территории Российской Федерации, характеризуются конституционные формы земельной собственности, земельные права и обязанности собственников и иных правообладателей земельных участков, раскрываются правовой режим различных категорий земель, способы укрепления земельного правопорядка, охраны земель, защиты земельных прав граждан и юридических лиц, правила применения юридической ответственности за нарушение земельного законодательства. Для студентов и преподавателей юридических вузов и факультетов, а также широкого круга читателей, интересующихся вопросами правового положения земель в условиях рыночной экономики России.

230

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013

КРИТИКА И БИБЛИОГРАФИЯ РЕЦЕНЗИЯ НА МОНОГРАФИЮ НИКОНОВИЧА С.Л. «ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА РАССЛЕДОВАНИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ В СФЕРЕ ОБОРОТА ДРАГОЦЕННЫХ МЕТАЛЛОВ И ДРАГОЦЕННЫХ КАМНЕЙ» В.В. МЕЛЬНИК доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры уголовного процесса и криминалистики Московского государственного областного университета, Заслуженный юрист Российской Федерации Научные специальности — 12.00.09 и 12.00.11 [email protected] Аннотация. Рецензент особо обращает внимание на убедительность аргументации при выделении комплексной методики расследования преступлений в сфере незаконного оборота драгоценных металлов и драгоценных камней. Ключевые слова: криминалистика, незаконный оборот драгоценных металлов и драгоценных камней, Уголовный кодекс РФ, историко-правовой анализ, горная промышленность, этапы борьбы с преступлениями в сфере незаконного оборота драгоценных металлов и драгоценных камней, комплексная методика расследования преступлений в сфере незаконного оборота драгоценных металлов и драгоценных камней.

REVIEW ON THE MONOGRAPH OF NIKONOVISH S.L. «THEORY AND PRACTICE OF INVESTIGATING CRIMES IN THE SPHERE OF TURNOVER OF PRECIOUS METALS AND PRECIOUS STONES»

V.V. MELNIK doctor of legal sciences, professor, professor of the chair of criminal process and criminalistics of the Moscow state regional University, Honored lawyer of the Russian Federation

Annotation. The reviewer pays special attention to the credibility of the argument of the allocation of a comprehensive methodology for the investigation of crimes in sphere of illegal turnover of precious metals and precious stones. Key words: criminology, illegal turnover of precious metals and precious stones, the criminal code of the Russian Federation, historic and legal analysis, the mining industry, the stages of the struggle against crimes in sphere of illegal turnover of precious metals and precious stones, complex methods for investigation of crimes in sphere of illegal turnover of precious metals and precious stones.

Значимость теоретических разработок в сфере криминалистики возрастает в связи с принятием Приказа Министра образования и науки РФ «О внесении изменений в Номенклатуру специальностей научных работников, утвержденную Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 25 февраля 2009 г. № 59» от 10 января 2012 г. (№ 5), в соответствии с которым с 1 июня 2012 г. предусмотрена новая научная специальность — 12.00.12 («Криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность»). Одной из актуальных научных работ по криминалистике является монография кандидата юридических наук, доцента С.Л. Никоновича «Теория и практика расследования преступлений в сфере оборота драгоценных металлов и драгоценных камней», опубликованная в 2013 г. Монография посвящена разработке комплексной методики расследования группы преступлений, совершаемых в сфере незаконного оборота драгоценных металлов и драгоценных камней. В эту группу автор включил следующие составы пре-

№ 2 / 2013

ступлений, предусмотренных в статьях: 158 УК РФ (глава 21); 191, 192, 171 УК РФ (глава 22), объединенных единым предметом — драгоценными металлами и драгоценными камнями. Монография состоит из введения, пяти глав, четырнадцати параграфов, заключения, библиографического списка и приложений. Во введении автор обосновывает необходимость разработки комплексной методики раскрытия и расследования целой группы преступлений, указывает на актуальность темы. В первой главе автор осуществил историко-правовой анализ состояния борьбы с преступлениями в указанной сфере деятельности и выделил три основных этапа борьбы с указанной группой преступлений:   первый этап (дореволюционный) соответствует периоду зарождения и развития горной промышленности (1649—1917) и характеризуется благоприятной экономической ситуацией, связанной с развитием государственного и частного горного промысла, с одновременным действием регламентирующих добычу и охрану драгоценных металлов и камней

Вестник Московского университета МВД России

231

КРИТИКА И БИБЛИОГРАФИЯ юридических документов (уставов), носящих универсальный — объединяющий административную и уголовную ответственность, характер;   второй этап — социалистический (1917—1991), характеризуется действием государственной монополии на недра и полезные ископаемые с установлением жесткого контроля со стороны государства за оборотом драгоценных металлов и камней, и их уголовно-правовой охраной, как объектов государственной собственности (валютных ценностей);   третий этап — постсоветский (с 1991 г.), характеризуется либерализацией данной сферы деятельности, исключением драгоценных металлов и камней из состава валютных ценностей, смягчением по сравнению с социалистическим периодом наказания за совершение данных преступлений. Вторая глава работы посвящена обоснованию и характеристике комплексной методики расследования указанной группы преступлений. В ней автор рассматривает дискуссионные вопросы, касающиеся понятия и содержания комплексной методики, криминалистической характеристики и ее элементов. На основе эмпирических данных дается криминалистическая характеристика преступлений, входящих в данную группу, характеристика групповой и организованной преступности в сфере оборота драгоценных металлов и драгоценных камней. Автор предпринимает ряд классификаций и выдвигает оригинальную систему криминалистических методик в данной сфере деятельности. В третьей главе, посвященной проблемам организации расследования преступлений в сфере оборота драгоценных металлов и драгоценных камней на первоначальном этапе, автор рассмотрел особенности выявления указанной группы преступлений. На основе проведенного исследования дал конкретные рекомендации сотрудникам оперативных служб, осуществляющих противодействие преступлениям в данной сфере, о выявлении следов преступлений и закреплении доказательств. Рассмотрел следственные ситуации первоначального, наиболее сложного этапа расследования, определил оптимальный комплекс организационно-следственных мероприятий, необходимых для успешного проведения следствия. В четвертой главе раскрывается специфика производства следственных действий и использования специальных знаний на первоначальном этапе рас-

232

следования. Автор обращает особое внимание на осмотр места происшествия, осуществляемый на различных территориях: в открытых карьерах, в шахтах, на разведочных полигонах геологических партий, в поселках и городах, где осуществляется добыча драгоценного металла и драгоценных камней и т.п., и дает конкретные рекомендации следователю при осуществлении данного следственного действия. Далее автор рассматривает специфику применения специальных знаний в раскрытии и расследовании преступлений, раскрывает тактику назначения химической, минералогической, трасологической, почвоведческой и других экспертиз, дает рекомендации по их оптимизации. Пятая глава монографии посвящена тактике организации расследования на последующем этапе. Автором рассматриваются наиболее типичные следственные ситуации указанного периода, а также тактика и специфика производства наиболее сложных следственных действий. В заключении обосновывается криминалистическое значение разработанной автором комплексной методики расследования преступлений, совершаемых в сфере оборота драгоценных металлов и камней. В приложениях представлены материалы, характеризующие инструментарий и в целом методику исследования, в частности, результаты изучения уголовных дел и опроса практических работников правоохранительных органов. Достоверность результатов исследования подтверждается тем, что автор использовал репрезентативный эмпирический материал (изучено более 500 архивных уголовных дел и опрошено более 200 сотрудников правоохранительных органов, осуществляющих противодействие данной группе преступлений). Содержание работы свидетельствует о том, что она представляет интерес для широкого круга читателей, интересующихся проблемами современной криминалистики: студентов, курсантов, слушателей, аспирантов, преподавателей, а также для работников правоохранительных органов МВД РФ, ФСБ РФ, ФТС РФ. Недостатком рецензируемой работы является то, что в ней недостаточно внимания уделено вопросам криминалистической профилактики рассматриваемой группы преступлений. Однако это замечание не влияет на общую положительную оценку рецензируемой работы.

Вестник Московского университета МВД России

№ 2 / 2013