309 6 6MB
Russian Pages 238
УЧРЕДИТЕЛЬ: Московский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации
Начальник Московского университета МВД России генерал-лейтенант полиции, кандидат юридических наук Н.В. Румянцев Научный редактор, ответственный за издание, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники, доктор экономических наук, кандидат юридических наук, профессор Н.Д. Эриашвили E-mail: [email protected] Тел. 8 (499) 740-68-30 РЕДАКЦИЯ:
Главный редактор А.Л. Миронов кандидат юридических наук Редактор И.И. Кубарь кандидат юридических наук Ответственный секретарь В.Н. Калинин кандидат юридических наук, доцент В подготовке номера участвовали: Л.С. Антоненко, М.И. Эриашвили. Верстка номера О.А. Головлева Журнал зарегистрирован Министерством Российской Федерации по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций. Свидетельство о регистрации № 77-14723 Индекс по каталогу Агентства «Роспечать» — 84629 Адрес редакции: 109028, Москва, Малый Ивановский пер., д. 2 Тел. 628-57-16 E-mail: [email protected]
ВЕСТНИК МОСКОВСКОГО УНИВЕРСИТЕТА МВД РОССИИ Содержание
№ 1 · 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права АНДРИЕНКО Д.Г. Роль организационных средств в обеспечении адекватности языка закона . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .5 КУЗНЕЦОВА С.А. Развитие отношений по использованию имущества граждан и организаций в публичных интересах: историко-правовой аспект . . . . . . . . . . . . .8 МУРАШЕВА Л.Ф. Проблема корректности при составлении протокола об административном правонарушении на стадии подготовки к рассмотрению дела мировым судьей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .12 ОКСАМЫТНЫЙ В.В., ПОТОЦКИЙ Н.К. Об основных экономических факторах преступности против собственности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 ЧЕРВОНЮК В.И. Механизм и закономерности правообразования (действия позитивного права) в современной России: юридическая конструкция и правовая реальность (в шести выпусках). Выпуск 2. Правообразование и правообразующие интересы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .20 Актуальные проблемы конституционного права ЛЫСОВ П.К. Правосудие как основная функция судебной власти: понятие и формы реализации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .27 МИРОНОВ А.Л. Конституционный контроль — необходимая часть государственного механизма, позволяющего воздействовать на функционирование самостоятельных законодательной, исполнительной и судебной властей . . .31 НАЗАРОВ В.Ю., ХАЗОВА В.Е., ШАКУН Н.В. Права и свободы человека и гражданина, юридический механизм их реализации, основные элементы и стадии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .37 ХАРЛАМОВА Д.С. Конституционно-правовая защита прав трудящихся мигрантов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .40 ЧИХЛАДЗЕ Л.Т. Административная децентрализация в контексте особенностей организации местного самоуправления зарубежных стран . . . . . . .45 Актуальные проблемы гражданского права и процесса АГАФОНОВ И.С. О соотношении категорий «кредит» и «заем» . . . . . . . . . . . . . .50 ВАСИЛЬЕВ Ф.П., БУЛАТОВА Л.А., МУСАЕВ М.Г. Правовое воспитание в России и как его преодолеть? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .54 САФАРОВ А.К. К вопросу о соотношении понятий «честь» и «достоинство» . . .58 СОРОКИНА А.Э. Охрана коммерческой тайны по законодательству зарубежных стран (на примере Великобритании и Германии) . . . . . . . . . . . . . . . .62 Актуальные проблемы уголовного права ГУЗЬ Е.В. Причины рецидивной преступности женщин в условиях антикриминогенной ресоциализации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .66 НИКОЛАЕВ В.Ю. К вопросу о роли способа совершения преступления в структуре человеческого поведения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .70 ХРОМОВ Е.В. Источники и объекты жизнеобеспечения под охраной государства . . .75 ШЕСТАК В.А. Особенности антикриминогенной деятельности органов военного управления и правоохранительных органов в войсках . . . . . . . . . . . . . .77 Актуальные проблемы уголовного процесса АРХИПОВ А.С. Проблемы оценки обстоятельств, учитываемых при определении разумного срока, на досудебных стадиях уголовного судопроизводства . . . . . . .80 БАЗАРРАГЧАА Н. Некоторые вопросы становления и развития института гражданского иска в законодательстве Монголии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .83 ЕСЬКОВ С.В. Негласные следственные (розыскные) действия — новая категория уголовного процессуального законодательства Украины . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .85 КУЛЕШОВ А.В. Некоторые аспекты оперативно-розыскной характеристики разбоев, совершенных с незаконным проникновением в жилище . . . . . . . . . . . . . .88 ОЛИМПИЕВ А.Ю. Ответственность за преступления в кредитно-банковской сфере в России: дореволюционный период . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .93 ТАРАСОВ Д.А. Особенности производства следственного осмотра и применения специальных знаний при расследовании преступлений, связанных с распространением нелицензионного программного обеспечения . . . . . . . . . . .102 ХАЧАРОЕВ Х.С. Уголовное законодательство о преступлениях против правосудия в России в период с 1917 г. по настоящее время . . . . . . . . . . . . . . . . .106
Актуальные проблемы криминалистики КИСЕЛЕВИЧ И.В., СМОТРОВ И.С. Об идентификационном значении изображений микроволокон на поддельных денежных билетах банка России . . . . . . . . . . . . . . . . . .111 КОКИН А.В. Методы судебно-баллистической идентификации огнестрельного оружия . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .114 ЛЮБИМОВА Е.А. Расследование преступлений в сфере регистрационной · Мнение редакции может службы: типичный субъект преступления . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .119 не совпадать с точкой зрения ПИЧУГИН С.А. Принципы построения криминалистических моделей внешнего авторов публикаций. облика человека . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .121 Ответственность за содержание ТЮРЯЕВА Е.А., АВДАШКЕВИЧ Л.А. Научные основы отождествления личности публикаций и достоверность в деятельности подразделений оперативно-розыскной информации органов внутренфактов несут авторы материалов. них дел: ретроспективный аспект, предмет, цели, задачи и принципы . . . . . . . . . . . .125
Оригинал-макет подготовлен издательством «ЮНИТИ-ДАНА», журналом «Закон и право»
В первую очередь редакция публикует материалы своих подписчиков.
· Редакция не вступает в переписку с авторами писем, рукописи не рецензируются и не возвращаются. · При перепечатке или воспроизведении любым способом полностью или частично материалов журнала «Вестник Московского университета МВД России» ссылка на журнал обязательна.
Актуальные проблемы административного права АЛЬБОВ А.П. Инструментальная ценность норм административного права . . . . .130 КИКОВ Ш.М. Некоторые аспекты административно-правового контроля за оборотом компьютерных программ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .135 КОВШЕВАЦКИЙ В.И. Особенности применения физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия сотрудниками полиции при оказании принудительной помощи гражданам . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .138 ПРУДНИКОВА Т.А. Генезис разработки института ограничения свободы передвижения, выбор места пребывания и жительства в России . . . . . . . . . . . . . .143 ЭКОНОМИЧЕСКИЕ НАУКИ
АПАЛИКОВ И.С. Модель «Потребность — инсайт — бренд» . . . . . . . . . . . . . . .147 БОБОШКО В.И. Развитие государственного контроля в России . . . . . . . . . . . . .148 БОБОШКО Н.М. Налоговый контроль имущественного налогообложения . . .154 · В соответствии со ст. 42 ЗакоКИЛЬДИЯРОВ Б.М. Место инноваций в корпоративной стратегии крупных на РФ от 27 декабря 1991 г. компаний . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .159 № 2124-1 «О средствах массовой КУЗНЕЦОВА Е.И., ПЕТУШКОВ А.Е. Роль финансового планирования информации» письма, адресован- в управлении экономической безопасностью предприятия . . . . . . . . . . . . . . . . . .162 ные в редакцию, могут быть ис- ПОЦЕЛУЕВ П.А. К вопросу об оценке экономической эффективности государственпользованы в сообщениях ных мероприятий по снижению социально-экономического ущерба от ДТП . . . . . .168 и материалах данного средства МАЙОРОВА Л.Н. Зарубежный опыт использования инвестиционного ресурса массовой инрформации, если сбережений населения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .178 при этом не искажается смысл МИХАЙЛОВА Н.С. Рейдерство, как силовой метод ведения бизнеса . . . . . . . . .180 письма. Редакция не обязана ОРДИНАРЦЕВ И.И. Экономическое содержание книгоиздания России . . . . . .184 отвечать на письма граждан ЦОЛЛЕР С.В. Сильный региональный банк в механизме обеспечения и пересылать эти письма экономической безопасности субъекта РФ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .187 тем органам, организациям ЧАБАНЮК О.В. Идеология модернизации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .190 и должностным лицам, в чью ЭРИАШВИЛИ Н.Д., ТЕПМАН Л.Н. Прогнозирование в экономике . . . . . . . . .193
компетенцию входит ПЕДАГОГИЧЕСКИЕ НАУКИ их рассмотрение. Никто не в праве обязать редакцию ДАВИДЕНКО А.В. Воспитательный гражданственно-патриотический потенциал опубликовать отклоненное исторической информации о вкладе полиции в спасение Отечества и подвигах ею произведение, письмо, другое российских полицейских в 1812 г. (в 2-х частях). Часть 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .198 сообщение или материал, если иное не предусмотрено законом.
Формат 60х84 1/8. Печать офсетная. Тираж 1500 экз. (1-й завод — 300). Отпечатано в типографии ООО «Контент-пресс» Москва, Складочная, д. 1, стр. 18 Тел. 8 (495) 971-82-90
ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ НАУКИ
ЕРМОЛАЕВ В.В. Об изменении парадигмы психологического обеспечения деятельности органов внутренних дел на этапе их организационно-культурного реформирования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .208 КИБАК И.А. Законодательная техника в законотворческой деятельности . . . .214 СЛОБОДЧИКОВА Ю.В. Развитие коммуникативной компетентности курсантов в контексте их профессионального становления . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .222 ФИЛОСОФСКИЕ НАУКИ ЗОЛКИН А.Л. Ценностные основания права в отечественной философской традиции . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .228 ТВЕРДЫНИН В.Н. Соотношение социального и воспитательного аспектов в деятельности объединений любителей фантастики . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .231 МАКАРОВ С.Н. Социальные ресурсы в инновационном реформировании государственного управления . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .234 РЕЦЕНЗИЯ КОРУХОВ Ю.Г. Рецензия на монографию И.В. Тишутиной «Противодействие расследованию организованной преступной деятельности: теория и практика выявления и преодоления» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .237
FOUNDER: Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation
Head of the Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation, lieutenant general of police, candidate of law sciences N.V. Rumyantsev Scientific editor, responsible for the publication, the winner of the award of the government of the Russian federation in the field of a science and technics, doctor of Economics, candidate of law sciences, professor N.D. Eriashvili E-mail: [email protected] Tel. 8 (499)740-68-30 EDITORIAL STAFF:
Editor-in-Chief A.L. Mironov candidate of law sciences Editor I.I. Kubar candidate of law sciences Executive secretary V.N. Kalinin candidate of law sciences, lecturer In edition preparation participated: L.S. Antonenko, M.I. Eriashvili. Imposition O.A. Golovleva The journal is registered by Ministry for Press, Broadcasting and Mass Communications of the Russian Federation. The certificate of registration № 77-14723 Zip Code at the List of the Agency «Rospechat» — 84629 Editorial Staff adress: 109028, Moscow, Malyj Ivanovskij per., d. 2. Tel. 628-57-16 E-mail: [email protected]
VESTNIK MOSKOVSKOGO UNIVERSITETA MVD ROSSII Contents
№ 1 · 2013
JURISPRUDENCE Actual problems of history of the state and the right ANDRIYENKO D.G. Role of organizational means in ensuring adequacy of language of the law . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .5 KUZNETSOVA S.A. The development of relations on the use of property of citizens and organizations in the public interest: historical and legal aspects . . . . . . . . . . . . . . .8 MURASHEVA L.F. Тhе problem of the correctness of the drawing up the protocol about an administrative offense on preparation on the stage of preparation to hear the case of a justice of the peace . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .12 OKSAMITNYI V.V., POTOTSKY N.K. About the major economic factors of crime against the property . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 CHERVONJUK V.I. The mechanism and regularities of right education (action of a positive law) in modern Russia: a legal design and legal reality (in six releases). Release 2. Right education and right forming interests . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .20 Actual problems of a constitutional law LYSOV P.K. Justice as main function of judicial authority: concept and realization forms . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .27 MIRONOV A.L. The constitutional control — necessary part of the state mechanism, allowing to influence functioning of the independent legislative, executive and judicial authorities . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .31 NAZAROV V.YU., HAZOVA V.E., SHAKUN N.V. The rights and freedoms of man and citizen, a legal mechanism for their implementation, the key elements and stages . . . . . . .37 KHARLAMOVA D.S. Constitutionally-legal protection of the rights of migrant workers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .40 CHIHLADZE L.T. Administrative decentralization in a context of features of the organization of local government of foreign countries . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .45 Actual problems of civil law and process AGAFONOV I.S. About the correlation of «credit» and «loan» categories . . . . . . . .50 VASILYEV F.P., BULATOVA L.A., MUSAEV M.G. Legal education in Russia and how it to overcome? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .54 SAFAROV A.K. To a question on a parity of concepts «honor» and «advantage» . . . . .58 SOROKINA A.E. Trade secret protection regulatory foreign countries (on the example of the UK and Germany) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .62 Actual problems of criminal law GUZ E.V. The causes recurrent criminality of women in anticriminogenic resocialization . . .66 NICKOLAEV V.YU. To the issue of modus operandi role in the structure of human behavior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .70 KHROMOV E.V. Sources and critical infrastructure under state protection . . . . . . .75 SHESTAK V.A. Features of anticriminogenic activity of bodies of military management and law enforcement agencies in armies . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .77 Actual problems of criminal trial ARHIPOV A.S. Problems of an assessment of the circumstances considered at definition of reasonable term, at pre-judicial stages of criminal legal proceedings . . . . . . . .80 BAZARRAGCHAA N. Some questions of formation and development of legislative fixing of the right of the victim on compensation of the caused damage in Mongolia . . . . . . . . . . . . .83 YESKOV S.V. Undercover investigative (search) actions — a new category of criminal procedural legislation of Ukraine . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .85 KULESHOV A.V. Some aspects of operational and investigative features robberies committed with illegal entry into dwelling . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .88 OLIMPIYEV A.YU. Responsibility for crimes in the credit and bank sphere in Russia: prerevolutionary period . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .93 TARASOV D.A. Peculiarities of the production of the investigation and examination of the application of special knowledge in the investigation of crimes, related to the proliferation of unlicensed software . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .102
The original-model is created by publishing house «UNITYDANA» and by the journal «Law and Legislation»
HACHAROYEV H.S. The criminal legislation of crimes against justice in Russia during the period from 1917 to present time . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .106 Actual problems of criminalistics
KISELEVICH I.V., SMOTROV I.S. Identificational meaning of image of microfiber on the fake notes of bank of Russia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .111 · The opinion of editorial staff may KOKIN A.V. Methods of ballistics identification of firearms . . . . . . . . . . . . . . . . . .114 not coincide with the point of view LYUBIMOVA E.A. Investigation of crimes in registration service: typical perpetrator . . .119 of the authors of publications. PICHUGIN S.A. Principles of creation of criminalistics models of external shape The responsibility of publications of the person . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .121 maintenance and reliability TYURYAEVA E.A., AVDASHKEVICH L.A. The scientific basis of an identification of the facts lies on authors. First of a personality in the activities of the subdivisions of operational-investigative of all editorial staff publishes information of the bodies of internal Affairs: a retrospective aspect of the subject, materials of the subscribers. goals, objectives and principles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .125
· Editorial staff does not enter into a correspondence to authors of letters manuscripts does not return. · At a reprint or reproduction by any method, in full or in part journal materials «Vestnik Moskovskogo universiteta MVD Rossii» the reference to the journal is obligatory. · In accordance with the Law of the Russian Federation «About mass media» of 27 December 1991 № 2124-1 letters, addressed to the editorial staff, may be used in messages and materials of mass media, if it does not distort the meaning of the letter. Editorial staff is not obliged to answer letters of citizens and to remit these letters to those bodies, the organizations and officials, whose competence includes their consideration. Nobody has the right to oblige editorial staff to publish the product, the letter, other message or a material that has been dismissed earlier, if other is not statutory. Format 60x84 1/8. Offset printing Circulation 1500 copies (1st batch — 300) It is printed in Company OOO «Center-press» Moscow, Skladochnaja d. 1 str. 18 Ph. 8 (495) 971-82-90
Actual problems of administrative law ALBOV A.P. Instrumental value of administrative law . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .130 KIKOV SH.M. Some aspects of administrative and legal control of a turn of computer programs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .135 KOVSHEVATSKY V.I. Peculiarities of application of physical force, special means and fire-arms by the police in providing involuntary care to citizens . . . . . . . . . . . . . . . . .138 PRUDNIKOVA T.A. Genesis development institute restrict freedom of movement and choice of place of residence and stay in Russia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .143 ECONOMIC SCIENCES APALIKOV I.S. Model «Requirement — Insight — The brand» . . . . . . . . . . . . . . .147 BOBOSHKO V.I. Development of Government control in Russia . . . . . . . . . . . . . .148 BOBOSHKO N.M. Tax control of the property taxation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .154 KILDIYAROV B.M. Place of innovation in corporate strategies of large companies . . . .159 KUZNETSOVA E.I., PETUSHKOV А.Е. Role of financial planning in corporate economic security management . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .162 POTSELUEV P.A. On the estimation of economy and efficiency of measures to reduce socio-economic damage from an road traffic accident . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .168 MAYOROVA L.N. Foreign experience of resource investment of household savings . . . .178 MIKHAYLOVA N.S. Raiding, as a power method of business . . . . . . . . . . . . . . . . .180 ORDINARTSEV I.I. Economic content of book publishing of Russia . . . . . . . . . . .184 TSOLLER S.V. Strong regional bank in the mechanism of the economic security of the subject of the Russian Federation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .187 CHABANYUK O.V. The ideology of modernization . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .190 ERIASHVILI N.D., TEPMAN L.N. Forecasting in economy . . . . . . . . . . . . . . . . .193 PEDAGOGICAL SCIENCES DAVIDENKO A.V. Educational patriotic potential of historical information on a contribution of police to rescue of the Fatherland and feats of the Russian policemen in 1812 (in 2 parts). Part 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .198 PSYCHOLOGICAL SCIENCES ERMOLAEV V.V. About change of the paradigm of psychological maintenance of activity of the bodies of internal affairs at a stage of their organizational-cultural reforming . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .208 KIBAK I.A. Legislative technics in legislative activity . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .214 SLOBODCHIKOVA YU.V. Development of cadets’ communicative competence in a context of their professional formation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .222 PHILOSOPHICAL SCIENCES ZOLKIN A.L. The value foundations of law in the Russian philosophical tradition . . . . .228 TVERDYNIN V.N. Ratio of social and educational aspects in activity of associations of fans of a fantasy . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .231 MAKAROV S.N. Social resources in the innovative reformation of the public administration . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .234 REVIEW KORUKHOV YU.G. Review of the monograph Tishutinoy «Combating Organized Crime Investigation: theory and practice of identifying and addressing» . . . . . . . . . .237
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права
РОЛЬ ОРГАНИЗАЦИОННЫХ СРЕДСТВ В ОБЕСПЕЧЕНИИ АДЕКВАТНОСТИ ЯЗЫКА ЗАКОНА Д.Г. АНДРИЕНКО, соискатель кафедры Теории государства и права Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.01 — теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected] Аннотация. Статья посвящена уточнению места и роли в обеспечении адекватности языка организационных средств. Определяются причины, по которым такие средства на практике оказываются недостаточно эффективными. Ключевые слова: юридическая техника, язык закона, адекватность языка закона, законотворчество, законотворческий процесс.
ROLE OF ORGANIZATIONAL MEANS IN ENSURING ADEQUACY OF LANGUAGE OF THE LAW D.G. ANDRIYENKO, competitor of chair of the Theory of the state and right of the Ministry of Internal Affairs Moscow University of Russia Annotation. The article is devoted to clarify the place and role in ensuring the adequacy of the organizational language. Determined the reasons for such tools in practice are not sufficiently effective. Keywords: legal technology, legal linguistics, the language of the law, the adequacy of the language of the law, law-making, law-making process.
Создание благоприятных условий для эффективной реализации технико-юридических средств обеспечения адекватности языка закона может быть обеспечено двумя способами — путем нормативного придания применению технико-юридических инструментов обязательного характера либо посредством организационных мероприятий, направленных на оптимизацию законотворческого процесса. Анализ специальной литературы свидетельствует о том, что на сегодняшний день велико число сторонников повышения качества принимаемых законов, в том числе непосредственно их языка, путем закрепления основных технико-юридических требований, предъявляемых к нормативным правовым актам, в специальном Федеральном законе «О нормативных правовых актах Российской Федерации»1. Вместе с тем действенность данной меры может быть поставлена под сомнение. В технико-юридическом аспекте законотворчество представляет собой деятельность, объективно не поддающуюся юридическому регулированию. Поскольку эффективность и отдельных технико-юридических средств, и их видов зависит от множества факторов, их выбор законодателем может оказаться правильным только при условии, что будет осуществляться творчески, с учетом специфики конкретной ситуации, и прежде всего, задач, которые предполагается решить посредством законодательного регулирования отношений.
№ 1 / 2013
Справедливость высказанного суждения подтверждается следующим обстоятельством. В большинстве субъектов Российской Федерации нормативные правовые акты, закрепляющие требования, предъявляемые к языку законов и общие правила применения технико-юридических средств, уже действуют. Однако существенного повышения качества языка региональных нормативных правовых актов их принятие за собой не повлекло: по-прежнему исследователями констатируются многочисленные ошибки и неточности, негативно сказывающиеся на процессе правового регулирования2. Чигидин Б.В. Средства предупреждения и исправления технико-юридических ошибок, допускаемых в законодательстве // Представительная власть — XXI век: законодательство, комментарии, проблемы. 2003. № 6. С. 26; Савченко В.В. Проблемы систематизации и структурирования законодательства в законопроекте «О нормативных правовых актах Российской Федерации» // Бизнес в законе. 2010. С. 44; Малько А.В. Правотворческая политика как средство предупреждения и устранения ошибок в законодательстве // Правотворческие ошибки: понятие, виды, практика и техника устранения в постсоветских государствах / под ред. В.М. Баранова, И.М. Мацкевича. М., 2009. С. 37, 38. 2 Галкина А.В. О проблемах совершенствования законодательной техники в правовой практике субъекта РФ // Право и образование. 2010. № 2. С. 137—143; Петрова И.Л. Язык закона в современных юридических текстах: синтаксический аспект (на материале регионального законодательства) // «Черные дыры» в Российском Законодательстве. 2006. № 4. С. 87—90; Третьякова Е.С. Основные нарушения правил юридической техники в нормативных правовых актах субъектов РФ (на примере Сибирского федерального округа) // Современное право. 2010. № 5. С. 64—67. 1
Вестник Московского университета МВД России
5
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права Принимая во внимание то, что нормированием сегодня обеспечить оптимальное использование на практике технико-юридических инструментов и технологий невозможно, следует признать необходимым поиск действенных организационных средств, позволяющих решить обозначенную задачу. К числу организационных средств обеспечения адекватности языка закона, прежде всего, должна быть отнесена экспертизы проектов законов. В целях средства повышения качества языка закона, в специальной литературе традиционно рассматривается лингвистическая экспертиза3. Однако констатируемое сегодня недостаточно высокое качество языка действующих законов, наличие в их тексте очевидных языковых ошибок свидетельствуют о том, что такая экспертиза проектов законов не становится достаточно эффективным средством предотвращения неадекватности их языка. В этой связи актуальным оказывается вопрос о путях и способах повышения эффективности рассматриваемого вида экспертиз. Существует мнение, что для обеспечения большей эффективности лингвистической экспертизы требуется придать ее результатам обязательный характер. Так В.Б. Исаков указывает: «Одна из очевидных перспектив повышения качества принимаемых законов — придание «диктаторских полномочий» парламентским редакторам-лингвистам: законопроект должен выноситься на рассмотрение и голосование только в том случае, если он прошел полный цикл лингвистической проработки и получил одобрение профессионального редактора-лингвиста»4. Представляется, что реализация указанной рекомендации, в целом обеспечивая возможность повышения степени адекватности языка закона, тем не менее, не может быть признана целесообразной. Прежде всего, придание выводам и рекомендациям, выступающим результатом лингвистической экспертизы, обязательного для законодателя значения, фактически придает редакторским правкам статус, одинаковый с вносимыми в проект закона поправками, а редактору-лингвисту — статус субъекта правотворчества, несмотря на то, что легальных оснований для этого нет. К числу предложений, направленных на обеспечение более высокой эффективности проводимых лингвистических экспертиз проектов законов, относится также рекомендация о повышении тщательности таких экспертиз5. В целом, следуя указанному предложению, можно добиться желаемого резуль-
6
тата. Однако, само по себе оно не является конкретным, и для того, чтобы его реализация на практике стала возможной, требуется уточнить, какими путями и средствами может быть обеспечено повышение качества проводимых экспертиз. Говоря о лингвистической экспертизе, необходимо принимать во внимание то обстоятельство, что такая экспертиза вследствие специфики ее содержания и задач оказывается напрямую не связанной с обеспечением адекватности языка закона именно в правовых ее аспектах. Более того, адекватность языка закона в ее правовых аспектах и не может обеспечиваться проведением лингвистической экспертизы, поскольку ее осуществляют специалисты-лингвисты, профессиональными юридическими знаниями, как правило, не обладающие. Вместе с тем, решение проблемы обеспечения адекватности языка закона на стадии разработки и рассмотрения проекта не может быть в полной мере обеспечено и посредством правовой экспертизы, проводимой специалистами-юристами. Не обладая специальными лингвистическими знаниями, ее субъекты, даже установив существование проблем, влекущих за собой неадекватность языка закона, нередко оказываются не в состоянии дать научно обоснованные рекомендации о путях и способах их устранения. Выходом из описываемой ситуации могло бы стать проведение комплексных юрислингвистических экспертиз как специфического вида научной экспертизы с одновременным участием как юристов, так и лингвистов. Однако на практике такие комплексные экспертизы сегодня, к сожалению, практически не проводятся. Наряду с экспертизой проектов законов к организационным средствам обеспечения адекватности языка закона могут быть отнесены и разработка научно обоснованных практических рекомендаций, обесБелоконь Н.В. Лингвистическая экспертиза законопроекта как средство повышения качества законодательства // Вестник Воронежского государственного университета. 2011. № 2. С. 58—65; Любимов Н.А. Некоторые проблемы правового регулирования лингвистической экспертизы проектов законодательных актов в Российской Федерации и ее субъектах // Парламентские процедуры: проблемы России и зарубежный опыт: матлы науч. конф. М., 2003. С. 327, 328. 4 Исаков В.Б. Язык права // Юрислингвистика-2: русский язык в его естественном и юридическом бытии / под ред. Н.Д. Голева. Барнаул, 2000. С. 82. 5 Ибрагимова Ф.М. Сущность и особенности законотворчества в субъектах федеративного государства: на примере Республики Башкортостан РФ и Земли Саксония ФРГ: дисс. ... канд. юрид. наук. Челябинск, 2006. С. 20. 3
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права печивающих учет и реализацию основных требований, предъявляемых к языку закона, в ходе законопроектной работы, и также внедрение новых актуальных приемов и методов законодательной техники. В специальной литературе имеется большой массив рекомендаций, следование которым в законопроектной деятельности могло бы существенным образом повлиять на степень адекватности языка закона. Вместе с тем, к сожалению, на практике такие рекомендации нередко оказываются невостребованными, и это объясняется прежде всего тем, что субъекты, осуществляющие законопроектную деятельность, не будучи специалистами в области юридической техники, объективно не могут знать о всех существующих научных разработках. Очевидно, значимым средством обеспечения адекватности языка закона может быть признана не столько дальнейшая активизация научной разработки соответствующей проблематики, сколько обобщение результатов проводимых исследований квалифицированными специалистами и выработка на их основе обязательных для субъектов законотворчества технико-юридических стандартов или юрислингвистических рекомендаций. Результаты именно такой работы нашли свое отражение в Методических рекомендациях по юридико-техническому оформлению законопроектов6, Рекомендациях по подготовке и оформлению проектов Федеральных законов7. Однако в целом на сегодняшний день подобная работа носит периодический, а зачастую даже эпизодический характер. К числу организационных средств обеспечения адекватности языка закона может быть отнесено определение на стадии разработки концепции проекта закона понятийного аппарата будущего нормативного правового акта. Выработка концепции проекта закона связана с формированием специального документа, содержащего информацию о целях принятия закона, условиях, определяющих необходимость его создания, ожидаемых результатах действия и т.д. Ориентируясь на такую информацию, можно точнее определить критерии и условия адекватности языка закона. Кроме того, уточнение понятийного аппарата на стадии разработки концепции способно повысить качество языка принимаемого закона, согласовать его с языком уже действующих нормативных правовых актов.
№ 1 / 2013
К сожалению, в реальности рассматриваемое организационное средство применяется нечасто. Кроме того, практика показывает, что наиболее существенное позитивное влияние на адекватность языка закона может оказать соответствующая работа, выполняемая в рамках подготовки концепции проекта закона, при условии привлечения к ее осуществлению специалистов в области юридической техники. Вместе с тем сегодня она проводится нередко без привлечения квалифицированных специалистов, и это приводит к тому, что уже концепции проектов законов оказываются несвободными от ошибок, в дальнейшем негативно сказывающихся на адекватности языка принимаемых законов8. Организационными средствами обеспечения адекватности языка закона выступают также правовые тезаурусы. На сегодняшний день правовые тезаурусы (например, европейский Eurovoc и Информационно-поисковый тезаурус Парламентской библиотеки РФ, включающий в себя Тезаурус «ЛингваПарл» и Русскую версии тезауруса Eurovoc) активно используются в работе по систематизации законодательства и его унификации. Однако, следует согласиться с тем, что «такие справочные издания можно и необходимо использовать не только при классификации и поиске уже принятых правовых актов, но и уже на стадии подготовки новых проектов, то есть в правотворческом процессе»9. Обеспечивая обозримость терминологического материала, используемого в действующем законодательстве, и контроль за словоупотреблением, составление и использование правовых тезаурусов позволяет бороться, прежде всего, с негативно сказывающимися на адекватности языка закона последствиями таких естественных для любого языка явлений, как синонимия, полисемия, омонимия и антонимия. В конечном итоге обеспечивается унификация языка закона, увеличивается степень его определенности, ясности. Письмо Аппарата ГД РФ от 18 ноября 2003 г. № вн2-18/490. Письмо Министерства юстиции России от 23 февраля 2000 г. № 1187-ЭР. 8 Концепция проекта ФЗ «Об организации дорожного движения и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Во включенных разработчиками в текст Концепции определениях базовых понятий обнаруживаются многочисленные технико-юридические ошибки. А значит, если предлагаемые дефиниции войдут в текст закона, он также окажется несвободным от технико-юридических ошибок. 9 Сушков О.А. Гармонизация законодательства об авторском праве в рамках мировых интеграционных процессов в сфере экономики и права // Право: теория и практика. 2003. № 3. С. 81. 6 7
Вестник Московского университета МВД России
7
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права Говоря о практике применения рассматриваемого организационного средства обеспечения адекватности языка законов, приходится с сожалением констатировать, что на сегодняшний день она не является обширной. При этом правовое значение ведению правовых тезаурусов не придается, нормативная основа для проведения соответствующей работы отсутствует, а каких-либо специальных юридических мер, направленных на ее стимулирование, не предпринимается. Рассмотренными используемыми на практике инструментами и технологиями организационные средства обеспечения адекватности языка закона не исчерпываются. Вместе с тем уже проведенного анализа оказывается достаточно для того, чтобы сделать ряд выводов. Во-первых, применение организационных средств не обеспечивает непосредственного воздействия на
сам язык закона, а создает благоприятные условия для такого воздействия. Поэтому такие средства следует рассматривать как вспомогательные. Во-вторых, значимость организационных средств для обеспечения адекватности языка закона определяется их универсальностью: они в равной степени применимы для обеспечения адекватности языка любых законов вне зависимости от особенностей регулируемых ими отношений, целей принятия, сферы действия и других обстоятельств. В-третьих, на сегодняшний день организационные средства применяются не так активно, как того требуют интересы обеспечения адекватности языка действующего законодательства. А значит, целесообразным было бы рассмотреть вопрос о юридическом придании их применению обязательного характера или, по крайней мере, о стимулировании их более активного использования на практике.
РАЗВИТИЕ ОТНОШЕНИЙ ПО ИСПОЛЬЗОВАНИЮ ИМУЩЕСТВА ГРАЖДАН И ОРГАНИЗАЦИЙ В ПУБЛИЧНЫХ ИНТЕРЕСАХ: ИСТОРИКО-ПРАВОВОЙ АСПЕКТ С.А. КУЗНЕЦОВА, адъюнкт Санкт-Петербургского университета ГПС МЧС России, помощник начальника Главного управления МЧС России по Приморскому краю по правовой работе Научная специальность: 12.00.01 — теория и история права и государства; история правовых учений E-mail: [email protected] Научный руководитель: кандидат юридических наук, доцент С.Б. Немченко Аннотация. В истории развития европейского права, а так же в истории развития российского права правовые институты, позволяющие использовать объекты права частной собственности в публичных интересах, зависели, в первую очередь, от государственной политики и всегда отражали уровень понимания и признание естественных прав и свобод человека, среди которых право собственности занимает очень важное место. Ключевые слова: право собственности, права человека, реквизиция, публичные интересы, история права.
THE DEVELOPMENT OF RELATIONS ON THE USE OF PROPERTY OF CITIZENS AND ORGANIZATIONS IN THE PUBLIC INTEREST: HISTORICAL AND LEGAL ASPECTS S.A. KUZNETSOVA, graduated in a military academy Sankt-Petersburg university the GPS Ministry of Emergency Situations of Russia, the assistant to the chief of Head department of the Ministry of Emergency Situations of Russia across Primorsky Krai on legal work Annotation. In the history of European law, as well as in the history of Russian law legal institutions that allow the use of objects of private property rights in the public interest depended primarily on public policy and has always reflected the level of understanding and recognition of natural rights and freedoms, including the right of ownership occupies a very important place. Keywords: property rights, human rights, requisition, the public interest, history of law.
8
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права Развитие отношений по использованию имущества частных лиц в публичных интересах ведет свое начало от того момента, который принято считать моментом появления частной собственности как социально-экономического института. Возникновение частной собственности как раз и есть установление общего запрета использовать ту или иную вещь в публичных интересах без согласия собственника этой вещи (в то же время использование вещи в публичных интересах с согласия собственника должно рассматриваться как один из способов свободной реализации собственником его прав господства над этой вещью). Приоритетом публичных интересов объясняется высказывание одного из наиболее выдающихся философов античной Греции — Платона: «Прежде всего, никто не должен обладать никакой частной собственностью, если в том нет крайней необходимости»1. При этом следует учитывать, что, как справедливо отмечает Д.В. Кравченко, «основным критерием публичности является не формальное закрепление порядка использования правомочий собственника, а направленность целей применения этой собственности»2. Следует отметить, что исторический момент возникновения права собственности в различных частях мира существенно различался в связи с особенностями социально-экономического развития населявших Землю народов и существовавших на ней государств. Учитывая наибольшую близость правовой системы нашей страны к Романо-германской правовой семье, ведущей начало от римского права, а так же большую, в сравнении с другими древними правовыми системами, исследованность римского права, представляется возможным проследить развитие исследуемого правового института от Древнего Рима — через право стран Европы (включая право Российской Империи, а затем — право СССР) — к современному российскому праву. На общность представлений о собственности и, соответственно, представлений о возможностях ее использования в публичных интересах, указывает семантическая общность термина «собственность», используемого в современных европейских языках. Как известно, к пришедшей из латыни и источников римского права proprietas восходят английское слово property, французское propriete, испанское propiedad3. Ей весьма близко и русское слово «собственность».
№ 1 / 2013
Широко распространенное в английском языке слово «ownership» вполне тождественно property, только этимологически восходит к староанглийскому eigen, в котором несложно усмотреть современное немецкое eigen (собственный) и производное от него eigentum (собственность). Между тем само понятие «собственность» нуждается в определении. Несложно заключить, что в настоящий момент в духе цивилистической традиции XIX в. им обозначают максимально возможную власть человека над имуществом с правом владения, пользования и распоряжения4. Как известно, такое представление было предельно ясно выражено в Гражданском кодексе Франции (1804)5. Подобного рода определение мы найдем и в Гражданском кодексе РФ (ч. 1 ст. 209 ГК РФ)6. Как справедливо отмечает А.Н. Копцев, «наряду с правом собственности и владением римское право выделяло специальные вещные права — права на чужие вещи (jure in re aliena). Самой важной категорией этих прав являлись сервитуты»7. Возможность установления публичного сервитута в отношении вещи, находящейся в частной собственности, представляет из себя первый известный в истории детально урегулированный правом комплекс общественных отношений по использованию имущества частных лиц в публичных интересах. «Сервитут как разновидность вещных прав, сформулированных еще во время Римской империи, в отечественном законодательстве длительное время не находил своего отражения»8 — пишет М.А. Арсланалиев. Дореволюционное гражданское законодательство нашей станы, хотя и устанавливало некоторые виды ограничений на право собственности в отношеПлатон. Соч. в 3 т. Т. 3. М., 1971. С. 89—454. Кравченко Д.В. О реформировании государственных корпораций // Законодательство и экономика. 2010. № 5. С. 15—17. 3 Касатов А.А. Понятие «proprietas» в трактате Генри де Брактона «О законах и обычаях Англии» (к вопросу о рецепции римского права) // История государства и права. 2010. № 4. С. 38—40. 4 Гальперин И.Г. Большой англо-русский словарь в 2 т. М., 1979; Черкасов Г.И. Общая теория собственности. Н. Новгород. 2002. С. 46; Сигов И.И. Феномен собственности. М., 1999. С. 6. 5 Винавер М.М. Юбилей Наполеонова кодекса // Из области цивилистики. СПб., 1908. С. 321, 322. 6 Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 6 декабря 2011 г. с изм. и доп., вступающими в силу с 1 июля 2012 г.) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301. 7 Копцев А.Н. Сервитуты в римском праве и современном российском законодательстве // Нотариус. 2006. № 2. С. 55. 8 Арсланалиев М.А. Понятие сервитута в гражданском праве России // Цивилист. 2010. № 1. С. 54—58. 1
2
Вестник Московского университета МВД России
9
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права нии земельных участков, объектов недвижимости, водных и лесных ресурсов, понятия «сервитут» не содержало. Термин «сервитут» использовался лишь в законодательных актах отдельных губерний9. В период действия советской власти в связи с отменой права частной собственности на землю и объекты недвижимости необходимость в сервитуте отпала. Впервые этот термин был применен в 1993—1994 гг. в ряде российских нормативных правовых актов, регламентировавших право пользования земельными участками, а позже нашел отражение в Гражданском, Земельном, Водном, Лесном, Градостроительном кодексах РФ, а также в многочисленных нормах федерального законодательства. Правовой институт публичного сервитута существует в современном российском праве. Т.Г. Веретило по этому поводу пишет: «такая конструкция отечественного законодательства, как публичный сервитут, по своей сути больше соответствует ограничению права собственности. Это связано с тем, что, в соответствии с ч. 2 ст. 23 ЗК РФ, публичный сервитут устанавливается законом или иным нормативным правовым актом Российской Федерации, нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации, нормативным правовым актом органа местного самоуправления с учетом результатов общественных слушаний в случаях, если это необходимо для обеспечения интересов государства, местного самоуправления или местного населения, без изъятия земельных участков. Таким образом, установление публичного сервитута всегда связано с выражением публичного интереса»10. Сервитут представляет из себя характерный пример использования в публичных интересах имущества, которое остается в собственности частного лица; т.е., как верно отмечает К.И. Скловский, «вводимые из соображений публичного интереса ограничения собственности не означают уменьшения полного господства, охватывающего вещь целиком»11. Другими распространенными случаями использования имущества граждан и организаций в публичных интересах являются конфискация и реквизиция, а также национализация и экспроприация, которые связаны с переходом к государству права собственности на вещь, в отношении которой они применены. В римском праве частная собственность занимала доминирующую позицию по отношению к публичной собственности. Так, например, по сравнению
10
с действующим законодательством Российской Федерации (ст. 43, 69 ЗК РФ, ст. 279 ГК РФ), позволяющим изымать земельный участок для государственных и муниципальных нужд, римское государство в классический период не вправе было принудить земельного собственника продать свой участок, даже если он создавал препятствие для публичных целей12. Только в постклассическую эпоху устанавливается возможность экспроприации частных земельных участков и лишь для строительства общественных сооружений13. Наиболее часто значительные объемы имущества экспроприировались — переходили из частной собственности в государственную, в периоды крупных социальных потрясений, войн и даже полного слома государственного режима. Такое положение вещей можно считать достаточно характерным для средневековой Европы14. Там экспроприация фактически смешивалась с произвольно устанавливаемыми властями налогами. В.Н. Соловьев по этому поводу пишет: «изучение исторических аспектов позволяет сделать вывод, что налоги становятся нормой государственной жизни не ранее XX в. Так, в Афинах на налоги смотрели как на отличительное свойство тирании, а в глазах римлян налоги служили своего рода данью, и облагались ими только покоренные народы и прочие неграждане. В средневековой Европе так же, как и в Новое время, прямые налоги относились «к разряду чрезвычайных мер военного времени»15. В нашей стране, уже начиная с первого года существования Советской власти, происходила национализация земли, банков, основных предприятий промышленности и др.; запрещались сделки с недвиАбрамович К.Г. О крестьянских сервитутах в губерниях Западных, Прибалтийских и царстве Польском. СПб., 1895; Буковский В. Свод гражданских узаконений губерний Прибалтийских. Рига, 1914; Губе А. Гражданские законы губерний царства Польского. Рига, 1907. 10 Веретило Т.Г. К вопросу о правовой природе ограничений права собственности // Бюллетень нотариальной практики. 2010. № 6. С. 22—24. 11 Скловский К.И. Собственность в гражданском праве; 4-е изд., перераб. и доп. М., 2008. 12 Право собственности: актуальные проблемы / отв. ред. В.Н. Литовкин, Е.А. Суханов, В.В. Чубаров; Ин-т законод. и сравнит. правоведения. М. 2008. 13 Римское частное право: учебник для вузов / под общ. ред. В.С. Нерсесянца; 2-е изд., изм. и доп. М., 2006. С. 381. 14 Никонов С.П. Развитие защиты владения в средневековой Европе. Харьков, 1905. С. 169. 15 Соловьев В.Н. Специальные основания возникновения права собственности публично-правовых образований // Финансовое право. 2011. № 2. С. 2—4. 9
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права жимостью, а также частная собственность на объекты недвижимости. Конституция РСФСР (принята V Всероссийским съездом Советов в заседании от 10 июля 1918 г.) закрепила указанные положения, отменив частную собственность на землю; объявив леса, недра и воды общегосударственного значения, а также весь живой и мертвый инвентарь национальным достоянием и подтвердив переход всех банков в собственность Рабоче-крестьянского государства и др. (п. «а», «б», «д» ст. 3). Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. предусматривал три формы собственности: государственную, кооперативную и частную. В реальности же государственная собственность носила доминирующий характер как в экономическом, так и в юридическом плане. Это выражалось в национализации и ограничении объектов права частной собственности, а также в отсутствии возможности для частного собственника истребовать имущество, которое было экспроприировано на основании революционного права или вообще перешло во владение трудящихся. С современных позиций экспроприация в таком понимании неприемлема16. Развитие отношений по использованию имущества граждан и организаций в публичных интересах в постсоветской России связано с признанием права собственности как одного из важнейших прав человека, закреплением этого в Конституции РФ17, а также с сосредоточением внимания общества и законодателя на приватизации, как экономическом процессе противоположном экспроприации, при котором государственная собственность становится частной. Использование имущества граждан и организаций в публичных интересах в этот момент выглядит политически неприемлемым. Законодатель, стремясь показать электорату преимущества новой экономической политики, вводит в законодательство множество норм, гарантирующих, защищающих объекты права частой собственности от возможности такого использования. В то же время правовой институт
№ 1 / 2013
реквизиции не был исключен из российского права, несмотря на все свое противоречие с политическими приоритетами постсоветской России. Е.Н Абрамова пишет: «Реквизиция, т.е. предусмотренное законом принудительное изъятие у частного собственника его имущества по решению государственных органов в неотложных общественных интересах и с обязательной компенсацией, представляет собой традиционное для всякого правопорядка основание прекращения права частной собственности граждан и юридических лиц». Вероятно, традиционность этого института сыграла решающую роль в его сохранении. Политические тенденции отразились в том, что в современном Гражданском Кодексе Российской Федерации18 нормы ст. 242 «Реквизиция» сформулированы на недостаточно высоком уровне юридической техники. Эти нормы приходят в противоречие с нормами Конституции Российской Федерации о невозможности изъятия частной собственности без судебного решения. Проблема могла бы быть решена внесением изменений в законодательство о чрезвычайном положении, но этого до сегодняшнего дня не сделано. В результате современная Россия имеет в своем праве институт реквизиции, использование которого на практике приведет к нарушению конституционных прав граждан. Все сказанное позволяет сформулировать вывод о том, что и в истории развития европейского и отечественного права и в праве современной России правовые институты, позволяющие использовать объекты права частной собственности в публичных интересах, зависели, в первую очередь, от государственной политики и всегда отражали уровень понимания и признания естественных прав и свобод человека, среди которых право собственности занимает очень важное место. 16 Скловский К.И. Применение гражданского законодательства о собственности и владении. Практические вопросы. М., 2004. 17 Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. (ред. от 30 декабря 2008 г.) // СЗ РФ. 2009. № 4. Ст. 445. 18 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
Вестник Московского университета МВД России
11
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права
ПРОБЛЕМА КОРРЕКТНОСТИ ПРИ СОСТАВЛЕНИИ ПРОТОКОЛА ОБ АДМИНИСТРАТИВНОМ ПРАВОНАРУШЕНИИ НА СТАДИИ ПОДГОТОВКИ К РАССМОТРЕНИЮ ДЕЛА МИРОВЫМ СУДЬЕЙ Л.Ф. МУРАШЕВА, соискатель ВЭПИ (г. Воронеж) Научная специальность: 12.00.01 — теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected] Аннотация. Рассмотрены проблемы выявления и дифференциации «существенных» и «несущественных» недостатков оформления протокола об административном правонарушении, а также допустимости на их основании возвращения дела для «дооформления». Ключевые слова: протокол об административном правонарушении, мировой суд.
ТHЕ PROBLEM OF THE CORRECTNESS OF THE DRAWING UP THE PROTOCOL ABOUT AN ADMINISTRATIVE OFFENSE ON PREPARATION ON THE STAGE OF PREPARATION TO HEAR THE CASE OF A JUSTICE OF THE PEACE L.F. MURASHEVA, competitor of VEPI (Voronezh) Annotation. The problem of detection and differentiation of «major» and «minor» design deficiencies of the administrative breach, as well as the admissibility on the basis of their case for the return for re-righting. Keywords: protocol on administrative violation, the world court.
Важнейший этап подготовки к рассмотрению дела об административном правонарушении мировым судьей — установление правильности составления протокола об административном правонарушении, выявление полноты отражения события правонарушения и описание лица, его совершившего, а также соблюдение процессуальных норм оформления протокола. Исходя из того, что протокол об административном правонарушении является основным документом досудебной стадии, необходимо обратить внимание на нарушения при его составлении. КоАП РФ точно не определяет перечень нарушений требований к составлению протокола в части их существенности, могущей повлечь возвращение протокола с материалами дела в орган (должностному лицу), составивший данный протокол. То же относится и к вопросу о том, какие нарушения считаются не существенными1. Практика показывает, что наиболее часто встречающиеся недостатки протокола: ¨ составление некомпетентным на то лицом; ¨ отсутствие подписи лица, привлекаемого к ответственности, и не оформление этого в протоколе; ¨ отсутствие в протоколе данных о вручении его копии лицу, в отношении которого он составлен.
12
Наиболее частым признаком нелегитимности протокола является, вероятно, его составление ненадлежащим лицом. При этом производство по делу об административном правонарушении не может быть возбуждено, а соответственно и рассмотрено в мировом суде. Проверяя полномочия должностного лица на составление протокола, мировой судья должен учесть положения ст. 283 КоАП РФ, а также нормативные акты соответствующих федеральных органов исполнительной власти (ч. 4 ст. 28.3 КоАП РФ). При выявлении фактов составления протокола и оформления материалов дела об административном правонарушении неправомочным лицом, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела, или неполноты предоставленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела, мировой судья на основании п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ выносит определение о На практике нередко встречается ситуация, когда мировой судья, ознакомившись с материалами дела, устно дает указания должностному лицу о необходимых для подкрепления доказательственной базы действиях (дополнительный опрос лиц, истребование и приобщение документов и т.п.), что представляется недопустимым.
1
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган или должностному лицу, которым составлен протокол. При этом определение судьи должно соответствовать требованиям, предъявляемым к судебным решениям, т.е. быть обоснованным и мотивированным, а также содержать конкретные указания на выявленные недостатки протокола и других материалов, требующие устранения. Проблема оценки корректности составления протокола на подготовительном этапе судебных слушаний является предметом дискуссий в специальной литературе, что характерно и для других отраслей права, где также присутствует проблема классификации процессуальных нарушений. При этом действующее регулирование повсеместно не содержит четкой градации и оценки тяжести процессуальных нарушений, в том числе и относящихся к безусловным основаниям отмены приговоров. В литературе неоднократно ставилась задача определения круга процессуальных норм, применение которых не связано с усмотрением органов судопроизводства и возможностью выбора различных вариантов решений, с оценкой целесообразности той или иной формы поведения в рамках предоставленных законом полномочий. Сколько-нибудь однозначное решение данного вопроса представляется чрезвычайно сложным, так как практически невозможно описать в законе или подзаконном акте все многообразие могущих иметь место нарушений. Верховный суд Российской Федерации в Постановлении Пленума от 24 марта 2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ», к сожалению, на наш взгляд, не внес ясности и не дал четких разъяснений. Так, п. 4 Постановления определяет существенным недостатком протокола отсутствие данных, прямо перечисленных в ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ, и иных сведений, в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении (например, отсутствие данных о том, владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, языком, на котором ведется производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при составлении протокола и др.). Неопределенно оценочное понятие «иные сведения» ничего не добавляет к уже содержащемуся в КоАП РФ понятию «в зависимости от значимости».
№ 1 / 2013
Постановление ВС РФ конкретизирует лишь один случай — отсутствие переводчика при составлении протокола, что на практике встречается достаточно редко и характерно разве что для мегаполисов, где рассматриваются дела, связанные с мигрантами. Верховный Суд РФ не разъяснил большинство вопросов, возникающих при оценке правильности составления протокола, в том числе и наиболее часто встречающиеся на практике (составление протокола некомпетентным должностным лицом, отсутствие подписи лица, в отношении которого составлен протокол, отсутствие отметки об отказе от подписания протокола, отсутствие данных о вручении копии протокола, если имеются обстоятельства, предусмотренные п. 4—7 ст. 24.5 КоАП РФ). Остается неясным, какие сведения о лице считаются полными и достаточными, а какие — нет в соответствии со ст. 28.2 КоАП РФ. Это важно, так как при получении материалов мировой судья должен знать: ¨ достигло ли привлекаемое лицо возраста привлечения к административной ответственности; ¨ не имеет ли данное лицо иммунитет против административной юрисдикции Российской Федерации как иностранный гражданин; ¨ не относится ли привлекаемое лицо к числу специальных субъектов, которые привлекаются к ответственности лишь с соблюдением определенной процедуры, установленной законодательством. Представляются также существенными и данные об инвалидности, состоянии здоровья, наличии иждивенцев, факты привлечения к административной ответственности в течение последнего года2. В связи с этим целесообразно ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ дополнить перечнем минимально необходимых сведений о лице, привлекаемом к административной ответственности, содержащихся в протоколе. Кроме того, отсутствие в протоколе данных о потерпевшем также, на наш взгляд, необходимо отнести к существенным недостаткам протокола, влекущим возвращение дела к органу, его составившему. Если потерпевший установлен, но данные о нем в материале отсутствуют или содержат неполные сведения (например, отсутствует адрес), то реальной возможности уведомить потерпевшего о месте и времени В отношении инвалидов I и II групп, беременных женщин, женщин, имеющих детей в возрасте до 14 лет и несовершеннолетних, не применяется административный арест.
2
Вестник Московского университета МВД России
13
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права рассмотрения материала у мирового судьи не будет и, следовательно, права потерпевшего в такой ситуации будут ущемлены. Отнесение данного недостатка к числу существенных нарушений составления протокола было бы реальной гарантией соблюдения прав и законных интересов потерпевшего3. Для целей рассмотрения дел об административном правонарушении и единообразия правоприменительной практики представляется необходимым обозначить в КоАП РФ или Постановлении ВС РФ основные нарушения, являющиеся существенными, не могущими быть устраненными при рассмотрении дела, что соответственно будет влечь прекращение производства по делу или оставление материала без рассмотрения в форме протокола. Это не должно касаться технических ошибок, при которых допустимо вернуть дело «для дооформления» (п. 3 ч. 1 ст. 29.1 КоАП РФ). К несущественным недостаткам протокола могут быть отнесены: ¨ отсутствие сведений, восполнимых при рассмотрении дела по существу; ¨ нарушение установленных ст. 28.5 и 28.8 КоАП РФ сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения судье, так как эти сроки не являются пресекательными; ¨ составление протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, если этому лицу было надлежащим образом сообщено о времени и месте его составления, но оно не явилось в назначенный срок и не уведомило о причинах неявки или причины неявки были признаны неуважительными. Статьи 28.8, 29.4 КоАП РФ предусматривают возможность возвращения материалов «для устранения недостатков», что представляется неоднозначным как в понимании и трактовке, так и в практическом применении в мировом суде. Нам сложно согласиться с полномочием судьи по возвращению дела «для устранения недостатков», предусмотренным в ч. 3 ст. 28.8 и п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ. Присутствие данной нормы в ст. 28.8 КоАП РФ говорит о том, что законодатель считает допустимым произвольную оценку судьей качества доказательств еще до принятия дела к производству. Таким образом, как мы полагаем, нарушается принцип равноправия сторон, так как возвращение дела без учета их мнения, нарушает интересы какой-либо из сторон.
14
Так как КоАП РФ допускает возвращение материалов лицу, возбудившему производство, то необходимо определить процессуальный порядок этого действия и документ, его сопровождающий. В соответствии со ст. 28.8 КоАП РФ возвращение материалов, когда протокол составлен неправомочным лицом или неправильно, не содержит указания о вынесении определения, вероятно, предполагается, что достаточно сопроводительного письма. Действительно вынести определение в данной ситуации некорректно, так как дело не принято мировым судьей к производству. Возможно следующее решение: в ст. 29.1 КоАП РФ «Подготовка к рассмотрению дела об административном правонарушении» может быть закреплено полномочие судьи на направление для устранения недостатков лишь материалов, содержащих технические ошибки и неточности (ошибки, опечатки, неточности адреса, нет сведений о лице, составившем протокол, очевидно неверно определен размер ущерба и т.п., т.е. выявлены несущественные нарушения). При выявлении неполноты, связанной с объемом доказательственной базы и ее качеством или существенных нарушений при составлении протокола, возврат материалов для доработки и исправления не допустим. На практике в делах об административных правонарушениях встречаются материалы, предоставлявшиеся изначально вместе с протоколом. Таким образом, не ясно, как эти материалы попали в дело: истребовал ли их мировой судья или их приобщали другие участники процесса. Вопрос истребования дополнительных материалов в производстве по делам об административных правонарушениях в мировом суде требует разрешения, равно как и проблема распределения бремени доказывания.
Литература 1. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. (ред. от 2 октября 2012 г.) № 195-ФЗ. 2. Постановление Пленума ВС РФ от 24 марта 2005 г. (ред. от 9 февраля 2012 г.) № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ» // Бюллетень ВС РФ. 2005. № 6. При этом в соответствии со ст. 25.2 КоАП РФ дело об административном правонарушении может быть рассмотрено без участия потерпевшего, если имеется подтверждение его надлежащего извещения о времени и месте рассмотрения дела и отсутствия от потерпевшего ходатайства об отложении дела.
3
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права
ОБ ОСНОВНЫХ ЭКОНОМИЧЕСКИХ ФАКТОРАХ ПРЕСТУПНОСТИ ПРОТИВ СОБСТВЕННОСТИ В.В. ОКСАМЫТНЫЙ, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ, руководитель Научного центра сравнительного правоведения Института международного права и экономики им. А.С. Грибоедова; Н.К. ПОТОЦКИЙ, доктор юридических наук, профессор, проректор Института международного права и экономики им. А.С. Грибоедова Научная специальность: 12.00.01 — теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected] Аннотация. В статье анализируются экономические факторы преступности против собственности: правовые, психологические, организационные и демографические факторы. На основе проведенного анализа раскрывается содержание вышеупомянутых факторов. Ключевые слова: факторы преступности, собственность, инфляция, безработица, уголовная политика, факторы преступности, общественная безопасность, правовые, психологические, организационные, демографические факторы.
ABOUT THE MAJOR ECONOMIC FACTORS OF CRIME AGAINST THE PROPERTY V.V. OKSAMITNYI, doctor of jurisprudence, the professor, the deserved lawyer of the Russian Federation, the head of Scientific center of comparative jurisprudence of the Institute of International Law and Economy of. A.S.Griboedov; N.K. POTOTSKYI, doctor of jurisprudence, the professor, the vice rector of the Institute of International Law and Economy of. A.S.Griboedov Annotation. In article economic factors of crime against a property are analyzed: legal, psychological, organizational and demographic factors. On the basis of the carried-out analysis the maintenance of aforementioned factors reveals. Keywords: crime factors, property, inflation, unemployment, criminal policy, crime factors, public safety, legal, psychological, organizational, demographic factors.
Среди экономических факторов преступности против собственности одно из ведущих мест занимает явление поляризации населения по уровню доходов. При прочих равных условиях более высокому уровню поляризации населения по данному показателю (так называемый коэффициент Джини)1 обычно соответствует и более высокий уровень преступности против собственности. Именно глубина имущественного расслоения общества определяет число криминальных конфликтов в сфере отношений собственности, а сам по себе средний уровень благосостояния может быть достаточно высок (значительно выше уровня относительной нищеты), но не характерен для большей части населения. Преобладающая часть населения может находиться на грани физиологической выживаемости, но при этом некоторая часть населения будет иметь сверхдоходы. Корректное сравнение в данном случае возможно лишь в группе относительно одинаковых во всех прочих отношениях государств. Например, среди го-
№ 1 / 2013
сударств Западной Европы наименьший уровень преступности характерен для стран с наиболее многочисленным средним классом2. В принципе данным положением объясняется относительно невысокий уровень имущественной преступности, имевшей место в СССР и в других странах социалистического лагеря, в которых расслоение населения по доходам было несущественным. Незначительно от прежнего СССР по данному показателю отличаются, например, некоторые страны Северной Европы и Япония, где, кстати, и сегодня уровень преступности примерно такой же, каким он был в СССР конца 1970-х — начала 1980-х гг. Коэффициент Джини показывает характер распределения всей суммы доходов населения между отдельными его группами. Чем выше степень поляризации общества по уровню доходов, тем ближе данный коэффициент к единице (Стабилизация социально-экономической ситуации в стране // Национальная безопасность: Россия в 1994 г.: спец. вып. М., 1993. С. 91. 2 Лунеев В.В. Тенденции преступности: мировые, региональные, российские // Государство и право. 1993. № 5. 1
Вестник Московского университета МВД России
15
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права Среди экономических факторов рассматриваемого вида преступлений называется инфляция или гиперинфляция3, как процесс или результат обесценивания денежной массы. При этом нередко упускаются из вида обстоятельства: 1) инфляция существует во всех странах и всегда (за исключением коротких периодов дефляции); 2) так называемая гиперинфляция может длиться годами, но, если при этом ее уровень остается неизменен, обнаружить ее тесную связь с преступностью не удается. Из этого можно заключить, что преступность (прежде всего, посягающая на отношения собственности) «чувствительна» не к самой инфляции как таковой, а к изменениям ее темпов. При этом обнаруживается, как правило, весьма слабая непропорциональная зависимость. Для сегодняшней России вполне оправданно утверждение, что преступность против собственности «привыкла» к современным темпам инфляции. Фактор уровня безработицы также обычно включается в экономический факторный комплекс преступности, посягающей на отношения собственности, хотя не исключается в принципе и иной подход, когда человек рассматривается не как необходимый элемент экономических отношений, а как демографическая единица4. Несмотря на последовательное отрицание отечественной криминологией, начиная с 1930-х гг., значимости безработицы как мощного криминогенного фактора преступности в России, эта проблема существовала для нашей страны, по-видимому, на протяжении всего социалистического периода развития. В этот период она обычно рассматривалась как проблема преступности трудоспособных, но не работающих и не учащихся лиц (тунеядцев). В середине 1980-х гг. в бывшем СССР данная категория лиц составила около 1/5 всех преступников старше 16 лет5, а по такому наиболее распространенному виду преступлений в сфере экономики как кража личного имущества — 27,4%6. За последние десять лет доля безработных среди лиц, совершивших преступления против собственности, увеличилась в среднем примерно в два раза. Корреляционный анализ показателей удельного веса безработных среди лиц, совершивших преступления против собственности, и удельного веса безработных среди всего трудоспособного населения
16
страны указывает на наличие достаточно тесной положительной зависимости данных показателей. Политические факторы. В числе основных политических факторов преступности, посягающей на отношения собственности, мы рассматриваем явления, относящиеся к сфере государственного устройства и государственного управления (в том числе участие населения в таком управлении), наиболее интенсивно влияющие на состояние и изменчивость рассматриваемого рода преступности7: ¨ место собственности в системе приоритетов государственного внимания; ¨ уровень стабильности отношения государства к вопросу о собственности; ¨ эффективность системы государственных органов, обеспечивающих нормальное функционирование отношений собственности; ¨ состояние уголовной политики в части, касающейся борьбы с преступными посягательствами на собственность; ¨ уровень терпимости государства к незаконному приобретению права собственности. Для любого государства собственность всегда, по-видимому, входила в группу наиболее важных политических приоритетов. Однако в зависимости от типа политического устройства, режима, состояния экономики, пребывания общества в состоянии мира или войны изменялось и отношение государства к этой проблеме. Период социалистического развития России с этой точки зрения может быть охарактеризован как период приоритетной защиты государственной и общественной (по существу той же государственной) собственности от любых посягательств по сравнению с защитой иных форм собственности. Этот факт находил закрепление не только в Конституции Российской Федерации, но и во всей системе законодательства (прежде всего, в уголовном законодательстве), важнейших политических решениях. Экономическая преступность // Преступность — угроза национальной безопасности России. Обозреватель. М., 1993. № 2. С. 31. 4 Модель регионального криминологического и уголовноправового прогноза. М., 1994. С. 69. 5 Преступность и правонарушения в СССР. М., 1990. С. 83. 6 Преступность и правонарушения в СССР 1990. Статистический сборник. М., 1991. С. 73. 7 В данном случае мы исходим из целесообразности узкого толкования понятия политики, поскольку в противном случае это понятие включает практически все многообразие социальной жизни и право в том числе (Политология. Энциклопедический словарь. М., 1993. С. 25. 3
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права Уровень стабильности отношения государства к вопросу о собственности почти функционально определяет эффективность защищающей ее правовой системы. Опыт не только России, но и других государств достаточно убедительно показывает, что чем чаще и глубже меняется политика государства по отношению к собственности, тем больше возможностей для преступных посягательств на нее. Криминогенное значение взаимной смены курсов национализации и денационализации, по-видимому, превышает криминогенное значение худших вариантов любого из этих направлений, если они будут осуществляться последовательно. Современное состояние системы государственных органов, обеспечивающих управление и защиту собственности в России, можно кратко определить как неадекватное задачам периода столь масштабной трансформации отношений собственности. Современная уголовная политика в сфере борьбы с посягательствами против собственности в основе лишена целостной системы мониторинга (наблюдения, анализа, прогноза) явлений, обусловливающих преступность против собственности, а также такого инструмента влияния на распространенность преступлений против собственности, как криминологическая экспертиза законодательных актов, регулирующих отношения собственности8. Порог терпимости государства к незаконности приобретения права собственности в России к настоящему времени остается чрезмерно низким. Это суждение вытекает из факта уклонения государства от проверки законности и происхождения уже принадлежащего тем или иным частным лицам имущества. Решение данной проблемы необоснованно подменено решением гораздо менее значимой проблемы контроля за законностью доходов физических и юридических лиц. В условиях фактически завершившейся приватизации имущества последняя мера не может быть эффективной, поскольку проверка законности доходов того или иного лица осуществляется на основе презумпции законного происхождения главного первоисточника дохода собственности, что, разумеется не соответствует истине. Правовые факторы. Анализ современной российской действительности дает возможность сформулировать следующую систему основных правовых факторов преступности, посягающей на собственность:
№ 1 / 2013
¨ незавершенность правовой реформы системы отношений собственности (в частности, института наследования), создающая повышенную конфликтность в сфере владения, пользования и распоряжения отдельными объектами собственности, прежде всего, землей; ¨ многочисленные противоречия между отраслями и институтами законодательства, регулирующими отношения собственности. Например, различное понимание имущества в гражданском законодательстве; сохранение приоритетной защиты государственного или общественного имущества в административном законодательстве вопреки действующему конституционному принципу равенства всех форм собственности, нашедшему к тому же достаточно адекватное отражение в уголовном законодательстве; ¨ наличие трудно преодолимой взаимной конкуренции ряда уголовно-правовых норм, устанавливающих ответственность за различные виды преступных посягательств на собственность, а также конкуренции этой группы норм с нормами об ответственности за посягательства на иные объекты. К сожалению, эта конкуренция не устранена и в новом УК РФ; ¨ недооценка степени общественной опасности ряда преступлений против собственности. В исследуемый период неправомерное завладение чужим недвижимым имуществом (которое, как правило, является наиболее ценным в сравнении с иными видами имущества) наказывалось при отсутствии отягчающих обстоятельств лишением свободы на срок до двух лет или исправительными работами на тот же срок, или штрафом до 25 минимальных размеров оплаты труда, а неправомерное завладение любым иным ценным имуществом (ч. 1 ст. 148.1 УК РСФСР) могло влечь наказание в виде лишения свободы на срок до трех лет; ¨ недостаточная определенность (размытость) границ общественной опасности многих видов преступлений против собственности, прежде всего, совершаемых организованными группами. Неопределенность собственно уголовно-правовой оценки общественной опасности наиболее распространенных видов преступлений против собственности объективно способствует опасному прогрессиНеобходимость решения этих уголовно-политических проблем в более широком контексте была зафиксирована в Федеральных программах РФ по усилению борьбы с преступностью на 1994—1995 гг., 1999—2000 гг., но осталась нереализованной.
8
Вестник Московского университета МВД России
17
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права рованию эффекта «воронки», при котором число лиц, осуждаемых к прямо предусмотренным уголовным наказаниям, многократно меньше числа лиц, выявленных в связи с совершением преступлений; ¨ одним из наиболее мощных криминогенных правовых факторов преступности, посягающей на отношения собственности, является крайне низкий уровень неотвратимости ответственности за преступления данного рода; ¨ как показывает анализ результатов многих исследований, довольно значительное влияние (которое, впрочем, нередко переоценивается) на распространенность преступлений против собственности оказывает суровость уголовной ответственности. Во второй половине 1980-х гг. несмотря на более, чем двукратный рост уровня краж (прежде всего, краж личного имущества) на территории бывшего СССР произошло заметное (более чем на 20%) уменьшение удельного веса лишения свободы среди иных мер уголовной ответственности, назначенных судами за преступления данного вида. Невозможно оценить иначе как парадоксальным тот факт, что одновременно с полуторократным повышением законодателем (1992 г.) максимального размера наказания в виде лишения свободы за хищение государственного или общественного имущества при особо отягчающих обстоятельствах суды существенно уменьшили частоту применения лишения свободы за такие преступления. Из этого следует, что на протяжении первой трети 1990-х гг. судебная практика искусственно занижала предупредительный потенциал уголовно-правовых норм об ответственности за рассматриваемый вид преступлений. Начиная с 1995 г. данная тенденция начала меняться на прямо противоположную. Психологические факторы. Традиционно для отечественной криминологии психологическая обусловленность преступности, посягающей на собственность, рассматривается в аспекте психологии стяжательства, неконтролируемого корыстолюбия, присущего некоторой (довольно значительной) части людей. Однако, ограничиваться исследованием этого аспекта психологической детерминации преступности, направленной против собственности, было бы некорректно уже из-за того, что часть преступности против собственности носит некорыстный характер: причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием без признаков хищения, неправомерное завладение ав-
18
томобилем или иным транспортным средством и уничтожение или повреждение чужого имущества (ст. 165—168 УК РФ соответственно). Система психологических факторов преступности против собственности, отобранных на основе рассмотренных нами ранее критериев, включает следующие явления: ¨ низкий уровень солидарности значительной части населения с уголовно-правовыми запретами в отношении большинства видов преступлений против собственности. Исключение составляет лишь оценка населением общественной опасности разбоя и мошенничества. В последнем случае общественная опасность мошенничества в оценке взрослого населения даже превосходит общественную опасность в оценке законодателя. На наш взгляд, это может быть объяснено массовой виктимизацией населения в результате деятельности акционерных обществ «пирамидального» типа («МММ», «Чара-банк», «Автолэнд» и др.); ¨ преувеличение размеров и опасности имущественной преступности в средствах массовой информации; ¨ уменьшение доверия к правоохранительным органам, осуществляющим раскрытие и расследование преступлений против собственности. В этой связи значительное уменьшение числа зарегистрированных преступлений против собственности следует связывать с тем, что сегодня российский гражданин, потерпевший от кражи, грабежа или разбоя, стал гораздо реже обращаться за помощью в правоохранительные органы из-за бессмысленности такого обращения; ¨ частичная моральная оправданность широко распространенных малозначительных хищений (прежде всего, краж и мошенничеств), совершаемых «ради куска хлеба». Криминогенное влияние данного фактора заметно усилилось в условиях, когда имущественное положение значительной части населения России оказалось ниже уровня прожиточного минимума; ¨ нравственная псевдооправданность посягательств на собственность незаконного происхождения. Наиболее значимо действие этого психологического фактора проявляется в случаях вымогательства имущества у лиц, обогащающихся преступными способами. Действие данного фактора усиливается тем, что большая часть потерпевших от вымогательств не заинтересована обращаться за помощью в правоохранительные органы;
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права ¨ крайне низкий субъективно воспринимаемый преступниками риск разоблачения в случае совершения ряда имущественных преступлений (кражи, грабеж, разбой, мошенничество, вымогательство и др.); ¨ заметное увеличение доли лиц, совершающих преступления против собственности в состоянии ограниченной вменяемости, вызванной потреблением алкоголя. Организационные факторы. К группе организационных факторов преступности, посягающей на отношения собственности, мы относим негативные явления в сфере непосредственного управления борьбой с преступлениями соответствующего рода: ¨ низкий уровень раскрываемости большей части видов преступлений против собственности; ¨ недостаточно четкое разделение компетенции подразделений уголовного розыска по борьбе с экономической преступностью в части, касающейся раскрытия преступлений против собственности, приводящее к непродуктивным спорам между этими подразделениями; ¨ недостаточно эффективное взаимодействие различных правоохранительных органов (в том числе в международной сфере) в части, относящейся к целям борьбы с преступлениями против собственности; ¨ отсутствие эффективного механизма мониторинга (наблюдения, оценки, прогноза) действительного состояния преступности, посягающей на собственность, и ее последствий; ¨ несоответствие качества профессионального образования сотрудников правоохранительных органов целям эффективной борьбы с новыми видами и формами преступлений против собственности; ¨ запаздывание и неполное судебное толкование новых законоположений в сфере борьбы с преступлениями против собственности; ¨ низкий уровень взаимодействия правоохранительных органов с населением по вопросам органи-
№ 1 / 2013
зации охраны жилых помещений, транспортных средств и иного ценного имущества; ¨ отсутствие программы производства и реализации современных технических средств защиты имущества; ¨ неполное и неконтролируемое финансирование национальных мер по борьбе с преступлениями против собственности. Демографические факторы. Демографические факторы преступности против собственности проявляются в: ¨ быстром расширении социальной базы преступлений против собственности, которое выражается в том, что за последние 15 лет в России доля лиц, совершивших имущественные преступления, впервые увеличилась более, чем на 1/3, что объективно затрудняет раскрытие преступлений данного рода; ¨ объективном повышении криминальной активности населения (находящем свое выражение, прежде всего, применительно к преступлениям против собственности), вследствие значительного уменьшения средней продолжительности жизни и эффекта отрицательного прироста населения; ¨ интенсификации вынужденной миграции населения, при которой, как правило, существенно ухудшается имущественное положение мигрантов; ¨ искусственной урбанизации страны вследствие резкого снижения объемов сельскохозяйственного производства. Дальнейшее тщательное и научнообоснованное изучение причинного комплекса экономической преступности, несомненно, создаст необходимые условия для успешной реализации профилактического аспекта общегосударственных и региональных мероприятий экономического, политического, культурно-воспитательного и иного характера с учетом особенностей отдельных социальных групп и специфики конкретной микросреды.
Вестник Московского университета МВД России
19
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права
МЕХАНИЗМ И ЗАКОНОМЕРНОСТИ ПРАВООБРАЗОВАНИЯ (ДЕЙСТВИЯ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА) В СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ: ЮРИДИЧЕСКАЯ КОНСТРУКЦИЯ И ПРАВОВАЯ РЕАЛЬНОСТЬ (В ШЕСТИ ВЫПУСКАХ). ВЫПУСК 2. ПРАВООБРАЗОВАНИЕ И ПРАВООБРАЗУЮЩИЕ ИНТЕРЕСЫ В.И. ЧЕРВОНЮК, доктор юридических наук, профессор Московского университета МВД России Научная специальность 12.00.01 — теория и история права и государства; история учений о праве и государстве E-mail: [email protected] Аннотация. В статье, композиционно состоящей из шести выпусков, представлен анализ концепции действия позитивного права (законодательства) современной России, и в этой связи обоснованы методологические преимущества социогуманитарного правопонимания (права как согласованного интереса); доказывается правообразующая роль интересов в механизме правообразования, раскрываются инструментарий и технологии согласования интересов в законодательной деятельности; в контексте базовых положений социогуманитарной концепции права исследуются проблемы модернизации устройства законодательной власти и рационализации законодательных производств, использования в законодательной практике конституционных механизмов обеспечения прав парламентского меньшинства. Ключевые слова: закономерности взаимосвязи права и интересов, их генетические корни; выявление, учет и адекватное отображение специфических интересов в законе; объективно-субъективная природа интереса; динамизм, подвижность, изменчивость, противоречивость и сочетаемость интересов; регулирующее воздействие права на интересы; интересы как содержание права; согласованный интерес; формула генезиса права; пространство правообразующего интереса.
THE MECHANISM AND REGULARITIES OF RIGHT EDUCATION (ACTION OF A POSITIVE LAW) IN MODERN RUSSIA: A LEGAL DESIGN AND LEGAL REALITY (IN SIX RELEASES). RELEASE 2. RIGHT EDUCATION AND RIGHT FORMING INTERESTS V.I. CHERVONJUK, the doctor of jurisprudence, the professor of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. In article, it is composite consisting of six releases, the analysis of the concept of action of a positive law (legislation) of modern Russia is presented, and methodological advantages of sociogumanitarny right understanding (the right as coordinated interest) in this regard are proved; the right forming role of interests in the right education mechanism is proved, the tools and technologies of coordination of interests in legislative activity reveal; in a context of base provisions of the soсiogumanitarny concept of the right problems of modernization of the device of legislature and rationalization of legislative productions, uses in legislative practice of the constitutional mechanisms of ensuring the rights of parliamentary minority are investigated. Keywords: regularities of interrelation of the right and interests, their genetic roots; identification, the account and adequate display of specific interests in the law; objective and subjective nature of interest; dynamism, mobility, variability, discrepancy and compatibility of interests; regulating impact of the right on interests; interests as content of the right; the coordinated interest; formula of genesis of the right; space of right forming interest.
Познание закономерностей действия права логично приводит исследователя к вопросу об основной движущей силе, о причинах правообразования. В истории политической и правовой мысли поиском ответов на эти вопросы занимались мыслители разных эпох, представляющие различные школы и течения, виднейшие юристы и философы. Так, пифагорийцы видели источник права в числе, цифре, как начале и сущности мира; Гераклит усматривал первоисточник права в войне; по Демокриту, происхождение права представляет собой естественно необходимый процесс для обеспечения жизни в полисе; противопоставляя законы полиса и законы природы, софисты считали законы производными от власти, в их понимании
20
справедливость выгодна сильнейшему; теологи Средневековья первооснову права усматривали в божественном установлении; для Ж.-Ж. Руссо — такой первоосновой являлась общая воля; Р. Иеринг считал, что именно цель «есть основное начало права»; по Иерингу, «одно из двух: мировым движением должна являться либо причина, либо цель. …Из цели может исходить закон причинной связи, но не наоборот»1. Н.М. Коркунов исходил из того, что движущую роль в механизме правообразования выполняет сознание2; для Л.И. Петражицкого первоисточники права — это Иеринг Р. Цель в праве. Ярославль, 1881. С. 2. Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права; 8-е изд. СПб., 1912. С. 111. 1 2
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права сформировавшиеся в психике отдельного индивида и группы людей императивно-атрибутивные эмоции; для представителей юридического позитивизма (в значительной мере и для представителей современной аналитической юриспруденции) государственная власть есть сила, производящая право, по этой версии, право есть веление, приказ государства. Возникшие и развивавшиеся в противоречии друг к другу естественно-правовая и историческая школы генезис права связывали, соответственно, или с естественной природой человека, или исключительно с национальными особенностями правового развития (особенностями национального «духа», традициями, своеобразием среды и т.п.) отдельно взятой страны. В современной западной юриспруденции распространенным является подход, согласно которому правообразование начинается с правовой идеи3. Идея права — это наиболее общее, абстрактное выражение сущности и назначения права, идеальная модель бытия, «проект». Идея права есть мысленный образ права, право — «данность, смысл которой заключается в реализации идеи права». Соответственно, все, что содержит априорную норму права или идею права, есть право4. Право есть то, что служит идее права, оно (право, равно как и понятие права), должно отвечать идее права. Как данность сознания идея имеет определенное содержание и выражает момент долженствования. Идея права, таким образом, символизирует идеальное содержание права. Она аккумулирует требующую институционального закрепления сумму представлений о праве, предвосхищает позитивное право. В этом смысле идея права имеет лишь потенциальную действительность в отличие от позитивного права. В то же время, поскольку идея права есть основание права, его норм и институтов, данная потенциальность настолько существенна, что задает нормативную силу позитивному праву. В основе идеи права — природа человека, разум, абсолютные ценности (свобода, справедливость, общий интерес, порядок). Правопонимание зависит от того, какая из абсолютных ценностей признается исходным пунктом, идеей права (справедливость, свобода, общий интерес и т.д.). Вместе с тем, идея права (идеальное право, его мысленный образ, проект, задание) и право позитивное не совпадают. Это не следует упускать из виду при оценке отдельных концепций права, которые сориентированы не на реальный тип правопонимания, действительно существующее право, а являются идеей права. При оценке типов правопони-
№ 1 / 2013
мания следует принимать во внимание и то обстоятельство, что идеи права (как и всякие идеи) могут быть истинными, но могут быть и ложными (ложными, псевдонаучными и антинаучными). Цель и сознание, равно как и правовая идея, — явления субъективного порядка, и об их правообразующей роли можно говорить лишь применительно к формированию позитивного права, т.е. сфере нормотворчества государства. С этой точки зрения, правообразование предстает перед нами исключительно как целенаправленный процесс; соответственно и право — результат, продукт такого рода деятельности. С позиции такого понимания основного движущего механизма правообразования различие между правообразованием и правотворчеством утрачивает смысл, а, следовательно, соотношение объективного и субъективного в оценке природы права остается невыясненным. Подобная критика относится и к так называемой феноменологической школе права и получившей распространение в отечественной литературе ее разновидности — «коммуникативной теории»5. Различие состоит лишь в том, что в данном случае в качестве основного правобразовательного фактора сторонники этих взглядов выдвигают общение, коммуникацию, также имеющих преимущественно субъективное происхождение (хотя и не лишенных полностью объективного основания). Исследование закономерностей действия права позволяет обратить внимание на органичную взаимосвязь интересов и права6, и в этой связи на правообразующую роль интересов. Такая исходная посылка Ллойд Д. Идея права; 4-е изд. / пер. с англ. М.А. Юмашевой, Ю.М. Юмашева; науч. редактор Ю.М. Юмашев. М., 2009. 4 Радбрух Г. Философия права / пер. с нем. М., 2004. С. 16, 41. 5 Поляков А.В. Общая теория права: курс лекций. СПб., 2001. 6 Интерес самым непосредственным образом связан с движением права — реализацией гражданами и их объединениями прав и обязанностей, применения права должностными лицами и властными структурами. Интерес одновременно предтеча, условие и содержание правореализующегося действия, он играет ведущую роль в возникновении, изменении и прекращении правоотношения. Без явного или предполагаемого интереса не может возникнуть правоотношение. Модификация или отпадение интереса может повлечь за собой изменение или прекращение правоотношения. Соответственно без уяснения содержания, вида, направленности интереса невозможно организовать поведение в сфере действия права. Для юриспруденции значение интереса, казалось бы, очевидно. Но если это очевидно в сфере правореализации, где требуется соотнести реально существующий интерес с действующей нормой, то совершенно иначе обстоит деле в сфере, предшествующей появлению правового установления, т.е. в сфере правообразования, в законодательной деятельности. Здесь интерес менее «заметен»: какой из них должен попасть в сферу внимания законодателя, как соотнести многие претендующие на законодательное признание интересы, в какой юридической форме выразить интерес, придать ему всеобщий характер и пр. — проблема чрезвычайно сложная и мало изучена. 3
Вестник Московского университета МВД России
21
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права основывается на том, что право и интересы имеют генетические корни, одинаково нуждаясь друг в друге. При этом методологическое значение интереса для сущностного понимания права, равно как и объяснения природы правовобразования и действия права заключены собственно в свойствах самих интересов, к которым, как показывает исследование проблемы, могут быть отнесены: ¨ во-первых, объективно-субъективная природа интереса, указывающая на наличие в его структуре таких элементов, как: а) социальное положение субъекта интереса или совокупность его фактических связей с обществом; б) степень осознания субъектом своего положения в обществе; в) идеальные побудительные силы или мотив деятельности, направленные на вполне определенные объекты интереса; г) само действие субъекта в социальной среде обитания7. Соответственно выявление, учет и адекватное отображение специфических интересов в законе ставит правотворческий орган перед необходимостью решения, по меньшей мере, следующих задач: а) определение фактического и юридического статуса носителя интереса, его места и роли в системе общественных отношений и места в социальной иерархии общества; б) уяснение характера осознания субъектом этого места в социальной иерархии, а также причин, мотивации, направленности действий носителя интересов на определенные объекты; в) фиксирование характера деятельности, поведения носителя интересов, изучение его связей, отношений, складывающихся в результате такой деятельности и поведения. Решение этих задач позволяет законодателю выявить те объективно сложившиеся нормы (как результат возникшего стремления субъектов удовлетворить, реализовать свои интересы), которые требуют юридического признания; ¨ во-вторых, динамизм интересов, их подвижность и изменчивость, предопределяющие динамизм и изменчивость (эволюцию) права. С этой точки зрения законодатель вынужден выстраивать систему законодательства с учетом этого свойства интересов; ¨ в-третьих, противоречивость интереса, выражающаяся в единстве противоположных сторон: необходимости удовлетворения потребностей субъекта и возможностей их удовлетворения, лежащих за пределами простой деятельности, вынуждающих субъекта своей активностью разрешать сложившееся противоречие8. Противоречивость указывает на то, что отдельно взятый интерес относительно автономен,
22
противостоит другим интересам и находится с ними в противоборстве. Для законодателя важно знать о сторонах этого противоречия, чтобы дать возможность социально значимому интересу развиваться и соответственно ограничивать действие неправового интереса, а равно неправовых форм его реализации; ¨ в-четвертых, аффиллированность, или зависимость, интереса. Интересы зависимы и это обстоятельство надлежит учитывать законодателю, конструируя в нормах права модели взаимодействий социальных субъектов. При неадекватной конструкции конфликт интересов, что называется, запрограммирован в такой норме. Свойство зависимости интереса объективно указывает на необходимость применения в законодательствовании при конструировании правовых норм метода согласования; ¨ в-пятых, сочетаемость интереса, несмотря на его противоречивость, стремление к обособлению и даже «враждебность» по отношению к другим одинаковым интересам (конкуренция). Наличие у интереса свойства сочетаемости с другими интересами объясняется тем, что предмет удовлетворения потребности субъекта лежит за пределами его непосредственной импульсивной досягаемости. Вступая в противоречие, интерес «вынужден» одновременно искать пути к сочетанию с другими интересами и таким образом, уступая, достигать цели9. Вследствие совпадения (сочетаемости) интересов становится возможной «социальная кооперация»10; ¨ в-шестых, взаимосвязь, взаимопроникновение с другими интересами. Для законодателя это свойство интереса позволяет, соответственно, к объективно существующим связям интересов применять технологии согласования и, таким образом, закреплять в едином законодательном акте казалось бы разнонаправленные интересы. Тем самым исключается или сводится к минимуму возможность противопоставления различных интересов, законодательного ущемления одних и неоправданного поощрения иных специфических интересов. Следовательно, существует реальная возможность в процессе законодательствования находить взаимоприемлемые варианты решений, исклюЗдравомыслов А.Г. Проблема интереса в социологической теории. Л., 1974. С. 29; Он же: Социология конфликта. СПб., 1996. С. 123. 8 Сиренко В.Ф. Интересы — власть — управление. Киев, 1991. С. 9, 25; Он же: Проблема интереса в государственном управлении. СПб., 2004. С. 25. 9 Там же. С. 9. 10 Роулз Дж. Теория справедливости. Новосибирск, 1995. С. 20. 7
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права чающие уже с самого момента принятия закона появление конфликтной ситуации между участниками урегулированных принятым законом отношений. Кроме того, как справедливо замечено в специальной литературе (В.В. Степанян), отмеченное свойство интереса имеет и собственно специально юридическое правотворческое значение: позволяет принимать широкомасштабные законодательные акты (к примеру, консолидированные, кодифицированные, комплексные и т.д.); ¨ в-седьмых, способность интереса к формированию, выражению и реализации. Формирование интереса есть реакция его субъекта на возникшую потребность и связанную с этим необходимость ее удовлетворения. Формирование интереса поэтому и есть непрерывный, перманентный процесс, с этим связано его выражение и реализация. Интерес после того, как он сформирован, «заявляет» о себе тем, что он проявляется в правосознании (правовой идеологии и правовой психологии), в политике, праве, деятельности людей. Получая воплощение в праве, интерес, тем самым, приобретает юридическую возможность для своей реализации. Наличие указанных свойств означает в то же время возможность и необходимость оказывать регулирующее воздействие на интересы. Способность интереса к реализации означает, что интерес объединяется с волей социального субъекта, выступает в качестве мотива и детерминанты его поведения и деятельности. Применительно к правотворческой сфере это означает, что законодатель должен использовать такие формы и механизмы опосредствования (законодательного закрепощения) интереса, которые бы в максимальной степени содействовали реализации правообразующих интересов; ¨ в-восьмых, внутренне присущая (органичная) связь интереса с правом. Это свойство является своего рода интегративным, оно вытекает из противоречивости интересов, его способности к отображению и выражению и др. Данное свойство означает, что, с одной стороны, интересы зависят от права, власти (управления), постоянно испытывают управляющее, регулирующее воздействие. Смысл управляющего, регулирующего воздействия заключается в том, чтобы «направить движение интересов всех членов общества в определенные рамки, установить пропорции, приоритеты, пределы, наиболее оптимально соответствующие социально-экономической природе общества и его политическим целям»11. Ко-
№ 1 / 2013
нечно, границы управляющего воздействия права вполне обозримы, и они определяются свойствами самих же интересов. С другой стороны, связь права и интересов проявляется в том, что право оказывается зависимым от системы господствующих интересов и в этом смысле, испытывая воздействие интересов, формируется и изменяется под их влиянием. При этом, сила и характер влияния интересов на действующую систему права напрямую связаны с состоянием развитости институтов гражданского общества, с возможностью через разнообразные институты непосредственной и представительной демократии влиять на волю законодателя, признание им специфических интересов в качестве всеобщих, т.е. юридически признанных и защищенных государственной системой. Интересы порождают, формируют право и отражаются в нем. При этом право всегда и во всем следует за интересом, не являясь, как считал И. Кант, продуктом существующей среды «постоянных антагонизмов»12. Основываясь на ранее сформулированном подходе13, полагаю, что появление права, вслед за возникающими интересами, необходимо не только для того, чтобы обеспечить их бесконфликтное развитие, но, прежде всего, для того, чтобы они могли быть реализованными. Интерес главным образом и возникает для того, чтобы быть удовлетворенным. Право, можно сказать, создает ему такое пространство, при котором его реализация оказывается объективно возможной. Интересам, которые входят в конфликт с правовой природой вещей (не обладают свойствами общего или согласованного интереса), чужды приоритетам и ценностям общества и отдельной личности, право ставит юридические барьеры; соответственно с момента своего возникновения право обусловлено необходимостью осуществления особого рода функции — упорядочения несовпадающих социальных интересов, создания благоприятных условий для их реализации. Отсюда представляется научно состоятельным выведение Л. Дюги формулы генезиса права из необходимости обеспечения общих Сиренко В.Ф. Указ. соч. С. 24. Кант И. Сочинения на немецком и русском языках. Т. 1. М., 1994. С. 86. 13 Гойман (Червонюк) В.И. Действие права. Методологический анализ. М., 1992. С. 76. Сформулированный подход к пониманию генезиса права получил развитие в интересной монографии В.В. Трофимова (Трофимов В.В. Правообразование в современном обществе: теоретико-методологический аспект / под ред. Н.А. Придворова. Саратов, 2009). 11
12
Вестник Московского университета МВД России
23
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права (солидарных) интересов14. Интерес в этом смысле есть тот эмбрион, из которого, собственно говоря, и вырастает право. При этом, основу права, доминанту его формирования и развития составляют не все, а только те из них, которые обладают особыми свойствами, совокупность которых позволяет квалифицировать такие интересы как правообразующие15. Признание интереса основным правообразующим фактором базируется и на той методологической посылке, что самым активным фактором правообразования выступает сам человек — носитель интереса. «Человек — как утверждает американский теоретик права Дж. Холл в работе «Живое право демократического общества» — это нормосозидающее, нормоисполняющее существо»16. Интересы (материальные и духовные), а не идеи непосредственно господствуют над деятельностью людей…»17. Формирование и развитие социально значимых правообразующих интересов совпадает с процессами формирования и развития права. Право, с этой точки зрения, возникает постольку, поскольку оно способно согласовывать возникшие интересы, выступать выразителем конкурирующих, противоборствующих интересов, формой их признания, разграничения и защиты18. Как абстрактно-правовая конструкция выражения общего интереса всех субъектов в регулируемой сфере общественной жизни правообразующий интерес — это такой общий интерес, в рамках которого различные (личные, групповые, коллективные и другие специфические) интересы субъектов социальной жизни могут быть учтены и согласованы в аспекте одинаково справедливой для всех общеправовой позиции. В формально-правовом смысле согласованный интерес — это обобщенно типовая конструкция интереса, в которой уравновешены противоборствующие интересы, а равновеликие (совпадающие) получили в формально-юридическом смысле эквивалентно равное (с точки зрения формального равенства) одинаковое выражение (юридическую силу, механизмы реализации и правовой охраны и пр.)19. Следовательно, то пространство, в рамках которого различные социальные интересы могут быть согласованы и реализованы по общей для них правовой норме и есть пространство правообразующего интереса. Задача законодателя — выявить это пространство правообразующего интереса и очертить его с помощью общезначимой и общеобязательной правовой нормы.
24
Присущие интересам свойства указывают на то, что именно они, являясь доминантой правового развития, образуют предмет правового регулирования. При кажущейся определенности в вопросе понимания предмета правового регулирования существует множество неясностей в понимании того, что подлежит урегулированию20. Отсюда вопрос о том, что является объектом (предметом) правового регулирования, до настоящего времени остается открытым. Юристы мало задумываются над тем, что действительно является таковым, между тем как этот вопрос является принципиально важным. В отечественном правоведении данная проблема, по существу, не подымалась. К ней обращались редко, поскольку ключевая в марксизме категория «общественное отношение», казалось бы, снимала всякие сомнения по этому вопросу. Для юристов, неважно, представляющих общетеоретическую ветвь правоведения или относящихся к «отраслевикам», почти однозначен вывод о том, что общественные отношения — единственный предмет правового регулирования, они же одновременно и объект научного познания21. В юридической теории предмет Дюги Л. Социальное право, индивидуальное право и преобразование государства. М., 1909. С. 24. 15 Это такие интересы, которые: во-первых, по своим свойствам объективно должны находить отражение в праве. Это интересы социально типичные, массовидные, проявляющиеся или имеющие устойчивую тенденцию к проявлению (формированию и реализации) и получающие вследствие этого выражение в общественных отношениях (правоотношениях). Носителями таких интересов выступают не отдельные индивиды, а множество социальных субъектов; во-вторых, реализация которых невозможна без привлечения правовых средств. Правовой инструментарий необходим для того, чтобы цивилизованным путем разрешить противоречия конкурирующих интересов, разграничив их в нормах права, тем самым ограничив распространение одних и стимулировать реализацию, обеспечить охрану и защиту других интересов; в-третьих, для законодателя правообразующим (нормообразующим) является интерес, «представляющий собой результат согласования интересов различных участников общественных отношений». 16 Hall G. Living Law of Democratice Society. N.Y., 1947. Р. 48, 97, 98. 17 Вебер М. Хозяйственная этика мировых религий. Избранное. Образ общества. М., 1994. С. 55. 18 Немецкий правовед Филипп Гек вслед за Иерингом признает интересы как основу законотворчества (Heck Ph. The Formation of Cоncepts and the Jurisprudence of Interests // The Jurisprudence of Interests Cambridge-Massachusetts, 1948. P. 131. 19 Лапаева В.В. Социология права / под ред. академика РАН, докт. юрид. наук, проф. В.С. Нерсесянца. М., 2004. С. 173, 174. 20 Мозолин В.П. Система российского права: тез. докл. на Всерос. конф. 14 ноября 2001 г. в МГЮА // Право и политика. М., 2002. № 2. С. 5; Обзор материалов Всерос. конф. «Система российского права» // Труды МГЮА. 2002. № 9. С. 3—85. 21 Парадоксально, но сказанное почти сто лет назад и сейчас верно: «Юристам кажется, что они знают, с какой реальностью они имеют дело, только до тех пор, пока их об этом не спросят. Если же их спросят, то им приходится или самим спрашивать и недоумевать, или же по необходимости решать один из труднейших вопросов теории познания» (Спекторский Е.В. Философия и юриспруденция // Юридический вестник. М., 1913. Кн. 11. С. 84). 14
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права оценивается как метаюридический, лежащий вне пределов правовой материи. Достаточно распространенное и не лишенное оснований мнение о жесткой привязанности (генетической зависимости) права от существующей системы отношений может быть воспринято, но лишь на самом высоком философском уровне. Для юридической практики утверждение о предопределенности нормативного состава отрасли ее предметом или отношениями, не будучи операционализированным, мало что дает. Так, непонятно, какими отношениями, как основанием правового регулирования, надлежит оперировать в уголовном праве. Ведь уголовное право как раз и предназначено для того, чтобы под угрозой возможного применения репрессивных мер не допустить возникновения нежелательных связей (отношений). Конечно, теоретически возможно построить модель такого «нежелательного» отношения, но какое значение эта теоретическая конструкция имеет для практики. Неслучайно, что в теории уголовного права споры о предмете этой отрасли права не прекращаются, а понятием «правоотношение» уголовноправовая теория почти не оперирует. Еще запутаннее оказывается с процессуальными отраслями права, которые могут возникать не иначе как в юридической форме, т.е. как юридические отношения. Даже среди специалистов «классических» юридических дисциплин, в частности гражданского права, до сих пор ведутся оживленные дискуссии о составляющих предмет одноименной отрасли права отношениях. С этим связаны не менее настойчивые попытки дифференциации частного права на его отдельные ветви. Таким образом, при исследовании предмета правового регулирования наука не отвечает на вопрос, что должно пониматься под предметом, а в лучшем случае указывает на то, что было установлено в виде предмета, притом, представляя это как некую данность. Путаница в данном вопросе приводит к одному и тому же, периодически объективируемого на страницах отечественной юридической литературы, ортодоксальному выводу об отказе от категории отрасли права как основного подразделения в структуре национального права. Думается все же, что речь должна идти не об «отмене» отрасли права, а об уточнении ее предметного поля — обосновании тех жизненных реалий, которые детерминируют ее возникновение в системе права и обусловливают ее (отрасли) нормативное содержа-
№ 1 / 2013
ние. Иное понимание превращает мир права в то, что Р. Иеринг назвал «юриспруденцией понятий»: национальный законодатель, часто следуя политической целесообразности и действуя эмпирически, создает не обусловленные действительными общественными потребностями конструкции, которым юридическая наука post festum дает обоснование и «моральное» оправдание. Именно это наблюдается в случае с понятием предмета правового регулирования. Отмеченное свидетельствует о целесообразности признания интересов в качестве предмета правового регулирования. Инициируя поведение, деятельность, интересы предопределяют (в буквальном смысле формируют) модели взаимоотношений социальных субъектов. Отношения, таким образом, выступают формой, в которой находят удовлетворение интересы взаимодействующих субъектов. Соответственно в процессе законопроектной работы подлежат выяснению: собственное содержание интереса или его потребности, объект — то благо (ценность), ради достижения которого требуется реализация интереса, субъект (носитель) интереса, тип интереса (совпадающие, конкурирующие, взаимоисключающие и др.), юридические средства достижения результата, форма выражения интереса, способы его реализации, а также вытекающие из характера зависимости интереса, его типа, содержания и пр. модели возможных действий его (интереса) носителей. При выяснении субъективной стороны интереса уяснению подлежат цели, мотивы, воля носителя интереса. Становится возможным точнее учесть в правовом регулировании средства и способы реализации интереса. Интерес выступает в качестве непосредственной основы правовой активности, непосредственным источником сознания субъекта и его поведения. Реализация интересов всегда преследует достижение определенного результата. Результат же есть объективированная цель субъекта. Наступление вредных последствий не является фатальным. Законодатель обязан стремиться если не полностью их исключить, то, во всяком случае, минимизировать возможность их наступления. В ином случае, правовое оформление интереса способно привести к наступлению большего вреда, чем пользы. Цель, способы и средства удовлетворения интереса, таким образом, моделируют возможные действия, поступки, поведение человека. Эти обстоятельства и должны получать нормативное закрепление. Важно их учитывать в за-
Вестник Московского университета МВД России
25
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы истории государства и права конодательной деятельности, чтобы легализовать правомерные способы и, что в особенности важно, заблокировать использование неприемлемых средств и способов реализации интереса. Правовая технология реализации интереса — неотьемлемый атрибут правовой регуляции. Интересы «уживаются» с нормами права, т.е. их нормативным оформлением. Правовые нормы по отношению к интересам одновременно выступают: а) формой государственного познания; б) юридической формой их выражения, закрепления и формой существования; в) специфическим средством охраны и развития. Через закрепленные в нормах интересы государство способно стимулировать одни потребности и блокировать другие. Таким образом, именно специфические интересы, а не общественные отношения составляют содержание предмета правового регулирования. Вместе с тем связь предмета правового регулирования с отношениями не утрачивается при таком подходе. Реализация интереса порождает соответствующие действия (деятельность, поведение) их носителя, которые, встречаясь с интересами взаимодействующих с ними субъектов, порождают отношения. Будучи порожденные интересами и деятельностью субъектов, отношения продолжают свое существование уже вне зависимости от них и, таким образом, оказывают обратное воздействие на интересы и деятельность. Это обстоятельство во всей марксистской литературе возведено в абсолют. Отсюда отношениям придано доминирующее значение в системе описанных феноменов. Между тем, влияя на интересы и деятельность, отношения оказываются зависимыми от них. Изменение в содержании интереса и обусловленной ими деятельности ведет к их прекращению или изменению, или порождает новые отношения. В этом смысле отношения следуют за интересами, производны от них. Роль интересов в механизме правообразования не ограничивается тем, что они выполняют функцию «пускового механизма» правового регулирования. Интересы определяют содержание права, его структуру, характер формирующихся правовых режимов в тех или иных сферах общественной жизни. Если интересы лежат в основе правового регулирования22 или шире — формировании правовых общностей, то можно предположить, что структура правового регулирования подчинена этим интересам: интересы порождают нормы, группе однородных ин-
26
тересов соответствуют институты, подотрасли, отрасли права и более крупные нормативно-правовые образования; очевидно, что публично-правовой и частноправовой характер интереса — основание деления права на публичное и частное. Характер взаимосвязи интересов и права таков, что именно интересы предопределяют выбор средств (методов и правовых режимов) правовой регуляции; необходимость выражения в праве равной меры, баланса интересов вызвало к жизни появление такого инновационного метода правового регулирования, как метод согласования интересов23. Таким образом, если право стремится к тому, чтобы его регулятивный потенциал не сводился исключительно к формам принудительного обеспечения тех или иных поведенческих актов людей, оно должно быть воплощением жизненно важных интересов, реализация которых имеет объективную основу. В ином случае право рискует превратиться в абстрактно умозрительный регулятор, никак не связанный с реальной жизнью. Принимая законы (иные правотворческие решения), правотворческий орган должен сознавать, что он тем самым и главным образом узаконивает (легализует) фактически существующий интерес, предоставляя ему статус всеобщего, официально признанного и обеспеченного государственной защитой, выражая его в собственно юридической форме — субъективном праве одних носителей интересов и юридических обязанностей других. Соответственно и правоприменительный орган, применяя норму закона, должен сознавать, что он, таким образом, создает юридическую возможность для реализации фактического интереса носителя субъективного права. Преследование правоприменителем иной цели входит в противоречие с природой права, выступающего юридической формой, содержанием которого выступает конкретный интерес. Современный тип (теоретическая конструкция) правопонимания и соответствующая ему модель организации законодательной деятельности не могут отвлекаться от этих закономерностей взаимосвязи права и интересов. Червонюк В.И. Теория государства и права: учебник. М., 2009; Он же: Конституционное право зарубежных стран: курс лекций в 10 вып. Вып. 1. Введение в конституционное право. Ч. 1. М., 2008. С. 83—91. 23 Червонюк В.И. Механизм и закономерности правообразования (действия позитивного права) в современной России: юридическая конструкция и правовая реальность. Вып. 4. Согласование интересов как метод правового регулирования и инновационный вид (тип) современных законодательных технологий. 22
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права
ПРАВОСУДИЕ КАК ОСНОВНАЯ ФУНКЦИЯ СУДЕБНОЙ ВЛАСТИ: ПОНЯТИЕ И ФОРМЫ РЕАЛИЗАЦИИ П.К. ЛЫСОВ, адъюнкт очной формы обучения кафедры конституционного и муниципального права Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс E-mail: [email protected] Научный руководитель: кандидат юридических наук, доцент Лимонов А.М. Рецензент: доктор юридических наук Гончаров И.В. Аннотация. В статье исследуются формы правосудия и их соотношении с видами судопроизводства. Автор делает вывод о наличии конституционного, административного, гражданского и уголовного видов правосудия. На основе проведенного исследования предлагается понятие правосудия. Ключевые слова: правосудие, судопроизводство, судебная власть, суды, судебная система, конституционный контроль.
JUSTICE AS MAIN FUNCTION OF JUDICIAL AUTHORITY: CONCEPT AND REALIZATION FORMS P.K. LYSOV, graduated in a military academy of full-time tuition of chair of the constitutional and municipal law of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. The article investigates the forms of justice and their relationship with the types of legal proceedings. The author concludes that there is constitutional, administrative, civil and criminal justice types. Based on the research suggests the concept of justice. Keywords: justice, the judiciary, the judiciary, the courts, the judiciary, the constitutional.
В ч. 2 ст. 118 Конституции Российской Федерации закреплено, что судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Подобный перечень видов судопроизводства воспроизведен в ч. 3 ст. 1 Федерального конституционного закона РФ от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»1. При решении вопроса о соответствии форм (видов) правосудия видам судопроизводства следует полагать, что судопроизводство и правосудие — понятия близкие, но не совпадающие. Первое может закончиться и без решения спора (рассмотрения иска) по существу разбираемого конфликта, т.е. без осуществления правосудия. С точки зрения стадийности реализации юридической ответственности, судопроизводство шире правосудия на соответствующую величину (так, уголовное судопроизводство шире понятия правосудия по уголовным делам, прежде всего, за счет досудебных стадий уголовного судопроизводства). Судопроизводство — это урегулированная совокупностью процессуальных норм деятельность суда в соответствующей области материально-пра-
№ 1 / 2013
вовых отношений. В упрощенном виде судопроизводство — это правовой порядок рассмотрения дел. Судопроизводство можно понимать и как урегулированную специальными процессуальными нормами совокупность процессуальных действий и правоотношений, складывающихся между судом и другими участниками судопроизводства при рассмотрении и разрешении дел, отнесенных к компетенции данного суда2. Дискуссионным является вопрос о формах (или видах) правосудия. Изначально понятие правосудия, основанное на нормах законодательства о судоустройстве, включало только деятельность судов по рассмотрению и разрешению гражданских и уголовных дел. Наличие же конституционного, административного и арбитражного правосудия и по сей день является предметом не прекращающихся дискуссий. Так, в настоящее время в связи с возрастанием роли судебной власти в регулировании общественных отношений возникает вопрос о правовой природе деятельности судов, рассматривающих дела об СЗ РФ. 1997. № 1. Ст. 1. Кряжков В.А., Лазарев Л.В. Конституционная юстиция в Российской Федерации. М., 1998. С. 146, 147. 1 2
Вестник Московского университета МВД России
27
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права административных правонарушениях. В специальной литературе по поводу природы деятельности суда, рассматривающего дела об административных правонарушениях, были высказаны противоположные взгляды. В.И. Швецов, например, считает, что правосудие включает деятельность суда по рассмотрению как гражданских и уголовных дел, так и дел об административных правонарушениях3. К.Ф. Гуценко, ссылаясь на ст. 4 Закона РСФСР «О судоустройстве РСФСР», полагает, что деятельность судей, связанная с рассмотрением и разрешение дел об административных правонарушениях, находится за пределами правосудия4. Действительно, в ст. 4 Закона от 8 июля 1981 г. № 976 (утратившем силу с 1 января 2013 г.) «О судоустройстве РСФСР»5, которая называется «Осуществление правосудия путем рассмотрения судом гражданских и уголовных дел», правосудие, содержательно ограничено рассмотрением только гражданских и уголовных дел по правилам ГПК и УПК. Анализ содержания данной статьи позволял некоторым авторам не включать в перечень форм правосудия разрешение судом дел об административных правонарушениях и конституционное судопроизводство. Принятые позже федеральные законы исправили данный недостаток нормативной регламентации форм правосудия. Так, в ч. 2 ст. 1 Федерального закона Российской Федерации от 17 декабря 1998 г. № 188-ФЗ «О мировых судьях в Российской Федерации»6 прямо говорится об осуществлении правосудия по делам об административных правонарушениях. В ст. 4 Федерального конституционного закона РФ от 7 февраля 2011 г. № 1-ФКЗ «О судах общей юрисдикции в Российской Федерации»7 (пришедшего на смену Закону РСФСР «О судоустройстве»), которая называется «Осуществление правосудия судами общей юрисдикции» закреплено, что суды общей юрисдикции осуществляют правосудие, разрешая споры и рассматривая дела, отнесенные к их компетенции, посредством гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Административное судопроизводство соответствует всем критериям правосудия. При этом следует исходить как из наличия собственной процессуальной регламентации административного по-
28
рядка судопроизводства, предусмотренной в КоАП РФ, так и из наличия административной ответственности, выраженной в соответствующих административно-правовых санкциях, закрепленных в законе и предусматривающих ответственность за совершенное административное правонарушение. Все это придает обоснованность выводу о наличии правосудия в форме разрешения судом дел об административных правонарушениях. В.П. Божьев полагает, что деятельность арбитражных судов представляет собой осуществление правосудия и обладает всеми его признаками8. В соответствии со ст. 4 Закона об арбитражных судах и ст. 1 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражные суды осуществляют правосудие путем разрешения экономических споров и рассмотрения иных дел, отнесенных к их компетенции соответствующими законами. Арбитражные суды — судебные органы, которые входят в судебную систему РФ, они руководствуются специальным Арбитражным процессуальным кодексом, применяют материальное право, руководствуясь принципом законности, рассматривают арбитражные дела с участием сторон в судебных заседаниях, судебные акты этих судов обладают общеобязательной силой. Таким образом, делается вывод о том, что деятельность арбитражных судов представляет собой осуществление правосудия, обладает всеми его признаками. По нашему мнению, арбитражное судопроизводство обладает всеми признаками самостоятельной формы судопроизводства, но не правосудия. Неотъемлемым содержательным признаком правосудия является разрешение спора по существу, решение вопроса о виновности или невиновности лиц, привлеченных к ответственности, и применение на этой основе наказания к виновным. Виду правосудия (кроме конституционного) соответствует собственная отрасль материального права и соответствующий вид юридической ответственности. Магомедов А.М., Сергеев А.М., Швецов В.И. Судоустройство в Российской Федерации: учеб. пособие. Вып. 1 / под ред. В.И. Швецова. М., 1995. С. 38. 4 Гуценко К.Ф., Ковалев М.А. Правоохранительные органы в Российской Федерации. М., 2000. С. 49. 5 Ведомости ВС РСФСР. 1981. № 28. Ст. 976. 6 СЗ РФ. 1998. № 51. Ст. 6270. 7 Российская газета. 11 февр., 2011 г. 8 Правоохранительные органы Российской Федерации: учебник / под ред. В.П. Божьева; 2-е изд., испр. и доп. М., 1997. С. 55. 3
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права В деятельности системы арбитражных судов отсутствует неотъемлемый признак самостоятельного вида правосудия — применения собственного материального закона. Арбитражные суды, основываясь на собственном процессуальном законодательном регулировании судопроизводства, применяют нормы Гражданского кодекса Российской Федерации. В этой связи, по мнению автора, правильнее делать вывод о том, что деятельность арбитражных судов представляет собой разновидность правосудия, осуществляемого в порядке гражданского судопроизводства. Является дискуссионным и вопрос о наличии конституционного правосудия. Компетенция Конституционного Суда РФ и его акты по своему содержанию существенно отличаются от правоприменительных актов всех других судов. Качественное отличие содержания деятельности Конституционного Суда от деятельности других судов, осуществляющих правосудие, состоит в том, что последние применяют законы, решая конкретные ситуации и споры. Конституционный Суд контролирует соответствие нормативных актов Конституции РФ или проверяет конституционность закона, применяемого или подлежащего применению при производстве по конкретному делу (ст. 120 и 125 Конституции РФ). Кроме того, хотя решения Конституционного Суда РФ имеют обязательную силу и распространяются на сферу деятельности всех судов, образующих судебную систему Российской Федерации, он не является вышестоящей судебной инстанцией и не относится к какому-либо звену судебной системы. Ни в Конституции Российской Федерации, ни в Федеральном конституционном законе от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»9 понятие «конституционное правосудие» нормативного закрепления не нашло. В ст. 1 Закона о Конституционном Суде последний назван судебным органом конституционного контроля, самостоятельно и независимо осуществляющим судебную власть посредством конституционного судопроизводства. Тем не менее, употребление понятия «конституционное правосудие» представляется правомерным. Конституционный Суд РФ — орган правосудия. Другое дело, что осуществляемое им правосудие специфично, как специфичны и его полномочия.
№ 1 / 2013
Полномочия Конституционного Суда Российской Федерации и основные принципы его деятельности закреплены в ст. 125 Конституции Российской Федерации и в ст. 3 и 5 Закона о Конституционном Суде. Так, ст. 125 Конституции Российской Федерации возлагает на этот орган полномочия по проверке конституционности перечисленных в ней нормативных актов, которая может повлечь утрату такими актами юридической силы, споры о компетенции между федеральными органами государственной власти и некоторые иные дела. Другие суды (судебные органы) Конституция Российской Федерации подобными полномочиями не наделяет. В Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 16 июня 1998 г. № 19-П по делу о толковании отдельных положений ст. 125— 127 Конституции Российской Федерации10 конституционное судопроизводство именуется особой формой правосудия (п. 3 ч. 4). Специфика конституционного правосудия заключается в том, что Конституционный Суд РФ решает исключительно вопросы права (ч. 3, 4 Закона о Конституционном Суде). Конституционный Суд РФ, осуществляя проверку нормативных правовых актов с точки зрения их соответствия Конституции РФ, при этом не устанавливает фактические обстоятельства, исследование которых отнесено к компетенции других правоприменительных органов и лежит в основе их правоустанавливающих решений по конкретным делам. Являясь по своей природе единственными судебными актами, которые лишают противоречащие Конституции нормы юридической силы, они имеют такую же сферу действия во времени, пространстве и по кругу лиц, как и решения нормотворческого органа, что не присуще правоприменительным актам судов общей юрисдикции и арбитражных судов. Акты Конституционного Суда РФ имеют общенормативное значение, им присущи признаки абстрактности и обобщенности, позволяющие делать из них выводы для действия в аналогичной ситуации. Юридическая сила судебных актов КонституСЗ РФ. № 13. Ст. 1447; Далее — Закон о Конституционном Суде. 10 Конституционный Суд Российской Федерации: Постановления. Определения. 1997—1998 гг. / отв. ред. Т.Г. Морщакова. М., 2000. С. 14—22. 9
Вестник Московского университета МВД России
29
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права ционного Суда выше, в сравнении с актами судов общей и арбитражной юрисдикции11. Важнейшим признаком конституционного правосудия является то, что при его осуществлении спор о праве решается по существу. В ряде случаев решения Конституционного Суда накладывают конституционную ответственность на законодателя, выражающуюся в обязанности органа, издавшего акт, принять необходимые изменения в части правовых норм, признанных неконституционными. Осуществление конституционного контроля специализированными органами — конституционными судами позволяет осуществлять централизованный конституционный контроль. Конституционные суды наделены конституционной юрисдикцией (специальной компетенцией), осуществляемой посредством самостоятельного судопроизводства12. Как отмечает Н.В. Витрук, конституционное правосудие представляет собою синтез, сплав двух начал. Его содержание — это конституционный контроль, который реализуется в форме судопроизводства. Именно эта форма обеспечивает объективность и беспристрастность осуществления конституционного контроля. В результате возникает самостоятельный вид государственно-властной контрольной деятельности, осуществляемой в специализированной судебной процедуре. Высшей формой конституционного контроля является конституционное правосудие13. Таким образом, правосудие — это составляющая основное функциональное содержание судебной власти и осуществляемая в установленном законом процессуальном порядке деятельность судебных органов по рассмотрению и разрешению конституционных, административных, гражданских и уголовных правовых споров и конфликтов. Некоторые авторы предлагают различать обычные и особые формы правосудия. Так, А.П. Рыжаков, например, относит к правосудию, осуществляемому в обычных формах, деятельность суда по рассмотрению уголовных и гражданских дел14.
30
К особым формам правосудия указанный автор, во-первых, причисляет деятельность суда по рассмотрению дел об административных правонарушениях, а, во-вторых, деятельность Конституционного Суда РФ, конституционных (уставных) судов Российской Федерации, заключающаяся в разрешении по существу подсудных им дел. По нашему мнению, правосудие в форме рассмотрения дел об административных правонарушениях следует отнести к числу обычных форм, поскольку оно полностью соответствует не только признакам правосудия, но и основывается на принципах правосудия, которые в своей основе являются либо общеправовыми, либо межотраслевыми. Система принципов правосудия по делам об административных правонарушениях схожа с системой принципов правосудия по уголовным делам. Таким образом, правосудие, осуществляемое в обычных формах — это деятельность суда (мировых судей и федеральных судов) по рассмотрению уголовных, административных и гражданских дел в первой и апелляционной инстанции, призванная разрешить спор по существу, установить виновность лица в совершении преступления, применить к нему меру наказания либо оправдать невиновного, а также установить виновность лица в совершении административного правонарушения, наложить административное взыскание, либо прекратить дело производством. Особой или специфической формой правосудия следует считать только конституционное правосудие. В литературе оно иногда обоснованно именуется не только особой, но и высшей формой правосудия. 11 Кажлаев С.А. О нормотворчестве Конституционного Суда Российской Федерации // Журнал российского права. 2004. № 9. С. 27, 28. 12 По мнению некоторых исследователей, конституционная судебная процедура, образующая конституционное судопроизводство, имеет все основания для обособления в самостоятельную отрасль права (Россинский Б.В. К вопросу о конституционном судебном процессе как разновидности юридического процесса в Российской Федерации // Российская юстиция. 2012. № 6. С. 49). 13 Витрук Н.В. Конституционное правосудие в России (1991— 2001 гг.): Очерки теории и практики. М., 2001. С. 73. 14 Рыжаков А.П. Правоохранительные органы: учебник. М., 2000. С. 41.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права
КОНСТИТУЦИОННЫЙ КОНТРОЛЬ — НЕОБХОДИМАЯ ЧАСТЬ ГОСУДАРСТВЕННОГО МЕХАНИЗМА, ПОЗВОЛЯЮЩЕГО ВОЗДЕЙСТВОВАТЬ НА ФУНКЦИОНИРОВАНИЕ САМОСТОЯТЕЛЬНЫХ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЙ, ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ И СУДЕБНОЙ ВЛАСТЕЙ А.Л. МИРОНОВ, доцент кафедры конституционного и муниципального права Московского университета МВД России, кандидат юридических наук E-mail: [email protected] Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право Аннотация. Рассматриваются основные государственно-правовые принципы. Возможность реализации этих принципов по средством контроля. Определяется влияние контроля на достижение поставленных целей народом перед правительством. Раскрываются положительные моменты публичного контроля и его влияние на легитимность власти. Ключевые слова: принципы, контроль, контрольное право, народовластие, публичность, государственное управление.
THE CONSTITUTIONAL CONTROL — NECESSARY PART OF THE STATE MECHANISM, ALLOWING TO INFLUENCE FUNCTIONING OF THE INDEPENDENT LEGISLATIVE, EXECUTIVE AND JUDICIAL AUTHORITIES A.L. MIRONOV, associate professor of the constitutional and municipal law Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia, candidate of jurisprudence Annotation. The main state legal principles are considered. Possibility of realization of these principles on a control device. Influence of control on achievement of goals by the people before the government is defined. The positive moments of public control and its influence on legitimacy of the power reveal. Keywords: principles, control, control right, democracy, publicity, public administration.
Определяющее значение в Конституции Российской Федерации имеют такие государственно-правовые принципы, как: народовластие, приоритет прав и свобод человека и гражданина, федерализм, разделение властей, взаимная ответственность государства и личности, общественный и судебный контроль, а также централизованная система государственного контроля и прокурорского надзора за соблюдением законности. Основываясь на этих принципах, некоторые исследователи (например, Л.В. Акопов1) доказывают необходимость и целесообразность существования концепции контрольного права (выд. авт. — А.М.), рассматривая его не только в качестве одного из относительно самостоятельных направлений в праве в традиционном смысле этого слова, но прежде всего, как своеобраз-
№ 1 / 2013
ный «узел» юридических наук. Именно под таким углом зрения, по мнению Л.В. Акопова, в повестку дня следует в первоочередном порядке поставить насущную необходимость кодифицировать и систематизировать российское законодательство о праве на контрольную деятельность (то, что в американской юриспруденции принято называть «right to control legislation»)2. Контрольное право можно представить в виде определенным образом структурированной системы — «вязанки прав» («bundl of rights»)3, в которой каждое из них выступает как Акопов Л.В. Контроль в управлении государством (конституционно-правовые проблемы): дисс… докт. юрид. наук. Ростов н/Д., 2002. С. 22. 2 Там же. С. 24. 3 Галятин М.Ю. США: правовое регулирование использования земель. М., 1991. С. 67. 1
Вестник Московского университета МВД России
31
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права определенное, исключительное правомочие. Более того, отдельно взятый субъект контроля крайне редко обладает всей совокупностью правомочий по отношению к подконтрольному объекту. В действительности распределение полномочий между различными субъектами контрольного права может быть очень сложным, порой противоречивым и даже взаимоисключающим (последнее имеет место при заведомом игнорировании общих принципов теории управления и контроля в частности). Как верно отмечает А.И. Радченко, общие и частные функции государственного управления должны определяться на основе следующих источников: «основных функций социального управления (планирование, организация, контроль и учет, регулирование и координирование) и полномочий органов управления по определенным предметам ведения, установленных федеральными законами»4. Современная реформа административно-государственного управления призвана не только укрепить федеративное единство и повысить отдачу от деятельности всех государственных органов с одновременной поддержкой местного самоуправления, она также нацелена и на обеспечение системности и эффективности демократического (народовластного) и общегосударственного контроля, четкое соблюдение принципа разделения и взаимного уравновешивания ветвей государственной власти, разграничение предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти и властными структурами субъектов Российской Федерации. Исследуемая проблематика относится к важнейшей области конституционно-правовых отношений, которые имманентно устанавливаются: 1) между федеральными органами государственной власти с одной стороны, народом (гражданами и их объединениями) с другой стороны через институты непосредственной (прямой) демократии в ходе осуществления народовластного (демократического) контроля; 2) между главой государства (Президентом Российской Федерации) и его Администрацией с одной стороны, федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации с другой стороны в процессе осуществления президентского контроля; 3) между Федеральным Собранием Российской Федерации с одной стороны и федеральными орга-
32
нами исполнительной власти, а также иными государственными органами с другой стороны в процессе реализации полномочий парламентского контроля в сфере исполнения бюджетного законодательства; 4) между Правительством Российской Федерации и федеральными органами исполнительной власти с одной стороны, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации (по предметам ведения Российской Федерации и предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации), а также иными государственными органами, предприятиями, учреждениями и организациями с другой стороны в части юрисдикционных контрольных полномочий «правительственной власти»; 5) между федеральными судами и органами прокурорского надзора с одной стороны, всеми подконтрольными и поднадзорными субъектами (физическими и юридическими лицами) с другой стороны в сфере обеспечения соблюдения законности и правопорядка в соответствии с юрисдикцией судебной и прокурорской власти5. Поскольку без контроля (обратной связи) невозможно удостовериться в достижении (либо уклонении) цели, то, следовательно, целью самого контроля является и та самая сверка (сопоставление, сравнение) идеального образа (как побудительного начала и условия деятельности) с фактически полученным (достигнутым) результатом. Ценность (аксиология) же контроля заключается в том, что он позволяет с достаточной степенью уверенности судить о достижении (приближении к) намеченной цели, равно как и в том, что контроль позволяет своевременно принять решение и скорректировать процесс деятельности в случаях его отклонения от идеала (цели)6. Существование правового демократического государства невозможно без действия принципа разделения власти, где власть судебная выступает гарантом подчинения праву законодательной и исполнительной ветвей власти, где конституционный контроль является необходимой частью государственного механизма, позволяющего реально воздействовать на функционирование самостоятельных законодательной, исполнительной и судебной властей. 4 Основы государственного и муниципального управления: системный подход; 2-е изд., перераб. и доп. Ростов н/Д., 2001. С. 136. 5 Акопов Л.В. Указ. соч. С. 24. 6 Там же. С. 25.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права Определяя государственную власть, как разновидность власти социальной, осуществляющей социальное управление в государственно-организованном обществе соответствующими публичными (государственными) органами, которые ведут, в том числе, контрольно-надзорную деятельность, Г.В. Мальцев пишет: «Осуществление такой власти представляет собой функцию достаточно развитых социальных организаций, пытающихся, исходя из сознательно поставленных целей, из рационально сконструированных программ, активно воздействовать на общественные отношения, выстраивать и перестраивать их, придавать им нужное направление7. Сущностный анализ контрольно-надзорной деятельности органов государственной власти Российской Федерации показывает, что эта деятельность имеет публично-правовой характер8. Рассуждая на эту тему и рассматривая государство как многомерное образование9 можно сделать вывод, что с одной позиции государство выступает как совокупность людей, граждан (население, нация), проживающих на определенной территории и объединенных публичной (государственной) политической властью, с другой стороны — государство представляет собой властную организацию (аппарат власти), систему государственных институтов, органов публичной (государственной) власти, взаимосвязанных между собой10. Однако государство нетождественно публичной политической власти и аппарату, ее осуществляющему. Государство является теоретически более широким понятием, вмещающим также население и территорию. Аппарат же публичной политической власти (государственной власти)11 включает в себя законодателя, правительство, суд, полицию, вооруженные силы и другие органы12. При этом применительно к органам государственной власти термин «публичность»13 в Конституции Российской Федерации не употребляется. Исключение в определенной мере составляет положение ст. 16 Конституции Российской Федерации, в которой говорится об официальном опубликовании законов. Вместе с тем практика Конституционного Суда Российской Федерации в определенной мере раскрывает содержание этого термина, а по сути — демократического принципа в деятельности государственных органов14. Так, в Постановлении по делу о проверке конституционности ряда положений ст. 6.1 и 12.1 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации» и ст. 21, 22 и 26 ФЗ «Об органах судейского сообщества в Россий-
№ 1 / 2013
ской Федерации» в связи с жалобами граждан Г.Н. Белюсовой, Г.И. Зиминой, Х.Б. Саркитова, С.В. Семак и А.А. Филатовой Конституционный Суд установил наличие принципа публичности (гласности) судопроизводства15. В Особом мнении судьи А.Л. Кононова по делу о проверке конституционности отдельных положений Федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы и жалобами граждан С.А. Бунтмана, К.А. Катаняна и К.С. Рожкова указывается на публичность как квалифицирующий признак предвыборной агитации16. Мальцев Г.В. Правоведение: учебник. М., 2003. С. 32. Дьяконов В.В. Контроль и надзор в системе функций государства: Теоретический аспект: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2006; Калюжный H.H. Конституционно-правовое регулирование контрольных функций в деятельности органов исполнительной власти Российской Федерации: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2003. 9 Нерсесянц B.C. Общая теория права и государства: учебник. М., 2004. С. 69; Четвернин В.А. Введение в курс общей теории права и государства: учеб. пособие. М., 2003. С. 58, 59. 10 Яблонская А.Б. Контрольно-надзорная функция государственной власти в Российской Федерации (теоретико-правовое исследование): дисс. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 43. 11 На сегодняшний день в науке существует мнение, что публичная власть — понятие более широкое, чем государственная власть (Чиркин В.Е. Публичная власть в современном обществе // Журнал российского права. 2009. № 7. С. 21. 12 Завалунов А.З. Правовые основы государственного контроля в сфере исполнительной власти: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 21, 22. 13 Термин «публичность» используется в разных областях. Так, публичность бухгалтерской отчетности заключается в ее опубликовании в газетах и журналах, доступных пользователям бухгалтерской отчетности, либо распространении среди них брошюр, буклетов и иных изданий, содержащих бухгалтерскую отчетность. Публичность судопроизводства выражается в том, что возбуждение уголовных дел, их расследование и разрешение осуществляются соответствующими публичными (государственными) органами (дознания, следствия, прокуратуры, суда) независимо от мнения заинтересованных лиц, а гражданское судопроизводство направлено на охрану не только прав и законных интересов граждан, но и государственных и общественных интересов (Советский энциклопедический словарь; 3-е изд. М., 1984. С. 1077). 14 Гуцев П.Ю. Государственная власть и местное самоуправление. М., 2009. С. 32. 15 Постановление Конституционного Суда РФ от 28 февраля 2008 г. по делу о проверке конституционности ряда положений ст. 6.1 и 12.1 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации» и ст. 21, 22 и 26 ФЗ «Об органах судейского сообщества в Российской Федерации» в связи с жалобами граждан Г.Н. Белюсовой, Г.И. Зиминой, Х.Б. Саркитова, С.В. Семак и А.А. Филатовой // СЗ РФ. 2008. № 10 (ч. 2). Ст. 976. 16 Постановление Конституционного Суда РФ от 30 октября 2003 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы и жалобами граждан С.А. Бунтмана, К.А. Катаняна и К.С. Рожкова // СЗ РФ. 2003. № 44. Ст. 4358. 7 8
Вестник Московского университета МВД России
33
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права Анализ научной литературы и практики государственного и ведомственного контроля в федеральных органах исполнительной власти позволяют автору сделать вывод, что публичность вообще и публичность контроля в частности — демократический принцип государственного управления. Выражается в том, что подготовка к проведению государственного контроля, его непосредственное проведение, подведение итогов (результатов) и их рассмотрение (анализ) осуществляются соответствующими публичными (государственными) контрольными (надзорными) органами на основании положений законов Российской Федерации, требований нормативных правовых актов, регулирующих эту сферу деятельности, независимо от усмотрения тех или иных заинтересованных лиц. Весьма актуальным для исследования публичности государственной власти и контроля, интересным и приобретающим современное звучание, представляется учение Ж.Ж. Руссо о суверенной власти народа. В своем знаменитом сочинении, посвященном общественному договору, Руссо отмечал недостаточность того, чтобы народ, собравшись, один раз установил государственное устройство, санкционировав свод законов, а также установление им постоянного правительства и единовременного выбора должностных лиц раз и навсегда. Руссо настаивал на необходимости проведения определенных периодических собраний, которые ничто не могло бы ни отменить, ни отсрочить, чтобы в определенный день народ был законно созываем по закону, и чтобы для этого не было необходимости в каком-либо ином формальном созыве17. Далее Руссо своеобразно сформулировал суть социального (публичного) контроля через определение «повестки дня» подобных собраний. В частности, он писал: «Открытие таких собраний, которые имеют предметом только сохранение общественного договора, должно начинаться двумя предложениями, которых никогда нельзя отменить и которые должны голосоваться каждое отдельно. Первое: «Угодно ли суверену сохранить существующую форму правительства?». Второе: «Угодно ли народу оставить управление в руках тех, на которых оно теперь возложено?»18. Анализируя эти тезисы в контексте всей книги Руссо, можно с большой степенью уверенности полагать, что описанный способ поддержания суверенной власти, он считал одним из истинных принципов политического права.
34
Одной из вершин политико-правовой мысли в России второй половины XVIII в. было учение А.Н. Радищева. Опираясь на концепцию естественного состояния Руссо, А.Н. Радищев наряду с этим подчеркивал, «что человек есть существо общественное и созданное, чтобы жить в обществе себе подобных»19. Делая важный вывод о таких естественных правах человека, как жизнь, вольность и безопасность, А.Н. Радищев говорил о праве суверенного народа разорвать узы порабощения, освободиться от обязанности соблюдать «общественный договор», если законы, принятые государством, и его власть не были употреблены в пользу народа20. Под влиянием идей А.Н. Радищева, французских просветителей, отцов-основателей Конституции США сформировались русские революционеры-декабристы. В течение почти десяти лет работал над своим конституционным проектом «Русская правда» глава Южного общества декабристов П. Пестель21. «Народ российский, — писал Пестель, — не есть принадлежность какого-либо лица или семейства. Напротив того, правительство есть принадлежность народа, и оно учреждено для блага народного, а не народ существует для блага правительства»22. Здесь же объявлялось равенство всех перед законом и признавалось неоспоримое право каждого гражданина участвовать в государственных делах23. «Декабристы, — писал Ленин, — разбудили Герцена. Герцен развернул революционную агитацию. Ее подхватили, расширили, укрепили, закалили революционеры-разночинцы, начиная с Чернышевского и кончая героями «Народной воли»24. А.И. Герцен признавал, что человечество должно перейти к «безгосударственному устройству». Он писал, что «государство как рабство идет к самоуничтожению», но «его нельзя сбросить с себя, как грязное рубище, до известного возраста... С какого народа, в самом деле, может быть снята государственная опека, как лишняя перевязка, без раскрытия таких артерий и внутренностей, которые теперь наделают страшных бедствий, а потом спадут сами?.. что знаРуссо Ж.Ж. Об общественном договоре или принципы политического права. М., 1938. С. 78, 79. 18 Там же. С. 88. 19 Радищев А.Н. Полн. собр. соч. Т. 5. С. 476. 20 Радищев А.Н. Полн. собр. соч. Т. 2. С. 282. 21 Акопов Л.В. Указ. соч. С. 31, 32. 22 Нечкина М.В. Декабристы. М., 1983. С. 83. 23 Там же. С. 83, 84. 24 Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 21. С. 261. 17
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права чит отрицать государство, когда главное условие выхода из него — совершеннолетие большинства»25. В важнейшем документе «Народной воли» «Подготовительная работа партии» подчеркивается: «Подготовительная работа партии имеет своей задачей развить количество силы, необходимое для осуществления ее целей. Цели же эти сводятся, прежде всего, к созданию в ближайшем будущем такого государственного и общественного строя, при котором воля народа сделалась бы единственным источником закона»26. Трактовка социального контроля в учении Г.В.Ф. Гегеля тесно связана с его концепцией государственной власти и конституционного права. «Государственная власть, — пишет Гегель, — должна быть сосредоточена в одном центре, который принимает необходимые решения и в качестве правительства следит за проведением их в жизнь. Если этот центр сам по себе прочен вследствие уважения к нему народов.., то государственная власть может без какого-либо опасения и боязни соперничества свободно предоставить ведению подчиненных ей систем и институтов значительную долю тех отношений, которые складываются в обществе, и контроль над тем, чтобы они соответствовали законам, тогда каждое сословие, каждый город, каждая деревня и т.д. смогут свободно совершать и осуществлять все то, что находится в сфере их непосредственной деятельности»27. В своей «Философии права» Гегель отмечает: «Обеспечение государства и тех, кто находится под его управлением от злоупотреблений властью ведомствами и их чиновниками заключается, с одной стороны, непосредственно в их иерархии и ответственности, с другой — в правах общин, корпораций, посредством чего привнесению субъективного произвола в доверенную чиновникам власть ставится для себя препятствие, и недостаточный в отдельных случаях контроль сверху дополняется контролем снизу»28. И далее: «Члены правительства и государственные чиновники составляют основную часть среднего сословия, которое характеризует развитый интеллект и правовое сознание народной массы. Чтобы это сословие не заняло изолированного положения аристократии и образованность и умение не превратились бы в средство произвола и господства, его контролируют учреждения суверенной власти сверху и права корпораций снизу»29.
№ 1 / 2013
Наконец, нельзя не упомянуть и гегелевскую характеристику деспотических государств, в которых существуют только правители и народ, действующий, когда он восстает, исключительно как разрушительная масса, направленная против организации. «Выступая же органически, — указывает Гегель, — толпа проводит осуществление своих интересов в соответствии с правом и порядком. Если же это средство отсутствует, то самовыражение массы всегда превращается в нечто дикое»30. Марксистская точка зрения на значение контроля снизу в целом была сфокусирована в «объективе» концепции исторической миссии пролетариата как «могильщика буржуазного строя»31. Функции государства, а также его назначение и цели определяются потребностями государственноорганизованного общества. В научной литературе функции государства понимаются как основные направления постоянной деятельности государства по решению задач, стоящих перед ним, и обусловлены назначением государства в обществе32. Например, в послеоктябрьский (1917 г.) период научное обоснование жизненно важной необходимости осуществления контроля народа над (за) деятельностью советского государственного аппарата, обеспечения прак-тического участия трудящихся в таком контроле и совершенствовании деятельности как высших государственных учреждений, так и местных с тем, чтобы трудящиеся проверяли все государственные дела и научились сами управлять, дал В.И. Ленин33. В качестве главных целей демократического, гласного контроля народа В.И. Ленин выдвигал борьбу с бюрократизмом, с его поползновениями на обособление от народа и попытками встать над ним, недопущение узурпации власти государственным аппаратом34. Шамарин Э.В. Государственно-правовые взгляды предшественников научного социализма в России. Киев, 1973. С. 158. 26 Там же. С. 167. 27 Гегель Г.В.Ф. Политические произведения. М., 1978. С. 82. 28 Гегель Г.В.Ф. Философия права. М., 1990. § 295. С. 335. 29 Там же. § 297. С. 335, 336. 30 Там же. § 302. С. 343. 31 Шорина E.B. Контроль за деятельностью органов государственного управления в СССР. М., 1981. С. 122. 32 Теория государства и права: учебник / под. ред. А.С. Пиголкина, Ю.А. Дмитриева; 2-е изд., перераб. и доп. М., 2009. С. 152; Байтин М.И. Вопросы общей теории государства и права. Саратов, 2006. С. 65. 33 Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 35. С. 19; Т. 40. С. 127, 128; Т. 45. С. 386. 34 Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 36. С. 206. 25
Вестник Московского университета МВД России
35
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права «Контроль без власти, — писал В. И. Ленин, — есть пустейшая фраза... Для того, чтобы контролировать, нужно иметь власть»35. Таким образом, социальный контроль выступает здесь в качестве одной из форм реализации суверенитета народа. И если в фундаменте как фактической, так и писаной конституции страны мы хотим иметь принцип народовластия, то и полноценным субъектом права контроля за органами государственной власти (государством как таковым) следует признать народ в целом36. Очевидно для того, чтобы на самом деле реализовать контроль народа за органами государства, необходимо обеспечить народовластие либо, по крайней мере, доминирование институтов прямой демократии над представительными учреждениями. Задача чрезвычайно непростая и требующая больших физических и духовных затрат, высочайшей степени гражданской активности и развитого правосознания граждан37. Следует заметить, что контроль выступает в качестве полной реализации народного суверенитета там и тогда, где и когда его субъектом является весь народ, например, во время всенародного голосования (референдума, плебисцита) или же если этот контроль рассматривается как все многообразие контрольных функций, осуществляемых массами непосредственно или через свои представительные органы38. Известный русский мыслитель и философ И.А. Ильин следующим образом определял основы демократии: «Демократия (по-русски — «народоправство») предполагает в народе способность не только вести государственную жизнь, но именно править государством. Для этого народу необходимо уверенное и живое чувство государственной ответственности: «от того, что я делаю, как я держу себя и за что голосую, — зависит судьба моего народа,
36
моего государства, моя собственная, моих детей и внуков; за все это я отвечаю; все это я должен делать по чести и совести... Во-вторых, народоправство неосуществимо без свободной лояльности и без элементарной честности. Народ, не научившийся чтить закон и добровольно соблюдать его за совесть, не будет уважать ни своего государственного устройства, ни им самим изданных законов; всяческое правонарушение окажется основной формой его жизни, и во всех делах его водворится «черный рынок». Мало этого, этот народ окажется неспособным ни к контролю, ни к суду, ни к принудительным мерам, ни к мобилизации своей армии; ибо в основе всего этого лежит добровольное закононаблюдение, чувство долга и неподкупность... В-третьих, народоправство требует от народа государственно-политического кругозора, соответствующего размерам страны и державным задачам этого народа... В-четвертых, народоправство требует от народной толщи известных знаний и самостоятельного мышления о знаемом. Впятых, народоправство осуществимо только там, где народу присуща сила личного характера»39. Примечательно, что Фридрих Ф. Хайек в книге «Путь к рабству» подчеркивает: «Демократический контроль может помешать власти стать диктатурой, но для этого следует потрудиться. Если же демократия решает свои задачи при помощи власти, не ограниченной твердо установленными правилами, она неизбежно вырождается в деспотию»40. Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 31. С. 345, 346. Акопов Л.В. Указ. соч. С. 32. 37 Шамхалов Ф. Теория государственного управления. М., 2002. С. 211. 38 Акопов Л.В. Указ. соч. С. 34. 39 Ильин И.А. Наши задачи. Волгоград, 1997. С. 29, 30. 40 Новое время. 1991. № 2. С. 43. 35 36
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права
ПРАВА И СВОБОДЫ ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА, ЮРИДИЧЕСКИЙ МЕХАНИЗМ ИХ РЕАЛИЗАЦИИ, ОСНОВНЫЕ ЭЛЕМЕНТЫ И СТАДИИ В.Ю. НАЗАРОВ, кандидат юридических наук, доцент, докторант Московского университета МВД России; В.Е. ХАЗОВА, кандидат юридически наук, преподаватель Московского университета МВД России; Н.В. ШАКУН, соискатель Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Аннотация. Рассматривается юридический механизм реализации прав и свобод человека и гражданина, раскрываются основные элементы и стадии. Обсуждаются основные теоретические проблемы, различные точки зрения ученых и предлагается свое видение данной проблемы. Ключевые слова: права человека и гражданина, свободы человека и гражданина, обязанности человека и гражданина, элементы, стадии, юридический механизм реализации.
THE RIGHTS AND FREEDOMS OF MAN AND CITIZEN, A LEGAL MECHANISM FOR THEIR IMPLEMENTATION, THE KEY ELEMENTS AND STAGES V.YU. NAZAROV, candidate of jurisprudence, associate professor, doctoral candidate of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia; V.E. HAZOVA, candidate legally sciences, teacher of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia; N.V. SHAKUN, competitor of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. Considered the legal mechanism of the rights and freedoms of man and citizen, reveals key elements and stages. The basic theoretical problems, different points of view of scientists and offer their management of the problem. Keywords: human rights and civil liberties of man and citizen, rights and responsibilities of citizens, the elements, the stage, the legal mechanism for implementing.
Рассмотрение юридического механизма реализации основных прав, свобод и обязанностей человека и гражданина лучше всего начать с обсуждения вопроса взаимосвязи человека и гражданина с обществом и государством. Существует сложная интегрированная связь человека с социальной средой. Эта связь носит активный, преобразующий характер с обеих сторон. С одной стороны, эффективность реализации человеком и гражданином своих прав, свобод и обязанностей зависит от комплекса социальных условий (экономических, культурных), с другой стороны — отношение личности к ценности, защищаемой посредством прав, к правам, свободам и обязанностям других лиц (позитивный либо негативный), их характер деятельности формируется под воздействием факторов социальной среды.
№ 1 / 2013
Юридический механизм условий реализации и средств защиты прав, свобод и обязанностей человека и гражданина состоит из следующих элементов: правовые нормы, закрепляющие права, свободы и обязанности человека и гражданина и возможности их защиты, систематизированные в правовые институты различных отраслей права; юридические факты, влекущие возникновение или прекращение данного права, а в некоторых случаях — его ограничение; деятельность специально уполномоченных органов и субъектов по созданию и поддержанию необходимых и достаточных условий реализации прав, свобод и обязанностей человека и гражданина; непосредственно деятельность суда, правоохранительных органов и других органов, организаций, призванных защитить данные права, свободы и обязанности человека и гражданина от посягательств; специальные юридиче-
Вестник Московского университета МВД России
37
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права ские процедуры, позволяющие фактически реализовывать права и свободы человека либо защитить его (например, возможность обращения в суд, в органы внутренних дел, международные организации); уровень правовой культуры всего социума и микросреды, в которой человек осуществляет свои права, свободы и обязанности, а также уровень правовой культуры самого носителя права; институт юридической ответственности за деяние, влекущее противоправное ограничение либо прекращение данного права. Говорить о действенности юридического механизма можно лишь при условии бесперебойного функционирования всей совокупности выделенных элементов. Каждое субъективное право может быть рассмотрено с точки зрения перманентности его существования. Субъективное право проходит в своем развитии четыре стадии: 1) стадию возникновения прав, свобод и обязанностей; 2) стадию готовности к реализации прав, свобод и обязанностей; 3) стадию непосредственной реализации прав, свобод и обязанностей; 4) стадию прекращения прав, свобод и обязанностей. Большинство прав, свобод и обязанностей человека проходят все вышеназванные стадии в процессе своего существования. Отметим существование определенных различий в стадиях реализации каждого из элементов. Вехами в определении порядка реализации права, его стадий выступают юридические факты. Юридическим фактом, влекущим возникновение прав, свобод человека, является его рождение. Однако говорить о появлении конкретного субъекта данного права можно лишь при наличии необходимого юридического условия — живорожденности, определяемой существующими медицинскими критериями. Что же касается прав, свобод и обязанностей иностранных граждан и лиц без гражданства, то они возникают с момента их появления на территории Российской Федерации. Некоторые права и свободы, например, на неприкосновенность жизни, характеризуются отсутствием стадии готовности к реализации. Оно реализуется постоянно, непрерывно, в виде правового состояния. Наиболее типичная форма реализации прав и свобод — использование их самим субъектом. Своеобразие данных прав и свобод состоит в том, что использование не требует у субъекта совершения каких-либо действий. Благом является уже само существование
38
носителя права. Полная же реализация может быть осуществлена при условии соблюдения остальными лицами запрета на посягательства в отношении предоставляемого правом блага. В некоторых случаях имеет место такая форма обеспечения реализации прав и свобод, как правоприменение. Это относится к ситуациям, когда компетентные государственные органы защищают права, свободы и обязанности человека путем вынесения властных индивидуальных актов (например, при вынесении судом приговора, предусматривающего изоляцию от общества преступника, осужденного за угрозу убийством). Кроме того, права, свободы и обязанности реализуются в процессе исполнения специально уполномоченным лицом действий, направленных на защиту этих прав, свобод и обязанностей, являющихся его должностной (профессиональной) обязанностью (к примеру, при производстве врачом неотложной хирургической помощи, необходимой для спасения жизни пациента; при извлечении пожарным человека из горящего здания и т.п.). Юридическим фактом, прекращающим права, свободы и обязанности человека и гражданина, является физическая смерть. Несколько иной процесс реализации других элементов прав и свобод — это таких, как права на свободное распоряжение своими правами и свободами. Например, добровольное поставление личностью своей жизни и здоровья в опасное положение. Во-первых, в процессе медицинского вмешательства в человеческий организм: а) с целью спасения жизни или поддержания здоровья самого лица; б) с целью спасения жизни или поддержания здоровья иного лица (при производстве операций по трансплантации органов или тканей); в) с целью проведения медико-биологических испытаний с участием того или иного лица в качестве испытуемого1. Во-вторых, занятие видами профессиональной деятельности, содержащими элемент риска. В-третьих, действия по спасению жизни в экстремальной ситуации, не являющиеся профессиональной обязанностью. 1 Ардашева Н. Понятие эксперемента в медицине и защита прав человека // Государство и право. 1995. № 12 С. 105; Малевина М.Н. Личные неимущественные права граждан. М., 2000. С. 75—86.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права В качестве блага, обеспечиваемого данным правом, выступает свобода действий человека в отношении своей жизни и здоровья, возможность добровольно подвергнуть их риску. Риск при этом должен быть морально и фактически (т.е. по конкретным обстоятельствам дела) оправдан. Поскольку речь идет о распоряжении самым дорогим, что есть у человека — жизнью и здоровьем, логично предположить, что субъектом распоряжения должно быть лицо, обладающее способностью адекватно оценить сложившуюся ситуацию, прогнозировать пути ее возможного развития и принять ответственное решение. Поэтому в каждой из указанных ситуаций правомерного риска (кроме третьей) законодатель связывает возникновение субъективного права с юридическим фактом, в качестве которого выступает достижение лицом определенного возраста. Необходимым юридическим условием существования у субъекта таких форм прав, свобод и обязанностей на распоряжение своей жизнью и здоровьем, как занятие определенными видами профессиональной деятельности и является его дееспособность. В отличие от права на неприкосновенность жизни, осуществление которого не может быть поручено другим лицам, право на принятие решения о поставлении жизни в опасное положение в ряде случаев осуществляется не самим лицом, которое юридически и не является субъектом данного права, а специально уполномоченными на то лицами (как правило, опекуном либо законным представителем). Предусматривается определенный порядок принятия решения об оказании помощи медицинского характера недееспособному лицу или лицу, не достигшему определенного возраста. В большинстве случаев реализация прав, свобод и обязанностей зависит от самого человека, он сам определяет необходимость такой реализации и ее порядок, сам принимает организационные меры для осуществления права (например, при избрании профессии, сопряженной с опасностью для жизни). Наряду с подобным «инициативным порядком» реализации прав, свобод и обязанностей существует и порядок процедурно-правовой, при котором закон с той или иной степенью определенности устанавли-
№ 1 / 2013
вает процедуру реализации прав, свобод и обязанностей, последовательность действий самого носителя права и обязанных субъектов, а также непосредственное содержание этих действий. Нельзя обойти вниманием и вопрос об особенностях реализации конституционных прав, свобод и обязанностей человека и гражданина. Одни авторы считают, что конституционные права и свободы существуют и реализуются вне правоотношений (П.Е. Недбайло, М.С. Строгович, Л.С. Явич), другие рассматривают конституционные права как элементы правоотношений (С.С. Алексеев, Н.И. Матузов, В.А. Патюлин, Ф.М. Рудинский). Сторонники первой точки зрения полагают, что действие прав, свобод и обязанностей человека и гражданина в рамках так называемых «общих» правоотношений есть их осуществление на самом деле вне правоотношений. Свою позицию они аргументируют тем, что по логике данной теории все люди находились бы между собой в бесчисленном множестве правоотношений, субъекты которых были бы не определены. Однако, более убедительной представляется позиция, следуя которой, конституционные права, свободы и обязанности могут быть рассмотрены в качестве элемента правоотношений, носящих общерегулятивный характер. Поскольку не может быть не имеющих объекта юридического регулирования правовых норм, постольку не существуют юридические права, свободы и обязанности, не порождающие никаких правовых связей и отношений. Взаимосвязь человека и государства на основе конституционного права образует, таким образом, правоотношение общего типа. Реализация человеком и гражданином своих конституционных прав, свобод и обязанностей — это процесс, которому присуща довольно большая степень самостоятельности человека и гражданина в определении способов и средств осуществления данного права. Эффективность деятельности юридического механизма реализации основных прав, свобод и обязанностей человека и гражданина в значительной мере обусловлена особенностями, характеризующими правовую культуру как самого субъекта права, так и иных лиц, способных воздействовать на процесс реализации.
Вестник Московского университета МВД России
39
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права
КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВАЯ ЗАЩИТА ПРАВ ТРУДЯЩИХСЯ МИГРАНТОВ Д.С. ХАРЛАМОВА, адъюнкт кафедры конституционного и муниципального права Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист России Прудников А.С. Аннотация. В статье рассматривается вопрос о конституционно-правовой защите прав трудящихся мигрантов. Применение к иностранным гражданам российского законодательства, а также виды и формы защиты прав трудящихся мигрантов. Ключевые слова: иностранный гражданин, лицо без гражданства, иностранный работник, трудовая деятельность иностранного гражданина, разрешение на работу.
CONSTITUTIONALLY-LEGAL PROTECTION OF THE RIGHTS OF MIGRANT WORKERS D.S. KHARLAMOVA, graduated in a military academy of chair of the constitutional and municipal law of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. In article the question about constitutionally-legal protection of the rights of migrant workers is considered. Application to foreign citizens of the Russian legislation, and as types and forms of protection of the rights of migrant workers. Keywords: the foreign citizen, the person without nationality, the foreign worker, labor activity of the foreign citizen, the work permit.
При рассмотрении вопроса о конституционноправовой защите прав трудящихся мигрантов первое, на что стоит обратить внимание, это применимо ли к иностранным гражданам и в какой мере российское законодательство. Правовой институт внешней трудовой миграции носит комплексный характер, поскольку составляющие его нормы находятся в разных отраслях права: конституционном, международном, административном, гражданском, трудовом, праве социального обеспечения и др. Так, например, М.А. Андриянова считает, в частности, что «в связи с наметившейся неопределенностью по вопросу компетенции регулирования трудовых отношений с участием иностранцев определить ТК РФ (абз. 4 ст. 11) должен трактоваться как норма минимальной защиты для иностранных граждан и лиц без гражданства; подтвердить, что регулирование особенностей трудовых отношений с участием иностранцев относится к сфере действия МЧП России»1. Ряд авторов говорят о существовании международного частного трудового права как подотрасли международного частного права, состоящего из материально-правовых и коллизионных предписаний2. Нам представляется более верной позиция Г.С. Скачковой, которая считает, что «законодательство РФ, закрепляя правовую основу для регулирования трудо-
40
вых отношений с участием иностранцев, исходит из трудоправового характера прав и обязанностей иностранцев, осуществляющих трудовую деятельность на территории РФ путем заключения, прежде всего, трудового договора»3. Часть 3 ст. 62 Конституции РФ закрепила, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме случаев, установленных Федеральным законом или международным договором РФ. Соответственно, на иностранцев распространяется и ч. 1 ст. 37 Конституции РФ, закрепляющая свободу труда и право каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ (в ред. от 28 июля 2012 г.) (далее — ТК РФ) не содержит никаких ограничений для иностранцев в их правовом статусе и не исключает их из сферы действия трудового законодательства России. Андриянова М.А. Трудовые отношения с участием иностранцев в системе международного частного и трудового права России: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 10. 2 Звеков В.П. Международное частное право. М., 1999. С. 410. 3 Скачкова Г.С. Труд иностранцев в России: правовое регулирование: науч.-практ. пособие. М., 2006. 1
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права В силу ст. 72 Конституции РФ трудовое законодательство относится к сфере совместного ведения РФ. Поэтому субъекты РФ вправе принимать собственные нормативные правовые акты по вопросам привлечения и использования иностранной рабочей силы на своей территории. Как справедливо отмечает И.Я. Киселев, правовое регулирование трудовых отношений с иностранным участием является новым для трудового права РФ направлением, «которого практически не было в советском трудовом праве и которое еще не сложилось окончательно на сегодняшний день»4. Правовые основы внешней трудовой миграции вытекают из ряда положений Конституции РФ. Так, согласно ст. 27 Конституции РФ, «Каждый, кто законно находится на территории РФ, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства. Каждый может свободно выезжать за пределы РФ»5. Согласно ст. 11 ТК РФ на территории РФ правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Таким образом, иностранным работникам предоставляется национальный режим за некоторыми исключениями, которые могут устанавливаться международными договорами и федеральными законами. Специальное законодательство о внешней трудовой миграции в нашей стране отсутствует. Основным источником правового регулирования отношений, связанных с трудом иностранных работников на территории РФ, является Закон от 25 июля 2002 г. № 115ФЗ (в ред. от 28 июля 2012 г.) «О правовом положении иностранных граждан в РФ». Именно в данном Законе определены понятия, «иностранный гражданин», «трудовая деятельность иностранного гражданина», «иностранный работник», «иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя», «разрешение на работу»; определены правовые условия участия иностранных граждан в трудовых отношениях, оформления приглашений на въезд в РФ иностранного гражданина в
№ 1 / 2013
целях осуществления трудовой деятельности; решаются вопросы контроля за трудовой деятельностью иностранных работников. Согласно ст. 17 Федерального закона от 19 апреля 1991 г. № 1032-1 (в ред. от 28 июля 2012 г.) «О занятости населения в Российской Федерации»6 привлечение на территорию РФ иностранной рабочей силы является приоритетным правом Российской Федерации. Кроме того, приняты и действуют многочисленные подзаконные акты, регламентирующие отдельные вопросы трудовой деятельности иностранных работников на территории РФ. Соответствующие нормы содержатся, например, в постановлении Правительства РФ от 18 марта 2008 г. № 183 «Об утверждении правил подачи работодателем или заказчиком работ (услуг) уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан и (или) лиц без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу»7, закрепившем Правила подачи уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, а также утвердившем форму такого уведомления8; постановлении Правительства РФ от 16 января 2003 г. № 21 «Об утверждении Положения о порядке выдачи разрешений на привлечение и использование иностранных работников в составе экипажей российских морских судов»9; постановлении Правительства РФ от 11 октября 2002 г. № 755 «Об утверждении Перечня объектов и организаций, в которые иностранные граждане не имеют права быть принятыми на работу»10 и др. На уровне субъектов РФ вопросы привлечения и использования иностранной рабочей силы регулируются, как правило, в актах подзаконного уровня. Как уже отмечалось выше, Закон № 115-ФЗ (в ред. от 28 июля 2012 г.) «О правовом положении иностранных граждан в РФ» определяет «иностранного работника» как иностранного гражданина, временКиселев И.Я. Труд с иностранным участием (правовые аспекты). М., 2003. С. 7. 5 Конституция РФ, принятая всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. 6 СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1915. 7 СЗ РФ. 2008. № 12. Ст. 1143. 8 СЗ РФ. 2006. № 47. Ст. 4911. 9 СЗ РФ. 2003. № 4. Ст. 324. 10 СЗ РФ. 2002. № 41. Ст. 3996. 4
Вестник Московского университета МВД России
41
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права но пребывающего в Российскую Федерацию и осуществляющего в установленном порядке трудовую деятельность. Временно пребывающими считаются иностранные граждане, прибывшие в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившие миграционную карту, и не имеющие вида на жительство или разрешения на временное проживание. Срок временного пребывания определяется сроком действия визы, выданной иностранному гражданину. Если он прибыл в РФ в порядке, не требующем получения визы, то срок его временного пребывания не может превышать 90 суток, за исключением случаев, определенных Законом (ст. 5 Закона № 115-ФЗ). Закон № 115-ФЗ (в ред. от 28 июля 2012 г.) «О правовом положении иностранных граждан в РФ» исходит из широкой концепции трудовой деятельности, включая в нее труд иностранных граждан на основании трудовых договоров и гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг). Согласно п. 2, 3 ст. 13 Закона работодателем признается физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров; заказчиком работ (услуг) — физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг). В качестве работодателя либо заказчика работ (услуг) может выступать иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя. В настоящее время особенности использования труда иностранных граждан на территории Российской Федерации и их правовое положение регламентируются Федеральным законом от 25 июля 2002 г. №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». С 15 января 2007 г., в связи с вступлением в силу Федерального закона от 18 июля 2006 г. №110-ФЗ «О внесении изменений в ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», изменяется действующий порядок привлечения и использования иностранных работников в отношении
42
тех граждан, которые прибывают в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, т.е. из стран ближнего зарубежья (страны СНГ). Для осуществления трудовой деятельности на территории Российской Федерации такие иностранные граждане должны иметь разрешение на работу, выдаваемое Федеральной миграционной службой России или ее территориальным органом. В отношении иностранных работников действует национальный правовой режим. Таким образом, при осуществлении трудовой деятельности на территории РФ они пользуются такими же правами, как и российские граждане, включая гарантии при трудоустройстве. Российское законодательство содержит ряд запретов на трудовую деятельность иностранных граждан, что не противоречит международным нормам, регулирующим трудовую миграцию. Так, в Конвенции МОТ № 143 (1975 г.) говорится, что государства могут ограничивать доступ к определенным видам работ или функций, когда это необходимо в их интересах. Такие ограничения не являются дискриминацией, поскольку определяются свойственными конкретному виду труда требованиями. Согласно ст. 14 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ» иностранный гражданин не вправе находиться на муниципальной службе; отношение иностранных граждан к государственной службе определяется федеральным законом; замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания РФ11; заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом. Возраст, с которого допускается прием на работу, согласно ст. 63 ТК РФ составляет 16 лет; с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки или попечительства трудовой договор может быть заключен с учащимся, достигшим 14 лет, для выполнения в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда его здоровью и не нарушаюСогласно ч. 1 ст. 56 Кодекса торгового мореплавания в состав экипажа судна, плавающего под государственным флагом РФ, кроме граждан РФ могут входить иностранные граждане. Однако указанные лица не могут занимать должности: капитана судна; старшего помощника капитана судна; старшего механика; радиоспециалиста. 11
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права щего процесса обучения. Конвенция МОТ от 1973 г. № 138 о минимальном возрасте для приема на работу разрешает прием на работу по найму лиц в возрасте от 13 до 18 лет для выполнения легкой работы, которая не является вредной для их здоровья или развития, не наносит ущерба посещаемости школы, участию в программе профессиональной ориентации или подготовки. В то же время Законом № 115-ФЗ (в ред. от 28 июля 2012 г.) «О правовом положении иностранных граждан в РФ» установлено, что разрешение на работу выдается только лицам, достигшим 18-летнего возраста. Это означает, что иностранные работники моложе указанного возраста не могут быть приняты на работу на территории РФ. Положение о заключении трудового договора с 18-летнего возраста содержится и во многих двусторонних договорах РФ (например, соглашения с Вьетнамом, КНР, Словакией). В ряде межгосударственных соглашений заключенных РФ (с Вьетнамом, КНР), предусматриваются обязательные медицинские осмотры всех иностранных граждан, направляющихся для работы в РФ, независимо от того, какую работу им предстоит выполнять. При этом медицинское освидетельствование осуществляется вьетнамскими (китайскими) врачами перед выездом иностранных граждан из страны проживания на основе согласованных с органами здравоохранения РФ и Вьетнама (КНР) стандартов медицинского обследования. Каждый вьетнамский (китайский) гражданин по прибытии в РФ должен иметь справку о состоянии своего здоровья. Как показывает практика, работодателю, привлекающему иностранных работников, временно пребывающих в РФ, необходимо разработать типовой трудовой договор, проект которого затребует орган, ведающий вопросами миграции, при оформлении разрешения на привлечение иностранных работников12. В ч. 2 ст. 67 ТК РФ говорится, что трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе. Однако международные правовые акты государств-участников СНГ и двусторонние договоры РФ исключают возможность приема на ра-
№ 1 / 2013
боту законных работников-мигрантов без оформления письменного трудового договора. В последние годы в РФ распространена практика подмены трудового договора гражданско-правовым. Это было выгодно для работодателей, так как позволяло не соблюдать требования, связанные с получением разрешения на привлечение иностранной рабочей силы. Закон № 115-ФЗ ввел разрешительный порядок привлечения иностранцев и лиц без гражданства для выполнения работ и оказания услуг по гражданско-правовым договорам (ст. 13). Тем не менее гражданско-правовой договор сохраняет привлекательность для работодателей, так как позволяет экономить средства на уплате единого социального налога, не платить обязательных взносов на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, расторгать договоры с исполнителями работ без предоставления им гарантий, установленных трудовым законодательством. В случае подмены трудового договора гражданско-правовым, иностранные граждане и лица без гражданства имеют все основания для обращения в суд. Если в суде будет установлено, что гражданско-правовым договором фактически регулируются трудовые отношения, то к ним должны применяться положения трудового законодательства (ч. 3 ст. 11 ТК РФ). Данная позиция подтверждена в п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»13. Условия трудового договора с иностранным работником должны соответствовать законодательству РФ и международным договорам, ратифицированным РФ. Таким образом, при определении условий трудового договора должны приниматься во внимание нормы международных договоров, заключенных РФ с иностранными государствами. Большинство двусторонних международных договоров о взаимной временной трудовой деятельности граждан, заключенных Правительством Российской Федерации, предусматривают, что работнику должны быть известны не только условия труда, но и условия проживания, покрытия расходов по его проезду из государства постоянного проживания в государство временной трудовой деятельности и обратно (для приглашенных работников). 12 Труханович Л.В., Григорьев Э.Р. Труд иностранных граждан в России. М., 2004. 13 Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. № 6.
Вестник Московского университета МВД России
43
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права Во избежание споров и недоразумений в трудовые договоры с трудящимися-мигрантами целесообразно включать условие о том, что работник обязан незамедлительно уведомить работодателя об аннулировании разрешения на работу. Также желательно предусмотреть в трудовом договоре обязанность работника предъявлять разрешение на работу по требованию работодателя. Самому же работодателю не следует забывать проверять наличие разрешения14. Иностранные работники имеют равные с российскими работниками права, предусмотренные ТК, в том числе на отдых (выходные и праздничные дни), отпуск, соблюдение установленной продолжительности рабочего времени, на равную оплату труда и т.д. Однако работодателям, привлекающим и использующим трудящихся-мигрантов, необходимо знать и условия международных договоров, заключенных РФ, особенно тех, которые регулируют вопросы взаимной трудовой деятельности граждан РФ и других государств. В случае заключения срочного трудового договора в нем указываются срок его действия и обстоятельство (причина), послужившее основанием для заключения срочного трудового договора, в соответствии с ТК и иными федеральными законами. Условие о сроке трудового договора с иностранным работником является наиболее значимым, поскольку трудовые отношения здесь находятся в прямой зависимости от документов, дающих право иностранному гражданину находиться в РФ. Трудовой договор должен быть составлен на русском языке, являющимся согласно ст. 68 Конституции РФ государственным языком РФ на всей ее территории. Обязанность работодателя по составлению трудового договора с иностранным работником, не владеющим русским языком, на иностранном языке (языке, которым владеет работник) действующим законодательством не предусмотрена. Международными договорами РФ, как правило, предусматривается, что работник должен ознакомиться с текстом трудового договора (контракта) на государственном языке государства его постоянного проживания или другом понятном ему языке. В основном требования международных договоров, содержащих нормы трудового права, сводятся к тому, что работодатель обязан обеспечить трудящемуся-мигранту понимание условий его найма в результате объяснений, данных ему на его родном языке; работник должен свободно и сознательно согласиться на усло-
44
вия его найма. Во избежание споров с трудящимсямигрантом работодателю целесообразно составлять трудовой договор на двух языках — русском и понятном работнику. Трудовые договоры могут освобождать трудящихся-мигрантов от работы в дни национальных праздников. Такие условия основаны на международных договорах РФ с соответствующими странами. Так, вьетнамские граждане освобождаются от работы в день национального праздника СРВ — 2 сентября и на два дня Нового Года по лунному календарю. Если вьетнамские граждане по согласованию с их руководством привлекаются в эти праздничные дни к работе, то компенсация осуществляется в установленном российским законодательством порядке15. Аналогично, китайские граждане освобождаются от работы в день национального праздника КНР — 1 октября и в день Нового Года по лунному календарю. При привлечении к работе в указанные дни им выплачивается компенсация в соответствии с трудовым законодательством России, т.е. применяется ст. 153 ТК РФ об оплате в двойном размере, либо по желанию работника ему может быть предоставлен другой день отдыха. Прекращение трудовых отношений с работниками — иностранными гражданами осуществляется по таким же правилам, как и прекращение трудовых отношений с российскими гражданами. Поскольку с иностранными гражданами заключаются срочные трудовые договоры, то увольнение работников, разрешительные документы которых прекратили свое действие или были аннулированы, осуществляется по п. 2 ст. 77 ТК РФ — истечение срока трудового договора. В том случае, если трудовой договор досрочно прекращается в связи с аннулированием разрешения работодателя на привлечение и использование иностранных работников, то согласно п. 13 ст. 18 Закона № 115-ФЗ (в ред. от 28 июля 2012 г.) «О правовом положении иностранных граждан в РФ» работник имеет право заключить новый трудовой договор с другим работодателем, если на период, оставшийся до истечения этого срока, остается не менее трех месяцев, и при наличии у нового работодателя разрешения на привлечение и использование иностранных работников. 14 Рождествина А.А. Комментарий к Федеральному закону «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации (постатейный) // Подготовлен для Системы Консультант Плюс, 2006. 15 Статья 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством СРВ от 29 сентября 1992 г.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права Дополнительные условия трудового договора с трудящимся-мигрантом могут касаться: осуществления социального, медицинского страхования работника и членов его семьи; обеспечения жильем; создания необходимых условий для повышения квалификации; возмещения расходов по возвращению работника-мигранта и членов его семьи в страну жительства, а также по провозу имущества. Эти и другие условия не должны ухудшать положения трудящегося-мигранта по сравнению с гражданами РФ, кроме тех исключений, которые предусмотрены российским законодательством и потому не считаются дискриминацией. На основании вышеизложенного нами сделан вывод, что Закон № 115-ФЗ выделяет особенности регламентации трудовой деятельности иностранных
граждан, прибывших в качестве иностранных работников в РФ в порядке, требующем получения визы, и иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы. Трудовая деятельность иностранцев допускается в РФ на основании трудового договора иностранца с нашими предприятием и организацией в соответствии с положениями российского трудового законодательства. Законодательством установлены система лицензирования привлечения некоренной рабочей силы и система выдачи разрешений на работу иностранных граждан, въезжающих в Россию. Трудящиеся-мигранты пользуются правами и несут обязанности в трудовых отношениях наравне с гражданами РФ. На иностранных граждан распространяется законодательство России о занятости населения.
АДМИНИСТРАТИВНАЯ ДЕЦЕНТРАЛИЗАЦИЯ В КОНТЕКСТЕ ОСОБЕННОСТЕЙ ОРГАНИЗАЦИИ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН Л.Т. ЧИХЛАДЗЕ, кандидат юридических наук, доцент кафедры государственно-правовых дисциплин Московского Университета им. С.Ю. Витте, доцент кафедры конституционного и муниципального права Российского университета дружбы народов Научная специальность: 12.00.02 — конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассматриваются механизмы, формы и виды государственного контроля в зарубежных странах. Приводятся примеры государственного контроля в различных муниципальных системах. Ключевые слова: административная опека, административный контроль, административная децентрализация, местное самоуправление, местное управление, муниципальные системы, финансовый контроль, органы местного самоуправления.
ADMINISTRATIVE DECENTRALIZATION IN A CONTEXT OF FEATURES OF THE ORGANIZATION OF LOCAL GOVERNMENT OF FOREIGN COUNTRIES L.T. CHIHLADZE, candidate of jurisprudence, the associate professor of state and legal disciplines of the Moscow University of S.Yu. Vitte, the associate professor of the constitutional and municipal law of the Russian university of friendship of the people Annotation. In article mechanisms, forms and types of the state control in foreign countries are considered. Examples of the state control in various municipal systems are given. Keywords: administrative guardianship, administrative control, administrative decentralization, local government, local management, municipal systems, financial control, local governments.
В недавнем прошлом контроль центра за деятельностью местных органов осуществлялся преимущественно посредством так называемой «административной опеки», предполагавшей вступление в силу решений муниципальных властей после их
№ 1 / 2013
одобрения соответствующими государственными надзорными инстанциями. Специфика административной опеки заключалась в том, что одобрения соответствующих государственных инстанций могло и не последовать.
Вестник Московского университета МВД России
45
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права В последние двадцать лет ХХ столетия в большинстве демократических стран административная опека фактически уступила место «административному контролю», в рамках которого решения местных (муниципальных, коммунальных) органов по вопросам их собственной компетенции могут быть оспорены лишь в судебном порядке, однако элементы административной опеки сохраняются в обязательных и делегированных полномочиях. Новый подход к контролю получил закрепление в «Европейской хартии о местном самоуправлении» 1985 г., где в п. 2 ст. 8 отмечается, что «любой административный контроль над деятельностью органов местного самоуправления должен, как правило, иметь целью соблюдение законности и конституционных принципов». Анализ муниципальных систем европейских государств и государств-участников СНГ показывает тенденцию противоборства принципов централизации и децентрализации в управлении. Так, например, в зависимости от доминирования в той или иной муниципальной системе указанных принципов можно говорить о централизованной, децентрализованной или дуалистической (смешенной) модели местного самоуправления. Элементы централизованной модели местного самоуправления можно обнаружить как в государствах с континентальной (французской), так и англосаксонской моделью местного самоуправления. Хотя здесь государственная власть, система государственного управления и весь государственный механизм в целом «основываются на началах и принципах децентрализации» [1, с. 126, 127]. Для обозначения особенностей муниципальных систем европейских государств целесообразно использовать термин «административная децентрализация». Сравнительный анализ различных правовых систем показал, что чистая централизованная модель местного самоуправления в современном мире встречается на мусульманском ближнем востоке и азиатском регионе (Китай, Северная Корея). Следовательно, нужно различать научные категории «централизация», «административная децентрализация» и «децентрализация». Именно термин «административная децентрализация» позволяет раскрыть специфику квазицентрализованых (как бы централизованных) правовых систем в целом и муниципальных в частности.
46
В своей монографии «Административная децентрализация в Российской Федерации» С.Н. Махина предлагает и обосновывает концепцию административной децентрализации, которая складывается во многих ведущих Европейских государствах. В основе данной концепции лежит ведущая роль исполнительной власти в вопросе установления оптимального распределения властных управленческих функции и полномочий [1]. На примере таких государств-участников СНГ, как Беларусь, Казахстан, Кыргызстан, Узбекистан, Туркменистан, также можно показать доминирующую роль исполнительных органов государственной власти в управлении местами. В этих государствах исполнительно-распорядительные органы муниципальной власти фактически включаются в систему государственных органов исполнительной власти. Следует отметить, что государство преимущественно оказывает воздействие на органы местного самоуправления, именно через исполнительно-распорядительные органы центральной власти. Тем самым, по отношению к Европейским государствам и государствам-участникам СНГ можно говорить только об административной децентрализации. Как будет показано ниже, в современном мире чистых децентрализованных моделей нет и быть не может. Действительно, в странах с континентальной моделью местного самоуправления и местного управления важную роль в осуществлении административного надзора за деятельностью местных властей играют представители государственной администрации на местах. Например, во Франции до реформы начала 1980-х гг. XX в. жесткий контроль, граничивший с административной опекой за деятельностью коммунальных и департаментских органов, осуществлялся префектом департамента. Префект, посчитавший то или иное решение местного совета незаконным, наделялся правом объявить такое решение недействительным. Однако коммуна в лице своего мэра могла обратиться в административный суд с ходатайством об отмене постановления префекта. Закон от 2 марта 1982 г. № 82813 «О правах и свободах коммун, департаментов и регионов», традиционно именуемый законом о децентрализации, изменил систему контроля над местными органами. Так, начиная с 1982 г., решения, постановления и иные акты местных органов власти «исполняются по полному праву по их опубликованию или нотификации» [2, c. 15].
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права Прогрессивность таких изменений несомненна. Система административного надзора (централизация) была причиной жесткого и прямого влияния государственных агентов на местное самоуправление, давало им возможность целенаправленного использования рычагов проверок, что ставило местное самоуправление в прямое подчинение государству. В отличие от административной опеки, административный контроль мотивирован законом. Он ограничивает возможность государственных агентов непосредственно принимать окончательные решения по вопросам контроля, обязывает их обращаться в соответствующий судебный орган по поводу отмены или приостановки действия актов местного самоуправления. Например, во Франции дела подобной категории рассматриваются судами административной юстиции — административными трибуналами. Кроме того, своеобразие системы административного контроля заключается и в том, что центральной власти или его местным агентам дано право утверждать некоторые акты местного самоуправления и санкционировать его некоторые действия. Например, в Великобритании утверждению вышестоящими органами власти подлежит акт муниципалитета о местных налогах. В таких странах, как Италия, Ирландия, Португалия, Индия роспуск местных советов осуществляется на основании законодательства. Во Франции муниципальный совет может быть распущен Указом Президента республики, принятым Советом министров. Как показывает практика, роспуск местного представительного органа здесь чаще всего происходит вследствие его неспособности управлять работой коммуны. В странах континентального права на местах до сих пор существует административный контроль, который осуществляют назначаемые из центра представители государственной власти. Централизованная советская модель на сегодняшний день действует в таких государствах, как Китай, Северная Корея, Куба, а в некоторых государствах-участниках СНГ (Беларусь, Казахстан) действует квазисоветская модель (как бы советская). Для такой модели характерна жесткая централизация публичной власти и функционирование органов местного самоуправления в системе государственной власти. Здесь, по сути своей, действует государственное управление местными делами [3, с. 65].
№ 1 / 2013
Традиционно, считается, что децентрализованная модель в основном сформировалась в странах с англосаксонской моделью (Великобритания, США). Здесь действуют исключительно выборные органы местного самоуправления, иными словами, на местном уровне нет представителей государственной власти, однако даже в этой модели можно обнаружить элементы административной децентрализации. Так, например, неизбежный контроль над органами местного самоуправления производится со стороны министерств. Кроме «классических» органов местного самоуправления, на местном уровне действует значительное количество отраслевых органов управления, чиновников, которых назначают вышестоящие организации. Это могут быть как правительственные департаменты (министерства), так и автономные центральные органы публичного управления. Таким образом, в странах с англосаксонской муниципальной моделью степень самостоятельности местных органов власти оценивается, несмотря на традиционно децентрализованный характер, критически, поэтому именно здесь получила распространение «государственная теория» местного управления, в значительной мере опирающаяся на судебную практику по муниципальным делам и спорам [4, c. 12—47]. Таким образом, как для континентальной (французской), так и для англосаксонской муниципальной системы характерно то, что органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти. Данный принцип местного самоуправления встречается также в некоторых муниципальных системах государств-участников СНГ (Армения, Азербайджан, Грузия, Молдова). Однако, несмотря на степень влияния государства на местное самоуправление, подзаконная деятельность местной власти во всех муниципальных системах очевидна и является одним из важнейших показателей административной децентрализации. Сравнивая англосаксонскую и континентальную модели местного самоуправления, можно прийти к выводу о том, что в большинстве демократических государств грань между этими некогда принципиально различными муниципальными системами стирается, что свидетельствует о факте формирования унифицированной, децентрализованной, смешанной (гибридной) модели.
Вестник Московского университета МВД России
47
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права Так, например, местное управление в Австрийской Республике и в Королевстве Бельгия обнаруживает некоторое структурное сходство с системой местных органов власти Федеративной Республики Германии. Однако организация местного управления в Австрии отличается большей централизацией, что обеспечивается непосредственным вмешательством федерального правительства в регулирование вопросов местного управления. В отличие от выбираемого населением совета общины в Бельгии, аналогичные учреждения в Австрии и Германии формируются по пропорциональному принципу. В каждом из этих государств советы образуют правление, являющееся коллегиальным исполнительным органом территориальной общины. В Германии таким исполнительным органом является магистрат, возглавляемый бургомистром, в Австрии — правление, как и в Германии возглавляемое бургомистром, а в Бельгии совет избирает из своего состава коллегию бургомистров и эшвенов в качестве коллегиального исполнительного органа. Являясь органами самоуправления, совет, правление и бургомистр общины одновременно осуществляют и функции государственного управления при наличии собственных полномочий. Следовательно, в австрийской модели, как в германской, французской и даже английской, на основе обязательных, делегированных и факультативных полномочий происходит сочетание местного управления и местного самоуправления. В Германии действуют административные единицы, именуемые «правительственными округами», в которых ведущее положение в управлении занимают «правительственные президенты», назначаемые правительствами земель. Правительственные президенты и их аппарат представляют собой систему местного управления, организационно построенную на принципах административного подчинения. Ее низовое звено актуализировано главами администраций районов (ландраты или районные директора), которые de facto одновременно являются и государственными чиновниками (служащими), и главами исполнительных органов коммунального самоуправления. Следует отметить, что дуализм (смешанность) в той или иной муниципальной системе проявляется не только, но и в наличии назначаемых представителей государственной власти на местах, или исключительно избираемых населением муници-
48
пальных органов власти. Государственное управление местами может осуществляться в рамках обязательных или делегированных местным органам государственных полномочий [5, с. 30]. В свою очередь, как обязательные, так и делегированные полномочия осуществляются при участии и под контролем государства, поскольку последнее, обладая суверенитетом и выступая верховным гарантом осуществления публичной власти на своей территории, обязывает органы местного самоуправления корректно выполнять определенный минимум компетенции. В таком случае самоуправляющиеся сообщества не имеют права отказываться от выполнения этих полномочий, кроме специально оговоренных законом случаев, когда, ввиду очевидной неспособности органов местного самоуправления справиться с задачами, отдельные компетенции могут быть переданы другому уровню самоуправления или государству. Одним из первых на концепцию дуализма местного управления (на примере Мексиканских соединенных штатов) обратил внимание известный Российский муниципалист доктор юридических наук, профессор В.В. Еремян, который отмечает, что органы местного самоуправления сохраняют автономию, обладая самостоятельностью в чисто местных делах. Однако, осуществляя управленческие функции, эти органы выходят за рамки местных интересов и в этом случае должны действовать в качестве инструмента государственной администрации. Тем самым обосновывается правомерность вмешательства государственной администрации, если возникает необходимость защиты интересов граждан [6. c. 8]. Вышесказанное свидетельствует о сближении правовых систем в рамках Европейского сообщества и позволяет сделать вывод о формировании европейской дуалистической системы местного самоуправления и местного управления. В такой системе главенствуют внутрисистемные нормативные акты, издаваемые соотвестующими организациями. Так, например, в Европе интегрирующую роль играет Европейская хартия местного самоуправления, принятая Советом Европы 15 октября 1985 г. и открытая для ратификации членами Совета Европы [7, с. 64]. Широкое развитие в Европейских государствах и государствах-участниках СНГ получил институт финансово-бюджетного контроля над местным са-
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы конституционного права моуправлением. Наличие этого института в системе Европейского административного права лишний раз подтверждает факт существования административной децентрализации. Это обусловлено тем, что финансовую базу местного самоуправления составляют не только ее собственные доходы, но и выделенные из государственного бюджета средства. Как следствие этого, усиливается дополнительный контроль со стороны исполнительно-распорядительных органов власти государства. Для осуществления бюджетного контроля агенты государства на местах контролируют процесс расходования органами местного самоуправления переданных из центра финансовых ресурсов. В целом, этот вид контроля имеет своей целью сохранение бюджетного равновесия и надзор над соотношением входящих в местный бюджет и исходящих из него средств. Во Франции, в случае выявления нарушений в местном бюджете, префект уполномочен обратиться в специальный государственный орган финансового контроля — в региональную счетную палату и включить ее в контрольный процесс. Объектом особого интереса финансового контроля является практика выдачи центральными органами государственной власти субсидий местному самоуправлению. Субсидии общего назначения называются дотациями. Они предназначены для покрытия дефицита местного бюджета и других определенных органами местного самоуправления расходов. Субсидии специального назначения называются субвенциями. Субвенции имеют целевой характер и идут на покрытие определенных государством расходов местного самоуправления. Например, в местных бюджетах Великобритании, Бельгии, Голландии доминируют дотации. В местных бюджетах Германии, Италии, Японии — субвенции. Рост объема государственных субсидий и их интенсивное использование делает местное самоуправление финансово зависимым от государства. В рамках административной децентрализации, судебный контроль над местным самоуправлением играет важную, но факультативную роль в системе государственного управления. Если центральная власть в лице исполнительно-распорядительных и представительных органов считает, что орган местного самоуправления не исполняет свои обязанности надлежащим образом, то для принятия соответствующего решения она может обратиться в суд. Суды при
№ 1 / 2013
рассмотрении конкретных дел имеют право дать разъяснения. Судебные органы осуществляют контроль над деятельностью органов местного самоуправления не только на основании исков государственных органов, но и по заявлениям и жалобам граждан. Несмотря на это, в процессе осуществления судебного контроля над местным самоуправлением, решающее значение придается не столько активности граждан, сколько активности государственных учреждений. Таким образом, для нормального функционирования единой системы публичной власти, состоящей из государственных и муниципальных органов, важна выработка не только правового механизма их взаимодействия, но и воздействия государства на местное самоуправление. Следовательно, выстраивание реально действующей модели публичной власти должно базироваться на сочетании диспозитивных (взаимодействие) и императивных (воздействие) механизмов. Тем самым, главная проблема при осуществлении любых реформ местного самоуправления состоит в том, чтобы найти гармоничный баланс между централизацией и децентрализацией.
Литература 1. Махина С.Н. Административная децентрализация в Российской Федерации: моногр. Воронеж, 2005. 2. Маклаков В.В. Реформы местного управления во Французской Пятой республике // Реформы местного управления в странах Западной Европы. М., 1993. 3. Еремян В.В., Чихладзе Л.Т. Публичная власть как механизм взаимодействия государственных органов и местного самоуправления. Academic Publishing, 2012. 4. Ежевский Д.О. Местное самоуправление в Соединенном Королевстве Великобритании и Северной Ирландии: дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2005. 5. Чихладзе Л.Т. Историко-теоретические аспекты развития местного самоуправления в государствах Европы. Ч. 2 // Право и политика. 2006. № 1. 6. Еремян В.В. Современный мексиканский муниципализм. М., 1996; Чихладзе Л.Т. Теоретические и правовые основы местного самоуправления и местного управления в зарубежных странах // Муниципальное право зарубежных стран (сравнительно-правовой анализ): учеб. пособие. М., 2006. 7. Ежевский Д.О. Местное самоуправление в общеевропейском контексте // Политика и общество. 2006. № 5.
Вестник Московского университета МВД России
49
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса
О СООТНОШЕНИИ КАТЕГОРИЙ «КРЕДИТ» И «ЗАЕМ» И.С. АГАФОНОВ, соискатель кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Научный руководитель: доктор юридических наук Коровников А.В. Аннотация. В юридической и экономической литературе сложно встретить однозначное понимание терминов «заем» и «кредит» среди ученых. В статье автором обосновывается, что существует потребность в теоретическом исследовании терминов «заем» и «кредит» на основе обновленной методологической базы и предлагается вариант решения. Ключевые слова: кредит, заем, экономические законы, принципы кредита, функции кредита, сущность займа, определение займа, договор займа.
ABOUT THE CORRELATION OF «CREDIT» AND «LOAN» CATEGORIES I.S. AGAFONOV, competitor of chair of civil law and process of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. It is difficult to meet unambiguous understanding of definitions «loan» and «credit» among scholars in the legal and economic literature. In the article the author gives proof of the fact that there is a need in theoretical examination of the definitions «loan» and «credit» on the basis of the renewal of methodological database and suggests the alternate solution. Keywords: credit, loan, economic laws, principles of credit, functions of credit, essence of loan, definition of loan, contract of loan.
В юридической и экономической литературе сложно встретить однозначное понимание терминов «заем» и «кредит» среди ученых1. От того, как понимается правовая природа займа и кредита в научной доктрине, во многом будет зависеть решение многих практических вопросов, возникающих при регулировании заемных-кредитных отношений, а также установления единообразной правоприменительной практики. Н.В. Грицай справедливо отметила: «Проблема правильного соотношения конструкций «заем» и «кредит» является не просто сугубо теоретической, но и имеет большое практическое значение в правоприменительной практике»2. На взгляд автора статьи, существует потребность в теоретическом исследовании терминов «заем» и «кредит» с позиции обновленной методологической базы. Автор предлагает взять за основу методы экономики, права и теории систем, используя при этом комплексный подход. Применение комплексного подхода к исследованию проблем регулирования заемных отношений будет иметь большое практические значение, поскольку позволит преодолеть традиционное для юристов незнание вопросов экономики, а для экономистов — незнание вопросов права. В связи с этим хотелось бы привести точку зрения В.И. Видяпина. Он пишет: «Как известно, экономическая наука изучает поведение людей и их групп в процессе производства, обмена
50
и потребления материальных благ и услуг в целях удовлетворения своих неограниченных потребностей посредством ограниченных ресурсов. Право — это те правила, по которым живет общество и государство. Поэтому экономика не может не касаться права»3. Поскольку все общественные процессы определяются экономическими законами, то рассмотрим кредит и займ сначала с экономической точки зрения. В работах экономистов обосновано, что кредит появился в результате потребности производства и потребления в дополнительных средствах в форме ссуды на условиях возвратности, срочности, платности4. В экономической литературе можно встретить различные определения кредита, отражающие сущность кредита в зависимости от точек зрения ученых. В.П. Поляков определяет кредит, как форму движения собственного денежного капитала, предоставляемого в ссуду на условиях возвратности и платности в виде процентов5. Автор в определении не учитывает товарную форму кредитования. 1 Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: учебник. М., 1999. С. 256. 2 Грицай Н.В. Заемные обязательства в гражданском праве: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2010. С. 29. 3 Видяпин В.И. Экономика права. М., 2007. С. 12—14. 4 Поляк Г.Б. Финансы, денежное обращение, кредит. М., 2002. С. 362, 363. 5 Поляков В.П. Основы денежного обращения и кредита: учеб. пособие. М., 1995. С. 39.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса Г.Б. Поляк определяет кредит как ссуду в денежной или товарной форме на условиях возвратности, платности и срочности6. И.В. Пещанская в понятие «кредит» включает: кредит коммерческий и товарный, займ, а также банковский кредит7. Как видно из приведенных точек зрения, кредит, по мнению экономистов, представляет собой определенный вид общественных отношений, связанных с движением стоимости в денежной или товарной форме. Заем, по мнению экономистов, является одной из форм кредита. Б.А. Райзберг пишет: «Заем — одна из форм кредита, оформляемых в виде договора, соглашения между двумя договаривающимися сторонами: заимодавцем и заемщиком»8. Кредитные отношения функционируют в соответствии с основными принципами, которые раскрывают содержание кредита и выражают наиболее существенные его черты. В литературе система принципов кредита понимается авторами различно. О.Н. Горбунова выделяет пять принципов: платность, целенаправленность, материальная обеспеченность, срочность, возвратность9. Г.Б. Поляк — шесть принципов: возвратность, срочность, платность, обеспеченность, целевой характер, дифференцированность10. По мнению автора статьи, в современных условиях следует выделять принципы возвратности, платности, срочности и обеспеченности. Принципы дифференцированности и целевого характера — дополнительные, так как кредитор только по своему желанию может предусмотреть выделение средств на условиях возвратности, платности, срочности определенным заемщикам и на определенные цели. Используя работы О.Н. Горбуновой и Г.Б. Поляка, рассмотрим кратко основные принципы кредита: ¨ возвратность кредита означает необходимость своевременного возврата средств кредитору после завершения их использования в хозяйстве заемщика; ¨ cрочность кредита предполагает, что возвращать заемщику сумму ссуды следует не в любое приемлемое для него время, а в точно определенный срок, установленный кредитным договором; ¨ платность кредита выражает необходимость оплаты заемщиком права на использование кредитных ресурсов; ¨ обеспеченность кредита выражает необходимую защиту имущественных интересов кредитора от
№ 1 / 2013
возможного нарушения заемщиком принятых в договоре обязательств. Условия об обеспеченности кредита связаны с рисковым характером кредитной сделки и являются основными. В современных условиях невозможно использовать кредит как стимулятор развития национальной экономики без совершенствования законодательной базы, обеспечивающей защиту прав кредитора. Основные принципы кредита содержатся в действующем гражданском законодательстве: cт. 807 ГК РФ устанавливает принцип возвратности, ст. 809 ГК РФ — платности, ст. 819 ГК РФ — возвратности и платности, ст. 814 ГК РФ — целевого использования, ст. 821 ГК РФ — срочности и целевого использования. Кредит выполняет ряд специфических функций в развитии национальной экономики: ¨ перераспределительная; ¨ экономии издержек обращения; ¨ ускорения концентрации капитала; ¨ cтимулирующая; ¨ замещения наличных денежных средств безналичными и наоборот. Основные принципы кредита и его функции раскрывают сущность займа, как одной из формы кредита. Таким образом, подводя итог исследования вопроса о соответствии понятий «кредит» и «заем» в экономическом смысле, можно отметить, что понятия «кредит» и «заем», безусловно, близки друг к другу по своему смыслу и исторической сущности. Термин «кредит» является общим понятием, охватывающим кредитно-заемные отношения в гражданском праве. Анализ рассмотренных выше признаков кредита позволил сформулировать следующие определения кредита с экономической точки зрения: ¨ кредит в узком смысле — это предоставление кредитором заемщику кредита в денежной форме на условиях возвратности, платности, срочности; ¨ кредит в широком смысле — это предоставление кредитором заемщику кредита в денежной или товарной форме на условиях возвратности, платности, срочности. Поляк Г.Б. Указ. соч. С. 362. Пещанская И.В. Краткосрочный кредит, теория, методология, практика: дисс. ... докт. экон. наук. М., 2004. С. 165, 196, 197. 8 Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь; 5-е изд., перераб. и доп. М., 2007. 9 Горбунова О.Н. Совершенствование финансово-правовых институтов в современных условиях перестройки управления народным хозяйством. М., 1988. С. 89—97. 10 Поляк Г.Б. Указ. соч. C. 367, 368. 6 7
Вестник Московского университета МВД России
51
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса Сформулированные автором статьи определения кредита отражают все внутренние свойства кредита и могут быть взяты за основу для определения кредита с юридических позиций. Определяя кредит с юридических позиций, необходимо в правовой форме отразить экономическое содержание возникающих при этом отношений между кредитором и заемщиком. В науке гражданского права нет единого мнения о сущности кредита, как правовой категории. Разброс точек зрения достаточно широк, что связано с преждевременным обоснованием определения кредита с юридических позиций. Е.А. Боннер пишет: «Вопрос о правовой природе кредитования (кредита) вообще и банковского кредитования, в частности, в юридической литературе всегда являлся дискуссионным, причем разброс точек зрения довольно широк. Одни определяют кредит как действие, вторые — как движение, третьи — как сделку, четвертые интерпретируют как денежные средства либо имущество, пятые — как деятельность, шестые — как отношение, седьмые как доверие»11. По мнению ряда авторов, кредит — это экономическая правовая категория. Н.Н. Арефьева считает, что кредитные отношения следует признать экономической правовой категорией, поскольку право не только регулирует экономические отношения, но и оказывает на них прямое влияние12. Безусловно, следует согласиться с мнением Н.Н. Арефьевой, которая при определении кредита с юридических позиций берет за основу понятия гражданского правоотношения. Подобный подход нашел широкое применение в юридической литературе. Интересным представляется понимание кредитных отношений рядом авторов, в котором под кредитными отношениями в узком смысле понимают правоотношения, в которых кредитные учреждения предоставляют организациям и гражданам денежные средства на условиях возвратности, срочности и платности13. В этом случае под кредитом в значении правовой категории понимают денежный (банковский) кредит, что отражает сущность кредита в узком смысле. Наиболее удачное определение кредита с правовой точки зрения сформулировал Г.А. Тосунян. Он пишет: «Кредит — это денежные средства или другие средства, определенные родовыми признаками, передаваемые (либо предназначенные к передаче) в процессе кредитования в собственность другой стороне в размере и на условиях, предусмотренных договором
52
(кредитным, товарным или коммерческого кредита), в результате чего между сторонами возникают кредитные отношения»14. Подход, предложенный автором, позволяет определить отношения, складывающиеся между кредитором и заемщиком, по поводу банковского кредитования и иных видов кредитования, что отражает сущность кредита в широком смысле. Автор статьи считает, что слабой стороной, всех приведенных выше точек зрения является смешивание понятий заемных и кредитных отношений ввиду того, что в доктрине гражданского права для обозначения отношений, охватываемым понятием кредита, используется конструкция договора займа. Подтверждение точки зрения автора статьи можно найти в юридической литературе. О.С. Иоффе пишет: «Юридической формой как денежного, так и товарного кредита в чистом виде, а не в сочетании с продажей или иными имущественными представлениями является договор займа. В зависимости от сферы использования займа различают отдельные его разновидности»15. Таким образом, договор займа является своеобразной общей моделью, по которой строятся отношения денежного и товарного кредита. Следует отметить, что в действующем ГК РФ кредит определен законодателем, как разновидность заемных отношений (ст. 819 ГК РФ). Из приведенного выше можно отметить: ¨ кредит является общим базовым понятием, охватывающим заемные отношения в гражданском праве; ¨ конструкция договора займа является одним из возможных оснований возникновения заемно-кредитного обязательства; ¨ для обозначения отношений, охватываемых экономическим понятием кредита, в доктрине гражданского права используется конструкция «заем». Обязательные отношения возникают в экономической системе в результате правового регулирования отношений экономического оборота (перемещение материальных благ в виде денег или вещей, оказания услуг и т.д.). Следовательно, с правовой точки зрения, понятие «кредитные отношения» сводится к обозначению заемного обязательства, возникающего из доБоннер Е.А. Правовое регулирование банковского кредитования: дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 15. 12 Арефьева Н.Н. Договор банковского кредитования: дисс. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2000. С. 11. 13 Куник Я.А. Кредитные и расчетные отношения в торговле. М., 1970. С. 19. 14 Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Указ. соч. С. 187. 15 Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 647. 11
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса говора займа, кредитного договора, договора товарного кредита, а также обязательства коммерческого кредита. Свойства заемного обязательства характеризуют его объект, который выступает в качестве предмета в заемном обязательстве. Объект в заемном обязательстве передается в собственность заемщика с последующим возвратом. Объектом заемного обязательства являются вещи, определенные родовыми признаками, и денежные средства. Особенностью вещей, определенных родовыми признаками, является их заменимость, потребляемость, а также то, что вещи, определенные родовыми признаками, являются движимыми. Вещи, определенные родовыми признаками движимые, так как они не могут быть связаны с землей. Совершение с ними сделок не требует государственной регистрации. Законодатель, сформулировал в п. 1 ст. 807 ГК РФ определение займа. Согласно данной статье одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Из ст. 807 ГК РФ следует: ¨ законодатель применил широкой подход при формулировании определения займа и придал займу значение универсальной кредитной сделки. Анализ рассмотренных выше признаков заемных обязательств позволил сформулировать определение заемного обязательства: Заемные обязательства — это вид гражданскоправовых отношений, связанных с передачей одним лицом (займодавцем) в собственность другому лицу (заемщику) денежных средств (в наличной или безналичной форме) или вещей, определенных родовыми признаками, на условиях возвратности, платности, срочности. Из определения заемного обязательства следует: ¨ с правовой точки зрения, для обозначения отношений, охватываемых экономическим понятием кредита, наиболее подходит конструкция заемного обязательства; ¨ в гражданско-правовом смысле понятие «кредит» обозначает определенный вид заемных обязательств;
№ 1 / 2013
¨ заемное обязательство не является акцессорным и имеет самостоятельное значение. В качестве выводов можно отметить: ¨ понятие «займ» и «кредит» безусловно близки друг к другу по своему смыслу и исторической сущности; ¨ существуют понятия кредита в узком и широком смысле, которые, с правовой точки зрения, сводятся к обозначению обязательств; ¨ термин «кредитование» широко используется в экономической теории и является общим базовым понятием, охватывающим заемные отношения в гражданском праве; ¨ с правовой точки зрения, для обозначения отношений, охватываемых экономическим понятием кредита, наиболее подходит конструкция заемного обязательства.
Литература 1. Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: учебник. М., 1999. 2. Грицай Н.В. Заемные обязательства в гражданском праве: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2010. 3. Видяпин В.И. Экономика права. М., 2007. 4. Поляк Г.Б. Финансы, денежное обращение, кредит. М., 2002. 5. Поляков В.П. Основы денежного обращения и кредита: учеб. пособие. М., 1995. 6. Пещанская И.В. Краткосрочный кредит, теория, методология, практика: дисс. ... докт. экон. наук. М., 2004. 7. Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь; 5-е изд., перераб. и доп. М., 2007. 8. Горбунова О.Н. Совершенствование финансово-правовых институтов в современных условиях перестройки управления народным хозяйством. М., 1988. 9. Боннер Е.А. Правовое регулирование банковского кредитования: дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2007. 10. Арефьева Н.Н. Договор банковского кредитования: дисс. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2000. 11. Куник Я.А. Кредитные и расчетные отношения в торговле. М., 1970. 12. Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975.
Вестник Московского университета МВД России
53
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса
ПРАВОВОЕ ВОСПИТАНИЕ В РОССИИ И КАК ЕГО ПРЕОДОЛЕТЬ? Ф.П. ВАСИЛЬЕВ, доктор юридических наук, доцент, ведущий научный сотрудник Научного центра Академии управления МВД России, член Российской академии юридических наук (РАЮН); Л.А. БУЛАТОВА, заместитель директора по УВР МБОУ «СОШ № 11» г. Рубцовска Алтайского края; М.Г. МУСАЕВ Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право; 12.00.14 — административное право; административный процесс E-mail: [email protected] Аннотация. Научная статья разработана авторами на основе проведенного научно-практического анализа и изучения практики применения указов Президента России и различных нормативных правовых актов по изложенной теме. Она адресуется для широкого круга читателей, кто интересуется актуальными вопросами по проблемам правового воспитания и формирования законопослушного поведения личности и реализации требований о правовом воспитании. Статья будет полезной для педагогических работников общеобразовательных и иных госучреждений, руководителей различного уровня, аспирантов, докторантов, а также учащихся общеобразовательных школ. Ключевые слова: Алтайский край, администрация безопасность, воспитание, власть, государство, дистанционный, закон, законопослушность, полиция, защита, ОВД, право, образование, контроль, технология, Министерство, Минобрнауки, наука, Россия, Рубцовск, образование, органы внутренних дел, полиция, педагог, учащиеся, преподаватель, руководитель, функция, школа.
LEGAL EDUCATION IN RUSSIA AND HOW IT TO OVERCOME? F.P. VASILYEV, doctor of jurisprudence, assistant professor, leading research associate of Scientific center of Academy of management of the Ministry of Internal Affairs of Russia, member of the Russian academy of jurisprudence (RAYUN); L.A. BULATOVA, the deputy director on UVR MBOU «SOSh No. 11» of Rubtsovsk of Altai Krai M.G. MUSAEV Annotation. The scientific article is developed by authors on the basis of the carried-out scientific and practical analysis and studying of practice of application of decrees of the President of Russia and various regulatory legal acts on the stated subject. It is addressed for laymen who is interested in topical issues on problems of legal education and formation of legislative behavior of the personality and implementation of requirements about legal education. Article will be useful to pedagogical workers of general educational and other state institutions, heads of various level, graduate students, doctoral candidates and also pupils of comprehensive schools. Keywords: Altai krai, administration safety, education, power, state, remote, law, zakonoposlushnost, police, defense, Department of Internal Affairs, right, education, control, technology, Ministry, Ministry of Education and Science, science, Russia, Rubtsovsk, education, lawenforcement bodies, police, teacher, pupils, teacher, head, function, school.
По существу о проблемах правового воспитания написано много различных трудов еще со времен Соломона. В частности, по данной проблеме, В.Е. Семенов отмечает, что «для успеха постановки процесса правового воспитания необходимо разработать систему подготовки кадров для обучения молодежи основам правовых знаний. При этом, необходимо включить в эту работу всех ведущих специалистов правоохранительных органов, профессорско-преподавательский коллектив юридических факультетов, преподавателей средних школ, всех специалистов в области права»1.
54
Сегодня назрел вопрос о всеобщем правовом воспитании и образовании в стране как детей, так и взрослых. Но, с другой стороны, в классовом обществе при наличии социальных искажений в стране присутствуют и закономерные препятствия в области придания личности законопослушности и сознания. Так, например, когда один работник (прослуживший государству) получает пенсию семь тыс. руб. против 500 тыс. руб. пенсии другого. Или же в ранге федеСеменов В.Е. Правовое воспитание молодежи: историко-теоретический аспект: дисс. … докт. юрид. наук. Ставрополь, 2001.
1
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса рального органа исполнительной власти (государственного служащего — министра, руководителя агентства, службы) получает заработную плату до миллиона и выше, тогда как рабочий, служащий его ведомства, до десяти тыс. руб. в месяц (или ниже)2. Кроме того, за миллиардные (миллионные) хищения государственной собственности (налоги граждан) караются штрафами, а за кражу курицы отправляют в места лишения свободы. Эти и другие немаловажные примеры играют весьма существенную роль в формировании личности в правовом государстве. Кроме того, по мнению Ф.П. Васильева, в государственном управлении и в области законотворчества также присутствуют весьма существенные перекосы в их формировании (правосознании и правовом воспитании). Так, можно ли согласиться с конституционными нормами страны, если лицо, достигшее 18-летнего возраста, обладает правом быть депутатом местных органов власти, когда он не имеет высшего образования, не говоря о юридических знаниях и правовом сознании. Не знает, что такое Отечество, долг, присяга, честь, семья и т.д. (даже сотрудником частной охраны граждане РФ принимаются на работу с 21 года3), но, притом, обладает правом: оценить работу полицейского или иного государственного служащего, организации на местном уровне или иного государственного или муниципального органа, проявлять местные правовые инициативы. То же самое и в области пребывания во власти (депутатстве) лица, ранее привлекаемого к уголовной ответственности (за умышленные преступления). Эти «олицетворяющие» власть личности в прямом смысле слова перечеркивают понятия правового сознания и воспитания в правовом государстве. Именно местные (муниципальные) органы на местах формируют личность и начала государственной политики. При этом, подобные факты закономерно позволяют наличие коррупционных интересов в системе законодательной и исполнительной власти. Когда не сформировавшиеся личности решают судьбу не только самого права, но и правового государства4, возникают закономерные вопросы. Кого они защищают и чьи интересы? Как они могут защищать интересы детей? С учетом этих и других факторов Президентом России утверждены от 28 апреля 2011 г. Пр-1168 «Основы государственной политики Российской Федерации в сфере развития правовой грамотности и правосознания граждан»5.
№ 1 / 2013
Безусловно, как Президенту России, так и самим законодателям (!) пора изменить некоторые подходы к вопросам сознания, принципам, к понятиям дисциплины и ответственности, не увлекаться в издании законов в пользу кого-то и привилегий для имущих и т.д. Скажем, и вопросы борьбы с коррупцией превращаются в мифологию «ловля черной кошки в тем2 По мнению Ф.П. Васильева, те субъекты управления (руководители ведомств, учреждения, акционерных обществ, организаций — скажем, системы Минтранса России, банковских учреждений), получающие государственные дотации (кредиты), не должны с момента получения финансовой помощи получать оклады по своим правилам — внутренним уставам, положениям, «сверхбаснословную» заработную плату и различные премии, бонусные доплаты. Данные ограничения должны действовать до погашения полученной ими федеральной помощи и отчета перед Правительством РФ. Кроме того, если правительство публикует о предоставленных кредитах, то почему не публикуются об их целевом использовании. Как налогоплательщик он должен знать куда и кто украл его деньги. Этого требуют и принципы права и управления. 3 Получается нонсенс, абсурдность: управление страной и законодательная деятельность не важнее, чем охранная деятельность. 4 Эти особенности в какой-то степени затронуты в научной статье: Баранов В.В., Бережкова Н.Ф., Васильев Ф.П. «Современные аспекты регламентирования деятельности государственных органов и пресечения коррупции в системе власти» // «Черные дыры» в Российском Законодательстве. 2010. № 1. С. 6—12. 5 В данном случае определены принципы, основные направления и содержание государственной политики в сфере развития правовой грамотности и правосознания граждан. Главные задачи — формирование высокого уровня правовой культуры населения, традиции безусловного уважения к закону, правопорядку и суду, добропорядочности и добросовестности, а также преодоление правового нигилизма в обществе. На формирование правовой культуры влияют такие факторы, как характер воспитания и моральный климат в семье, законопослушное поведение родителей; качественный уровень обучения в образовательных учреждениях; понятность, доступность и эффективность законодательства. Существенное значение имеют строгое соблюдение чиновниками норм закона и профессиональной этики, доступность правосудия и квалифицированной юридической помощи. Начинать правовое воспитание следует с дошкольного возраста. Необходимо приобщать детей к общепринятым нормам и правилам взаимоотношений со сверстниками и взрослыми (внимательность к людям, готовность к сотрудничеству и дружбе, оказание помощи нуждающимся, уважение к окружающим). Следует развивать практику обучения основам права в образовательных учреждениях. Помочь в формировании позитивного правосознания должны СМИ, теле- и радиоканалы, учреждения культуры. Планируется распространять социальную рекламу правовой направленности; создавать творческие проекты по предоставлению базовых юридических знаний. Следует отказаться от популяризации криминальной культуры и перейти к демонстрации положительных примеров социального поведения. Предусмотрены меры по развитию системы правового просвещения и информирования граждан, в том числе через информационно-правовые ресурсы. Планируется внедрить практику оказания адвокатами и нотариусами юридической помощи гражданам при получении ими государственных и муниципальных услуг. Особое внимание уделяется повышению правовой культуры чиновников и сотрудников правоохранительных органов. Среди предусмотренных мер — повышение их квалификации, моральное и материальное поощрение образцового исполнения служебного долга. Текст документа опубликован в Российской газете от 14 июля 2011 г.
Вестник Московского университета МВД России
55
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса ной комнате), т.е. разговоры впустую. Получается в жизни так, практические примеры одни, а требования формальные, которые впоследствии приведут закономерно к увеличению минусов в государственном управлении. Воспитание правовой культуры школьников (детей) — это целенаправленная система мер, формирующая установки гражданственности, уважения и соблюдения права, цивилизованных способов решения споров, профилактики правонарушений. Сегодня воспитание правовой культуры школьников необходимо рассматривать как фактор проявления правовой культуры личности. К структурным элементам правовой культуры личности относится знание системы основных правовых предписаний, понимание принципов права, глубокое внутреннее уважение к праву, законам, законности и правопорядку, убежденность в необходимости соблюдения их требований, активная жизненная позиция в правовой сфере и умение реализовывать правовые знания в процессе правомерного социально-активного поведения. Правовое воспитание как система, как комплекс целенаправленных мер и средств воздействия на сознание школьников приобретает актуальность в подростковом возрасте, когда подростки могут уже сознательно воспринимать сущность законов. Но а таким понятиям, как «доброта», «порядочность», «вопросы морали» необходимо уделять внимание на начальной ступени образования; в основной школе формируется моральный облик будущей личности, на старшей ступени — кодекс чести и др. В этом состоит уникальность воспитания правовой культуры, формирования личностных качеств школьников. К сожалению, действительно большинство граждан РФ не могут похвастаться четкими знаниями в области правовой культуры, а некоторые — юридически безграмотны. В настоящее время важно, чтобы учащиеся хорошо ориентировались в вопросах законности и правопорядка, ориентировались в вопросах правомерного поведения, знали о правонарушениях и ответственности, которая предусмотрена за них. При этом, если мы имеем примеры с отрицательными уклонами, то детям целесообразно скопировать вседозволенность, а меры ужесточения без устранения их будут выступать как защита властью отрицательных и негативных явлений, т.е. защита интересов несознательных личностей — класса.
56
Проблема воспитания правовой культуры в нашей стране очень актуальна тем, что в последние годы проблема безнадзорности, беспризорности детей школьного возраста стала одной из главных. И в этих условиях в МВД России (ГУОООП) ликвидируется управление по делам несовершеннолетних (в последующем на местах), но при этом созданы три (!) управления по лицензионным разрешительным охранным вопросам6; т.е. получается рыночные вопросы главнее, чем детские. Когда именно дети будут в последующем развивать рыночные отношения (тогда зачем рыночная система?). Тем более наличие роста правонарушений (в том числе тяжких преступлений — убийств, насилий) и преступности в обществе, а, следовательно, и в среде школьников из неблагополучных семей, а также семей, находящихся в социально-опасном положении и не занимающихся воспитанием, содержанием детей, является основанием воспитания правовой культуры как учащихся, так и их родителей. В российском классовом обществе противоправные деяния отчетливо проявляются и в детской и в подростковой среде. Необходимо всестороннее изучение, исследование данной проблемы и ее решение. Пересмотреть все ранее изданные концепции (в том числе, правительственные) в рамках президентских требований. Для этого, в частности, должны быть в последующем в обязательном порядке изданы ведомственные долгосрочные (скажем, до 2020 г.) концепции о правовом воспитании детей (общества) не только Уполномоченным представителем при Президенте России по защите детей, но и всеми федеральными органами исполнительной власти (см. Указ Президента России от 21 мая 2012 г. № 636 «О структуре федеральных органов исполнительной власти»7), имеющими непосредственное отношение к вопросам правового воспитания. Которые в последующем должны быть периодически пересмотрены с учетом проводимой государственной социально-экономической политики в стране, а также внесенных существенных изменений в законодательстве. Эти же вопросы, на наш взгляд, должны быть воплощены и на уровне местных и муниципальных органов испол6 По мнению Ф.П. Васильева все вопросы — лицензионные, охранные, контрольные, обучения, обследования и т.д. передать вневедомственной охране полиции. Этих позиций автор придерживается еще с 2000 г. 7 Российская газета. 2012, 21 мая. Вступил в силу со дня опубликования.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса нительной власти. Сегодня на вышеназванный президентский документ (о правовом воспитании) не все субъекты РФ отреагировали на должном уровне. В настоящее время репродуктивное усвоение правовой информации нельзя рассматривать как основную задачу воспитания правосознания школьников, так как современное российское законодательство очень изменилось. Кроме того, правовые знания нужны школьникам не сами по себе, а как основа поведения в различных житейских ситуациях. Таким образом, в школьном и молодежном (общественном) правовом воспитании необходима такая педагогическая технология, которая отвечала бы потребностям самого ученика, общества и учитывала закономерности формирования правового сознания. Практическая направленность правового воспитания, формирования законопослушного гражданина предполагает, что недостаточно иметь юридическую информацию, важно уметь грамотно ею пользоваться. Только тогда право защищает человека. В процессе учебы школьники должны освоить специальные умения и навыки, научиться законным и нравственным способам защиты прав и свобод. Гражданское общество начинается с воспитания гражданина в духе прогрессивности личного сознания в интересах российского государства. Основной задачей должно стать создание целостного представления о правилах поведения в общественных местах, об умении различать хорошие и плохие поступки, о соблюдении дисциплины в школе, о личной ответственности за антиобщественные деяния, предусмотренные уголовным и административным правом. Правовая культура учащихся должна способствовать развитию, становлению и укреплению гражданской позиции, отрицательному отношению к правонарушениям, предупреждению опасности необдуманных действий, свойственных подростковому возрасту, которые могут привести к совершению преступлений. В связи с этим следует выделить основные направления по формированию правовой культуры: ¨ разработка образовательных, воспитательных, социально-педагогических технологий, методов; отбор учебного материала, способствующего формированию правовой грамотности школьников; ¨ организация работы лектория правовых знаний; ¨ развитие деятельности ученического самоуправления в школе;
№ 1 / 2013
¨ реализация системы просветительских и социально-педагогических мероприятий, адресованных учащимся, родителям, педагогам; ¨ социально-психологический мониторинг с целью выявления и коррекции имеющихся отклонений в семейном воспитании и личностном развитии школьника; ¨ изучение и обобщение передового правового и социально-педагогического опыта в рамках реализации программы; ¨ привлечение к работе в решении поставленных задач всех существующих служб, работающих с учащимися и их родителями по вопросам правового воспитания и формированию личностных качеств школьников. Несомненно, эти и другие вопросы сразу не решить, но воспитательные процессы с учетом происходящих процесов во власти (чиновничества) должны проходить параллельно путем внесения соответствующих изменений и дополнений в большинство нормативных правовых актов. Правовое воспитание должно проходить комплексно, с учетом сохранения и развития собственных культурных, традиционных и языковых ценностей. Тем более в ст. 73 Устава ООН закреплено, что члены Организации Объединенных Наций, которые несут или принимают на себя ответственность за управление территориями, народы которых не достигли еще полного самоуправления, признают тот принцип, что интересы населения этих территорий являются первостепенными, и, как священный долг, принимают обязательство максимально способствовать благополучию населения этих территорий в рамках системы международного мира и безопасности, установленной настоящим Уставом, и с этой целью: а) обеспечивать, соблюдая должное уважение к культуре указанных народов, их политический, экономический и социальный прогресс, прогресс в области образования, справедливое обращение с ними и защиту их от злоупотреблений и т.д.8. Тем самым Россия, как член ООН, обладает правом и обязана защищать и развивать свою технологию в области образования и воспитания (Российскую экономику и государственную политику рынка), а не увлекаться копированием технологий соседа, в том числе 8 Устав Организации Объединенных Наций (Сан-Франциско, 26 июня 1945 г.) Текст устава официально опубликован не был.
Вестник Московского университета МВД России
57
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса издать ФЗ «Об образовании». Так, например, можно ли увеличить часы предмета физики в ущерб, скажем, литературе, искусству, праву и т.д. когда промышленность — производство, в том числе и агропромышленность, (села, деревни за последние годы опустели) в стране не развиваются. Или же некоторые министерства увлеченно стали развивать политику по подготовке специалистов в зарубежных странах, а разве они будут развивать экономику, культуру и ценности нашей страны (а идут же туда опять же дети богатых, а не из деревни и простого люда). Тем более, надо ли повторять ошибки Петра I, которые устранила в последующем Екатерина II, и развила именно науку России и придерживалась цели, что если мы хотим иметь сильную Россию, то мы должны развивать свою. Другими словами, Петр I рассматривал вопросы образования, обучения и развития грамоты только среди государственных служащих и подготовки кадров в иноземных государствах, а Екатерина II в правилах управления государством выделила такие незаменимые идеи, кото-
рые продолжают оставаться актуальными и в настоящее время. Она отмечала, что если государственный человек ошибается, если он рассуждает плохо или принимает ошибочные меры, целый народ испытывает пагубные следствия этого. В качестве управленческих рекомендаций она выдвинула прогрессивные для того времени наказы9: «Нужно просвещать нацию, которой должен управлять»; «Нужно ввести добрый порядок в государстве, поддерживать общество и заставить его соблюдать законы»; «Нужно учредить в государстве хорошую и точную полицию» и т.д.10. Если мы хотим развивать вопросы права, воспитания и управления, нашим законодателям (субъектам управления) надо учитывать, прежде всего, труды российских ученых, а не зарубежных. 9 О становлении и развитии юридического образования в дореволюционной России достаточно полно излагается А.В. Борисовым и Л.М. Колодкиным (Труды Академии управления МВД России. М., 1994). 10 Екатерина II. О Величии России. М., 2003. С. 68.
К ВОПРОСУ О СООТНОШЕНИИ ПОНЯТИЙ «ЧЕСТЬ» И «ДОСТОИНСТВО» А.К. САФАРОВ, адъюнкт Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Научный руководитель: кандидат юридических наук Юзефович Ж.Ю. Аннотация. В статье рассматривается соотношение понятий «честь» и «достоинство». На основе проведенного анализа автор делает вывод, что, несмотря на неразрывную связь данных понятий, между ними существуют различия, а именно: честь — это объективное общественное свойство, а достоинство характеризуется, прежде всего, субъективным моментом, т.е. это, в первую очередь, самооценка. Ключевые слова: честь, достоинство, репутация, доброе имя, моральные и нравственные принципы.
TO A QUESTION ON A PARITY OF CONCEPTS «HONOR» AND «ADVANTAGE» A.K. SAFAROV, adjunct of the Moscow university of the Ministry of internal affairs of Russia Annotation. In the article the relationship between the concepts «honor» and «dignity». Based on this analysis the author concludes that, despite the intrinsic link of these concepts, there are some differences, namely: the honor — this is an objective social property, and dignity is characterized primarily by subjective factors, that is, it is primarily self-esteem. Keywords: honor, dignity, reputation, good name, moral and ethical principles.
58
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса В настоящее время, как нам представляется, законодательное закрепление в Республике Таджикистан (далее — РТ) понятие чести, достоинства и деловой (профессиональной) репутации не отвечает реалиям сегодняшнего дня. Так, постановление Пленума Верховного Суда РТ от 4 июня 1992 г. «О практике применении судами Республики Таджикистан законодательства о защите чести, достоинства, деловой репутации граждан и организаций», по мнению представителя Общественной организации «Независимый центр защиты прав человека» А. Шарипова, давно устарело1. Прежде всего, это связано с тем, что организации не свойственно наличие ни чести, ни достоинства, а только лишь деловая репутация. Многие теоретики приходят к выводам о том, что назрела необходимость принятия нового постановления Пленума Верховного Суда Республики Таджикистан. Председатель НАНСМИТ2 Н. Каршибоева также считает, что возникла острая потребность в принятии экстренных мер по урегулированию вопросов защиты чести, достоинства и деловой репутации, так как этот вопрос является одним из существенных для общества. Мы разделяем приведенную выше точку зрения и считаем, что законодательство Таджикистана должно соответствовать международным стандартам свободы слова. Достижение этих целей, в свою очередь, требует совершенствования законодательства, изучения и, возможно, использования положительного опыта зарубежных стран в отношении защиты чести, достоинства и деловой репутации3. По нашему мнению, усложнению сложившейся ситуации с защитой чести человека способствует отсутствие закрепления определения данного термина в законодательстве. В частности, ст. 174 Гражданского кодекса РТ указывает, что гражданин или организация вправе требовать по суду опровержения порочащих их честь и достоинство сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. Указание на категории «честь» и «достоинство» без четкого определения данных терминов, на наш взгляд, усложняет процесс принятия правильного решения судом в той или иной ситуации. Следует также отметить, что некоторые российские исследователи рассматриваемой нами проблемы отдельно выделяют такую категорию, как «доброе имя».
№ 1 / 2013
Так, М.А. Леонидов указывает, что «доброе имя», предусмотренное в перечне нематериальных благ (ст. 150 ГК РФ), не отражено в ст. 152 ГК РФ, устанавливающей защиту отдельных видов нематериальных благ. Вместе с тем понятие «доброе имя» может быть определено как комплекс моральных, этических, интеллектуальных качеств и принципов человека, присущих ему непосредственно и его характеризующих, в соответствии с которыми человек позиционирует себя в обществе, государстве, профессиональной среде. И, конечно, вполне вероятны ситуации, при которых доброе имя может быть опорочено. Однако ГК РФ не предусматривает для него способов защиты, т.е. конституционное право граждан РФ (ст. 23) оказалось вне правовой охраны4. Вместе с тем, с нашей точки зрения, следует проводить различие между пониманием чести и достоинства как философских категорий и как объектов правовой охраны. Честь как объект правовой охраны представляет собой положительную социальную оценку гражданина или организации, авторитет, репутацию. В отличие от достоинства личности, представление о котором (в том числе, правовое) исходит из принципа равенства всех людей в моральном отношении, честь связывается с конкретным общественным положением человека, родом его деятельности и признаваемыми за ним моральными заслугами. В то же время общечеловеческое понимание чести слагается из множества компонентов, безразличных для права, и, следовательно, посягательство на них может оставаться без правового реагирования. В то же время закон защищает от посягательств на честь и достоинство любых лиц, независимо от общественного мнения о них, презюмируя их «доброе имя»5. URL://http://www.medialaw.asia/old/node/9509. Национальная ассоциация независимых средств массовой информации Таджикистана (НАНСМИТ) — неправительственная, добровольная, самоуправляемая организация, образованная в результате свободного волеизъявления граждан (как физических, так и юридических лиц), объединившихся для совместной реализации своих законных прав, свобод и интересов в сфере массовой информации. 3 Вохидов А., Каршибоев Н., Красильникова Г. и т.д. Как избежать диффамации в прессе? (В помощь юристу СМИ). Душанбе, 2011. С. 2. 4 Леонидов М.А. Гражданско-правовая охрана чести, достоинства, деловой репутации и доброго имени: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 23. 5 Хавжокова З.Б. Защита чести, достоинства и деловой репутации: теория и практика гражданско-правового регулирования: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 22. 1 2
Вестник Московского университета МВД России
59
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса Понятия «честь», «достоинство», «репутация» определяют близкие между собой нравственные категории. Толковый словарь русского языка С.И. Ожегова понятие «честь» трактует как достойные уважения и гордости моральные качества человека, его соответствующие принципы, как хорошую, незапятнанную репутацию, доброе имя, как целомудрие, непорочность, почет, уважение6. В цивилистике под честью понимают устойчивую моральную оценку личности7. Причем эта оценка должна быть дана обществом, другими людьми, она отражает качества лица, отраженные в общественном сознании. Отдельные авторы определяют честь как определенную социальную оценку личности, которая формируется в процессе деятельности, общения людей и организаций по таким объективным показателям, как поступки, взгляды и другие явления общественной жизни8. Таким образом, честь — это объективная оценка личности, определяющая отношение общества к гражданину; иными словами, социальная оценка моральных и иных качеств личности. Достоинство — положительное качество, совокупность моральных качеств личности, а также уважение этих качеств в самом себе. Под достоинством понимается также ценность и общественная значимость человека (как человека вообще, как конкретной личности, как представителя общественной социальной группы, страны) и осознание им своей значимости9. Некоторые авторы определяют понятие достоинства в узком смысле — самооценка лицом своих социальных и моральных качеств как члена общества. Следует согласиться с тем, что достоинство — внутренняя самооценка личности своих личных качеств, способностей, мировоззрения, выполненного долга, которая должна основываться на социальнозначимых критериях оценки моральных и иных качеств личности. Категории чести и достоинства определяют отношение к человеку как к значимой общественной ценности. Понятия «честь» и «достоинство» имеют определенную направленность. Их объектом являются, прежде всего, человек или группа людей, или коллектив, или в более широком плане — нация. Мы поддерживаем точку зрения Е.О. Рыбиной, которая указывает, что понятия «честь» и «достоин-
60
ство» охраняются разными отраслями права, имеют общеправовой характер и разнятся лишь по механизму и объему правовой защиты10. Чувства чести и достоинства не только переживаются, но и осознаются, поэтому при их толковании разграничивают чувство чести и осознание собственного достоинства. У человека осознание своего достоинства и чувство чести как бы органически слиты воедино, однако их нельзя отождествлять. Так, честь как философская категория выражает, с одной стороны, высокую оценку обществом деятельности и поведения человека, а с другой — самооценку, т.е. понимание и осмысление человеком своего общественного значения11. При определении понятия чести, на наш взгляд, необходимо различать два аспекта — объективный и субъективный, т.е. личностный. Честь — это и общественная оценка, общественное признание и стремление поддержать свою репутацию. Честь выступает, прежде всего, как оценочная категория, направленная от общества к личности. Источником данной оценки является информация о конкретных деяниях лица, его поведении в целом, поскольку его внутренний мир, который не имеет объективированной формы выражения, не может расцениваться как источник информации. При этом во внимание должны приниматься только социально значимые факты. Что же касается субъективной, т.е. личностной стороны чести, то она заключается в способности человека оценивать свои поступки, подавлять в себе эгоистические, безнравственные стремления и намерения, осуществление которых в данном обществе расценивалось бы как бесчестье, действовать в соответствии с принятыми в этом обществе моральными нормами, правилами и требованиями. Личностная сторона чести всегда неразрывно, связана с социальной, подчиняется и обусловливаОжегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1995. С. 870. 7 Белявский А.В. Судебная защита чести и достоинства граждан. М., 1966. С. 6. 8 Гобешия Н. Носители чести и достоинства или деловой репутации: в общетеоретическом и юридическом смысле // Судова практика у справах за позовами до ЗМ1: мат-ли наук.-практ. конф. 13—14 травня 1999. К., 1999. Т. 2. С. 285. 9 Белявский А.В. Указ. соч. С. 5, 6. 10 Рыбина Е.О. Уголовно-правовая защита чести, достоинства и репутации: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 13. 11 Стремякова И. Честь и достоинство — категории марксистской этики // Категории марксистской этики. М., 1965. С. 97. 6
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса ется последней и оказывает на нее определенное воздействие, так как человек не может «уклониться» от суждений окружающих его людей, которые оценивают его поступки, избежать общественного мнения. Положительная оценка деятельности и поведения человека со стороны общества возвышает его в глазах окружающих, благотворно воздействует и на чувство собственного достоинства. Таким образом, честь является категорией, отражающей достоинство индивида в сознании других людей, его общественная оценка, положительная репутация. В то же время вместе с честью, понимаемой в обществе как определенная социальная оценка человека, употребляется категория «достоинство». Идея человеческого достоинства как большой ценности, независимо от социального предназначения лица, была выдвинута и разработана еще гуманистами XVI—XVIII вв. В философской науке понятие «достоинство» определяет моральную ценность и общественную значимость личности, а также осознание ею этой значимости. Достоинство — это самооценка личности, основанная на его оценке обществом. Такая неразрывная связь чести и достоинства вполне объяснима и естественна, поскольку, находясь в определенном коллективе, в обществе в целом, лицо (человек) не может не считаться с тем, как оценивает его данный коллектив, общество. В силу этой общественной оценки в сознании человека складывается представление о себе как о члене определенного коллектива, общества и своем месте и значении для коллектива и общества в целом12. Достоинство того или иного человека заключается в духовных и физических качествах, ценных с точки зрения потребностей общества. Эти личные качества и составляют то, что принято называть личным достоинством. Однако человек обладает определенной ценностью и безотносительно к его индивидуальным качествам, социальному положению, профессиональной принадлежности. Такой ценностью и является человеческое достоинство. Достоинство, так же, как и честь, сочетает в себе и социальную, и индивидуальную стороны. Его социальный характер проявляется в том, что как моральная
№ 1 / 2013
ценность и общественно значимое качество личности достоинство определяется существующими общественными отношениями и нередко не зависит от человека. Но данная категория проявляется и как осознание и чувство собственного достоинства. Эта субъективная сторона достоинства представляет собой осмысление и переживание человеком своей моральной ценности и общественной значимости, она обусловливается общественными отношениями и зависит от них. Признание обществом достоинства личности означает определенную оценку моральных качеств человека, которыми он обладает. В литературе вопрос о соотношении чести и достоинства является спорным. Одни авторы считают, что данные категории охватываются одна другой (В.А. Лозовой, М.Б. Ценко), и посягательство на достоинство, по мнению Б.Т. Безлепкина, направлено не на достоинство, а на чувство достоинства13. Другие авторы считают, что понятие «достоинство» охватывает понятие «честь»14. С мнением вышеуказанных авторов трудно согласиться, поскольку ими так широко трактуются названные категории, что это не позволяет определить их сущность. Честь и достоинство неразрывно связаны между собой в силу того, что в их основе лежит единый критерий нравственности. Между тем, несмотря на неразрывную связь, существующую между общественной оценкой лица и его самооценкой, между честью и достоинством существуют различия. Они заключаются в том, что честь — объективное общественное свойство, а в достоинстве на переднем плане находится субъективный момент, самооценка. В связи с вышеизложенным можно сделать следующий вывод. Достоинство человека находится в определенной зависимости от его воспитания, внутреннего духовного мира, особенностей психического склада.
Анисимов А.Л. Честь, достоинство, деловая репутация: гражданско-правовая защита. М., 1994. С. 14—16. 13 Безлепкин Б.Т. Судебная защита чести и достоинства граждан в охранительном правоотношении // Правоведение. 1990. № 1. С. 33. 14 Мархотин В.И. Охрана чести и достоинства личности по советскому уголовному праву: дисс. ... канд. юрид. наук. К., 1980; Марогулова И.Л. Защита чести и достоинства личности. М., 1998. 12
Вестник Московского университета МВД России
61
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса
ОХРАНА КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЫ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН (НА ПРИМЕРЕ ВЕЛИКОБРИТАНИИ И ГЕРМАНИИ) А.Э. СОРОКИНА, соискатель кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право E-mail: [email protected] Научный руководитель: доктор экономических наук, кандидат юридических наук, профессор Эриашвили Н.Д. Научный консультант: доктор юридических наук, профессор Ильина О.Ю. Аннотация. Автор рассматривает правовое регулирование охраны коммерческой тайны на примере Великобритании и Германии. Ключевые слова: конфиденциальность информации, коммерческая тайна, охрана коммерческой тайны, защита информации в Великобритании, защита информации в Германии.
TRADE SECRET PROTECTION REGULATORY FOREIGN COUNTRIES (ON THE EXAMPLE OF THE UK AND GERMANY) A.E. SOROKINA, the competitor of chair of civil law and process of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. The author considers the legal regulation of trade secret protection by the example of the UK and Germany. Keywords: confidential information, trade secrets, trade secret protection, information security, information security of the UK, information security of the Germany.
В большинстве развитых государств законодательство, регулирующее правовой режим коммерческой тайны и устанавливающее ответственность за ее неправомерное использование, представляет собой весьма развитый нормативный массив, формирование которого осуществляется как на основе национальных правовых традиций, так и в соответствии с современными стандартами международной торговли. Рассмотрим правовое регулирование охраны коммерческой тайны на примере Великобритании и Германии. В Великобритании отсутствует законодательная (статутная) защита коммерческих секретов и, соответственно, не существует четкого легального определения коммерческой тайны. Тем не менее, данная отрасль права, включающая отдельные элементы регулирования вещных и обязательственных прав, развивалась на протяжении 150 лет на основе судебных прецедентов и получила название конфиденциального права (law of confidence). Объектом ее регулирования, прежде всего, являются отношения в сфере предпринимательской деятельности, однако соответствующие положения применяются также и для защиты государственной тайны и тайны частной жизни. Анализ отдельных элементов судебных исков о защите конфиденциальной информации позволяет определить, что именно защищается в Великобритании в
62
качестве коммерческой тайны; при каких условиях информация получает такую юридическую защиту. Во-первых, информация по своей сути должна иметь «неотъемлемый признак конфиденциальности». Во-вторых, информация должна быть связана с условиями, из которых следует обязательство о ее неразглашении. В-третьих, должно иметь место неправомерное использование этой информации, причиняющее ущерб ее обладателю. Коммерческая тайна обычно рассматривается в английском праве как один из элементов интеллектуальной собственности, хотя термин «собственность» употребляется здесь, по всей видимости, не как описание юридической природы информации, а лишь в метафорическом смысле. Например, рассматривая дело о неправомерном доступе к информации, содержащейся в электронных файлах, суд пришел к выводу, что защита, предоставляемая в отношении конфиденциальной информации, основана скорее на требованиях добросовестности, а не на вещном праве. В целом право Великобритании не содержит ограничений на виды информации, которая может рассматриваться как конфиденциальная. Большинство судебных решений, касающихся коммерческой тайны, были вынесены относительно каких-либо про-
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса мышленных устройств или технологий. Однако юридическую защиту получил весь спектр коммерческой информации, включая идеи телевизионных программ, списки клиентов, финансовые документы и даже частные секреты между супругами. Избегая попыток дать точное определение категории «тайны», английские суды используют лишь наиболее общее описание содержания этого института. Так, к конфиденциальной информации не может относиться публичная собственность (всеобщее достояние) или общеизвестные сведения, доступные неопределенному кругу лиц. В отличие от патентного права, где используется критерий новизны, критерием «всеобщего достояния» является его доступность. Если для получения сведений необходимы денежные, временные или какие-либо другие затраты, данные сведения не являются открытыми для доступа и не могут быть признаны всеобщим достоянием. В итоге конфиденциальный характер информации определяется тем фактом, что ее создатель затратил интеллектуальные усилия на производство результата, который может быть воспроизведен кем-либо только таким же способом. Объектом правовой защиты является не столько сама информация, сколько затраты, связанные с ее созданием. Информация перестает быть конфиденциальной, когда она становится публичным достоянием. Следует отметить, что появление на рынке товара, содержащего коммерческую тайну, вовсе не означает, что к ней установлен открытый доступ. Режим конфиденциальности сохраняется до тех пор, пока для доступа к информации требуются дополнительные технические средства или методики исследования. Кроме того, разглашение информации ограниченному кругу лиц может и не поставить ее секретность под угрозу, что позволяет говорить о режиме «относительной секретности» информации. Одна из важных особенностей английского права относится к информации, которая признается публичной лишь частично, или которая стала общественным достоянием после того, как была раскрыта ограниченному кругу лиц. Несмотря на то, что использование такой информации должно осуществляться на равноправной основе, лица, имевшие доступ к этой информации на стадии ее конфиденциальности или обладающие полной информацией, могут использовать данные сведения вопреки интересам других лиц (включая интересы первоначального владельца информации). В соответствии с так называемым «принципом
№ 1 / 2013
трамплина» суд может искусственно уравнять права всех пользователей информации, предусматривая соответствующие ограничения или устанавливая обязанность по возмещению убытков, причиненных путем злоупотребления «несправедливым» преимуществом. Обязанность неразглашения коммерческой тайны основывается на договорных отношениях, причем может быть установлена явно, а может и подразумеваться. Например, соответствующая обязанность может следовать из условий лояльности и добросовестности, которые подразумеваются в любом трудовом соглашении. В том случае, если стороны не связаны договорными отношениями, обязанность по сохранению коммерческой тайны может быть установлена на основе принципа справедливости, с учетом конкретных обстоятельств. Например, в том случае, если коммерческая тайна раскрывается сторонам на этапе преддоговорных споров, получатель информации не должен злоупотреблять оказанным ему доверием и использовать конфиденциальные сведения в своих интересах. Объем обязательств по защите коммерческой тайны зависит, в частности, от того, на каких условиях была осуществлена передача информации. Так, использование информации может быть ограничено теми целями, которые оговаривались сторонами в соглашении о ее передаче. Подобные ограничения могут быть специально предусмотрены в договоре или установлены на основе требований разумности. Некоторые договорные отношения содержат специальные обязательства о неразглашении конфиденциальной информации. Кроме уже упомянутого трудового договора, речь идет о договоре банковского вклада, соглашении между клиентом и адвокатом, врачом и пациентом и т.п. Помимо этого, ограничения по использованию информации могут быть установлены в отношении третьих лиц, получивших какие-либо сведения от лица, на которое распространяется обязанность о неразглашении конфиденциальной информации. Например, если работник раскрывает своему новому работодателю конфиденциальную информацию, к которой он имел доступ на предыдущем месте работы, на нового работодателя также распространяются соответствующие ограничения. Рассматривая дело о защите коммерческой тайны, суд должен определить, имело ли место неправомерное использование переданной конфиденциальной информации или ее несанкционированное разглашение. В частности, устанавливается, использовалась ли ин-
Вестник Московского университета МВД России
63
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса формация с нарушением тех целей, которые были оговорены при ее передаче. Например, передавая информацию по лицензионному договору, лицензиар исходит из того, что она подлежит ограниченному использованию в соответствии с условиями соглашения. Если же переданные сведения использовались иным образом, суд устанавливает соответствующий запрет и обязывает ответчика возместить причиненные убытки. Значительное число судебных разбирательств о защите коммерческой тайны связано с трудовыми отношениями, что обусловлено возможностью доступа работников к конфиденциальной информации в рамках их трудовых обязанностей. Соответствующие правовые принципы, установившиеся в судебной практике, призваны обеспечить баланс между правом работодателя защищать свои секреты и правом работника использовать свой профессиональный опыт в своих интересах и в интересах других работодателей. Отметим, что границу между этими правами определить очень трудно и в то же время это чрезвычайно важно для разрешения данной категории дел. Среди наиболее общих правил, установленных для работников, в том числе бывших, необходимо выделить следующее. Обязанность по сохранению конфиденциальной информации может быть установлена в положениях трудового договора, однако, в случае отсутствия подобных условий, данная обязанность следует из общих требований добросовестности и лояльности. Рассматривая спор работника с работодателем, суд должен учитывать природу трудовых отношений, статус работника, уровень доступности информации и принятые работодателем меры по ее защите. После прекращения трудовых отношений требования к бывшему работнику о сохранении коммерческой тайны сокращаются. Таким образом, в рамках трудовых отношений на работника возлагаются обязанности: 1) не разглашать конфиденциальную информацию неуполномоченным получателям; 2) не копировать (или даже намеренно запоминать) конфиденциальную информацию в целях использования в собственных интересах; 3) не осуществлять в рабочее время деятельность, противоречащую интересам работодателя. После прекращения трудового договора работник не вправе использовать коммерческие секреты своего бывшего работодателя (например, перечень особо важных клиентов). При определении пределов подобных ограничений суд условно оценивает, может
64
ли оспариваемая информация считаться частью профессионального опыта и знаний работника со «средним уровнем честности и способностей». Следует отметить, что английские суды довольно часто отказывают работодателям в их требованиях, усматривая в соответствующих исках попытку ограничения конкуренции. Важнейшими условиями удовлетворения исковых требований о защите коммерческой тайны являются следующие обстоятельства, установленные судом: ¨ работник намеренно скопировал, запомнил или переместил документы; ¨ работник действовал с помощью обмана или мошенничества; ¨ информация определенно принадлежит работодателю и ее использование выходит за рамки воспроизведения профессионального опыта работника; ¨ работник был специально предупрежден, что информация является секретной и обязался выполнять данное требование; ¨ работник занимает руководящую должность. В целях предотвращения разглашения коммерческих секретов работодатели включают в трудовой договор специальные положения, запрещающие работнику участвовать в конкурентной борьбе против работодателя. Однако подобные положения существенно ограничивают развитие предпринимательской деятельности, поэтому они могут быть действительны только при условии, если работодатель докажет, что они разумны и обоснованны в том, что касается пределов ограничений, срока и территориальных рамок. Очевидно, что данные положения трудового договора не могут использоваться для полного ограничения конкуренции, они лишь защищают законные интересы работодателя как собственника имущества, несмотря на то, что работник внес определенный вклад в создание этой собственности. Таким образом, условия о сохранении коммерческой тайны не могут выходить за рамки разумной защиты интересов бывшего работодателя, что ограничивает их во времени и территории действия. Регулирование вопросов, связанных с промышленным (экономическим) шпионажем, носит в английском праве фрагментарный характер. В частности, суд может признать, что приобретение лицом доступа к коммерческой тайне создает для него обязательство о неиспользовании полученной информации
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы гражданского права и процесса во вред ее обладателю. Это касается и тех случаев, когда информация была похищена. Английское законодательство не предусматривает специального состава преступления, связанного с хищением коммерческой тайны или другой конфиденциальной информации, поскольку информация не рассматривается как собственность и не может быть объектом хищения. Соответствующие деяния могут быть квалифицированы как кража со взломом (незаконное проникновение в здание с целью совершения преступления), причинение вреда имуществу, мошенничество или взяточничество. Кроме того, законодательство предусматривает специальные составы преступлений, касающиеся нарушений в сфере компьютерных коммуникаций. Английское процессуальное законодательство предусматривает возможность проведения закрытых судебных слушаний в том случае, если существует угроза разглашения коммерческой тайны в ходе судопроизводства. По решению суда может быть ограничен доступ к материалам дела. Весьма важным является требование к истцу предоставить суду максимально четкие сведения о том, какую именно информацию он считает конфиденциальной. При этом истец не может ограничиться общим описанием информации, так как в судебном решении должны быть отражены точные ограничения и запреты, адресованные ответчику. В Германии в соответствии с законодательством к коммерческой тайне относится информация, отвечающая признаку секретности (доступная только известному ограниченному кругу лиц), при условии наличия у владельца информации обоснованного интереса в ее сохранении. Нарушение коммерческой тайны рассматривается законодательством Германии как факт недобросовестной конкуренции. Уголовная ответственность за преступления, связанные с нарушением коммерческой тайны, предусмотрена в Законе о недобросовестной конкуренции (Unlauteren Wettbewerbgezelz, UWG). Для квалификации соответствующих преступлений должны быть установлены: ¨ наличие охраняемой законом тайны; ¨ факт ее разглашения. Умысел преступника может быть направлен как на получение выгоды, так и на причинение ущерба обладателю информации. Уголовная ответственность наступает лишь в том случае, если информация, составляющая коммерче-
№ 1 / 2013
скую тайну, была получена с помощью незаконных (недобросовестных) действий. Необходимо отметить, что данное преступление считается совершенным и при отсутствии ущерба, причиненного обладателю коммерческой тайны. В немецком законодательстве закреплена обязанность работника по неразглашению коммерческой тайны после прекращения трудовых отношений (расторжения трудового договора). Запрет на использование сведений, составляющих коммерческую тайну, в этом случае предусматривается при условии, что работник получил такие сведения недобросовестным путем. В соответствии с условиями трудового соглашения работник берет на себя обязанность сохранять в тайне все ставшие ему известными сведения о производственной (научной, торговой) деятельности предприятия. Условия о конфиденциальности могут также содержаться в приложении к трудовому соглашению, в котором детально устанавливаются права и обязанности работника и работодателя в сфере коммерческих секретов. В заключение отметим, что порядок и условия защиты коммерческой тайны предусматриваются также в законодательствах США, Канады, Мексики, Бразилии, Франции, Нидерландов, Бельгии, Венгрии, Чехии, Италии, Японии, Китая и других государств.
Литература 1. Гаджиев Г.А. Защита основных экономических прав и свобод предпринимателей за рубежом и в Российской Федерации. М., 1995. 2. Гражданское и торговое право капиталистических стран / под ред. В.П. Мозолина, М.И. Кулагина. М., 1980. 3. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран // Сборник нормативных актов: законодательство о компании, монополиях и конкуренции / под ред. В.К. Пучинского, М.И. Кулагина. М., 1987. 4. Гражданское и торговое право капиталистических государств / под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. 5. Ионова О.В. Правовая охрана деловых секретов за рубежом: обзорная информация. М., 1993. 6. Кулагин М.И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М., 1992. 7. Хейфец И.Я. Промышленные права и их хозяйственное значение в Союзе ССР и на Западе. М., 1930.
Вестник Московского университета МВД России
65
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права
ПРИЧИНЫ РЕЦИДИВНОЙ ПРЕСТУПНОСТИ ЖЕНЩИН В УСЛОВИЯХ АНТИКРИМИНОГЕННОЙ РЕСОЦИАЛИЗАЦИИ Е.В. ГУЗЬ, адъюнкт кафедры криминологии Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.08 — уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail: [email protected] Аннотация. В данной статье представлены основные причины рецидивной преступности женщин. Затронут аспект, связанный с их пенитенциарной и постпенитенциарной ресоциализацией. Предложены пути решения проблем, возникающих на пути их адаптации в обществе. Ключевые слова: процесс антикриминогенной ресоциализации, рецидивная преступность женщин, причины преступности, места лишения свободы, осужденный, адаптация, факторы, пенитенциарный аспект, постпенитенциарный аспект.
THE CAUSES RECURRENT CRIMINALITY OF WOMEN IN ANTICRIMINOGENIC RESOCIALIZATION E.V. GUZ, postgraduate of the department criminology Moscow University of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. In this article present the main causes recurrent criminality women. Affected by the aspect related to their prison and post-penitentiary resocialization. The ways of solving problems arising in the way of adapting to society. Keywords: process of anticriminogenic resocialization, recurrent criminality women, causes of crime, prison, convicted, adaptation, factors, penitentiary aspect, post-penitentiary aspect factors.
Женская рецидивная преступность растет и приобретает различные новые формы, о чем свидетельствует увеличение качественных и количественных ее показателей. В наше время данный вид преступности является острой проблемой для общества, так как женская преступность характеризуется большей масштабностью, жестокостью и более опасными последствиями, чем преступления, совершенные мужчинами. Для выявления причин и условий женской рецидивной преступности, а также для исследований и предложений путей решения сложившейся проблемы необходим комплексный подход. По словам Ю.М. Антоняна, «понять, что такое преступность, и выяснить, почему она растет, значит определить, какие причины, явления общественной жизни ее порождают»1. Преступность как противоправное явление характеризуется системностью, гибкостью, сложностью и принадлежностью к социальной жизни общества. Как отмечал А.А. Конеев, всю преступность можно разбить на первичную и рецидивную подсистемы2. Но, на мой взгляд, рецидивная преступность все-таки является подсистемой первичной преступности, т.к. без нее не смогла бы существовать — рецидив всегда вытекает из первично совершенного преступления. Таким образом, можно заключить, что рецидивная женская преступность — это подсистема первичной женской преступности. Но при этом, она имеет свои
66
причины, условия, структуру, уровень, характерные особенности личности женщины-преступницы и другие детерминанты, присущие непосредственно рецидивной женской преступности. Так же, как и преступность в целом, она незамедлительно реагирует на любые изменения в обществе. Рецидивная преступность женщин — относительно массовое для уже осужденных женщин, изменчивое, социально-правовое явление, представляющее собой динамичную систему, которую образует совокупность повторных преступных деяний лиц, женского пола, имеющих неснятые и непогашенные судимости3. Единственной главной причины, совершения женщинами рецидивных преступлений, к сожалению, не существует. Каждому новому совершенному преступлению способствует определенный набор основных факторов, таких как: социальный; экономический; психологический; ресоцилизационый. Рецидивная преступность так же, как и преступность в целом, прежде всего явление социальное. И в данном аспекте социальный фактор играет главную Антонян Ю.М. Преступность среди женщин. М., 1992. С. 43. Конеев А.А. Преступность в России и ее реальное состояние. Н. Новгород, 1993. С. 16. 3 Морозова А.Ю. Рецидив преступлений и рецидивная преступность женщин: дисс. ... канд. юрид. наук. Ставрополь, 2000. С. 120. 1 2
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права роль при рассмотрении причин совершений новых преступлений. Анализ социальных причин женской преступности, как в целом, так и рецидивной преступности женщин, уже довольно давно остается одной из центральных тем криминологических исследований. На первом месте для женщины, отбывшей наказание в виде лишения свободы, конечно, стоит семья и близкое окружение. Но, к сожалению, в реальности мы наблюдаем, что совершение женщиной преступления негативно влияет на ее отношение с близкими родственниками и в большинстве случаев приводит к распаду ее собственной семьи. Приводит к распаду социально-полезных связей с ее бывшей микросредой. О социальном аспекте рецидивной преступности можно сказать, что общество не только не выработало пока эффективных средств ее профилактики, но рядом своих установок способствует рецидиву. Оно навязывает мнение людям, окружавшим преступницу до совершения преступления, о невозможности и об унизительности общения с ней во время и после отбывания наказания. Женщина лишается самого главного — моральной поддержки после выхода на свободу, а из-за этого начинаются психологические и психические срывы и аномалии, что и приводит к совершению следующего преступления. Нельзя забывать о женщинах, имеющих детей. Их социально и экономически нестабильное положение в настоящее время порой побуждает их совершать противоправные деяния с корыстными мотивами — получение средств на содержание себя и своего ребенка. Прописанные социальные гарантии для матерей-одиночек настолько мизерны, что даже не соответствуют прожиточному минимуму. Современное морально-нравственное состояние нашего общества также не является заслоном на пути преступлений. Ю.М. Антонян, размышляя о причинах этого явления, пришел к следующему заключению: «В значительной степени росту преступности женщин способствуют процессы «ужесточения» нравов в обществе, внедрение морали обогащения всеми доступными средствами и пренебрежение законом. Главным становится не то, каким образом это богатство получено, а то, что оно есть, вытесняя все соображения нравственного порядка. Происходит замещение одних ценностей другими, стирание граней между добром и злом, дозволенным и недозволенным, достойным и недостойным, похвальным и постыдным, что приводит к фактам преступного поведения»4. Не
№ 1 / 2013
смотря на то, что статья написана в 1991 г., но с тех пор в этом плане мало что изменилось. Огромную роль в этом случае играют средства массовой информации. В средствах массовой информации постоянно прослеживаются сцены насилия, преступлений, пропагандируется образ красивой независимой женщины. Это все откладывается в подсознании женщин, и они стремятся соответствовать таким. Что касается исследуемой категории женщин, у них нет прямой возможности соответствовать этому образу — для этого нужна высокооплачиваемая работа и все материальные блага, ему присущие. И женщина, отбывшая наказание, всеми путями стремится их добыть. Общество само навязывает такие образы, зомбирует нас сценами убийств, краж и других противоправных деяний, освещает способы совершения преступлений и методы их раскрытия. Телевидение и печатные издания буквально пропагандируют антиобщественный образ жизни. Это, наверное, единственный фактор, который находится вне сферы влияния ресоциализации. Здесь необходимы действия государства, направленные на более жесткую цензуру наших средств массовой информации. Изначально все, что связанно со СМИ, действует на сознание и даже подсознание человека, и зачастую это является косвенной причиной совершения новых преступлений женщинами, отбывшими наказание в виде лишения свободы. Одной из основных причин совершения рецидива является трудное материальное положение женщины. Прежде всего, это связанно с безработицей данной категории женщин. Одним из элементов процесса ресоциализации женщины является помощь государства в трудоустройстве, но, к сожалению, в реальности это становится огромной проблемой и одной из причин совершения новых преступлений с целью получения денег на еду, одежду и другие необходимые вещи. «Отрицательные последствия безработицы, связанные, как правило, с низким жизненным уровнем населения, порождают у некоторой части граждан чувство неуверенности в себе, безысходности улучшить свое экономическое положение и обеспечить себя и свою семью не только в настоящем, но и в будущем. Данные обстоятельства, имея криминогенный характер, толкают отдельных граждан при определенных неблагоприятАнтонян Ю.М. Преступность женщин // Социалистическая законность. 1991. № 7. С. 63.
4
Вестник Московского университета МВД России
67
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права ных обстоятельствах и условиях жизни к преступному поведению»5. В редких случаях работодатели хотят брать к себе на работу женщин, отбывших наказание. И в большинстве случаев они берут данную категорию женщин на экономически невыгодных для нее, но выгодных для себя условиях, что выражается в более низкой заработной плате, более тяжелом и ненормированном труде, отсутствии страховки и предоставления медицинских услуг. Женщине приходится на это соглашаться, так как у нее нет другого выбора. На сегодняшний день двумя основными сферами работы женщин являются сфера обслуживания и сфера торговли. В данных сферах огромная конкуренция, и пробиться женщине, имевшей судимость, очень трудно. Отчаявшись, женщина просто прекращает поиски работы как законного источника дохода и начинает поиски иного средства к существованию. Это приводит к возвращению в преступный мир, к бомжеванию, к алкоголизации и наркоманизации лиц женского пола, отбывших наказание. Женщина, отбывшая наказание, чувствует себя отверженной обществом, ей неоткуда ждать помощи и, испытывая нужду в чем-либо, она идет на совершение новых преступлений. Материальная обеспеченность законопослушного населения по всем показателям выше, чем у осужденных; группы населения с более низким материальным уровнем обнаруживают большую криминогенность, основная масса осужденных — лица с низким или сравнительно низким уровнем заработной платы и душевого дохода6. В данном случае этот фактор является также недоработкой процесса и программ ресоциализации на всех административных уровнях. Психологический фактор подразумевает под собой негативное влияние среды мест изоляции от общества, психофизические особенности именно женщины, отбывшей наказание в виде лишения свободы, психологические и психические аномалии, связанные с отбыванием наказания, криминогенную мотивацию преступного поведения. Женщина, оказавшись в местах лишения свободы, сразу попадает под влияние микросреды своего временного пребывания, под влияние субкультуры места изоляции от общества. В первую очередь, она влияет на психику женщины, происходит переориентация моральных и нравственных ценностей в отри-
68
цательную сторону. И после выхода на свободу у женщины создается психологический барьер в общении с другими людьми. По ходу моего диссертационного исследования и общения с И., имевшей три судимости и обладавшей редким даже при наличии высшего образования интеллектуальным и культурным уровнем, мною были записаны ее слова: «Выходя на свободу, поначалу боишься людей, потому что огромный барьер в общении. Очень тяжело отвыкнуть от тюремного жаргона. Когда начинаешь говорить с людьми и употребляешь тюремные слова, они начинают тебя сторониться, избегать. И ты, в свою очередь, начинаешь замыкаться в себе, тянуться к себе подобным, потому что они идут на контакт и понимают тебя, становишься агрессивной, начинаешь негативно относиться к окружающим людям». Конечно, невозможно избавиться от субкультуры в местах лишения свободы, но необходимо продумать способы поддержки культурного уровня, и это, несомненно, должно быть включено в пенитенциарный аспект ресоциализации. Изоляция в местах лишения свободы отрицательно влияет на психофизическое состояние женщины. В силу этих особенностей наблюдается неосознанное преступное поведение женщин. Это происходит вследствие появления у женщин, имевших судимость, психических отклонений, аномалий, но в то же время они не исключают ее вменяемости. Среди женщин более высок уровень психических аномалий. Большинство женщин-преступниц отличаются повышенной возбудимостью, дефектами социального взаимодействия, неуживчивостью, истеричностью. В агрессивных действиях они чаще используют случайно подвернувшиеся под руку предметы7. Психические патологии ускоряют процесс деградации женщины, и если его не пресечь на начальном этапе, то в последующем потребуется более глубокая и сложная именно психологическая ресоциализация. Ресоциализационный фактор является не менее важным, чем все остальные факторы, детерминирующие формирование рецидивной преступности. Но Криминология и профилактика преступлений: учеб. пособие / под ред. В.П. Сальникова. М., 2002. С. 140. 6 Сахаров А.Б. Опыт изучения влияния социальных условий на территориальные различия преступности // Методологические вопросы изучения социальных условий преступности. М., 1979. С. 82, 83. 7 Еникеев М. Общая, социальная и юридическая психология: учебник для вузов. СПб., 2003. С. 448, 449. 5
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права при этом он намного сложнее и в какой-то степени важнее всех остальных, так как он напрямую влияет на формирование рецидивной преступности, а значит, в определенной мере, на формирование преступности в целом. Сложен он тем, что состоит из двух неотъемлемых аспектов: пенитенциарного и постпенитенциарного. Что характерно, эти аспекты не могут являться взаимозаменяемыми — они во всех случаях должны быть взаимодополняемыми, так как один проистекает из другого, составляя процесс ресоциализации женщины, осужденной к лишению свободы. И именно от данного фактора, уже даже в пенитенциарном аспекте, зависит, пойдет ли она на совершение нового преступления или станет добропорядочным членом социума. С другой стороны, этот фактор еще необычайно сложен тем, что именно от процесса, уже в большей степени постпенитенциарной ресоциализации, зависят все изначально перечисленные факторы. Если он будет проходить своевременно и эффективно, то у женщины не возникнет проблем с материальным обеспечением, психологическим, правовым, культурным и нравственным барьером. В процессе ресоциализации для женщины самыми важными являются: социальная и психологическая адаптация, так как в силу психофизических особенностей женщина в большей степени подвергнута стрессовым состояниям, более эмоциональна и зачастую приоритетами женщин становятся не материальные блага, а семейные отношения, моральные ценности, чувство востребованности окружающими ее людьми. Но, к сожалению, в нашей стране, процесс ресоциализации не налажен должным образом, и вследствие этого на пути женщины, которая хочет из преступницы стать законопослушным гражданином, вста-
№ 1 / 2013
ет огромное количество проблем, которые сбивают ее с этого пути, и она возвращается в преступную среду. И последствием данного, в какой-то степени замкнутого на себе процесса является совершение рецидива. Поэтому серьезным фактором, определяющим рост рецидивной преступности, является проблема ресоциализации женщин во время и после отбытия наказания. И проблемы, встающие перед женщиной на пути процесса ресоциализации, вполне могут объяснить рост рецидивной преступности женщин. Подводя итог, можно сказать, что в большей степени основной причиной именно рецидивной преступности является отсутствие должной ресоциализации в пенитенциарном и постпенитенциарном периодах. Экономические, культурные, правовые, морально-нравственные компоненты жизни нашего общества если не создают условия для развития рецидивной преступности, то и не являются упреждающими ее факторами. Наше общество само не дает женщинам, отбывшим наказание в виде лишения свободы, вернуться в него. Оно ставит непреодолимые барьеры перед ними. Снизить качество и уровень рецидивной преступности можно только путем эффективной ресоциализации, адаптации женщины, оказания помощи в вопросах, ставящих ее в тупик. Прежде всего, это создание программ, рассчитанных на более длительный промежуток времени, чтобы не через месяц оставить женщину на произвол судьбы, а наблюдать за ней и после трудоустройства; психологические консультации, оказание ей правовой помощи, помощи по налаживанию социальных связей и так далее. И только в этом случае есть возможность совершенствовать процесс ресоциализации, что благоприятно отразится на уровне не только рецидивной, но и преступности в целом.
Вестник Московского университета МВД России
69
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права
К ВОПРОСУ О РОЛИ СПОСОБА СОВЕРШЕНИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СТРУКТУРЕ ЧЕЛОВЕЧЕСКОГО ПОВЕДЕНИЯ В.Ю. НИКОЛАЕВ, адъюнкт кафедры уголовного права Московского университета МВД России Научная специальность 12.00.08 — уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail: [email protected] Научный руководитель: Заслуженный деятель науки РФ, доктор юридических наук, профессор Гаухман Л.Д. Аннотация. Способ совершения преступления является элементом структуры преступной деятельности. В статье приводятся философские и психологические представления о структуре деятельности. Устанавливается соответствие между уровнями внешней и внутренней форм деятельности. Предложенная схема «деятельность — действие — операция — движение» может быть применена для анализа конкретных способов совершения преступления, указанных в законе, и выяснения их количественных и качественных характеристик. Ключевые слова: способ совершения преступления, действие, деятельность.
TO THE ISSUE OF MODUS OPERANDI ROLE IN THE STRUCTURE OF HUMAN BEHAVIOR V.YU. NICKOLAEV, post graduate of criminal law department of Moscow University of the Interior of Russian Federation Annotation. Modus operandi is an element of criminal activity structure. Philosophical and psychological concepts of activity structure are being quoted in article. Correspondence between levels of both internal and external forms of activity has been ascertained. Offered outline «activity — action — operation — motion» can be applied for the analysis of certain modus operandi mentioned in law and also for the elucidation of its quantitative and qualitative features. Keywords: modus operandi, action, activity.
Большинство авторов, исследовавших способ совершения преступления, сходятся в понимании способа как порядка, метода, последовательности движений, операций и приемов1. Способ зачастую содержит в себе качественную характеристику преступного действия, тесно связан с такими объективным признаками состава преступления, как место, время, обстановка, орудия и субъективными признаками — виной, целью и мотивом. Несмотря на значительное количество исследований, посвященных проблемам способа совершения преступления, до сих пор нет единого мнения о понятии способа совершения преступления. Как отмечал И.Ш. Жордания, «основной недостаток и причина многих неясностей, возникающих при исследовании способа совершения преступления, проистекают… из того, что при определении этого понятия недостаточно использовались научные данные об общих закономерностях и структуре человеческого поведения»2. Действительно, способ совершения преступления — явление, хотя и являющееся по большей части правовым, все же несет в себе и психологическое, и социальное содержание.
70
О необходимости системного привлечения психологических знаний о закономерностях произвольного поведения в уголовно-релевантных ситуациях говорит также О.Д. Ситковская: «Наполнение психологическим содержанием уголовно-правовых понятий, институтов и норм, обеспечивающих в своей совокупности субъективное вменение и его справедливость, предполагает соответствующий уровень научного обеспечения на основе оценки способности личности осознавать значение своего поведения и управлять им, исходя из уголовно-правовых запретов и дозволений»3. Изучение структуры способа совершения преступления следует предварить некоторыми замечаКудрявцев В.Н. Способ совершения преступления и его уголовно-правовое значение // Советское государство и право. М., 1957. № 8. С. 60; Кругликов Л.Л. Способ совершения преступления (вопросы теории): дисс. ... канд. юрид. наук. Свердловск, 1971. С. 9; Панов Н.И. Способ совершения преступления и уголовная ответственность. Харьков, 1982. С. 31, 32; Яцеленко Б.В. Уголовно-правовое значение способа совершения преступления: дисс. ... канд. юрид. наук. М., 1983. С. 13. 2 Жордания И.Ш. Понятие, классификация и правовое значение способов совершения преступлений: дисс. ... канд. юрид. наук. Тбилиси, 1971. С. 12. 3 Ситковская О.Д. Психология уголовной ответственности. М., 1998. С. 10. 1
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права ниями методологического характера. Во-первых, на наш взгляд, рассматривать структуру способа совершения преступления следует в его неразрывной связи с деянием. В этом случае удастся избежать отрыва нашего анализа от правовой, законодательной и социальной реальности. Во-вторых, ключевым для понимания структуры способа совершения преступления является вопрос о его соотношении с деянием: является ли способ подсистемой деяния, или же внешней формой его проявления. В связи с этим, для более точного уяснения сущности такого правового явления, как способ совершения преступления, следует обратиться к философской и психологической литературе, посвященной проблемам человеческой деятельности. Философскому аспекту человеческой деятельности вообще и ее структуры в частности сейчас посвящается немного исследований. Как отмечают современные авторы, «постепенно интерес к этой проблеме угасает»4. Однако, тема была очень популярна с конца 1960-х до начала 1980-х гг. XX в., и работы тех лет могу послужить теоретической основой для осмысления философской сущности деятельности и ее структуры5. Не лишним, на наш взгляд, будет уяснение взаимосвязанных понятий системы и структуры как понятий многоплановых, по-разному трактуемых и используемых в философской и юридической литературе. Д.А. Керимов пишет, что «иногда эта многоплановость трактуется так широко, что теряется специфика той или иной категории, ее использование выходит за рамки ее применимости, смешивается с другими категориями и в итоге лишается познавательного значения»6. Итак, под структурой понимается «взаимосвязь или отношение между элементами материальной или концептуальной системы»7. В философии понятие структуры обычно соотносится с понятием системы, хотя единого мнения о соотношении данных понятий нет. В зависимости от условий задачи и опираясь на эмпирические знания, один и тот же объект можно представить в виде различных систем. Закономерности же системных отношений целостного объекта отыскиваются на пути формирования понятия структуры, выражающего те или иные неизменные аспекты системы на уровне элементов, их отношений и целостных свойств8. Это замечание необходимо для дальнейшего критического анализа философских концепций деятельности, а также для определения структуры способа совершения преступления.
№ 1 / 2013
Содержание понятия «структура деятельности» различным образом интерпретируется различными учеными в зависимости от понимания функции деятельности. Ниже приведены лишь некоторые из определений. A.B. Запорожец определяет структуру деятельности как «специфическое для данной деятельности соотношение ее элементов или частей (операций и действий), соответствующее в общем соотношению компонентов ее предметного содержания (средств, целей, мотивов), и составляет то, что называется строением или структурой деятельности»9. В данном определении делается попытка выделить элементы системы, однако не определяется характер связей между ними, кроме того, автор употребляет схожие по значению понятия «элементы», «части», «компоненты», не давая им однозначных определений. То содержание, которое вкладывает в это понятие Э.С. Маркарян, видимо, мало обосновано. Он считает, что под структурой деятельности в социологии понимается «связь между различными участками приложения кооперированной человеческой активности, абстрагируемыми в соответствующие виды и сферы деятельности»10. Это определение трудно поддается пониманию, во-первых, потому, что остается неизвестным принцип вычленения элементов деятельности; во-вторых, по-прежнему остается неясным характер связи между ними. B.Н. Иванов вообще выступает против внешнего членения деятельности на элементы и считает, что ее эпицентром является человек. Он вполне обоснованно утверждает, что, «если в состав деятельности в принципе может войти любое объективное взаимоВыставкин А.В. Теория деятельности в советской философии (историко-философский анализ): дисс. … канд. филос. наук. СПб., 2010. С. 5. 5 Маргулис A.B. Диалектика деятельности и потребностей общества. Белгород, 1972; Маркарян Э.С. Системное исследование человеческой деятельности // Вопросы философии. 1972. № 10. С. 35—57; Каган М.С. Человеческая деятельность (опыт системного анализа). М., 1974; Иванов В.Н. Человеческая деятельность — познание — искусство. Киев, 1977; Буева Л.П. Человек: деятельность и общение. М., 1978. 6 Керимов. Д.А. Методология права: предмет, функции, проблемы философии права. М., 2011. С. 183. 7 Философский словарь / под ред. И.Т. Фролова; 8-е изд., перераб. и доп. М., 2009. С. 645. 8 Философская энциклопедия. В 5 т. / под редакцией Ф.В. Константинова. М., 1960—1970. С. 234. 9 Запорожец A.B., Эльконин Д.В. Вклад ранних исследований А.Н.Леонтьева в развитие теории деятельности // Вестник Московского университета. 1979. № 4. С. 93. 10 Маркарян Э.С. О генезисе человеческой деятельности и культуры. Ереван, 1973. С. 63. 4
Вестник Московского университета МВД России
71
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права действие и движение, коль скоро оно стало формой самоутверждения субъекта, то ее структурная реконструкция утрачивает всякую адекватность без опоры на этот субъективный человеческий эпицентр»11. Несомненно, здесь указан единственно возможный принцип, позволяющий обнаружить объективную структуру деятельности, однако «задача заключается, по-видимому, в том, чтобы посредством изучения процесса саморазличения деятельности как способа существования и развития социального субъекта обнаружить ее основные элементы и ее структуру (необходимую связь между ними)»12. Очевидно, что во всех перечисленных определениях авторы исходят из понимания деятельности как некоего статичного явления, однако эмпирический опыт подсказывает, что деятельность, даже интеллектуальная ее форма, при которой отсутствует видимое проявление активности, является динамической по своей природе. Таким образом, для выявления элементов деятельности и ее структуры, саму деятельность следует рассматривать как процесс, что также предлагается и А.В. Выставкиным в его философском исследовании по теории деятельности13. Выяснив наиболее общие философские представления о структуре деятельности, следует обратиться к ее психологическому содержанию. Человеческое поведение является предметом изучения многих наук — философии, педагогики, экономики, социологии, юриспруденции, — но только психологическая наука занимается решением вопросов, связанных с общими закономерностями человеческого поведения и его структурой, безотносительно к различным видам деятельности и формам человеческого поведения. Отсюда возникает необходимость обратиться к исходным положениям психологии поведения. При этом следует иметь в виду, что: 1) преступная деятельность является одним из видов деятельности, наряду с такими непреступными ее видами, как образовательная, учебная, трудовая и т.п.; 2) действие (бездействие), признаваемое общественно опасным и противоправным, т.е. преступным, представляет собой активный, осознанный, волевой и сложный по своему характеру элемент поведения человека; 3) на преступное поведение, как один из видов человеческой деятельности, распространяется закон о диалектическом единстве физической и психической деятельности. Психологическую теорию деятельности разрабатывали в разное время такие ученые, как А.Н. Ле-
72
онтьев, Л.С. Выготский, П.Н. Гальперин, Д.Н. Узнадзе, С.Л. Рубинштейн и др. К основополагающим можно отнести работы А.Н. Леонтьева, который выделяет действия в качестве основных «составляющих» отдельных человеческих деятельностей: «Действием мы называем процесс, подчиненный сознательной цели. Подобно тому, как понятие мотива соотносится с понятием деятельности, понятие цели соотносится с понятием действия»14. До этого речь шла о деятельности в общем, собирательном значении этого понятия. Из приведенной цитаты видно, что в реальности мы всегда имеем дело с деятельностями особенными, каждая из которых отвечает определенной потребности субъекта, стремится к предмету этой потребности, угасает в результате ее удовлетворения и воспроизводится вновь, возможно, в иных, изменившихся условиях. Этот вывод перекликается с ранее приведенным утверждением В.Н. Иванова о человеке как эпицентре деятельности, о возможности включения в состав деятельности любых взаимодействий и движений, коль скоро они становятся формой самоутверждения личности. Однако А.Н. Леонтьев задает универсальное психологическое основание деятельности — ее мотив. Он сужено понимает мотив как предмет, который побуждает и направляет на себя деятельность: «Главное, что отличает одну деятельность от другой, состоит в различии их предметов. Ведь именно предмет деятельности и придает ей определенную направленность. По предложенной мной терминологии предмет деятельности есть ее действительный мотив. Разумеется, он может быть как вещественным, так и идеальным, как данным в восприятии, так и существующим только в воображении, в мысли. Главное, что за этим всегда стоит потребность, что он всегда отвечает той или иной потребности»15. Следует подчеркнуть, что термин «мотив» в данном случае — психологический, а не уголовноправовой. Не бывает деятельности без мотива; «немотивированная» деятельность — не та, которая лишена мотива, а деятельность «с субъективно и объективно скрытым мотивом»16. Уголовно-правоИванов В.Н. Указ. соч. С. 78. Выставкин А.В. Указ. соч. С. 117. 13 Там же. С. 120. 14 Леонтьев А.Н. Деятельность. Сознание. Личность. М., 1975. С. 95. 15 Там же. С. 98. 16 Там же. С. 100. 11 12
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права вое определение мотива, безусловно, опирается на психологическое, но под таковым понимает лишь мотивы, толкающие человека на преступление и являющиеся социально неприемлемыми, усиливающими общественную опасность конкретных деяний и специально упомянутые в уголовном законе в качестве преступных (корысть, личная заинтересованность, месть и др.). Психология представляет потребность как исходную форму активности всех живых существ17, однако А.В. Наумов предлагает наряду с потребностью выделить такие психологические разновидности мотива, как эмоции (чувства) и интерес18. Действительно, на первый взгляд, совершение таких действий, как убийство из ревности или в состоянии аффекта, кража коллекционных марок несовершеннолетними, не имеет в основе какой-либо потребности, однако в психологии постулируется наличие у человека не только «базовых» потребностей (пищевой, половой, коммуникативной и пр.), но и таких, как эгоизм, потребность самозащиты, потребность достижения и др., которые вполне соотносятся с приведенными примерами. А.Н. Леонтьев отмечает, что «выделение целей и формирование подчиненных им действий приводит к тому, что происходит как бы расщепление прежде слитых между собой в мотиве функций»19. Допустим, деятельность человека побуждается потребностью в пище, однако для удовлетворения данной потребности он должен выполнять действия, непосредственно на овладение пищей не направленные. Например, цель данного человека — завладеть деньгами. Завладеет ли он ими законно, пойдет ли на преступление, или попросит кого-нибудь сделать это — во всех случаях то, что побуждало его деятельность, и то, на что были направлены его действия, не совпадают между собой. Таким образом, на уровне действий на первый план выходит процесс целеобразования. Проводя логический анализ общей структуры целеполагающей деятельности человека, Н.Н. Трубников показал, что деятельность можно рассматривать в виде целевых зависимостей, в виде своего рода цепочек, конечные звенья которых «переходят» одно в другое. Результат деятельности одного звена является целью предшествовавшей деятельности. Он же является средством новой цели в следующем звене деятельности и т.д. «В такое отношение средства к цели в деятельности человека и посредством этой деятельности, — пишет Н.Н. Трубников, — вступают не только вещи
№ 1 / 2013
или комплексы вещей, не только материальные предметы, но в одинаковой мере и всякие вообще предметы и действия, поскольку они направлены на отличный от них самих предмет»20. Данное положение представляется весьма продуктивным для уяснения интересующего нас вопроса. Особенно четко прослеживается взаимосвязь цели и средства при анализе умышленных преступлений с заранее обдуманным умыслом, когда преступник намечает план осуществления своей цели, определяет конкретные пути и способы, которыми данная цель реализуется, и останавливается на каком-нибудь из них, наиболее соответствующем его возможностям. На следующем, более глубоком уровне, выделяются операции, т.е. более элементарные поведенческие акты, входящие в состав действия. Еще глубже лежат психофизиологические механизмы выбора и осуществления отдельных движений21, но данный уровень анализа явно выходит за рамки уголовно-правового исследования и предмета изучения настоящей статьи. И.Ш. Жордания, говоря об операциях, описывает их лишь как «более элементарные поведенческие акты»22, входящие в состав действия. Между тем, в уже не раз упоминавшейся работе А.Н. Леонова говорится: «Термины «действие» и «операция» часто не различаются. Однако в контексте психологического анализа деятельности их четкое различение совершенно необходимо. Действия, как уже было сказано, соотносительны целям, операции — условиям. Допустим, что цель остается той же самой, условия же, в которых она дана, изменяются; тогда меняется именно и только операционный состав действия»23. Также и при совершении преступления, например, убийства, может быть выбран способ удушения или, исходя из условий (отсутствие возможности приблизиться к потерпевшему, явное несоответствие физической силы потерпевшего и преступника), общеопасный способ, влияющий на квалификацию. Таким образом, уровню операций внешней формы деятельности соответствуют условия внутренней Словарь практического психолога. М., 1998. С. 31. Наумов А.В. Российское уголовное право: курс лекций. В 3 т. Т. 1. Общая часть. М., 2008. С. 391. 19 Леонтьев А.Н. Указ. соч. С. 101. 20 Трубников Н.Н. О категориях «цель», «средство», «результат». М., 1967. С. 65. 21 Бернштейн Н.А. Биомеханика и физиология движений: избранные психологические труды. М., 2008. С. 165. 22 Жордания И.Ш. Указ. соч. С. 18. 23 Леонтьев А.Н. Указ. соч. С. 103. 17 18
Вестник Московского университета МВД России
73
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права ее формы. Считается, что действия и операции осуществляются посредством движений и последними внутренняя иерархия поведенческих актов в психологической литературе исчерпывается24. Однако И.Ш. Жордания при попытке наложить эту структуру на реальную человеческую деятельность приходит к мысли о том, что предпоследняя ступень упомянутой иерархии, именуемая операцией, оказывается слишком сложной и не поддается разложению на элементарные движения: «При анализе реального поведения оказывается, что операции слагаются из более сложных актов, нежели элементарные движения. В силу этого ощущается необходимость обозначения тех комплексов целенаправленных движений, которые образуют каждую операцию, самостоятельным термином»25. Под предлагаемым термином «прием», по мнению автора, следует понимать «относительно самостоятельный комплекс внешних проявлений человеческой активности, посредством которых операция осуществляется и из которых она слагается»26. В результате вместо описанной нами структуры «деятельность — действия — операции — движения», предлагается использовать структуру «деятельность — действия — операции — приемы — движения». С этим решением, на наш взгляд, следует не согласиться по ряду причин. Во-первых, слова «способ» и «прием» в русском языке синонимичны27, что может привести к путанице и смешению понятий. Во-вторых, такое «дробление» операций на меньшие части может быть оправдано в психологических исследованиях (чего, кстати, не происходит), но не в уголовно-правовых, так как уровень организации движений, описанный термином «прием», практически не находит отражения в тексте уголовного закона, а зачастую и вовсе является несущественным для анализа и квалификации преступлений. Итак, структура человеческого поведения представляется таковой ( см. таблицу ниже). Структура поведения, т.е. взаимосвязь элементов системы, отражена, на наш взгляд, в достаточном объеме. Однако следует помнить, что это структура
имеет к конкретной деятельности такое же отношение, как общий состав преступления — к составу конкретного преступления. В эту структуру нельзя «вписать» одновременно все деяния и способы совершения преступления, описанные в уголовном законе. Как уже отмечалось, границы элементов могут быть подвижны в зависимости от «пристальности» их рассмотрения, а, значит, возможно использовать данную схему только при анализе конкретных действий. Есть еще один немаловажный аспект проблемы: «подвижность отдельных «образующих» системы деятельности выражается… в том, что каждая из них может включать в себя единицы, прежде относительно самостоятельные»28. Так, в диспозиции ст. 133 Уголовного кодекса Российской Федерации перечислены возможные способы совершения преступления: «путем шантажа, угрозы уничтожением… имущества», а в то же время данные способы могут быть рассмотрены как самостоятельные действия с выделением ряда отдельных последовательных действий; это особенно характерно для случаев, когда действие протекает в условиях, затрудняющих его выполнение с помощью уже сформировавшихся операций. Итак, способ совершения преступления выступает одним из элементов в структуре деятельности и может быть соотнесен с уровнем «операций». В то же время следует помнить, что признанную в психологии схему «деятельность — действия — операции — движения» можно применять только по отношению к конкретному поведению человека. Такой подход, тем не менее, дает возможность проведения анализа основных способов совершения преступления, указанных в уголовном законе, с целью выяснения их количественных и качественных характеристик. Рубинштейн С.Л. Основы общей психологии. М., 1948; Платонов К.К. Вопросы психологии труда. М., 1970. 25 Жордания И.Ш. Указ. соч. С. 19. 26 Там же. 27 Словарь русских синонимов и сходных по смыслу выражений / под. ред. Н. Абрамова. М., 1999. 28 Леонтьев А.Н. Указ. соч. С. 107. 24
Внешняя форма
Внутренняя форма
Деятельность
––––––––
Мотив
Действия
––––––––
Цели
Операции
––––––––
Условия
Движения
74
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права
ИСТОЧНИКИ И ОБЪЕКТЫ ЖИЗНЕОБЕСПЕЧЕНИЯ ПОД ОХРАНОЙ ГОСУДАРСТВА Е.В. ХРОМОВ, кандидат технических наук, помощник прокурора Гаврилово-Посадского района Ивановской области Научная специальность: 12.00.08 — уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право E-mail: [email protected] Аннотация. Уголовный кодекс РФ содержит такие различные по своему смысловому содержанию понятия, как «источник жизнеобеспечения», «объект жизнеобеспечения», «объект жизнеобеспечения населения». Легальное толкование указанных понятий отсутствует. Особое внимание уделено источникам жизнеобеспечения. При этом в статье рассмотрены актуальные вопросы разграничения объектов жизнеобеспечения и объектов жизнеобеспечения населения. Ключевые слова: источник жизнеобеспечения, объект жизнеобеспечения, объект жизнеобеспечения населения.
SOURCES AND CRITICAL INFRASTRUCTURE UNDER STATE PROTECTION E.V. KHROMOV, candidate of technical sciences, assistant prosecutor Gavrilovo-Posadsky region of the Ivanovo area Annotation. The criminal code of the Russian Federation contains such various concepts according to the semantic contents, as «a life support source», «object of life support», «object of life support of the population». Legal interpretation of the specified concepts is absent. The special attention is given to life support sources. Thus in article topical issues of differentiation of objects of life support and objects of life support of the population are considered. Keywords: life support source, object of life support, object of life support of the population.
Федеральным законом от 27 мая 1998 г. №77-ФЗ УК РФ был дополнен ст. 215.1. Позднее, с принятием ФЗ от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ (ред. от 7 апреля 2010 г.) «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» в диспозицию названной нормы были внесены существенные изменения. По нашему мнению, под источниками жизнеобеспечения, указанными в диспозиции ст. 215.1 УК РФ, необходимо понимать электрическую, тепловую энергию, газ и воду, используемые потребителями для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. С принятием постановления Правительства РФ от 6 мая 2011 г. №354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах» (далее — постановление Правительства РФ от 6 мая 2011 г. № 354) в целях унификации правовых норм целесообразно внести изменение в диспозицию ч. 1 ст. 215.1 УК РФ и заменить понятие «источники жизнеобеспечения» на «коммунальные ресурсы». Коммунальными ресурсами, согласно ст. 2 постановления Правительства РФ от 6 мая 2011 г. № 354 является холодная вода, горячая вода, водоотведение, электрическая энергия, природный газ, тепловая энергия, бытовой газ в баллонах, твердое топливо при наличии печного отопления, используемые для предоставления коммунальных услуг. О необходимости расширения объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 215.1 УК РФ, а также о замене в диспозиции статьи понятия «источник
№ 1 / 2013
жизнеобеспечения» на «коммунальные ресурсы» подробно изложено в научной статье Е.В. Хромова [1, с. 151—154]. В настоящее время уголовная ответственность по ст. 215.1 УК РФ наступает за прекращение или ограничение подачи электрической энергии либо отключение от других источников жизнеобеспечения при наступлении определенных последствий. При этом законодатель при принятии уголовно-правовой нормы и впоследствии не дал легального толкования понятию «источник жизнеобеспечения». В ст. 215.2 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за приведение в негодность объектов жизнеобеспечения. В диспозиции ст. 215.2 УК РФ законодатель частично дает легальное толкование понятия «объект жизнеобеспечения». В ст. 215.2 УК РФ прямо указаны лишь часть объектов жизнеобеспечения — объекты энергетики (электростанции, подстанции, линии электропередач и т.п.), электросвязи (телефонной, телеграфной, радио связи и др.), жилищного (лифты, водопроводы, канализация и т.д.) и коммунального хозяйства (общественный транспорт, магистральный водопровод, водозабор и т.д.). По мнению Г.А. Есаковой, объекты жизнеобеспечения — здания, сооружения, устройства и (или) их комплекс, предназначенные для выработки, хранения, передачи, накопления и транспортировки электроэнергии, тепла, воды, газа, связи (электростанции, линии электропередачи, водоочистительные станции, газопроводы), очистительные сооружения, объекты вентиляции [2, с. 268]. Уголовная ответственность по ст. 215.2 УК РФ наступает за разрушение (на-
Вестник Московского университета МВД России
75
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права рушение конструктивной целостности объекта жизнеобеспечения, в результате которого указанный объект прекращает свое существование), повреждение (нарушение конструктивной целостности объекта жизнеобеспечения, которое не приводит к прекращению физического существования рассматриваемого объекта, и он может быть восстановлен), иные действия, которые хотя и не нарушают физической целостности объекта жизнеобеспечения, но приводят к невозможности его эксплуатации. Оперируя понятиями «объект жизнеобеспечения», «источник жизнеобеспечения», законодатель непоследователен, а иногда и противоречив. При этом, источники жизнеобеспечения, указанные в ст. 215.1 УК РФ, — производные не всех объектов жизнеобеспечения, указанных в ст. 215.2 УК РФ. Понятия «источник» и «объект жизнеобеспечения» должны быть близки по своему смысловому содержанию. Общественные отношения в области охраны объектов жизнеобеспечения более регламентированы на законодательном уровне. Таким образом, приведение в негодность такого объекта жизнеобеспечения, как объект электросвязи, из корыстных или хулиганских побуждений должно квалифицироваться по ч. 1 ст. 215.2 УК РФ. При этом, отключение от систем электросвязи при наступлении тяжких последствий не может квалифицироваться по ст. 215.1 УК РФ, так как электросвязь не является источником жизнеобеспечения, однако объекты электросвязи являются объектами жизнеобеспечения. Более того, непоследовательность законодателя выражается и в том, что в УК РФ введены созвучные, но не тождественные понятия «объект жизнеобеспечения» и «объект жизнеобеспечения населения». Так, в ст. 281 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за диверсию. Под диверсией, согласно диспозиции названной нормы, необходимо понимать совершение взрыва, поджога или иных действий, направленных на разрушение или повреждение предприятий, сооружений транспортной инфраструктуры и транспортных средств, связи, объектов жизнеобеспечения населения в целях подрыва экономической безопасности и обороноспособности. Согласно ст. 1 Закона РФ от 5 марта 1992 г. № 2446-I «О безопасности», безопасность — состояние защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз. При этом, ни в Законе РФ № 2446-I, ни в иных нормативных, правовых актах не раскрывается сущность понятия «объект жизнеобеспечения населения». Анализируя диспозиции ст. 215.2 УК РФ и ст. 281 УК РФ, можно прийти к вы-
76
воду, что понятия «объект жизнеобеспечения» и «объект жизнеобеспечения населения» не тождественны. Под «объектом жизнеобеспечения населения» принято понимать объекты коммунальной сферы, которые обеспечивают нормальную жизнь городов, населенных пунктов (хлебозаводы, ТЭЦ, аптечные склады, станции скорой помощи и т.п.), централизованные системы водоснабжения и коммунальной канализации, объекты газоснабжения и т.п. [3, с. 550]. Однако существует и иная точка зрения, согласно которой объекты жизнеобеспечения, упомянутые в ст. 215.2 УК РФ, тождественны объектам жизнеобеспечения населения в ст. 281 УК РФ [4, с. 816]. Мнение о том, что объект жизнеобеспечения тождественен объекту жизнеобеспечения населения, противоречит законодательству, так как под объектом жизнеобеспечения понимаются, в том числе, объекты электросвязи, в отличие от объектов жизнеобеспечения населения, что прямо указано в диспозициях ст. 215.2 и 281 УК РФ. Следовательно, понятие «объект жизнеобеспечения населения» по смысловому содержанию намного шире понятия «объект жизнеобеспечения». В целях унификации уголовно-правовых норм, преодоления сложностей в правоприменительной практике целесообразно из ст. 215.2 УК РФ исключить указание на объект жизнеобеспечения, при этом, непосредственно в диспозиции нормы, прямо указав на объекты, за приведение в негодность которых будет наступать уголовная ответственность по ст. 215.2 УК РФ. После замены понятия «источник жизнеобеспечения» на «коммунальные ресурсы» в диспозиции ст. 215.1 УК РФ, а также исключения понятия «источник жизнеобеспечения» из диспозиции ст. 215.2 УК РФ за счет перечисления всех объектов жизнеобеспечения будут устранены указанные выше противоречия уголовного законодательства РФ. При этом, уголовный закон будет содержать лишь одно понятие «объект жизнеобеспечения населения» в ст. 281 УК РФ. Литература 1. Хромов Е.В. Уголовно-правовая защита права потребителей на надежное энергоснабжение // Вестник Владимирского юридического института. 2012. № 3(24). 2. Комментарий к Уголовному кодексу РФ (постатейный) / под ред. Г.А. Есакова; 4-е изд. М., 2012. 3. Уголовное право России. Особенная часть / под ред. А.И. Рарога; 3-е изд., изм. и доп. М., 2009. 4. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации для работников прокуратуры (постатейный) / под ред. В.В. Малиновской. М., 2011.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права
ОСОБЕННОСТИ АНТИКРИМИНОГЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОРГАНОВ ВОЕННОГО УПРАВЛЕНИЯ И ПРАВООХРАНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ В ВОЙСКАХ В.А. ШЕСТАК, кандидат юридических наук, заместитель начальника пресс-службы организационного управления Главной военной прокуратуры, полковник юстиции Научная специальность: 20.02.03 — военное право, военные проблемы международного права E-mail: [email protected] Аннотация. Антикриминогенная деятельность органов военного управления и правоохранительных органов в войсках представляет собой систему законных мер, направленных на выявление и применение антикриминогенного потенциала военной службы, устранение или нейтрализацию причин преступлений и условий, способствующих их совершению. Ключевые слова: антикриминогенная деятельность, предупреждение преступности, сознание, военнослужащие, органы военного управления, правоохранительные органы.
FEATURES OF ANTICRIMINOGENIC ACTIVITY OF BODIES OF MILITARY MANAGEMENT AND LAW ENFORCEMENT AGENCIES IN ARMIES V.A. SHESTAK, candidate of jurisprudence, deputy chief of the press service of organizational management of the Main military prosecutor's office, colonel of justice Annotation. Anticriminogenic activity of bodies of military management and law enforcement agencies in armies represents system of the lawful measures directed on identification and application of anticriminogenic capacity of military service, elimination or neutralization of the reasons of crimes and the conditions promoting their commission. Keywords: anticriminogenic activity, crime prevention, consciousness, military personnel, bodies of military management, law enforcement agencies.
Нормы российского законодательства оказывают стимулирующее влияние на формирование позитивного отношения граждан к содержанию военной службы и исполняемым функциональным обязанностям, представляя модель желаемого, законопослушного поведения. При этом, большинство военнослужащих верно ориентируется в иерархии ценностей в антикриминогенной сфере. Они высоко оценивают престиж правопорядка, правовой системы и правоохранительных органов в войсках. Оценка антикриминогенной эффективности правоохранительных органов в войсках не всегда совпадает с оценкой их престижа. Так, при существенном взаимовлиянии оценок такое расхождение наиболее характерно для осужденных. Для ряда законопослушных военнослужащих различных категорий, отличающихся высоким уровнем сознательности, деятельность правоохранительных органов в войсках представляется недостаточно эффективной, в связи с повышенной требовательностью этих лиц к обеспечению правопорядка. При этом значительная часть военнослужащих имеет низкий уровень антикриминогенной культуры, что существенно влияет на их поведение. Высокая степень правовой регламентации военно-служебных и внеслужебных межличностных от-
№ 1 / 2013
ношений обусловливает закрепление ряда моральных норм, обращенных к гражданам, в качестве обязательных правовых норм для военнослужащих. Их реализация существенно увеличивает правовую ответственность военнослужащих и значимость позитивного оценочного отношения к нормам военного законодательства и воинским правонарушениям. Основные деформации антикриминогенного сознания находятся на уровне установок и ориентации. Индикатором установок является последовательный выбор правомерного или противоправного варианта поведения военнослужащих. Основными антикриминогенными факторами, ослабляющими действие криминогенных детерминант преступности в войсках, являются: введение комплексной системы антикриминогенного воспитания военнослужащих; установление постоянного контроля за деятельностью и поведением военнослужащих, в том числе проходящих службу по призыву; обеспечение военнослужащих всеми видами довольствия. Формирование отношения военнослужащих к нормам военного законодательства и преступлениям против военной службы происходит при преобладающем влиянии оценки ими практики применения правовых норм.
Вестник Московского университета МВД России
77
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права Нарушение командирами законности в применении власти, особенно в социально-бытовой сфере, сфере поощрения и наказания оказывает отрицательное воздействие на отношение к ним подчиненных. На осознание отношения к правонарушениям оказывает влияние внутренняя оценочная позиция личности, обусловливаемая военно-служебным положением и общесоциальной ориентацией в характере охраняемых законом ценностей, вырабатывающейся в процессе приобретения опыта военной службы. Сформированность позитивного отношения военнослужащих к нормам действующего законодательства и преступлениям, как самой негативной формы проявления правонарушений, является необходимым условием их активного антикриминогенного поведения в сфере оказания содействия командованию в пресечении и предупреждении преступлений, межличностных отношений военнослужащих разных возрастов и сроков призыва на военную службу, отношениях и исполнению приказов командиров. Основополагающей задачей в сфере предупреждения деструктивных девиаций в поведении военнослужащих является формирование у них потребности вести здоровый образ жизни, что в значительной мере способствовало бы нейтрализации мотивов и причин аддиктивного и суицидального поведения, уменьшало бы риск вовлечения в иное правонарушающее поведение. Решение такой задачи требует создания соответствующих антикриминогенных условий. Другой взаимосвязанной задачей предупреждения социальной патологии является формирование у широких слоев населения «культуры законопослушания» в противовес сформировавшимся в России мощным «агрессивным» субкультурам криминального мира. Третьей задачей предупреждения девиаций является восстановление (формирование) духовно-нравственных начал в повседневной и профессиональной жизни военнослужащих. Важным средством формирования активного позитивного оценочного отношения военнослужащих к нормам действующего законодательства и преступлениям является социально-бытовая и дисциплинарная практика командиров (необходимо обоснованное использование средств поощрения и наказания, т.е. правовых средств стимулирования с учетом личностных характеристик военнослужащих, для преодоления дефектов антикриминогенного сознания на основе использования выявленных оценочных отношений различных категорий военнослужащих).
78
С учетом антикриминогенных качеств личности военнослужащих органы военного управления и правоохранительные органы в войсках осуществляют антикриминогенную деятельность, которая отличается своей специфичностью. Антикриминогенная деятельность органов военного управления — специальное средство военного управления, причем его своеобразие заключается в универсальности, т.е. применимости для решения различных задач в борьбе с преступностью, стоящих перед органами военного управления, и образующих антикриминогенные функции органов военного управления. Принимая во внимание чрезвычайную потенциальную обширность антикриминогенной деятельности органов военного управления, автор полагает, что содержание ее зависит от того, на какой стадии антикриминогенного воздействия она осуществляется. Основные направления антикриминогенной деятельности органов военного управления — воинское, нравственное и правовое воспитание личного состава. Основными средствами антикриминогенного воздействия органов военного управления являются: ¨ своевременное, полное раскрытие совершенных преступлений и привлечение виновных к уголовной ответственности. Немедленный доклад по команде о совершенном преступлении, своевременное информирование правоохранительных органов в войсках, принятие мер к сохранению в неприкосновенности обстановки происшествия, квалифицированное проведение дознания по каждому совершенному преступлению — все это закладывает основу для быстрого и успешного предварительного расследования и обеспечения неотвратимости ответственности. Социологические исследования свидетельствуют, что значительная часть осужденных, отбывающих наказание в местах лишения свободы, были убеждены в своей безнаказанности. Если бы они не рассчитывали на это, то преступления, по их же словам, не были бы совершены. Существование таких представлений во многом объясняется недостатками в антикриминогенной деятельности тех коллективов, где находились эти лица, а также недочетами и ошибками в работе отдельных командиров (начальников). По мнению автора, уверенность в безнаказанности за совершенное преступление объясняется не только недостаточным осуществлением принципов неотвратимости наказания, но и существенными пробелами в антикриминогенном воспитании, правовым нигилизмом;
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного права ¨ блокирование физических возможностей преступника. Обеспечение надлежащей охраны военного имущества, ведение бухгалтерского учета и ревизионной работы в соответствии с требованиями федерального законодательства — останавливают не только случайного преступника; ¨ контроль за исполнением каждым военнослужащим своих уставных обязанностей, приказов, приказаний и распоряжений, за соблюдением правопорядка воспитывает у подчиненных исполнительность и дисциплинированность, повышает чувство ответственности за выполнение своего долга. С помощью контроля командиры имеют возможность выявить и своевременно устранить недостатки в работе подчиненных, выяснить причины, породившие эти недостатки, и предупредить возможность повторения этих ошибок. Однако было бы неправильно сводить только к этому роль контроля. Второй его стороной является выявление лиц, ответственных за надлежащее выполнение служебных обязанностей, и привлечение их к различным видам юридической ответственности. Соблюдение принципа неотвратимости наказания формирует позитивное антикриминогенное отношение военнослужащих к правонарушениям; ¨ рассмотрение и разрешение предложений, заявлений и жалоб военнослужащих; ¨ повышение культурного уровня военнослужащих, расширение их кругозора, обогащение интересов, вовлечение в военную службу. Согласно выборочным данным, из числа военнослужащих, совершивших тяжкие преступления против личности, лишь около пяти процентов имели среднее и менее одного процента — высшее образование. Решающее воздействие на формирование антикриминогенных свойств конкретной личности оказывают условия семейного воспитания, школа, воинский коллектив; ¨ общественное мнение. Это не только осуждение общественностью преступления, но и всякого, без исключения, противоправного поведения. Общественное мнение должно внушать неустойчивым людям понимание опасности и недопустимости антиобщественных поступков, неизбежной ответственности за них перед коллективом, обществом, государством. Антикриминогенная деятельность правоохранительных органов в войсках представляет собой систему законных мер, направленных на выявление и применение антикриминогенного потенциала военной службы, устранение или нейтрализацию причин
№ 1 / 2013
преступлений и условий, способствующих их совершению. Такая деятельность состоит из процессуальных и непроцессуальных средств: вынесения постановлений, представлений, внесения протестов, предостережений, правового информирования, взаимодействия со средствами массовой информации, повседневная деятельность соответствующих органов. Участие военных судов в антикриминогенной деятельности в войсках строится на основе взаимодействия с органами военного управления и другими правоохранительными органами с соблюдением принципов независимости органов судебной власти, судей военных судов и их подчинения только Конституции Российской Федерации и федеральным законам. Основными формами участия военных судов в антикриминогенной деятельности в войсках являются: ¨ проведение открытых судебных процессов военного суда в расположении воинских частей в присутствии личного состава с обязательным выявлением причин и условий, способствовавших совершению преступлений, и антикриминогенного потенциала военной службы; ¨ вынесение приговоров по уголовным делам; ¨ доведение приговора до всего личного состава; ¨ выявление и устранение причин и условий, способствующих совершению преступлений; ¨ рассмотрение гражданских дел, направленных на обеспечение защиты прав и свобод военнослужащих; ¨ разбор предпосылок преступлений и иных правонарушений на служебных совещаниях, собраниях личного состава; ¨ правовое информирование военнослужащих и общественности о состоянии преступности и судимости, в том числе с привлечением средств массовой информации; ¨ индивидуальные и коллективные беседы с военнослужащими, лекции, семинары, конференции, тематические вечера на антикриминогенные темы; ¨ участие судей и сотрудников аппарата военных судов в учебе членов судов чести; ¨ использование данных судебной статистики и материалов судебной практики при разработке мер по усилению борьбы с преступностью; ¨ совместная работа по подготовке законопроектов о предупреждении преступности; ¨ участие в повышении квалификации сотрудников правоохранительных органов в войсках.
Вестник Московского университета МВД России
79
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса
ПРОБЛЕМЫ ОЦЕНКИ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, УЧИТЫВАЕМЫХ ПРИ ОПРЕДЕЛЕНИИ РАЗУМНОГО СРОКА, НА ДОСУДЕБНЫХ СТАДИЯХ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА А.С. АРХИПОВ, адъюнкт кафедры Уголовного процесса Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.09 — уголовный процесс E-mail: [email protected] Рецензент: доктор юридических наук, профессор кафедры Уголовного процесса Московского университета МВД России Клещина Е.Н. Аннотация. В статье рассматриваются проблемы, возникающие в ходе реализации принципа разумного срока уголовного судопроизводства на досудебных стадиях. Автором обосновывается утверждение об изменчивости содержания критериев разумного срока в процессе движения уголовного дела. Предпринимается попытка критического осмысления существующего правового регулирования действий правоприменителя, призванного обеспечивать воплощение данного принципа при производстве предварительного расследования. Ключевые слова: разумный срок, обстоятельства, разумность, Европейский Суд по правам человека, досудебное производство.
PROBLEMS OF AN ASSESSMENT OF THE CIRCUMSTANCES CONSIDERED AT DEFINITION OF REASONABLE TERM, AT PRE-JUDICIAL STAGES OF CRIMINAL LEGAL PROCEEDINGS A.S. ARHIPOV, graduated in a military academy of chair of Criminal trial of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. The article considers the problems, arising in the course of implementation of the principle of reasonable time of the criminal proceedings for the pre-trial stages. The author establishes the approval of the variability of content criteria of a reasonable period in the process of the motion of a criminal case. An attempt is made to critical analysis of the existing legal regulation of the actions of law enforcement bodies, to ensure the embodiment of this principle in the production of a preliminary investigation. Keywords: a reasonable time, the circumstances, the wisdom, the European Court of human rights, a pre-trial proceedings.
С появлением в УПК РФ принципа разумного срока уголовного судопроизводства обозначился круг вопросов, разрешение которых, по мнению ученых, должно облегчить реализацию данного основного положения на практике. Одной из наиболее разработанных видится проблема определения содержания обстоятельств, «учитываемых при определении разумного срока уголовного судопроизводства». Получить представление о них можно как на основе анализа достаточно широкой практики Европейского Суда по правам человека (далее — Европейский Суд), сформированной в течение ряда лет в ходе разрешения жалоб на неоправданно затянувшиеся судебные процессы, так и из официальных разъяснений, сделанных на внутригосударственном уровне в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 30, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 2010 г. № 64 «О
80
некоторых вопросах, возникших при рассмотрении дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок». Однако этим вопросы реализации принципа разумного срока уголовного судопроизводства не исчерпываются. Ни в ч. 2 ст. 6.1 УПК РФ, определяющей, что срок уголовного судопроизводства должен быть разумным, ни в ч. 3 этой же статьи не содержится прямого указания на субъекты их применения. Представляется, что обеспечение разумного срока уголовного преследования на досудебных стадиях, прежде всего, является заботой тех государственных органов и должностных лиц, на которые возложено осуществление данной процессуальной функции. Согласованное толкование норм ч. 2, 3 ст. 6.1 УПК РФ указывает на следующий порядок реализа-
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса ции рассматриваемого принципа в досудебном производстве. Уполномоченное лицо, приступая к выполнению обязанности по обеспечению разумного срока уголовного преследования в конкретном деле, начинает с определения величины этого самого разумного срока, изучая те четыре группы обстоятельств, которые перечислены в законе, после чего заботится о завершении уголовного преследования в этот заранее определенный период времени. Такой порядок обеспечения разумного срока уголовного преследования на досудебных стадиях процесса предлагается и в ведомственном нормативном акте, регулирующем деятельность следователей Следственного комитета России [2]. Вместе с тем, необходимо иметь в виду, что критерии разумного срока были перенесены в УПК РФ из практики Европейского Суда, который в соответствии с ч. 1 ст. 35 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г. принимает дело к рассмотрению только после того, как заявителем были исчерпаны все внутренние средства правовой защиты. По этой причине уголовные дела, разумность срока расследования и рассмотрения которых ставится под сомнение, попадают в его поле зрения, как правило, после завершения производства по ним. Упомянутое выше постановление Верховного и Высшего Арбитражного Судов было принято для целей обеспечения единообразного рассмотрения заявлений о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок (что следует из его названия). Закон, конечно, предусматривает возможность подачи такового до завершения уголовного преследования, но только в случае если период производства по делу превысил четыре года [1]. В силу рассмотренных причин, установленный порядок определения разумного срока уголовного судопроизводства может эффективно применяться на его досудебных стадиях, только если содержание обстоятельств, перечисленных в ч. 3 ст. 6.1 УПК РФ, остается неизменным от начала предварительного расследования до прекращения уголовного преследования или вынесения судом обвинительного приговора. В этом случае мнения следователя, возбуждающего уголовное дело и принимающего его к производству, и суда, изучающего уголовное дело после окончательного завершения его рассмотрения, по данному вопросу будут совпадать. Но если содержание указанных обстоятельств в процессе движения уголовного дела меня-
№ 1 / 2013
ется, такие следователь и суд, каждый правильно применяя ст. 6.1 УПК РФ на разных стадиях производства по делу, разойдутся во взглядах относительно длительности разумного срока досудебного производства. К сожалению, как показывают наблюдения, далеко не все признаки, входящие в содержание обстоятельств, учитываемых при определении разумного срока, отличаются требуемым постоянством. Правовая и фактическая сложность уголовного дела в оценке Европейского Суда проявляется, прежде всего, в количестве обвиняемых и инкриминируемых им деяний [6, §56], тяжести предъявленного обвинения [3, §44], а иногда и конкретной квалификации преступлений, в связи с совершением которых осуществляется уголовное преследование. [5, §59]. Если на этапе судебного разбирательства указанные показатели сложности обычно уже определены и имеют постоянное значение, то на предварительном следствии, даже после предъявления первоначального обвинения, может возникнуть необходимость в его изменении как по объему, так и по квалификации. Значение такого признака сложности, как объем материалов дела, предсказать на стадиях, предшествующих поступлению уголовного дела в суд, еще сложнее. Этот признак иногда встречается в практике Европейского Суда [4, §44], но особенно часто оперируют им при определении сложности уголовного дела российские суды [8]. Очевидно, что и поведение обвиняемого, его защитника на разных этапах движения дела может существенно меняться. Поскольку стороны обвинения и защиты в состязательном уголовном процессе имеют, как правило, противоположные цели, перспектива точного предсказания одной из них поведения другой на всем периоде производства по делу видится весьма сомнительной. Общая продолжительность производства по делу до его завершения может иметь лишь промежуточный итог. Как представляется, ни в какой момент предварительного расследования или судебного рассмотрения дела вплоть до его окончания итоговое значение данного обстоятельства не может быть предсказано. Достаточность и эффективность действий, предпринимаемых в целях своевременного осуществления уголовного преследования или рассмотрения дела на досудебных стадиях, в отличие от остальных обстоятельств, учитываемых при определении разумного срока, в наибольшей мере зависят от воли следова-
Вестник Московского университета МВД России
81
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса теля. Только принимая все необходимые и доступные меры по качественному осуществлению предварительного расследования с необходимой быстротой, он может обеспечить разумный срок досудебного производства по делу. Легко себе представить добросовестного следователя, обладающего необходимыми знаниями и навыками, который может быть уверен в том, что обеспечит «достаточность и эффективность» своих действий для своевременного осуществления уголовного преследования от возбуждения уголовного дела до направления его прокурору с обвинительным заключением. Но даже этот следователь, имея лишь общий план расследования, не сможет точно указать полный перечень следственных и иных процессуальных действий, необходимых для его завершения, а главное определить, какое время потребуется для их осуществления. Данные рассуждения приводят к следующей цепочке заключений. Разумный срок — это величина, которая поддается только ретроспективной оценке. Учет предложенных в законе обстоятельств позволяет установить, насколько затраченный срок отвечает критериям разумности, но не определить на перспективу значение разумного срока, в рамках которого следует завершить производство по делу в целом или отдельной его стадии. В соответствии с этим, искомую величину, задаваемую в ч. 3 ст. 6.1 УПК РФ более корректно следовало бы определить не как «разумный срок уголовного судопроизводства», а как «разумность срока уголовного судопроизводства», соответственно изложив данную норму в следующей редакции: «При определении разумности срока уголовного судопроизводства…» и далее по тексту УПК РФ. Предложенная редакция ч. 3 ст. 6.1 УПК РФ, на наш взгляд, поможет не допустить существенных оши-
82
бок в толковании нормы, правильно уяснив возможности правоприменителя, учитывающего обстоятельства разумности срока уголовного судопроизводства, а в конечном итоге, избежать просчетов в деятельности по реализации рассматриваемого принципа, особенно на стадии предварительного расследования.
Литература 1. Часть 7 ст. 3 Федерального закона от 30 апреля 2010 г. № 68-ФЗ «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок // «КонсультантПлюс». 2. Пункт 1.6 приказа Следственного комитета РФ от 15 января 2011 г. № 2 «Об организации предварительного расследования в следственном комитете Российской Федерации». 3. Решение Европейского Суда по правам человека от 15 октября 2009 г. по делу «Бужинаев (Buzhinayev) против России» (жалоба № 17679/03). 4. Решение Европейского Суда по правам человека от 3 июня 2010 г. по делу «Конашевская и другие (Konashevskaya and others) против России» (жалоба № 3009/07). 5. Решение Европейского Суда по правам человека от 6 ноября 2008 г. по делу «Понюшков (Ponushkov) против России» (жалоба № 30209/04). 6. Решение Европейского Суда по правам человека от 22 июля 2010 г. по делу «Самошенков и Строков (Samoshenkov and Strokov) против России» (жалобы № 21731/03 и 1886/04). 7. Решение Верховного Суда РФ от 26 июня 2012 г. по делу № АКПИ12-826. 8. Решение Верховного Суда РФ от 3 июля 2012 г. по делу № АКПИ12-827.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса
НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ СТАНОВЛЕНИЯ И РАЗВИТИЯ ИНСТИТУТА ГРАЖДАНСКОГО ИСКА В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ МОНГОЛИИ Н. БАЗАРРАГЧАА, адъюнкт кафедры уголовного процесса Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.09 — уголовный процесс E-mail: [email protected] Аннотация. Статья посвящена некоторым вопросам становления и развития института гражданского иска. Затронут период, ограниченный III в. до н. э. и ХХ в. н.э., который позволяет сделать вывод, что данный процесс в рассматриваемой стране прошел путь от наличия некоторых правил в обычном праве, заканчивая пристальным вниманием законодателя к проблеме восстановления в результате совершенного преступления нарушенных прав в современый период. Ключевые слова: уголовный процесс, права человека, потерпевший, восстановление нарушенных прав, гражданский иск в уголовном процессе.
SOME QUESTIONS OF FORMATION AND DEVELOPMENT OF LEGISLATIVE FIXING OF THE RIGHT OF THE VICTIM ON COMPENSATION OF THE CAUSED DAMAGE IN MONGOLIA N. BAZARRAGCHAA, graduated in a military academy of chair of criminal trial of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. Article is devoted to some questions of formation and development of legislative fixing of the right of the caused damage which has injured on compensation. The period limited on the III century BC and the XX century AD which allows to draw a conclusion is mentioned that this process in the considered country passed a way from existence of some rules in a common law, finishing close attention of the legislator to a restoration problem as a result of a perfect crime of the broken rights. Keywords: human rights, the victim, restoration of the broken rights, the civil suit in criminal trial.
Говоря об истории становления и развития института гражданского иска в уголовном процессе Монголии, стоит отметить, что данное государство имеет более чем 2000-летнюю1 историю независимого государственного строя. На протяжении указанного времени на территории Монголии существовали более десяти государств, характеризующиеся различными формами административного управления. Институт гражданского иска действует в уголовном процессе России, Франции и других странах, которые после обретения государственного суверенитета сохранили французскую систему правосудия. Данный институт появился в законодательстве Монголии недавно, практически одновременно с российским законодательством. В связи с тем, что гражданский иск в уголовном процессе направлен на восстановление нарушенных прав потерпевших в результате совершения преступления, то в качестве предпосылок появления института в монгольском законодательстве можно рассматривать изменения, связанные с защитой прав потерпевших. В периоде, ограниченном III в. до н.э. и XIII в. н.э., на территории Монголии существовали несколько государств монгольского происхождения, имеющие свои
№ 1 / 2013
собственные законодательства, практически тождественные, но, в то же время, с некоторыми особенностями. Современные письменные источники не содержат каких-либо упоминаний о нормах и обычаях, связанных с защитой прав потерпевших. По нашему мнению, некоторые выводы о состоянии защиты прав потерпевших можно сделать, исходя из отношения государства к личности человека и его правам. Так, интересную информацию несут в себе санкции по отношению к преступникам, содержавшиеся как в письменных источниках, так и обычном праве. В рамках рассматриваемого периода развития монгольского государства в некоторых трудах упоминается о четырех видах наказания за некоторые преступления: телесном наказании кнутом, конфискации имущества, обязанности заниматься тяжелым физическим трудом, смертной казни2. Несмотря на то, что данные виды наказания присущи практически всем государствам на первоначальных этапах становления и развития, тем не менее, стоит несколько слов сказать о смертной казни. Указ Президента Монголии «О праздновании 2220-летия создания государственности на территории Монголии» от 2011 г. 2 Сухбаатар Г. Прадеды монголов (в пер. с монг. языка — Монголчуудын эртний увуг). Улан-Батор, 1980. 1
Вестник Московского университета МВД России
83
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса Современное состояние защиты прав и свобод человека обязывает нас высказать негативные мнения в отношении монгольского законодательства того времени. Вместе с тем, постановка интересов государства над личными является свойством любого развивающегося государства рассматриваемого периода. Возможность лишения человека жизни ставилась под сомнение лишь тогда, когда численность населения уменьшалась, а значительное количество военных действий требовало значительных людских подкреплений существующей армии. В тех случаях, когда такая необходимость существовала, то и смертная казнь на практике применялась крайне редко. В данный период времени наиболее близкой к имущественному восстановлению нарушенных прав была такая санкция, как конфискация имущества, причем сначала часть имущества шла на погашение ущерба потерпевшему, а оставшаяся — в доход государства. Данный период развития монгольского государства характеризуется учеными как время, когда применялись самые суровые санкции3, а исполнение законов было повсеместным в виду их суровости4, а также боязни кого бы то ни было их нарушать5. До 1189 г. законодательство Монголии, особенно связанное с восстановлением имущественных прав потерпевшего от преступления, перекладывало в некоторой степени обязанность по восстановлению на плечи самих потерпевших, а также их родственников. Речь в данном случае идет о кровной мести, существовавшей в данный период развития государства. Естественно, ни о каком развитии в прямом смысле этого слова говорить не приходится, так же как и о восстановлении прав. По сути, государством были созданы все условия для поощрения преступлений. Таким образом, попытка переложить ответственность на плечи потерпевших обернулось значительным увеличением числа совершенных преступлений. Новый период развития монгольского государства, ограниченный временными рамками от начала XIII в. до XX вв., характеризуется обсуждением, принятием и изданием главного источника монгольских законодательных актов — закона Великая Яса. Закон регулировал административные, военные, гражданскобытовые и уголовно-правовые отношения. В целом, закон был гуманным и справедливым, прогрессивным, направленным на искоренение преступности. Данный период характеризуется также принятием таких законодательных актов, как: «Уложение госу-
84
дарства Юань»6, «Законы религии, сочиненные Хутугтай сэцэн хун тайджием»7, «Уложение Алтан-хана», «Восемнадцать степных законов», «Монголо-Ойратские законы», «Восемнадцать степных законов». Каждый из названных законодательных актов, давал толчок развитию современного состояния монгольского законодательства, идя по пути гуманизации. В целом можно отметить, что в данном историческом периоде правовые нормы не столько защищали потерпевших от совершенных в отношении них преступлений, сколько подавляли строгостью наказаний за совершение аморальных поступков. Несмотря на такое внимание со стороны государства к нормам морали, все же, по нашему мнению, каких-либо радикальных изменений применительно к правам и свободам потерпевших по сравнению с предыдущим периодом не произошло. Скорее, наоборот, не считаясь со значимостью жизни и здоровья человека, государство в лице законодателей показывало свое безразличное отношение к таким правам, поэтому ни о каких существенных изменениях, говоривших о внимании государства к проблемам потерпевших, в том числе связанных с материальным восстановлением, не приходится. Законодательство Монголии в этот период времени отражает влияние западного права, сохранившего традиции национального права, преемственное развитие и совершенствование. Также стоит отметить, что права и интересы потерпевших являются предметом целенаправленного пути законодателя по укреплению прав и законных интересов потерпевших в результате совершенного преступления. Данная законодательная особенность нашла отражение в дальнейшем развитии государства и права Монголии. Все изменения, связанные с восстановлением прав потерпевших в результате совершенного преступления, являются предпосылками появления в дальнейшем в законодательстве Монголии такого института, как гражданский иск в уголовном процессе, ставший, по сути, интеграцией гражданско-процессуального и уголовно-процессуального механизмов восстановления нарушенных прав. Болдбаатар Ж., Лундээжанцан Л. Историческая традиция государства и права Монголии. Улан-Батор, 1997. С. 19. 4 Там же. С. 24. 5 Сухбаатар Г. Сяньби, 1971. С. 155. 6 Совд Г. Уложение государства Юань // «Народное государство» (на монг. языке). 1991. № 1. С. 7. 7 Сэцэн хун тайджи — означает мудрый тайджи (тайджи по современному — принц). Монголо-русский словарь // под ред. А. Лувсандэндэва. М., 1957. С. 385, 623. 3
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса
НЕГЛАСНЫЕ СЛЕДСТВЕННЫЕ (РОЗЫСКНЫЕ) ДЕЙСТВИЯ — НОВАЯ КАТЕГОРИЯ УГОЛОВНОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УКРАИНЫ С.В. ЕСЬКОВ, кандидат юридических наук, ученый секретарь секретариата Ученого совета Луганского государственного университета внутренних дел им. Э.А. Дидоренко Научная специальность: 12.00.09 — уголовный процесс E-mail: [email protected] Аннотация. В статье освещаются негласные следственные (розыскные) действия как новая категория уголовного процессуального законодательства Украины. Целью статьи является анализ положений нового украинского уголовного процессуального закона, которые касаются порядка проведения, оснований, длительности негласных следственных (розыскных) действий. Рассмотрены такие действия, как аудио- или видеонаблюдение за лицом, арест, осмотр и выемка корреспонденции, снятие информации из транспортных сетей телекоммуникаций, снятие информации из электронных информационных систем. Ключевые слова: негласные следственные (розыскные) действия; вмешательство в частное общение, аудио- или видеонаблюдение за лицом; арест, осмотр и выемка корреспонденции; снятие информации из транспортных сетей телекоммуникаций; снятие информации из электронных информационных систем.
UNDERCOVER INVESTIGATIVE (SEARCH) ACTIONS — A NEW CATEGORY OF CRIMINAL PROCEDURAL LEGISLATION OF UKRAINE S.V. YESKOV, candidate of jurisprudence, аcademic secretary of Academic Council Secretariat of Lugansk State University of Internal Affairs named after E.A. Didorenko Annotation. The article highlights the undercover investigative (search) actions as a new category of the criminal procedural legislation of Ukraine. The purpose of this paper is an analysis of the provisions of the new Ukrainian Criminal Procedure Code relating to the order, reasons and duration of undercover investigative (search) actions. Such actions as audio- or videosurveillance of a person, arrest, inspection and seizure of correspondence, interception of data from transport telecommunication networks, interception of data from electronic information systems are described. Keywords: undercover investigative (search) action; interference in private communication; audio- or video- surveillance of a person; arrest, inspection and seizure of correspondence; interception of data from transport telecommunication networks; interception of data from electronic information systems.
Одним из важнейших шагов на пути реформирования правоохранительной системы Украины стало принятие нового Уголовного процессуального кодекса (далее — УПК Украины) [1], который вступил в действие 20 ноября 2012 г. Столь радикальная и быстротечная реформа судопроизводства обусловлена тем обстоятельством, что предыдущий уголовно-процессуальный закон требовал кардинального, а не «косметического» обновления, существенного усовершенствования и приведения в соответствие с международными стандартами в области уголовного процесса, что оказалось невозможным без пересмотра многих процессуальных институтов, разработки качественно новых нормативных основ расследования преступлений. Естественно, что изменения, внесенные новым законом, предопределяют необходимость детального исследования и доктринального толкования его положений, а качественно новые процессуальные институты, к примеру, негласные следственные действия, требуют особого внимания.
№ 1 / 2013
Несмотря на «юность» нового Уголовного процессуального кодекса Украины (а до его принятия — соответствующего законопроекта), вопросам регламентации негласных следственных (розыскных) действий и перспективам реализации законодательных новелл было посвящено ряд научных мероприятий, в частности научно-практическая конференция «Обеспечение законности в деятельности органов предварительного следствия и дознания» (г. Луганск, Луганский государственный университет внутренних дел им. Э.А. Дидоренко, 26 марта 2012 г.), круглый стол «Становление системы негласного расследования в уголовно-процессуальном законодательстве Украины» (г. Киев, Национальная академия внутренних дел МВД Украины, 7 октября 2011 г.), научно-практическая конференция «Теоретические и практические проблемы уголовного судопроизводства» (г. Донецк, Донецкий юридический институт МВД Украины, 26 октября 2012 г.), ряд семинаров и симпозиумов.
Вестник Московского университета МВД России
85
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса Значительный вклад в освещение вопросов, касающихся понятия, сущности и порядка проведения негласных следственных (розыскных) действий, внесли В.И. Гончаренко, Ю.М. Грошевой, В.С. Зеленецкий, А.В. Ищенко, Н.С. Карпов, Р.В. Корякин, Н.И. Курочка, А.И. Литвинчук, Е.Д. Лукьянчиков, В.Т. Маляренко, Д.И. Никифорчук, В.Т. Нор, Ю.Ю. Орлов, М.А. Погорецкий, Б.Г. Розовский, Г.П. Середа, Л.Д. Удалова, Л.В. Черечукина, В.А. Черков, А.М. Чистолинов, В.И. Шакун, Р.Н. Шехавцов, Н.Е. Шумило и другие ученые. В то же время, вряд ли можно говорить о том, что имеющийся уровень научной проработки негласных следственных действий является адекватным и достаточным для правильной реализации новейших требований уголовного процессуального закона на практике. Именно поэтому рассмотрение понятия, сущности негласных следственных действий и порядка их проведения представляется актуальным не только для украинской юридической науки, но и интересным для ученых РФ, специализирующихся на сравнительно-правовых исследованиях в сфере уголовного судопроизводства. В УПК Украины вопросам проведения негласных следственных (розыскных) действий посвящена отдельная глава (гл. XIX), которая содержит нормы, касающиеся основания их проведения, длительности, порядка рассмотрения ходатайств о разрешении на их проведение, видов и форм негласных следственных (розыскных) действий. Согласно легальной дефиниции, содержащейся в ст. 246 УПК Украины, негласные следственные (розыскные) действия — это разновидность следственных (розыскных) действий, сведения о факте и методах проведения которых не подлежат разглашению, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом. Все множество негласных следственных (розыскных) действий, следуя логике деления гл. ХIХ на параграфы, можно условно разделить на две отдельные группы. К первой из указанных групп относятся: аудио-, видеоконтроль лица (ст. 260); арест, осмотр и выемка корреспонденции (ст. 261, 262); снятие информации с транспортных телекоммуникационных сетей (ст. 263); снятие информации с электронных информационных систем (ст. 264). Указанная совокупность действий охватывается такой новой для процессуального законодательства Украины категорией как «вмешательство в частное общение». Новаторский характер указанной категории позволяет сделать предпо-
86
ложение о целесообразности более детального рассмотрения следственных действий данного вида. Аудио-, видеоконтроль, исходя из положений ст. 260 УПК Украины, следует определить как разновидность вмешательства в частное общение, т.е. действие, которое проводится без ведома подконтрольного лица на основании постановления следственного судьи, в случаях, если имеются достаточные основания полагать, что разговоры этого лица или другие звуки, движения, действия, связанные с его деятельностью или местом нахождения, могут содержать сведения, имеющие значение для досудебного расследования. Арест, осмотр и выемка корреспонденции (ст. 261, 262) — вид вмешательства в частное общение, которое применяется в случае, если во время досудебного расследования имеются достаточные основания полагать, что почтово-телеграфная корреспонденция (письма всех видов, бандероли, посылки, почтовые контейнеры, переводы, телеграммы, другие материальные носители передачи информации) конкретного лица другим лицам или других лиц ему может содержать сведения об обстоятельствах, имеющих значение для досудебного расследования, а также содержать вещи и документы, имеющие существенное значение для досудебного расследования. Снятие информации с транспортных телекоммуникационных сетей (ст. 263) заключается в проведении с применением соответствующих технических средств наблюдения отбора и фиксации содержания информации, которая передается лицом и имеет значение для досудебного расследования, а также получении, преобразовании и фиксации различных видов сигналов, передаваемых по каналам связи. Снятие информации с электронных информационных систем (ст. 264) — поиск, выявление и фиксация сведений, содержащихся в электронной информационной системе, или их частей, доступ к электронной информационной системе или ее части, а также получение таких сведений без ведома ее владельца, владельца или держателя, которое осуществляют на основании постановления следственного судьи, если имеются сведения о наличии информации в электронной информационной системе, или ее части, что имеет значение для определенного досудебного расследования. Ко второй из указанных выше групп негласных следственных (розыскных) действий относятся такие действия, как: обследование публично недоступных мест, жилища или иного владения лица (ст. 267);
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса установление местонахождения радиоэлектронного устройства (ст. 268); наблюдение за лицом, вещью или местом (ст. 269); аудио-, видеоконтроль места (ст. 270); контроль за совершением преступления (ст. 271) и его формы (контролируемая поставка; контролируемая и оперативная закупка; специальный следственный эксперимент; имитация обстановки преступления), выполнение специального задания по раскрытию преступной деятельности организованной группы или преступной организации (ст. 272), негласное получение образцов, необходимых для сравнительного исследования (ст. 274). Отдельное внимание, по нашему мнению, следует уделить порядку принятия решений о проведении исследуемых следственных действий. Согласно ст. 246 УПК Украины решение о проведении негласных следственных (розыскных) действий принимают следователь, прокурор, а в случаях, когда негласные следственные действия сопряжены с ограничением конституционных прав граждан — следственный судья по ходатайству прокурора или по ходатайству следователя, согласованного с прокурором. Следователь обязан сообщить прокурору о принятии решения относительно проведения определенных негласных следственных (розыскных) действий и о полученных результатах. Прокурор имеет право запретить проведение или прекратить дальнейшее проведение негласных следственных (розыскных) действий. Исключительно прокурор имеет право принять решение о проведении такого негласного следственного (розыскного) действия, как контроль за совершением преступления. Проводить негласные следственные (розыскные) действия имеет право следователь, который производит досудебное расследование преступления, или по его поручению — уполномоченые оперативные подразделения органов внутренних дел, органов безопасности, органов, которые осуществляют контроль за соблюдением налогового законодательства, органов Государственной пенитенциарной службы Украины, органов Государственной пограничной службы Украины, органов Государственной таможенной службы Украины. По решению следователя или прокурора к проведению негласных следственных (розыскных) действий могут привлекаться также другие лица. В соответствии с положениями ст. 246 УПК Украины, в решении о проведении негласного следственного (розыскного) действия указывается срок его проведения, однако срок проведения может быть продлен:
№ 1 / 2013
1) прокурором, если негласное следственное (розыскное) действие проводится по его решению, — до восемнадцати месяцев; 2) руководителем органа досудебного расследования, если негласное следственное (розыскное) действие проводится по его или следователя решению, — до шести месяцев; 3) начальником главного, самостоятельного управления Министерства внутренних дел Украины, Центрального управления Службы безопасности Украины, Главного управления, управления Министерства внутренних дел Украины, органа, который производит контроль за соблюдением налогового законодательства, органа государственного бюро расследований в Автономной Республике Крым, областях, г. Киеве и Севастополе, регионального органа Службы безопасности Украины в пределах компетенции, если негласное следственное (розыскное) действие проводится по решению следователя, — до двенадцати месяцев; 4) Министром внутренних дел Украины, председателем Службы безопасности Украины, председателем органа, который производит контроль за соблюдением налогового законодательства, председателем государственного бюро расследований, если негласное следственное (розыскное) действие проводится по решению следователя, — до восемнадцати месяцев; 5) следственным судьей, если негласное следственное (розыскное) действие проводится по его решению, — в порядке, предусмотренном с. 249 УПК Украины. Нельзя не остановиться также на процессуальном значении результатов негласных следственных (розыскных) действий. Согласно ст. 256 УПК Украины, протоколы проведения негласных следственных (розыскных) действий, аудио- или видеозаписи, фотоснимки, другие результаты, добытые с помощью применения технических средств, изъятые во время их проведения вещи и документы или их копии могут использоваться в доказывании на тех же основаниях, что и результаты проведения других следственных (розыскных) действий во время досудебного расследования. УПК Украины содержит также положение (ст. 253) о том, что лица, конституционные права которых были временно ограничены во время проведения негласных следственных (розыскных) действий, а также подозреваемый, его защитник должны быть в пись-
Вестник Московского университета МВД России
87
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса менном виде поставлены в известность прокурором или по его поручению следователем об имевшем место ограничении. При этом конкретное время сообщения определяется с учетом наличия или отсутствия угроз для достижения цели досудебного расследования, общественной безопасности, угроз жизни или здоровью лиц, причастных к проведению негласных следственных (розыскных) действий. Уведомление о факте и результатах негласного следственного (розыскного) действия осуществляется в течение двенадцати месяцев со дня прекращения таких действий, но не позже обращения в суд с обвинительным актом. Завершая обзор новаций УПК Украины в части регламентации негласных следственных (розыскных) действий, отметим следующее. Естественно, спустя такой короткий промежуток времени действия нового УПК еще рано делать окончательные выводы, пока практиками не представлено первых оценок процес-
суальному законодательству на основании полученного опыта правоприменения, однако, по нашему мнению, интеграция элементов оперативно-розыскного документирования и досудебного следствия в виде института негласных следственных (розыскных) действий будет иметь синергический эффект — результат их проведения по своему процессуальному значению, доброкачественности и отсутствию необходимости «легализации» превзойдет эффект от обособленной познавательной деятельности оперативного подразделения и следователя.
Литература 1. Уголовный процессуальный кодекс Украины от 13 апреля 2012 г. № 4651-VI // Официальный сайт Верховной Рады Украины. Режим доступа: URL://http://www.zakon1.rada.gov.ua/laws/show/4651-17.
НЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ХАРАКТЕРИСТИКИ РАЗБОЕВ, СОВЕРШЕННЫХ С НЕЗАКОННЫМ ПРОНИКНОВЕНИЕМ В ЖИЛИЩЕ А.В. КУЛЕШОВ, соискатель кафедры ОРД Московского университета МВД России, старший оперуполномоченный ОУР УВД по ЮЗАО г. Москвы, майор полиции Научная специальность 12.00.09 — уголовный процесс E-mail: [email protected] Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист РФ Волченков В.В. Рецензент: доцент кафедры ОРД Московского университета МВД России, кандидат юридических наук, полковник милиции Ильинский И.И. Аннотация. На основе изученных уголовных дел, возбужденных по ст. 162 УК РФ, и дел оперативного учета, ст. 10 «Информационное обеспечение и документирование оперативно-розыскной деятельности» (в ред. ФЗ от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности») и гл. III «Обязанности и права полиции», ст. 10, 12 ФЗ от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ «О полиции», автором рассмотрены аспекты оперативно-розыскной характеристики разбоев, совершенных с незаконным проникновением в жилище. Ключевые слова: разбой с незаконным проникновением в жилище, оперативно-розыскная характеристика разбоев, группа лиц, ценности и имущество.
SOME ASPECTS OF OPERATIONAL AND INVESTIGATIVE FEATURES ROBBERIES COMMITTED WITH ILLEGAL ENTRY INTO DWELLING A.V. KULESHOV, applicant for the Department operational search activity of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia Annotation. On the basis of the investigated criminal cases under art. 162 of the Criminal Code RF and the cases operational accounting, art. 10 «Information and documentation of operational and investigative activity» (in red. Federal Act of 12 August 1995 № 144-FA «On the OIA») and art. 10, 12 of Chapter III «Obligations and rights police» the Federal Act of February 7, 2011 № 3-FA «On Police», the author examined aspects of operational and investigative features robberies committed with illegal entry into dwelling. Keywords: robbery the illegal into dwelling, operational and individuals features robberies, group of persons and property values.
88
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса По действующему Уголовному кодексу РФ ст. 162 определяет разбой как нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия, а ч. 3 данной статьи — как разбой, совершенный с незаконным проникновением в жилище, помещение либо иное хранилище, или хищение в крупном размере. Данное преступление законодатель поместил в гл. 21 УК РФ «Преступления против собственности». Таким образом, разбой, вопервых, отнесен к разряду преступлений против собственности; во-вторых, является формой хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья потерпевшего. Разбой с незаконным проникновением в жилище представляет повышенную опасность как в силу способа совершения, так с учетом типичных особенностей субъекта преступления. Повышенная опасность этого вида разбоя связана с тем, что в жилом помещении хранится обычно наиболее ценное имущество граждан (особенно в условиях городской жизни). Проникновение — это вторжение в жилище с целью совершения разбоя. Оно совершается открыто, с преодолением препятствий или сопротивления людей, причинением им вреда здоровью и ущерба имуществу. Под жилищем в судебной практике понимается предназначенное для постоянного или временного проживания людей помещение, в котором находится их имущество или часть имущества: квартира, частный дом, дачный или садовый домик, номер гостиницы, комната в общежитии и т.п. К жилищу также относятся его составные части, в которых люди временно могут не находиться или непосредственно не проживать, но которые предназначены для отдыха, хранения имущества, удовлетворения иных потребностей гражданина: балконы, кладовки, дровяники, подвалы, овощные ямы, сени, летние кухни и другие строения, которые непосредственно примыкают к жилищу, находятся с ним под одной крышей. Надворные хозяйственные постройки (гаражи, кладовки и т.п.), обособленные от жилых помещений и не предназначенные для хотя бы временного проживания в них людей, не считаются жилищем. Жилище может быть постоянное или временное. К числу временного жилища следует отнести палатки, вагончики. Однако не признаются жилищем купе поезда и каюта на речном или морском транс-
№ 1 / 2013
порте, которые предназначены для проезда, а не для проживания. Исключение составляют служебные купе и каюты. В соответствии с п. 2 примечания к ст. 158 УК РФ, крупным размером признается стоимость похищенного имущества, превышающая 250 тыс. руб.1. Определяя размер похищенного имущества, следует исходить из его фактической стоимости на момент совершения преступления. При отсутствии сведений о цене, стоимость похищенного имущества может быть установлена на основании заключения экспертов. Поскольку сфера применения фиксированных государственных розничных цен в настоящее время ограничена, судам чаще приходится иметь дело со свободными рыночными ценами, складывающимися в данной местности. Стоимость вещи, в таких случаях, определяется судом на основании имеющихся в материалах дела данных о фактически понесенных расходах на приобретение имущества или затратах на его производство с учетом износа предмета. Доказательствами стоимости имущества могут служить не только документы, но и показания свидетелей, а также объяснения потерпевшего. Если стоимость имущества, имеющая значение для квалификации преступления, определяется исходя из цен, действовавших на момент совершения преступления, то размер ущерба, возмещенного потерпевшему, определяется исходя из цен, действующих на день принятия решения о возмещении вреда, с последующей индексацией исчисленной суммы на момент исполнения приговора. Некоторые аспекты оперативно-розыскной характеристики разбоев, совершенных с незаконным проникновением в жилище, по нашему мнению, должны входить в интегрированном виде в информационные признаки характеристик преступлений, исследуемых в других отраслях научного знания, использование которых обеспечивает наиболее эффективное применение сил, средств и методов ОРД в целях раскрытия разбоев, совершаемых с незаконным проникновением в жилище. Особый акцент в рассматриваемой характеристике должен быть сделан на наиболее специфических для данного вида преступлений поисковых признаках, оказывающих определяющее по1 В примечании к п. 4 ст. 158 УК РФ указано, что крупным размером в статьях гл. 21 «Преступления против собственности» признается стоимость имущества, превышающая 250 тыс. руб., а особо крупный — один млн руб. (в ред. ФЗ от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ).
Вестник Московского университета МВД России
89
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса ложительное влияние на организацию и тактику оперативно-розыскной деятельности в соответствии со статьями ФЗ «Об ОРД». Кроме этого, необходимо отметить, что в ФЗ «О полиции» №3-ФЗ от 7 февраля 2011 г. в ст. 2 «Основные направления деятельности полиции» определены: п. 1 — защита личности, общества, государства от противоправных посягательств; п. 2 — предупреждение и пресечение преступлений; п. 3 — выявление и раскрытие преступлений; п. 4 — розыск лиц. В ст. 12 «Обязанности полиции» п. 10 — осуществление оперативно-розыскной деятельности, а в п. 33 и 34 изложены права полиции в сфере оперативно-розыскных правоотношений. Вместе с тем, в гл. 4 «Применение полицией отдельных мер государственного принуждения» записаны отдельные аспекты норм ОРД2, не внесенные в редакцию ФЗ от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об ОРД». Оперативно-розыскная характеристика имеет практическую ценность тогда, когда охватывает только такие признаки преступлений, которые необходимы для построения конкретных оперативно-розыскных версий, выработки программы действий на этапе раскрытия разбоев, совершенных в жилищах, выбора наиболее эффективных оперативно-розыскных и иных мероприятий и методов их осуществления при выявлении и документировании преступной деятельности (ст. 6 и 10 ФЗ «Об ОРД»)3. Именно поэтому для успешного раскрытия рассматриваемой категории преступных посягательств существенное значение имеют далеко не все признаки, входящие в их уголовно-правовую, криминологическую, криминалистическую и иные характеристики. Между тем, оперативно-розыскной деятельности свойственны негласные формы и методы, которые не учитывают иные науки, а потому не рассматривают отдельные элементы преступления с учетом применения негласных форм и методов. Элементами оперативно-розыскной характеристики разбоев, совершенных с незаконным проникновением в жилище, являются личностные характеристики и способ совершения, под которым понимаются совокупность приемов и мер приготовления к непосредственному совершению преступления и сокрытия их следов, а также используемые орудия и средства. Наши исследования показывают, что преступления этой категории отличаются тщательной и продуманной подготовкой, которая включает: изучение объекта предстоящего нападения, обстановки в рай-
90
оне предполагаемого нападения; разработку плана совершения преступления; подготовку автотранспорта и оружия; подбор средств маскировки внешности участников разбоя. При этом, некоторые детали подготавливаемых преступлений становятся известными отдельным лицам, не причастным к преступлению, но числе входящим в окружение преступников. Указанные обстоятельства следует учитывать при проведении оперативно-розыскных мероприятий (ст. 6 ФЗ «Об ОРД») по раскрытию данных преступлений. Преступники применяют различные способы проникновения в жилище. Среди них: использование фальшивых или украденных удостоверений личности сотрудника правоохранительных органов; формы одежды полиции; проникновение в квартиру под видом работников домоуправлений, почтальонов, электромонтеров и т.п.; ссылка на знакомых, родственников, членов семей пострадавших, когда преступник выступает как бы от их имени. Более 80% названных преступлений совершаются в России при отягчающих обстоятельствах — с особой жестокостью, издевательством, мучением потерпевших, общеопасным способом и, в основном, до 98%, группой лиц. Описанные признаки, характеризующие способ совершения названных преступлений, указывают на непосредственный контакт преступников с пострадавшими при нападении, поэтому особенностью раскрытия преступлений такого рода является проведение ОРМ с участием потерпевшего. Раскрываемость разбойных нападений, совершенных с незаконным проникновением в жилище, ежегодно не превышает 68%, в связи с чем остаток нераскрытых преступлений за пять лет увеличился на 72% и составил 4234 преступления. Это создает условия для длительного действия криминальных групп и совершения ими многоэпизодных разбоев, что порождает негативный общественный резонанс, отвлекает значительные силы и средства подразделений уголовного розыска полиции. По исследуемой категории дел, типичным местом преступления являются квартиры и комнаты, где проживают потерпевшие — 82,4%, частные дома и коттеджи — 17%, садовые и дачные домики — 0,6%. 2 3
ФЗ «О полиции» от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ. ФЗ «Об ОРД» от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса По времени данные преступления в 52,3% совершаются с 8 до 19 часов, в 41,6% — с 19 до 24 часов, в 6,1% — с 24 до 8 часов. Почти 85% разбоев с проникновением в жилище, совершаются в рабочие дни. Предметами преступного посягательства являются деньги, валюта — 84,4%, золотые и серебряные изделия, драгоценности — 62,2%; ценные бумаги — 20%, имущество — 63,3% (аудио-, видеотехника, ковровые и кожаные изделия, меха и т.д.), одежда и предметы старины — 19%, мебель, предметы интерьера — 18%, имеются факты хищения оружия. В большинстве случаев названные предметы похищались одновременно. Важное значение в оперативно-розыскной характеристике имеет знание мест сбыта похищенного имущества. Как показывает изучение практики, в 35,6% случаев поиск мест сбыта похищенного осуществляется преступниками еще на стадии подготовки совершения разбоя. Почти в 80% случаев реализация похищенного осуществляется в городе и районе, где совершено преступление. В основном сбыт идет на рынках (31,4%), у торговых точек (25,6%), в притонах (21,2%), на вокзалах (4,8%) и иных местах (17%). Субъекты реализации похищенного: скупщики краденного — 5,4%, сами преступники — 68,4%, родственники, знакомые — 4,3%, иные лица — 21,9%. Исследования показали, что механизм следообразования зависит от способов проникновения в жилище. Например, при взломе преграды — двери, замков, окна, на месте происшествия остаются следы орудий взлома и инструментов, следы обуви, рук, микрообъекты (частицы песка, грунта, волокна одежды и т.п.), следы биологических выделений (кровь, слюна), окурки, оброненные предметы и т.п. В жилище следы могут остаться на предметах, которых касались преступники в ходе поиска денег и ценностей. В ходе применения насилия к потерпевшему на его теле остаются ссадины, царапины, кровоподтеки, раны. Нами изучены типологические черты личности преступника и потерпевшего. Исследование показало, что значительную часть разбойных нападений в жилище граждан совершают мужчины (около 96,7%), что связано с дерзким и насильственным характером данных преступлений. Основная возрастная группа преступников составляет 18—30 лет — 69,1%, от 30 до 40 лет — 20,9%, свыше 40 лет — 3,9%, несовершеннолетние — 6,1%. Более 40% преступников — без постоянного официального источника дохода, многие злоупотреб-
№ 1 / 2013
ляли наркотиками и спиртными напитками, высок уровень общего и специального рецидива; 75,6% совершали ранее грабежи и разбои; 89,9% преступлений в прошлом совершались в группе. Следует отметить, что в 52,2% группа состояла из двух-трех человек, в 38,6% — из пяти человек, в 9,2% доходила до десяти человек. Из числа лиц, совершавших нападения на жилища граждан 31,2% ранее принадлежали к организованной группе. Продолжительность криминальной деятельности отмечается от нескольких месяцев до нескольких лет. Группы создавались по предварительному сговору для совершения разбойных нападений с проникновением в жилище, с применением оружия и других предметов, используемых в качестве орудия преступления. Важное оперативное значение имеет изучение сведений о личности потерпевшего, его связях, взаимоотношениях с другими лицами и о его роли в возникновении криминальной ситуации. Изучение уголовных дел и дел оперативного учета позволило классифицировать потерпевших, в зависимости от особенностей их личности, по различным основаниям: 1. По уровню доходов: а) обладающие постоянным значительным уровнем доходов (руководители коммерческих структур, банков, страховых и финансовых компаний); б) получавшие разовые доходы значительного размера (при осуществлении коммерческих операций, при продаже машин, дачи, и т.п.); в) обладающие ценным имуществом (антиквариат и т.п.); г) без высоких доходов, но имеющие имидж «зажиточных людей». 2. В зависимости от их роли в возникновении криминальной ситуации: а) с нейтральным, не провоцирующим поведением (7,5%); б) с положительным поведением (64,8%); в) с провоцирующим поведением в активной либо пассивной форме (27,7%). 3. По степени криминализации их деятельности: а) систематически нарушающие налоговое, административное, уголовное законодательство; б) разовое нарушение закона; в) законопослушные граждане. 4. В зависимости от их поведения на следствии: а) добросовестные, дающие правдивые показания, способствующие расследованию; б) недобросовестные, склонны к даче ложных показаний. Основная часть потерпевших 71,6% — мужчины, 28,4% — женщины.
Вестник Московского университета МВД России
91
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса В 70,5% случаев потерпевшие не были знакомы с нападавшими на них преступниками, тем более, что последние применяли средства маскировки внешности — маски, капроновые чулки и т.п. В остальных случаях потерпевшие и преступники были знакомы, либо малознакомы: по совместной работе, проживали в одном городе, населенном пункте. Результаты исследования разбоев, совершенных в жилищах, свидетельствуют о том, что основная часть преступлений (96,1%) совершена с предварительной подготовкой. На стадии подготовки нападения на жилище преступники, особенно в составе групп, предпринимали следующие меры: 1) планирование преступления, выбор жертвы и определение наиболее удобного времени для нападения — 68,9%; 2) изучение места нападения — 60%; 3) осуществление длительной разведки за предполагаемой жертвой — 43,3% и изучение его образа жизни и распорядка дня — 31,1%; 4) выяснение места хранения ценностей и денег — 25,4%. Осуществлялся подбор соучастников преступления, и распределялись роли между ними — 24,4%; поиск транспорта для прибытия к месту преступления и вывозу похищенного — 20,0%; заранее готовилось оружие, специальные средства — 40%; определялся способ маскировки внешности — 37,8%. В целях недопущения их выявления и разоблачения, преступниками осуществлялся поиск мест временного хранения и сбыта похищенного — 35,6%; определялись пути отхода с места преступления — 35,3%; проводилась работа по созданию «группы прикрытия» — 8,9%; изучались возможности сокрытия следов — 24,7%. Действия преступников, совершивших разбои с незаконным проникновением в жилище, классифицируются по способу проникновения: 1) свободным доступом, т.е. не связанным с преодолением препятствий и преград — 12,3% (через незапертую дверь; под каким-нибудь предлогом; по предъявлению фальшивых документов и т.д.) 2) связанный с преодолением препятствий и преград в жилище — 97,7% (взлом двери, окон, запорных устройств, замков, подбор ключа, отжим двери с применением орудий взлома и инструментов для отпирания запоров). Действия преступников по незаконному завладению имуществом граждан характеризуются не только обстановкой, но и особенностями личности преступ-
92
ников. В целях подавления воли и сопротивления со стороны потерпевших и находящихся в жилище лиц, преступники в отношении них используют оружие: огнестрельное — 42,2% и холодное — 48,9%, а также иные предметы, используемые в качестве оружия — 8,9% или угрозу их применения. Как правило, действия по завладению имуществом осуществляются жестко с применением насилия как физического, так и психического. Наносятся телесные повреждения — 75,6%, в том числе руками, ногами, оружием и другими предметами, осуществляется угроза расправой — 57,8%, применяются истязания, пытки — 6,7%, связывание — 18,6%, запирание в помещении — 9,4%, и т.п. Действия по сокрытию разбоя, осуществлявшиеся преступниками в 92,4% случаев и, в зависимости от времени их совершения, классифицируются на: 1) выполняемые во время совершения разбоя; 2) выполняемые после их совершения. Наиболее распространенными действиями по сокрытию примет и следов являются: 1. При совершении разбоя: а) маскировка или изменение преступниками своей внешности (использование масок, грима, очков и т.п.); б) использование вымышленных кличек, прозвищ или имен, сообщение ложной информации для потерпевших; в) оставление в жилище ложных материальных следов (документов, удостоверений, паспортов), не имеющих к преступникам никакого отношения; г) использование транспортных средств без номерных знаков или замазанных для быстрого ухода с места преступления. 2. После совершения разбоя: а) уничтожение или сокрытие орудий преступления, оружия, одежды, средств маскировки и т.д.; б) немедленный выезд из района совершения преступления в другую местность или изменение внешности; в) реализация созданного ложного алиби как преступниками, так и их связями; г) фальсификация документов, подтверждающих ложное алиби; д) быстрый сбыт похищенного имущества. В ходе исследования и обобщения практики выявлены характерные и прочные взаимосвязи и взаимозависимости между такими структурными элементами оперативно-розыскной характеристики, как личность преступника и личность потерпевшего, способ совершения преступления и механизм следообразования, которые имеют важное тактическое и поисковое значение при раскрытии разбоев, совершенных в жилищах.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса На современном этапе важным для подразделений уголовного розыска полиции является и вопрос преодоления противодействия раскрытию разбоев. Как показало интервьюирование сотрудников уголовного розыска, следователей, специализирующихся на раскрытии и расследовании разбоев со стажем работы до пяти лет — 66,7% и свыше десяти лет — 33,3%, тенденции развития противодействия раскрытию и расследованию этих преступлений в последние годы значительно изменились — это показали 42,2% опрошенных, причем количество фактов противодействия криминальных лиц продолжает расти — 27,6%. К причинам роста противодействия раскрытию и расследованию респонденты отнесли: 1) знание преступниками норм ОРД, приемов и методов расследования — 26,8%; 2) повышение «квалификации» уровня преступников — 15,6%; 3) повышение степени организованности групп и сообществ, развитие координирующих связей внутри групп — 26,7%; 4) более тщательная подготовка совершения преступления, включая планирование способов противодействия — 24,4%; 5) тщательное обучение и подготовка исполнителей преступлений — 6,8%.
Росту противодействия раскрытию и расследованию способствуют и недостаточный уровень подготовки и квалификации сотрудников — 23,2%; недостаточная координация действии лиц, осуществляющих предварительное расследование и ОРМ — 25,9%. На основании изложенного материала необходимо выделить некоторые аспекты оперативно-розыскной характеристики раскрытия разбоев, совершенных с проникновением в жилище. 1. В статье дается анализ отдельных аспектов оперативно-розыскной характеристики и, что очень важно, излагаются ее особенности применительно к деятельности организованных групп, совершающих вооруженные разбойные нападения в жилищах. 2. Представлена характеристика механизма раскрытия этих преступлений, способов их совершения, личности преступника, кроме оперативно-розыскной деятельности, как секретной. 3. С использованием взаимосвязей элементов характеристики, показываются на основе анализа статистических данных разбоев, совершенных в жилищах, возможности выдвижения версий по раскрытию указанных преступлений.
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ПРЕСТУПЛЕНИЯ В КРЕДИТНО-БАНКОВСКОЙ СФЕРЕ В РОССИИ: ДОРЕВОЛЮЦИОННЫЙ ПЕРИОД А.Ю. ОЛИМПИЕВ, кандидат юридических наук, доктор исторических наук, научный сотрудник Всероссийского института повышения квалификации МВД РФ Научная специальность: 12.00.09 — уголовный процесс E-mail: [email protected] Аннотация. Изучены этапы развития банков в Российской Федерации. Рассмотрен исторический аспект ответственности за преступления в кредитно-банковской сфере. Раскрыты нормативно-правовые акты дореволюционного периода, регулирующие ответственность за преступления в кредитно-банковской сфере. Ключевые слова: банк, банкирские конторы, торговые дома, меняльные лавки, Санкт-Петербургское кредитное общество, Частный коммерческий банк, банковский процесс.
RESPONSIBILITY FOR CRIMES IN THE CREDIT AND BANK SPHERE IN RUSSIA: PREREVOLUTIONARY PERIOD A.YU. OLIMPIYEV, candidate of jurisprudence, doctor of historical sciences, research associate of the All-Russia institute of professional development of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation Annotation. Stages of development of banks in the Russian Federation are studied. The historical aspect of responsibility for crimes in the credit and bank sphere is considered. The normative legal acts of the pre-revolutionary period regulating responsibility for crimes in the credit and bank sphere are opened. Keywords: bank, banking offices, trading houses, exchange offices, St. Petersburg credit society, Private commercial bank, bank process.
№ 1 / 2013
Вестник Московского университета МВД России
93
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса Понять сущность и содержание преступлений, совершаемых в кредитно-банковской сфере, можно, лишь уяснив закономерности развития и функционирования уголовной ответственности за деяния в данной сфере. В этой связи исторические публикации прошлых лет дают достаточно полное представление о деятельности банков с момента их зарождения до наших дней, об изменениях, происходивших прежде и происходящих сейчас в кредитно-банковской сфере России в разные исторические периоды. Исторический анализ преступлений в кредитнобанковской сфере представляется исключительно важным сегодня, когда принимаются меры по устранению причин и условий, способствующих совершению кредитно-финансовых злоупотреблений. Как известно, зарождение банковского дела началось с деятельности средневековых менял Северной Италии. Слово «банк» произошло от итальянского «banco» — скамья. Банки, как свидетельствуют историки, существовали уже в VIII в. до рождения Христа. Однако в России до конца XIX в. банковская деятельность не складывалась из-за отсутствия товарно-финансовых отношений, продолжительных междоусобиц и т.п. Банковская система — это внутренне организованная, взаимосвязанная, объединенная общими целями и задачами совокупность кредитных учреждений государства. Она складывается тогда, когда наряду с обычными (коммерческими) банками появляются центральные банки, выполняющие функции управления банковской системой. Именно такого рода тенденции можно было наблюдать во второй половине XIX в., когда в Российской империи начала формироваться кредитная система, характерная для капиталистического хозяйства. Существовавшие на протяжении целого столетия крепостнические казенные банки перестали отвечать потребностям экономического развития и превратились в серьезное препятствие для развития торгово-промышленных отношений. Постепенно центральным звеном кредитной системы становятся частные коммерческие банки. В середине 1860-х гг. позапрошлого столетия отмечается быстрый численный рост акционерных банков, а на смену ажиотажу на акции железных дорог приходит спекуляция банковскими акциями. Первое городское кредитное общество — «СанктПетербургское кредитное общество» — было открыто в России в 1861 г. Позже, в 1864 г., оно было пере-
94
именовано в «Частный коммерческий банк». С этого времени начинает развиваться банковская система в России. И только в 1871 г. были введены в законодательном порядке общие основания, на которых могли быть открыты банки. В 1872 г. были выработаны общие правила и порядок открытия частных и общественных кредитных организаций, благодаря чему к концу 1872 г. насчитывалось уже 33 акционерных коммерческих банка, 11 акционерных Земельных банков, 52 различные кредитные организации, основанные на взаимности. В начале 1873 г. уже насчитывалось 222 городских общественных банка. Между тем как в 1862 г. их было всего около 401. Кроме организованных частных кредитных учреждений, действующих на основании утвержденных для них уставов и специальных законоположений, в рассматриваемый период образовался особый вид кредитно-торговых заведений — это «банкирские конторы», «торговые дома», «меняльные лавки». С конца XIX в. значение деятельности банков для функционирования экономики постоянно возрастало и постепенно приобрело всеобъемлющий характер. Так, например, в октябре 1876 г. в Московской судебной палате рассматривалось уголовное дело о Московском ссудном банке (дело Струсберга). В июле 1887 г. в Тамбовском окружном суде рассматривалось дело о злоупотреблениях в Саратовско-Симбирском земельном банке, а уже через год вскрылись махинации в деятельности Санкт-Петербургского — Тульского банка2. К 1 января 1898 г. в России насчитывалось 511 учреждений досрочного и долгосрочного кредита (не считая 461 отделения). С увеличением числа банков росло и число преступлений, совершаемых в банковской сфере. В связи с этим увеличилось и количество так называемых «банковских процессов». В конце XIX и начале XX вв. в России выявлялись типичные виды и формы преступной деятельности в банковской системе. Однако специальные уголовноправовые исследования в данной области отсутствовали, поскольку отношения в сфере банковской системы только начинали зарождаться3. Бимань А.Б. История банков. Историческое развитие банков в России и за границей. С древнейших времен до наших дней / под ред. М. Птуха. СПб., 1914. С. 8, 63, 64, 107. 2 Александров П.А. Дело Нотовича // Прокурорский надзор. Интернет-журнал / под ред. Е.Н. Рябова. 1999–2005. 3 Хилюта В.В. Банковская преступность и борьба с ней по законодательству дореволюционной России // Журнал российского права. 2003. № 4. С. 144. 1
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса В связи с поступлением многочисленных жалоб в Министерство финансов на участие банкирских домов и контор в биржевых спекуляциях, которые привели к банкротству некоторых кредитных учреждений, было решено подчинить их жесткому контролю. И все же, несмотря на контроль Правительства за банковской сферой, одно из звеньев кредитной системы — банкирские дома и конторы — фактически сумело уйти от опеки властных структур. До конца XIX в. российское законодательство не делало различий между банкирскими и торговыми заведениями. Банкиры причислялись к купцам и должны были выкупать гильдейские свидетельства. Поэтому они нередко действовали под вывеской торговых домов, обходя многие инструкции и распоряжения о банковской деятельности. Наряду с этим существенной причиной злоупотреблений в кредитно-банковской системе России того периода являлась неэффективность санкций за нарушения банковских правил. Штрафы были настолько малы, что банкиры их охотно платили и продолжали нарушать законы. Например, для закрытия конторы необходимо было не менее трех раз привлечь к ответственности ее владельца. До начала 1880-х гг. XIX в. в России не было специального законодательства, регламентирующего деятельность банковских учреждений, и это обстоятельство способствовало совершению различных махинаций. Российское общество столкнулось с новыми видами общественно опасных деяний, ответственность за которые не предусматривалась уголовным законодательством. Привычным делом становились махинации в банках и акционерных обществах. Выступая государственным обвинителем по одному из уголовных дел о злоупотреблениях в Саратовском земельном банке, А.Ф. Кони сказал: «...спокойно и бестрепетно действуют некоторые банковские и железнодорожные дельцы, разоряя, по всем правилам двойной и тройной бухгалтерии, доверчивых и задавленных послушным и чуждым делу большинством акционеров»4. Анализ норм источников древнерусского права5 позволяет сделать вывод о том, что даже на начальном этапе формирования древнерусской государственности существовало осознание необходимости защиты сферы денежно-кредитных отношений. Важнейшим памятником права Древнерусского государства был сборник правовых норм, называемый «Русской Правдой». Русская Правда дошла до
№ 1 / 2013
нас более чем в ста списках, разделенных в соответствии с их содержанием на три редакции: Краткую, Пространную и Сокращенную6. Наиболее полно в Русской Правде был регламентирован договор займа. Так, например, в ст. 15 Русской правды (краткой редакции, текст по Академическому списку) предусматривалась ответственность должника перед кредитором за несвоевременное возвращение займа. В ней было указано: «если где будет иск кому-либо об уплате займа, то идти ему на судебное разбирательство при двенадцати свидетелях. И если окажется, что должник злонамеренно не отдавал ему деньги, как следовало по условию, то с него взыскивалось три гривны штрафа»7. Согласно ст. 55 Русской Правды, задолжавший многим купец, взявший для продажи товар у не знающего его положения приезжего купца и не имеющий возможности расплатиться с ним, подлежал ответственности по ст. 54 Русской Правды. Очередность возмещения долгов зависела от положения кредиторов: княжеские деньги отдавались в первую очередь, за ними — долги приезжего купца, затем долги местным (домашним) купцам. Заимодавец, который злоупотребил процентами и получил уже в их форме большую часть долга, лишался права на возврат самого займа8. Основными источниками уголовных законоположений вплоть до октября 1917 г. оставались Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., Устав о наказаниях, налагаемых мировыми судьями 1864 г., а также Уголовное Уложение 1903 г., которое так и не было полностью введено в действие. В частности, не вступили в силу нормы, детально регламентировавшие ответственность за различные правонарушения экономического характера. Систематизация российского законодательства, проведенная при Николае I, в области уголовного права пошла дальше, чем в других отраслях права, и завершилась изданием Уложения о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г.9. В Уложении о наказаниях уголовных и исправительных (1845 г.) не было 4 Тюнин В.И. Преступления экономические в Уголовном уложении 1903 года // Журнал российского права. 2000. № 4. С. 168. 5 Салтыкова С. Зарождение древнерусского права // Российская юстиция. 1997. № 1. С. 59—62. 6 История государства и права России: учебник / под ред. Ю.П. Титова. М., 2002. С. 23, 24. 7 Титов Ю.Л. Хрестоматия по истории государства и права России. М., 2000. С. 5. 8 Российское законодательство Х—ХХ вв. Т. 1. Законодательство Древней Руси / под ред. О.И.Чистякова. М., 1984. С. 103. 9 Российское законодательство Х—ХХ вв. T. 6. Законодательство первой половины XIX в. М., 1985. С. 160—173.
Вестник Московского университета МВД России
95
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса особого раздела, содержащего статьи описания составов преступлений в экономической деятельности. Но анализ уголовного законодательства позволяет утверждать, что уже тогда деяния, посягавшие на кредитнобанковскую деятельность, были криминализированы. Наибольшее количество норм, регламентировавших ответственность за нарушение порядка осуществления банковской деятельности в дореволюционной России второй половины XIX — начала XX вв., сосредоточивалось в гл. 12 и 13 разд. 8 «О преступлениях и поступках против общественного благоустройства и благочиния» Уложения о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. Исключительно важное значение имели положения гл. 12 Уложения о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. «О нарушении постановлений о кредите». Предусматривалась ответственность за открытие частного банка без дозволения Правительства или соблюдения установленных законом правил (ст. 1152), за подлог при займе из государственных или общественных и частных кредитных установлений (ст. 1151). За банковские злоупотребления несли одинаковую ответственность чиновники и должностные лица государственных кредитных установлений, общественных и частных банков: за подлоги и неверность в сохранении вверенного им имущества, принятие противозаконных подарков, взятки и вымогательство (ст. 1154); неправильные и злонамеренные действия в производстве ссуд или выдаче вкладов с ущербом для того установления, в котором они служат (ст. 1155). При этом кассационная практика Правительствующего сената понимала под должностными лицами всех тех, кто исполнял в общественных и частных банках служебные обязанности, связанные с денежным оборотом и заведованием принадлежащим ему имуществом. Особо предусматривалась ответственность чиновников и должностных лиц государственных кредитных установлений, общественных и частных банков за нарушение банковской тайны (ст. 1157). Здесь же определялась ответственность за подделку билетов государственных кредитных установлений (ст. 1149), общественных и частных банков (ст. 1150), подлоги и другие злоупотребления векселями (ст. 1160). Статьи 1163— 1168 разрешали вопросы ответственности за различные злоупотребления, связанные с банкротством10. К преступлениям в сфере банковской деятельности, следует относить ст. 1152, 1155, 1156, 1157, 1174.2 — 1174.6 Уложения 1845 г.
96
Так, например, в ст. 1152 говорится о том, что лицо, открывшее частный банк без разрешения Правительства или без соблюдения предписанных для его правил законов, кроме закрытия данного заведения подвергалось денежному взысканию до 500 руб. За банковские злоупотребления несли одинаковую ответственность как чиновники и должностные лица государственных кредитных учреждений, так и должностные лица общественных и частных банков. При этом кассационная практика Правительствующего Сената понимала под должностными лицами всех лиц, исполняющих в общественных и частных банках служебные обязанности, относящиеся к деятельности банка по денежным его оборотам и по распределению принадлежащего ему имущества11. Уголовная ответственность по ст. 1155 Уложения 1845 г. наступала в том случае, если служащий нарушил установленные правила в кредитном учреждении, совершая банковскую операцию, и, причем, действия виновного рассматривались преступными независимо от того, для себя служащий совершал эти действия или доставлял кому-нибудь незаконную выгоду. Лица, ответственные за хранение бланков, приготовленных для выдачи билетов на вклады в кредитных учреждениях, подвергались денежному взысканию до 50 руб. за каждый утерянный бланк и отстранялись от должности, если данное деяние было совершено по небрежности (ст. 1156 Уложения 1845 г.). Особо предусматривалась ответственность чиновников и должностных лиц государственных кредитных учреждений, общественных и частных банков за нарушение банковской тайны (ст. 1157 Уложения 1845 г.), при разглашении которой виновный мог понести одно из следующих видов наказания: ¨ отрешение от должности; ¨ при намеренном разглашении банковской тайны, касающейся частного лица, заключение в тюрьму на срок от четырех месяцев до одного года и четырех месяцев. В эту же главу включены уголовно-правовые нормы, по которым ответственность наступала за подделку Волженкин Б.В. Экономические преступления. СПб., 1999. С. 7—15; Тюнин В.И. Экономические преступления в системе дореволюционного уголовного права (эволюция научных представлений) // Государство и право. 2000. № 11. С. 73—80; Ларичев В.Д., Улейчик В.В. Переход к рыночным отношениям и борьба с корыстной преступностью в кредитно-финансовой сфере // Деньги и кредит. 1991. № 10. C. 33—38. 11 Волков В.В. Уложение о наказаниях уголовных и исправительных. СПб., 1914. С. 642. 10
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса билетов государственных кредитных учреждений (ст. 1149), общественных и частных банков (ст. 1150), подлоги и другие злоупотребления с векселями (ст. 1160). Из материалов опубликованной практики уголовного кассационного департамента Правительствующего Сената видно, что злоупотребления с такой ценной бумагой, как вексель было в дореволюционной России весьма распространенным преступлением12. Статья 1164 разрешала вопросы ответственности лиц, участвующих в различных злоупотреблениях, связанных с банкротством. Одним из первых документов, регулирующих банковские операции, был «Правила по банковским операциям казначейств», которые открывались в городах, где отсутствовали учреждения государственного банка. В гл. 4 Правил дается перечень видов банковских операций, к ним, в частности, относятся обмен денег; покупка и продажа процентных бумаг; оплата купонов, вышедших в тираж процентных бумаг и билетов государственного казначейства истекших сроков; уплата процентов по личным вкладам; выдача ссуд под залог ценных бумаг; перевод денежных сумм; получение государственных платежей по векселям; текущие счета; срочные и бессрочные вклады; вклады на хранение; операции сберегательных касс; реализация и конверсия государственных займов; обмен процентных бумаг и продажа билетов государственного казначейства новых выпусков; прием и выдача сумм за учреждения государственного банка. Контроль за деятельностью казначейств возлагался в соответствии с гл. 10 Правил на лиц, имевших право производить ревизию банков. Правила к таким лицам относят: губернатора, чиновников, командируемых Министерством финансов и Государственным Банком Госконтроля. Развитие банковской системы России способствовало принятию приказа «О порядке открытия учреждений мелкого кредита» (1906 г.), который определил условия открытия учреждений мелкого кредита. В этот же период вносятся изменения в уголовное законодательство. Все это свидетельствует о том, что с самого начала появления соответствующей нормы ответственности за незаконную банковскую деятельность она имела бланкетный характер, т.е. для уяснения ее содержания требовалось обращаться к различным правилам. Так, гл. 8 Уложения 1845 г. дополняется блоком норм об ответственности содержателей банковских
№ 1 / 2013
заведений и меняльных лавок за производство запрещенных операций, совершение запрещенных законом сделок по покупке и продаже золотой валюты, и тому подобных ценностей в золотой валюте (ст. 1174.2—1174.6). Например, если в банковских конторах и меняльных лавках хранятся купоны, и при этом не начисляются дополнительные проценты отдельно от процентов правительственных и частных процентных бумаг или листов, в составе которых эти купоны были выданы, то содержатели банковских контор и меняльных лавок подвергаются ответственности по ст. 1174.2. На лиц, виновных в совершении такого деяния, судом возлагалась обязанность уплатить штраф в размере от 100 до 500 руб., за повторное нарушение сумма штрафа увеличивалась от 200 до 1000 руб. В случае совершения указанных нарушений в третий раз, учреждение подлежало закрытию, и налагался штраф в размере от 300 до 1500 руб. К уголовной ответственности по ст. 1174.3 Уложения 1845 г. подвергались лица, занимающиеся банковскими операциями с отдельными видами бумаг, в частности с «правительственными» или «частными» процентными бумагами. Данные лица несли ответственность за выдачу по таким бумагам ссуды, принятие этих бумаг на хранение и т.д. Ответственность наступала в виде штрафа в размере от 50 до 300 руб. Если содержатели банковских заведений и меняльных лавок занимались операциями, которые не были лицензированы Правительством, они привлекались к уголовной ответственности по ст. 11744 Уложения 1845 г. и подвергались денежному взысканию в сумме от 100 до 1000 руб., в случае совершения данного преступления в первый раз. За повторное нарушение сумма штрафа увеличивалась от 200 до 2000 руб. В случае совершения указанных нарушений в третий раз, лицо подвергалось штрафу в размере от 300 до 3000 руб. и заключению в тюрьму на срок от двух до восьми месяцев, принадлежащий ему банк закрывался. Кроме того, содержатели вышеназванных заведений обязаны были сообщать обо всех банковских операциях, которые ими совершались, губернатору или градоначальнику. В случае несообщения виновный привлекался к уголовной ответственности по ст. 1174.6, наказанием в данном случае служило денежное взыс12
Волков В.В. Указ. соч. С. 651.
Вестник Московского университета МВД России
97
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса кание в сумме, не превышающей 100 руб., за повторное нарушение сумма взыскания была не свыше 300 руб. В гл. 4 «О банковских заведениях и меняльных лавках» Устава «Кредитного», который был принят в 1903 г., было дано разъяснение к ст. 1174.4 Уложения 1845 г., в которой определялись функции Министерства финансов, имеющего право требовать от банковских заведений и меняльных лавок любые сведения и объяснения о производимых ими операциях в назначенный срок. Также Министерству финансов предоставлялось право командировать уполномоченных лиц для внезапного осмотра и проверки книг и делопроизводства в банковских заведениях и меняльных лавках в тех случаях, когда имелась информация о «беспорядке» и «злоупотреблениях». Это ведомство могло запретить банковским заведениям и меняльным лавкам продажу билетов, выигрышных займов с рассрочкой платежа; перезалог процентных бумаг, под которые выданы ссуды в сумме выше против размеров, выданных ссуд; прием вкладов на хранение на текущий счет и на обращения из процентов, а также открытие кредитов под обеспечение под каким бы видом и наименованием эти операции не производились. В случае запрещения какому-либо банковскому заведению или меняльной лавке вышеуказанных операций Министерство финансов определяет порядок ликвидации сделок по всем операциям и назначает окончательный для них срок. За совершение запрещенных законом сделок по покупке и продаже золотой валюты и тому подобных ценных металлов виновные привлекались к ответственности по ст. 1174.5. Виновный подвергался денежному взысканию в размере от 5 до 10% от суммы, на которую была заключена сделка. Как видим, данная уголовноправовая норма отличается от других норм, рассматриваемых нами выше, особенностью назначенного наказания. В конце XIX в. большой вклад в уголовное законодательство в сфере защиты законной банковской деятельности внес министр финансов А.Б. Вышнеградский, который предложил ряд изменений в Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. Так, например, на основании его предложения были приняты уголовно-правовые нормы, предусматривающие ответственность содержателей банкирских заведений за незаконные операции в банковской системе. Также следует отметить, что Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. регулировало
98
ответственность за преступления в сфере кредитования. Одним из основных способов совершения преступления в данной сфере в те времена считалось мошенничество. В ст. 1665 Уложения о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. под мошенничеством понималось всякое, посредством какого-либо обмана учиненное похищение чужих вещей, денег или иного движимого имущества. В более поздних редакциях данного Уложения 1845 г. мошенничеством именовалось «всякое обманное похищение чужого имущества». От мошенничества Уложение отличало «обманы всякого рода в обязательствах», ответственность за которые предусматривалась в его специальной главе13. Так, в соответствии со ст. 173 Устава о наказаниях, налагаемых мировыми судьями, наказанию подлежали те, кто выманит у кого-либо деньги или вещи через сообщение ложных известий или под видом выгодных предприятий, мнимых расходов по какому-либо делу, благотворительных приношений или иным мошенническим образом14. Согласно ст. 176.1 Устава о наказаниях, налагаемых мировыми судьями, «лица, заведомо имевшие какиелибо способы к удовлетворению своих кредиторов, но умышленно не объявившие об этом суду или полиции в случаях и порядке, определенных правилами гражданского судопроизводства, а также сделавшие при сем объявлении ложные показания, хотя бы от этого и не последовало ущерба, подвергаются заключению в тюрьму от одного до восьми месяцев»15. Указанная статья Устава предусматривала ответственность за два вида деяния: 1) отказ должника предоставить информацию об имеющихся у него способах удовлетворить требования кредиторов, даже в форме простого отказа от дачи показаний вообще; 2) дача ложных показаний, которые были направлены на сокрытие имущества от кредиторов при таком объявлении, хотя бы от этого не последовало никакого вреда. Необходимо уточнить, что закон не требовал, чтобы должник объявлял обо всем своем имуществе. Если он сообщал об имуществе, которого достаточно, по его мнению, для удовлетворе-
13 Безверхов Л. Развитие понятия мошенничества в отечественном праве // Уголовное право. 2001. № 4. 14 Сапожков А.А. Кредитные преступления: Незаконное получение кредита и злостное уклонение от кредиторской задолженности. СПб., 2002. С. 23. 15 Свод законов Российской империи. Устав о наказаниях, налагаемых мировыми судьями. Репринтное издание 1914 г. Волгоград, 1995. С. 63, 64.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса ния требований кредиторов, он освобождался от ответственности за не объявление о прочем имуществе. Доказывание объективной и субъективной стороны указанного преступления при данной конструкции нормы не представляло трудностей, поскольку опиралось на формализованные, как правило, должным образом документируемые процедуры административного и гражданского процесса. Эффективность этой нормы повышало и то обстоятельство, что защита кредитора начиналась не на стадии исполнения судебного решения, а в более ранний период, на стадиях судебного и даже досудебного рассмотрения жалобы в отношении должника. Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. в редакции 1885 г. содержало также нормы о злоупотреблении доверием (недоверчивостью); в первом случае имеется ввиду юридическое отношение с определенным содержанием, вытекающим из прав и обязанностей одного лица к имуществу другого; во втором же случае — фактическое, определяемое чисто субъективным моментом — личным доверием одного лица другому. Наряду с нормами о мошенничестве и ответственности должников они носили крайне дробный, казуистический характер (их было более 40), их признаки не всегда четко были выделены из составов других преступлений. Показательна в рассматриваемом нами аспекте ст. 611, где в п. 2 установлена ответственность за побуждение к вступлению в невыгодную сделку или к иному по имуществу распоряжению посредством лживых обещаний и уловок, если виновный воспользовался для этого отсутствием у потерпевшего ясного понимания свойств и значения таких сделок или распоряжения и действовал с целью доставить себе имущественную выгоду. Эти действия в теории уголовного права входили в группу преступлений, которые называли договорными обманами. Для наличия состава такого преступления требовалось: 1) оформление договора в письменной форме; 2) объектом могло быть как движимое, так и недвижимое имущество; 3) преступление признавалось оконченным с момента получения имущества или права на него16. В 1881 г. началась работа над проектом нового Уголовного Уложения, которая была завершена в 1903 г. В Особенной части Уложения 1903 г. самостоятельными разделами регулировалась ответственность за изготовление фальшивых денег, ценных бумаг или знаков, осуществление предпринимательской деятельности без
№ 1 / 2013
необходимого разрешения либо с нарушением установленных законами отдельных видов деятельности. Особое внимание уделялось торговле спиртными напитками, операциям с ценными бумагами, сделкам с драгоценными металлами и драгоценными камнями. В отличие от Уложения 1845 г. в Уголовном Уложении 1903 г. особых существенных новелл в области уголовно-правовой охраны банковской деятельности не содержится. Уголовное Уложение 1903 г. практически полностью сохранило рассматриваемые выше нормы, внеся в них незначительные изменения. Так, например, ст. 318 Уголовного Уложения 1903 г. предусматривала ответственность лица, открывшего без соблюдения установленных правил или без надлежащего разрешения торговое или промышленное общество или товарищество; частное или общественное кредитное учреждение, банковское заведение или меняльные лавки; комиссионные или справочные конторы для частных дел; ссудные кассы. В случае нарушения данной статьи на лиц возлагалась ответственность в виде такого наказания, как арест или денежный штраф до 500 руб. Лица, содержащие банковские заведения или меняльные лавки, заведующие ими или состоящие на службе в данных заведениях, виновные в покупке, продаже или выдаче ссуды под проценты без разрешения правительственной или частной процентной бумаги, наказывались денежным штрафом до 300 руб. Ответственность в данном случае наступала по п. 1 ст. 321 Уголовного Уложения 1903 г. Данные операции, предусмотренные в ст. 321 Уголовного Уложения, являются банковскими, о чем свидетельствуют положения «Правил по банковским операциям казначейств» 1900 г. Статья 322 Уголовного Уложения 1903 г. гласит, что содержатели банковских заведений, меняльных лавок или заведующие ими (их служащие), виновные в совершении запрещенных законом (или обязательным Постановлением) сделок, занимались операциями, которые не были лицензированы правительством, наказывались денежным штрафом не свыше 2000 руб. В случае повторного нарушения виновному назначали наказание в виде заключения в тюрьму на срок не свыше шести месяцев и взыскивали штраф в размере не свыше 3000 руб. Сверх того, суду предоставляется право лишить виновного возможности содержать банУстинов В.С. Российское уголовное законодательство об ответственности за преступления против собственности. Н. Новгород, 1998. С. 72—75.
16
Вестник Московского университета МВД России
99
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса ковские заведения или меняльные лавки на срок от одного года до пяти лет, а в случае повторения такого поступка — навсегда. В случае, если лицо путем обмана присваивало имущество, которое ему было предоставлено на хранение в банковском заведении или меняльной лавке без согласия владельцев этого имущества, оно несло ответственность по ст. 575 Уголовного Уложения. Наказанием при этом было заключение в исправительный дом. Несмотря на то, что по многим характеристикам нормы Уголовного Уложения 1903 г. имеют большое сходство с нормами Уложения Уголовного и исправительного 1885 г., в анализируемых составах Уголовного Уложения 1903 г. введен ряд квалифицирующих признаков, таких как повторное совершение преступления, совершение преступления в сообществе (соучастии), причинение значительного вреда и важного ущерба. Нельзя также не отметить, что Уголовное Уложение 1903 г. содержало множество новых составов, принятых в связи с расширением и видоизменением сферы кредитно-финансовых отношений. Так, например, рассмотренные статьи Уголовного Уложения 1903 г., регламентирующие ответственность за преступления в кредитно-банковской сфере, вводились поэтапно, начиная с июня 1904 г. Поэтому в Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. неоднократно вносились изменения и дополнения, и в таком виде при нарушении правил банковской деятельности оно применялось вплоть до 1917 г.17. Уголовное Уложение 1903 г. также содержало ряд норм, призванных охранять кредитно-банковские отношения. Например, гл. 34 «О банкротстве, ростовщичестве и иных случаях наказуемости по имуществу» содержала более десяти статей, посвященных тем или иным деяниям, совершаемым должником в преддверии или во время банкротства. Блок статей описывал нормы о нарушениях постановлений о кредите18, которые не были предусмотрены в Уложении о наказаниях. Включению их в Уголовное уложение предшествовали кропотливая работа составителей, изучение новых форм экономической жизни общества. Так, тюремному заключению до шести месяцев могло быть подвергнуто лицо за открытие подписки на ценные бумаги от имени, не разрешенного к открытию торгового или промышленного общества или товарищества19. Нормы гл. 29 «Об оглашении тайн» описывали различные случаи разглашения сведений, составляющих тайну. Например, в ст. 544 говорилось об оглашении
100
тайны служащим в кредитном установлении. Причем деяния преследовались независимо от наступления вреда, последовавшего от такого разглашения. Многие новые преступления в кредитно-банковской сфере в той или иной степени были связаны с обманом, вследствие чего предлагалось применять в таких случаях положения статей о мошенничестве. В 1906 г. гл. 13 Уложения о наказаниях была дополнена блоком норм об ответственности содержателей банкирских заведений и меняльных лавок за производство запрещенных операций, совершение запрещенных законом сделок по покупке и продаже золотой валюты. Большой интерес проявляют, прежде всего, к гл. 34 «О банкротстве, ростовщичестве и иных случаях наказуемой недобросовестности по имуществу». По данным С.С. Остроумова в период с 1909 по 1913 гг. особенно возросло количество злоупотреблений в сфере кредитования и вексельного обращения, связанных с нарушением уставов торговых и кредитных предприятий с 2814 до 4661 в год. Нарушения выражались в основном в невыполнении обязательств по полученным кредитам20. Говоря об ответственности должников, стоит отметить, что уголовной ответственности подлежали лишь лица, объявленные несостоятельными, или лица, которые своими действиями влекли такое состояние своих дел. Конкретный интерес представляют деяния, которые примыкают к банкротству. Эти деяния относились к группе преступлений, именуемых имущественной недобросовестностью21. Уголовное Уложение 1903 г. в ст. 605 давало довольно полный перечень этих деяний, в то время как Уложение о наказаниях в различных местах упоминало лишь некоторые из них. К ним относились, среди прочих, неисполнение обязанностей должника по отношению к его кредиторам (ст. 599—604 Уголовного Уложения); сокрытие способов удовлетворения кредиторов, например, необъявление их суду (ст. 606 Уголовного Уложения; ст. 1700.1 Уложения о наказаниях, Хилюта В.В. Указ. соч. С. 144. Скобликов П. Уголовно-правовое обеспечение возвратности долгов в российском законодательстве // Хозяйство и право. 1999. № 3. С. 46—53; Кочои С.М. Ответственность за корыстные преступления против собственности. М., 2000. С. 9—36. 19 Тюнин В.И. Преступления экономические в Уложении 1903 года // Правоведение. 2000. № 2. С. 235—243. 20 Остроумов С.С. Преступность и ее причины в дореволюционной России. М., 1980. С. 69. 21 Устинов B.C. Указ. соч. С. 76, 77. 17 18
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса ст. 176.1 Уложения о наказаниях); противозаконное распоряжение своим имуществом во вред кредиторам (обесценение или отчуждение недвижимого имущества, состоящего в залоге, похищение, сокрытие, отчуждение или отдача в заклад заложенного или арестованного движимого имущества и пр.) (ст. 607 Уголовного Уложения). Таким образом, эти нормы были фактически разновидностями уклонения от исполнения гражданских обязанностей должником. Деяния, предусматривавшиеся в этих нормах, частично сходны с теми, которые сейчас считаются наказуемыми за кредитно банковские преступления по Уголовному кодексу РФ 1996 г. Довольно показательна в контексте исторического анализа преступлений в банковской сфере гл. 31 Уголовного Уложения. В ст. 579 этой главы предусматривалась ответственность за использование капиталов, полученных от правительства на нужды предприятий, вопреки целям, на которые они были предназначены, а также за использование таких капиталов вопреки их назначению и не на потребности предприятия. Субъектами этих преступлений являлись заведующие и управляющие делами кредитных установлений, обществами взаимного страхования, товариществами на паях и акционерных обществ. Кстати, для наступления уголовной ответственности не требовалось причинения фактического вреда. В этот период были распространены и злоупотребления, обусловленные совмещением государственной службы с участием в акционерных компаниях. С 1860 г. совместительство из отдельно встречающихся фактов переросло, чуть ли не в повсеместное дело. Так, высшие чиновники Министерства финансов приглашались в учредители за будущую возможность получать кредиты Госбанка. Подводя итог рассмотрения дореволюционного периода развития российского уголовного законодательства, следует сделать вывод о том, что, несмотря на относительную неразвитость производственных отношений в Российской империи, уголовное законодательство содержало значительное количество норм, защищавших сферу денежно-кредитных отношений от преступных посягательств. И хотя в уголовных законах того периода не было указания на такие преступления, как незаконное получение кредита и злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности, сравнительный анализ позволяет утверждать, что многие из посягательств, ответственность за которые была
№ 1 / 2013
предусмотрена нормами уголовно-правовых актов дореволюционного периода развития российского законодательства, можно отнести к таким преступлениям. Руководство финансового ведомства в 1910 г. отмечало невозможность осуществления контроля за деятельностью банковских учреждений. Довольно часто банки открывались исключительно с целью недобросовестного обогащения за счет клиентов22. Поэтому при конторах и отделениях Госбанка были введены должности инспекторов по делам мелкого кредита. Инспекторы наделялись широкими полномочиями: проведение ревизий «во всякое время по своему усмотрению», право изменять состав правлений и советов товариществ в случае обнаружения «беспорядков или злоупотреблений». Проведенное ретроспективное исследование кредитно-финансовой сферы России конца XIX и начала ХХ столетия позволяет выявить типичные виды и формы преступной деятельности в банковской системе. Однако специальные криминалистические исследования в данной области отсутствовали, поскольку криминалистика как научная дисциплина в то время только начинала зарождаться. В памятниках уголовного права XIX в. не содержалось единой группы экономических преступлений. Но анализ уголовного законодательства позволяет утверждать, что уже тогда деяния, посягавшие на нормальный ход банковской деятельности, были криминализированы. Таким образом, история становления и развития в России кредитно-финансовой сферы в целом и банковской системы в частности свидетельствует, что сопутствующие позитивные процессы и негативные явления, детерминирующие экономическую преступность, всегда зависели от форм собственности экономической модели государства, особенностей правового регулирования общественных отношений в кредитно-банковской сфере. При этом многие черты современного состояния преступности не являются чем-то совершенно новым для российских банков. Вот почему было бы непростительно не принимать во внимание уже имеющийся исторический опыт защиты банковской системы как государства в целом, так и отдельно хозяйствующих субъектов, включая банки, от противоправных посягательств. Примером и аналогом этому и может служить законодательство дореволюционной России. 22
Аминов Д.И., Ревин В.П. Указ. соч. С. 33.
Вестник Московского университета МВД России
101
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса
ОСОБЕННОСТИ ПРОИЗВОДСТВА СЛЕДСТВЕННОГО ОСМОТРА И ПРИМЕНЕНИЯ СПЕЦИАЛЬНЫХ ЗНАНИЙ ПРИ РАССЛЕДОВАНИИ ПРЕСТУПЛЕНИЙ, СВЯЗАННЫХ С РАСПРОСТРАНЕНИЕМ НЕЛИЦЕНЗИОННОГО ПРОГРАММНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ Д.А. ТАРАСОВ, заместитель начальника кафедры технико-криминалистического обеспечения экспертных исследований Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.12 — криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected] Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор Россинская Е.Р. Аннотация. Анализ деятельности сотрудников правоохранительных органов при расследовании преступлений, связанных с оборотом нелицензионного программного обеспечения, показывает необходимость более широкого применения специальных знаний для установления всех обстоятельств неправомерного деяния. Автор определяет требования к тактике производства основных следственных действий и применения специальных знаний. Ключевые слова: следственный осмотр, нелицензионное программное обеспечение, информационные технологии, специалист.
RECULIARITIES OF THE PRODUCTION OF THE INVESTIGATION AND EXAMINATION OF THE APPLICATION OF SPECIAL KNOWLEDGE IN THE INVESTIGATION OF CRIMES, RELATED TO THE PROLIFERATION OF UNLICENSED SOFTWARE D.A. TARASOV, deputy head of Department technical-criminalistic ensure research expert of the Moscow University of the MIA of Russia Annotation. Analysis of the activities of law enforcement officials in the investigation of crimes related to trafficking in counterfeit software, shows the need for greater use of expertise to establish all the circumstances of misconduct. The author defines the requirements for the production of the main tactics of investigation and the application of specialized knowledge. Keywords: investigating inspection, unlicensed software, information technology specialist.
Получение и анализ доказательств по делам о преступлениях в сфере компьютерной информации, в том числе и по делам о нарушениях авторских прав в сфере компьютерного программного обеспечения, — одна из основных и трудно решаемых на практике задач. Ее решение требует не только особой тактики производства следственных и организационных мероприятий, но и, прежде всего, наличия специальных знаний в области компьютерной техники и программного обеспечения и правильного их применения на практике. Большинство вопросов тактики проведения следственных действий по делам о преступлениях в сфере компьютерной информации нашли свое отражение в трудах многих исследователей и достаточно подробно ими описаны. При расследовании деяний, так или иначе связанных с использованием компьютерных средств, следователь сталкивается с необходимостью выявления и изъятия следов и собирания доказа-
102
тельств на следующих объектах исследования — компьютерной системе, телекоммуникационной сети или носителе информации (магнитном, оптическом и т.п.). Тем не менее, по делам о нарушениях авторских прав на программное обеспечение, безусловно связанных с использованием в качестве доказательства компьютерной информации, существует ряд особенностей проведения процессуальных действий и оперативных мероприятий, начиная от проблем, связанных с описанием объектов, и заканчивая техническими особенностями изъятия компьютерного оборудования и компьютерной информации, а также тактики проведения следственного осмотра и обыска. Типовые задачи следственного осмотра при расследовании преступлений в сфере компьютерной информации вообще, сформулированные В.А. Мещеряковым, включают в себя выяснение существа и обстоятельств деяния, свидетельствующих о нем как о пре-
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса ступлении в сфере компьютерной информации; определение объекта и предмета преступного посягательства, выяснение способа совершения преступления; выяснение места, времени и обстоятельств совершения преступления; выяснение размера и вида ущерба, причиненного потерпевшему; выяснение лица, совершившего преступление, а также состава и роли каждого соучастника, в случае совершения преступления группой лиц; выяснение обстоятельств, способствовавших и/или сопутствующих совершению преступления1. Также В.А. Мещеряковым уточнены и конкретизированы применительно к расследованию преступлений в сфере компьютерной информации основные положения общей тактики следственного осмотра, включающие2: ¨ особенности участия в его проведении понятых, обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, свидетелей и специалиста; ¨ применение средств фото- и видеосъемки, а также других средств специальных измерений и фиксации информации; ¨ требования сохранности вещественных доказательств и неизменности содержимого магнитных носителей, применение цифровой подписи; ¨ неотложность следственного осмотра при расследовании преступлений в сфере компьютерной информации; ¨ единое руководство следственным осмотром. Все вышеуказанные положения бесспорно применимы и к осмотру, проводимому по факту обнаружения нелицензионного использования программных продуктов, поскольку все фигурирующие в процессе преступного деяния объекты относятся к сфере компьютерной техники и информации: персональный компьютер и периферийное оборудование, носители информации и содержащиеся на них данные, локальная сеть и др. Вместе с тем, необходимо прокомментировать суть некоторых положений, учитывая специфику информационно-компьютерной среды, связанной с оборотом нелицензионного программного обеспечения. Во-первых, участвующим в проведении осмотра лицам (понятым, обвиняемым, подозреваемым, потерпевшим, свидетелям) должны как можно более подробно поясняться все проводимые следователем и специалистом действия, применяемые термины, обусловленные спецификой данной категории преступлений, поскольку, как показывает практика, лица,
№ 1 / 2013
привлекаемые в качестве понятых, уже через короткое время затрудняются вспомнить некоторые этапы осмотра, не говоря уже о наименовании и внешнем виде изъятых компьютерных объектов. Во-вторых, необходимо как можно активнее использовать средства фото- и видеофиксации не только для запечатления обстановки на месте осмотра, но и для документирования находящейся в компьютерной системе информации и протекающих информационных процессов (копирование, перемещение данных, работа программы и др.), отображающихся на экране монитора. Необходимость эта связана со сложностью описания в протоколе осмотра всего многообразия требующих фиксации компьютерных данных. Неотложность следственного осмотра при расследовании преступлений в сфере компьютерной информации, в том числе и по делам о нарушениях авторских прав, вызвана наличием в любой компьютерной системе, так называемых короткоживущих данных, которые могут иметь важное значение для установления обстоятельств происшествия, однако впоследствии удаляются в результате работы или выключения компьютера. Кроме того, известно, что компьютерную информацию вообще легко удалить как намеренно, например, с целью сокрытия преступления, так и по неосторожности, поэтому временной фактор достаточно сильно влияет на успешность формирования доказательственной базы на основе компьютерных данных. В целом основной задачей следственного осмотра по делам о нарушениях авторских прав вне зависимости от способа совершения является фиксация всех обстоятельств, имеющих значение для установления полной картины совершения преступного деяния, несмотря на то, что традиционно осмотр направлен, в первую очередь, на обнаружение следов, предметов и др. Тем не менее, по нашему мнению, при расследовании преступлений, связанных с применением компьютерной техники, первоначально более важна фиксация всех без исключения компьютерных объектов, носителей, на которых может содержаться какаялибо информация, и лишь затем в ходе предварительного или экспертного исследования происходит процесс обнаружения именно тех компьютерных данМещеряков В.А. Основы методики расследования преступлений в сфере компьютерной информации: дисс. ... докт. юрид. наук. Воронеж, 2001. С. 25, 26. 2 Там же. С. 26. 1
Вестник Московского университета МВД России
103
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса ных, которые впоследствии составят доказательную базу или будут положены в основу обвинения. Также следственный осмотр в рассматриваемой сфере должен преследовать следующие цели: 1) обнаружение носителей информации с экземплярами программного обеспечения, с которых производилась инсталляция; 2) установление единиц компьютерной техники, которая могла применяться в процессе изготовления и распространения нелегальных копий программного обеспечения: ¨ персональных компьютеров частных лиц и организаций; ¨ офисных серверов для хранения общих данных; ¨ серверов, обеспечивающих работу локальной сети или интернет-сервера; 3) установление способов соединения компьютеров между собой и подключения к внешним сетям с целью выявления возможных путей распространения нелегальных копий программ. Тактика производства обыска по делам о нарушениях авторских прав на программное обеспечение в целом аналогична осмотру, однако в отличие от последнего должна предполагать наличие противодействия со стороны подозреваемых. При этом противодействие представляет собой не попытки сокрытия предметов и ценностей, как это часто бывает по преступлениям общеуголовной или экономической направленности, а, в конечном счете, сокрытие компьютерной информации. Поскольку скрывать местонахождение компьютера или ноутбука, а тем более серверной станции, зачастую затруднительно (за исключением случаев физического ограничения доступа посторонних лиц в помещение), пользователи компьютера скрывают, как правило, компрометирующие данные, используя общедоступные средства скрытия информации (установка паролей, скрытие информации средствами операционной системы или специальных программ, стеганография и т.д.), что требует от участников осмотра и обыска, в основном следователя и специалиста, знаний и умений в данной области. В связи с изложенным очевидно, что своеобразие тактических приемов и технических средств, применяемых для поиска, обнаружения, фиксации и изъятия доказательственной информации, хранящейся в компьютерной системе, однозначно требует обязательного участия в производстве таких следственных
104
действий, как осмотр, обыск, выемка, специалистов в области компьютерных технологий, поскольку корректное получение и использование имеющейся доказательственной информации требует, наряду со знанием юридических норм, владения специальными знаниями в области компьютерных систем и информационных технологий, наличия полного набора технического и программного обеспечения для экспертного сопровождения процесса расследования. Согласно УПК РФ, субъектом применения специальных знаний в ходе производства следственных действий является «специалист — лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном настоящим Кодексом, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию». Ключевым моментом в данном определении является понятие «специальные знания», что требует от лиц, проводящих следственные или оперативные мероприятия, с особой тщательностью подходить к вопросам выбора специалиста. Привлечение специалиста, конечно, не является новым методом повышения эффективности тех или иных мероприятий и применяется с тех пор, как стала очевидной невозможность следователя охватить все обстоятельства происшествия, обнаружить и оценить все следы, оставленные на месте происшествия, применить все передовые знания и умения в области различных областей науки и техники. Применительно к теме настоящего исследования, выбор специалиста для участия в следственных или оперативных мероприятиях по делам о нарушениях авторских и смежных прав в сфере компьютерного программного обеспечения представляет из себя далеко не формальный момент, а комплекс действий, требующих осмысленного подхода к постановке целей и определению способов их достижения. Область знаний, связанных с информационными технологиями в целом и компьютерной информацией в частности, настолько обширна, что, прежде всего, необходимо определить, в каком сегменте этих знаний или их совокупности должно быть специалистом то лицо, которое предполагается при-
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса влечь для участия в мероприятиях по рассматриваемым нами категориям деяний. По мнению кандидата юридических наук Ю.В. Гаврилина, для выявления информационных следов в результате воздействия (уничтожения, модификации, копирования, блокирования) на компьютерную информацию путем доступа к ней, представляющих собой любые изменения компьютерной информации, связанные с событием преступления, необходимо участие специалистов в сфере программного обеспечения и вычислительной техники3. Кандидат юридических наук А.И. Семикаленова, также изучавшая в ходе своего диссертационного исследования вопросы участия специалиста в следственных действиях в случаях, связанных с обнаружением и исследованием компьютерной техники, считает необходимым включать в следственно-оперативную группу, по возможности, максимальное количество специалистов в области информационновычислительной техники и программирования4. В целом соглашаясь с приведенными выше точками зрения, необходимо добавить, что требования к специалисту не должны ограничиваться только наличием у него знаний по общим вопросам функционирования компьютерной техники, следообразования в компьютерных системах и программирования. Учитывая все многообразие современного программного обеспечения, имеющего различное предназначение, созданного для разных операционных систем, необходима более узкая специализация для успешного установления всех обстоятельств исследуемого события. Поэтому, с нашей точки зрения, учитывая все вышеизложенные особенности деяний, связанных с нарушением авторских прав на компьютерное программное обеспечение, лицо (лица), привлекаемое в качестве специалиста по таким делам, должно обладать: 1) знаниями в следующих областях:
№ 1 / 2013
¨ функционирования операционных систем и прикладного программного обеспечения; ¨ системного и прикладного программирования; ¨ защиты информации от несанкционированного доступа и использования; ¨ сетевых технологий, организации обмена информацией в локальных и глобальных сетях, функционирования сетевых ресурсов (интернет-серверов, веб-сайтов); ¨ использования возможностей открытых информационных систем и передового программного обеспечения для оперативного поиска и исследования значимой информации; 2) следующими навыками: ¨ обнаружения признаков функционирования программ, следов воздействия одних программ на другие; ¨ исследования функциональных возможностей программного обеспечения, применения исследовательского программного обеспечения. Перечисленные требования к специалисту, находятся в тесной связи с тактикой производства следственных действий (и оперативно-розыскных мероприятий), поскольку во многом именно от квалификации специалиста зависит, какой способ проведения того или иного процессуального действия или оперативного мероприятия будет в итоге избран. Таким образом, очевидно, что в ходе следственных действий по делам, связанным с оборотом нелицензионного программного обеспечения, необходимы особые подходы к обнаружению и изъятию компьютерных средств и информации, а также к вопросам привлечения специалиста в области информационных технологий. 3 Гаврилин Ю.В. Расследование неправомерного доступа к компьютерной информации: дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2000. С. 15. 4 Семикаленова А.И. Судебная программно-компьютерная экспертиза по уголовным делам: дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 14.
Вестник Московского университета МВД России
105
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса
УГОЛОВНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О ПРЕСТУПЛЕНИЯХ ПРОТИВ ПРАВОСУДИЯ В РОССИИ В ПЕРИОД С 1917 Г. ПО НАСТОЯЩЕЕ ВРЕМЯ Х.С. ХАЧАРОЕВ, кандидат юридических наук, начальник отдела ФКУ «НИИ ФСИН России» Научная специальность: 12.00.09 — уголовный процесс E-mail: [email protected] Научный консультант: доктор юридических наук, профессор Климов И.А. Аннотация. В статье представлен краткий анализ уголовного законодательства о преступлениях против правосудия в России, начиная с послереволюционного периода и до настоящего времени. Ключевые слова: правосудие, судебная власть, преступление, уголовный кодекс, закон.
THE CRIMINAL LEGISLATION OF CRIMES AGAINST JUSTICE IN RUSSIA DURING THE PERIOD FROM 1917 TO PRESENT TIME H.S. HACHAROYEV, candidate of jurisprudence, the department head of the Federal state-owned institution «Scientific-research institute of the Federal service of execution of punishments of the Russian Federation» Annotation. The article presents a brief analysis of the criminal legislation of crimes against justice in Russia from the post-revolutionary period to the present time. Keywords: justice, adjudicative power, crime, criminal code, law.
О судебной власти можно говорить лишь на высоком уровне абстракции, свойственном теории государства и права, она всегда должна подчиняться установленному закону. Законотворец и предержащие власти активно преобразуют этот мир, а жрец Фемиды всегда «не от мира сего». Правосудию в цивилизованных государствах создаются тепличные условия (высокий статус, независимость, помпезные здания, большие оклады); даже причудливые одежды его служителей и подчеркнуто консервативные ритуалы внешне отделяют юстицию от кипения политических страстей, ставят ее над нуждами «низкой жизни». Но самое характерное — это осуществление правосудия в особых формах. Судопроизводство ориентируется на обоснованность решений, на достижение результата по правилам. Консерватизм и отстраненность судебной власти позволяют ей играть роль оракула в споре законодателя и правоприменителя, сглаживать теоретические увлечения и политическую нетерпимость первого, противодействовать своекорыстию и «административному восторгу» второго1. Суду же в системе органов социалистического государства отводилась роль «агитатора, пропагандиста, борца за директивы партии и правительства,
106
за социалистическую законность, за государственную дисциплину», т.е. по сути роль репрессивного придатка. Вот как определил задачи нового советского суда В.И. Ленин в первоначальном варианте статьи «Очередные задачи советской власти»: «Новый суд нужен, прежде всего, для борьбы против эксплуататоров, пытающихся восстановить свое господство или отстаивать свои привилегии, или тайком протащить, обманом заполучить ту или иную частичку привилегии. Но, кроме того, на суды, если они организованы действительно на принципе советских учреждений, ложится другая, еще более важная задача. Это — задача обеспечить строжайшее проведение дисциплины и самодисциплины трудящихся». Естественно, что такой орган и его представители нуждались в защите. Нормы, предусматривавшие уголовную ответственность за деяния, ныне относимые к группе преступлений, препятствующих осуществлению правосудия, возникли уже в начальный период развития советского уголовного законодательства, когда изза отсутствия кодифицированных законов по ОсоКонцепция судебной реформы в Российской Федерации / сост. С.А. Пашин. М., 1992. С. 42, 43.
1
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса бенной части уголовного права издавались декреты и законы, предусматривавшие уголовную ответственность за такие преступления, которые причиняли в тот момент особо ощутимый вред устанавливающемуся советскому правопорядку и защита от которых уголовно-правовыми средствами была поэтому особенно важна. Так, в изданных 8 мая 1918 г. и 2 апреля 1921 г. Декретах СНК РСФСР «О взяточничестве» и «О борьбе с дезертирством» говорится об уголовной ответственности за укрывательство и недонесение о взяточничестве, а также об ответственности за укрывательство, пособничество и попустительство дезертирству со стороны должностных лиц. Следует отметить, что в начальный период, когда советское законодательство еще не было совершенно, вопрос о правосудии той или иной категории дел решался от случая к случаю. Например, довольно большую опасность представляли тогда ложные доносы, и 24 ноября 1921 г. СНК РСФСР принимает Декрет «О наказаниях за ложные доносы», где содержались следующие составы преступлений: заведомо ложный донос, дача ложных показаний свидетелем, экспертом или переводчиком, а также заведомо ложное сообщение в письменном виде государственному учреждению или должностному лицу о фактах или данных деятельности государственных учреждений и должностных лиц, а также касающихся запрашиваемых сведений. Содержащиеся в этом Декрете положения о ложном доносе (ст. 1) и лжесвидетельстве (ст. 2) практически не менялись в последующие годы и даже в УК РСФСР 1960 г. они включены лишь с небольшими изменениями, а перечень отягчающих обстоятельств, данный в примечании к ст. 2 названного Декрета, не подвергался почти никаким изменениям. Первый УК РСФСР был введен в действие 1 июня 1922 г. Преступления, рассматриваемые сейчас как совершенные против правосудия, были отнесены законодателем к четырем группам преступлений: контрреволюционным преступлениям, преступлениям против порядка управления, должностным преступлениям, преступлениям против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности. К контрреволюционным преступлениям относилось укрывательство. Статья 68 УК РСФСР 1922 г. предусматривала уголовную ответственность за «укрывательство и пособничество всякого рода преступлениям, предусмотренным ст. 57—67, не связанным с непо-
№ 1 / 2013
средственным совершением преступлений или при неосведомленности об их конечных целях». В группу преступлений против порядка управления были включены: недонесение (ст. 89), освобождение арестованного из-под стражи либо из мест заключения или содействие его побегу (ст. 94), побег арестованного из-под стражи или из мест заключения (ст. 95). Постановление неправосудного приговора (ст. 111) и незаконное задержание, незаконный привод или принуждение к даче показаний, а также заключение под стражу в качестве меры пресечения «из корыстных или личных видов» (ст. 112) были отнесены к должностным преступлениям, а ложный донос и лжесвидетельство, предусмотренные ст. 177— 179 УК РСФСР 1922 г., — к преступлениям против личности. От указанных преступлений УК РСФСР 1922 г., как видим, защищает различные, весьма важные общественные отношения, но правосудие в качестве родового объекта группы преступлений специально не охраняет, т.к. правосудие как особый механизм, особый орган, не выделялось среди других органов советского государства и поэтому не проявлялась в достаточной степени необходимость его специальной защиты. К моменту принятия УК РСФСР 1926 г. в данном вопросе изменений не произошло. В УК РСФСР 1926 г. появились новые составы преступлений, относящиеся к рассматриваемой группе: уклонение свидетеля от явки и отказ от дачи показаний, воспрепятствование явке свидетеля (ч. 1 ст. 92); уклонение эксперта, переводчика или понятого от явки или отказ от исполнения обязанностей, а равно воспрепятствование явке народного заседателя (ч. 2 ст. 92); уклонение от исполнения обязанностей народного заседателя (ч. 3 ст. 92); оглашение данных предварительного следствия, дознания или ревизионного обследования (ст. 96); самовольное возвращение высланного в места, запрещенные для проживания (ч. 3 ст. 82). УК РСФСР 1926 г. рассматривает посягательства на правосудие как иные преступления против порядка управления. Именно в эту главу были включены почти все составы рассматриваемых преступлений. Исключение составили следующие составы, включенные в главу «Должностные преступления»: постановление неправосудного приговора (ст. 114), незаконное задержание и незаконный привод (ч. 1 ст. 115) и принуждение к даче показаний (ч. 2 ст. 115).
Вестник Московского университета МВД России
107
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса В дальнейшем социально-политическая жизнь страны существенно изменилась. Конец 1950-х — начало 1960-х гг. ознаменовались развенчанием культа личности Сталина, реабилитацией тысяч незаконно осужденных людей. Общественность впервые могла увидеть и осознать важность и значение общественных отношений в области правосудия, что дало основание для постановки вопроса о выделении их в качестве специального объекта уголовно-правовой защиты. В УК РСФСР 1960 г. появляется специальная гл. 8 «Преступления против правосудия», которая содержала нормы об ответственности за нарушение законности: а) соответствующими должностными лицами при производстве следствия и дознания (привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности, заведомо незаконный арест или задержание, принуждение к даче показаний); б) судом (вынесение заведомо неправосудного приговора, решения, определения или постановления, заведомо незаконный арест); в) частными лицами, непосредственно не осуществляющими правосудие, но противодействующими ему (ложный донос, заведомо ложное показание, отказ или уклонение от дачи показаний, заключения; принуждение свидетеля, потерпевшего к даче ложных показаний; разглашение данных предварительного следствия или дознания, растрата описанного имущества, укрывательство или недонесение о преступлениях); г) частным лицом, уклоняющимся от отбывания приведенного к исполнению приговора, постановления суда о заключении в лечебно-трудовой профилакторий или постановления о заключении под стражу. Что касается последней группы преступлений, то следует отметить, что в юридической литературе имеются две противоположныe точки зрения об обоснованности нахождения таких составов преступлений, как побег из лечебно-трудового профилактория (ст. 186 УК РСФСР), побег из мест лишения свободы (ст. 188 УК РСФСР), уклонение от отбывания наказания в виде лишения свободы (ст. 188.1 УК РСФСР) в гл. 8 УК РСФСР «Преступления против правосудия». Первая точка зрения состоит в том, что указанные преступления вполне обоснованно находятся в
108
главе УК РФ, объединяющей составы преступлений, родовым объектом которых являются отношения по отправлению правосудия, ибо именно «правосудие заключается, в частности, в применении судом государственного принуждения в виде лишения свободы, ссылки к отдельным лицам, совершившим правонарушения. Государственное принуждение служит в данном случае средством защиты советского строя, законных прав и интересов наших граждан, государственных и общественных организаций от посягательств»2. Несколько по-другому подходит к этому вопросу Ш.С. Рашковская, которая указывает, что исполнение вступивших в законную силу приговоров и решений, не являясь деятельностью государственных органов по осуществлению правосудия, имеет «важное значение для осуществления правосудия», т.к. от того, насколько правильно и точно будут исполнены приговоры и решения, «во многом зависит их эффективность, воспитательное значение, достижение целей наказания»3. Вторая точка зрения заключается в том, что указанные преступления посягают на порядок управления, они непосредственно нарушают деятельность той отрасли государственного управления, которая осуществляет функции по охране и осуществлению социалистического правопорядка по исправлению и воспитанию осужденных», поэтому эту группу преступлений, вычленив из ст. 188 УК РСФСР побег из-под стражи арестованного на предварительном следствии, теоретически обоснованно поместить в главе «Преступления против порядка управления». Нам эта точка зрения представляется более правильной, потому что, во-первых, отношения по осуществлению правосудия — это властеотношения между государством и любыми физическими и юридическими лицами по поводу охраны прав и интересов государства и граждан путем разрешения гражданских, административных и уголовных дел в рамках процессуальной деятельности (все это будет подробно рассмотрено нами далее при исследовании объекта преступлений против правосудия). На стадии же исполнения вступивших в законную силу приговоров и решений суда такого разрешения дел, естественно, не происходит и не может происходить, Власов И.С., Тяжкова И.М. Ответственность за преступление против правосудия. М., 1968. С. 30. 3 Рашковская Ш.С. Преступление против правосудия. М., 1978. С. 5. 2
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса т.к. это уже осуществлено, а исполнение уголовного наказания процессуальным законом не регламентировано4. Во-вторых, вступившие в силу приговор или иное решение суда имеют силу закона для данного конкретного случая, поэтому преступник при совершении преступлений, предусмотренных ст. 186—188 УК РСФСР, за исключением побега из-под стражи, совершенного лицом, находящимся в предварительном заключении (ст. 188 УК РСФСР), посягает не на правосудие, ибо оно уже свершилось в полной мере и по всем правилам, а на деятельность органов управления, исполняющих наказание. Нетрудно заметить, что нормы, которые были объединены в гл 8 УК РСФСР 1960 г. «Преступления против правосудия», направлены, прежде всего, на защиту лиц, в отношении которых осуществляется правосудие, но не защиту самих участников судебного разбирательства, т.е. лиц, непосредственно осуществляющих правосудие. Это произошло, видимо, опять-таки потому, что законодатель не видел за судом наличия власти, обладающей специфическими чертами и особенностями, которую необходимо специально защищать, в том числе и уголовно-правовыми мерами. Существующий пробел в законодательстве в какой-то мере был устранен Законом СССР от 2 ноября 1989 г. «Об ответственности за неуважение к суду», который предусматривал два вида ответственности за неуважение к суду — уголовную (ст. 1—4) и административную (ст. 5—7), в связи с чем Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 2 декабря 1989 г. в УК РСФСР были введены ст. 176.1, 176.2, 176.3, установившие уголовную ответственность за вмешательство в разрешение судебных дел, угрозу по отношению к судье или народному заседателю, а также за их оскорбление. Принятие уголовно-правовых норм, обеспечивающих независимость и эффективность правосудия, можно рассматривать как определенный шаг к укреплению судебной власти в нашей стране. Однако, очевидно, что принятые нормы были недостаточными для обеспечения действительной независимости суда. Безусловно, законодательство, регулирующее рассматриваемую сферу, продолжало развиваться, но приходится с сожалением констатировать, что подчас весьма противоречивым образом. Так, согласно §4 разд. IV Концепции судебной реформы в Российской Федерации, представленной
№ 1 / 2013
Президентом РФ и одобренной Верховным Советом РСФСР 24 октября 1991 г., предполагалось, что судьи будут назначаться Президентом РФ с учетом заключений соответствующих постоянных комиссий палат комитетов Верховного Совета РСФСР на срок до отставки с достижением установленного возраста. Но фактически принятый в следующем после одобрения Концепции судебной реформы в Российской Федерации году Закон РФ «О статусе судей в Российской Федерации» от 26 июня 1992 г. пошел по другому пути. Статья 1 этого закона провозгласила самостоятельность и независимость судебной власти от законодательной и исполнительной властей. Однако порядок наделения судей полномочиями, установленный в ст. 6 указанного закона и предусматривающий избрание судей Верховного суда РФ, краевых, областных, Московского и Санкт-Петербургского городских судов, а также военных судов Верховным Советом РФ, а судей районных (городских) судов — краевыми, областными, Московским и Санкт-Петербургским городскими советами народных депутатов, советами народных депутатов автономных областей и автономных округов поставил судей в зависимое положение от местных органов законодательной власти5. Ныне действующая редакция рассматриваемого закона6 обеспечивает независимость судей от местной администрации. 21 июля 1994 г. принят Федеральный конституционный закон «О Конституционном Суде Российской Федерации», ст. 12 которого устанавливала, что судья Конституционного Суда РФ назначается на должность на срок двенадцать лет, причем назначение на должность судьи Конституционного Суда Российской Федерации на второй срок не допускается. В этой же статье установлен предельный возраст для пребывания в должности судьи Конституционного Суда Российской Федерации — 70 лет. Если учесть, что согласно ст. 8 Закона РФ «О Конституционном Суде Российской Федерации» судьей Конституционного Суда РФ может быть назначен гражданин Российской Федерации, достигший возраста не менее 40 лет, и принять во внимание, что жизнь и карьера гражданина, 12 лет занимавшего Курс советского уголовного права. Т. 4. Л., 1978. С. 328. Концепция судебной реформы в Российской Федерации. С. 45. 6 Закон РФ «О статусе судей в Российской Федерации» от 26 июня 1992 г. (в ред. от 28 декабря 2010 г.). 4 5
Вестник Московского университета МВД России
109
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы уголовного процесса должность судьи Конституционного Суда РФ, могут не закончиться к сроку истечения его полномочий, то говорить об его действительной «независимости» от власть придержащих было очень трудно. Действующая редакция закона предусматривает, что полномочия судьи Конституционного Суда РФ не ограничены определенным сроком7. Глава 31 УК РФ «Преступления против правосудия» призвана уголовно-правовыми мерами обеспечивать нормальное функционирование судебных органов, наличие действительного правосудия в стране, но эффективность применения норм этой главы на практике крайне низка. Нормы, предусмотренные данной главой, действуют уже достаточно длинный период, но, к сожалению, беда как раз в том, что практически эти нормы бездействуют. И вовсе не потому, что суд у нас в государстве настолько уважаем, что на его авторитет не посягают. Напротив, степень влияния на профессиональных судей год от года усиливается. Если в 1970-х гг. ХХ в. лишь 21% опрошенных судей заявили о вмешательстве в рассмотрение конкретных дел, то сейчас на это указывают более половины. С учетом вышеизложенного было бы, по меньшей мере, наивно говорить о создании «действительно независимой и авторитетной судебной системы», которой на протяжении всего существования российского государства у нас никогда не было.
Если учесть, что в 1917 г. в России практически ничем не ограниченную власть царя сменила диктатура пролетариата, научное понятие которой, по словам В.И. Ленина, означает не что иное, как ничем не ограниченную, никакими законами, никакими абсолютно правилами не стесненную, непосредственно на насилие опирающуюся власть8, то можно говорить, что только в 1989 г. с принятием законов «О статусе судей в СССР», «Об ответственности за неуважение к суду», а также Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о судоустройстве наша страна начала приобщение к общечеловеческим нормам и принципам цивилизованного права. Введением в действие законов «О Конституционном Суде Российской Федерации», «О судах общей юрисдикции в Российской Федерации», «О военных судах Российской Федерации», «Об арбитражных судах Российской Федерации», «О статусе судей в Российской Федерации», а также современного уголовного и административного законодательства были сделаны важные шаги по решению вопроса о гарантиях независимости судей, обеспечении должного уважения к суду, в том числе и уголовно-правовыми мерами. 7 Федеральный конституционный закон РФ «О Конституционном Суде Российской Федерации» от 21 июля 1994 г. (в ред. от 28 декабря 2010 г.). 8 Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 32. С. 315.
Правоохранительные органы и правоохранительная деятельность: учебник / под ред. Г.Б. Мирзоева, В.Н. Григорьева. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2010. — 463 с. В учебнике сведения об организации правоохранительных органов впервые сведены воедино с краткими сведениями об их деятельности. На основе правовой категории «правоохрана» определено понятие «правоохранительный орган» и установлен исчерпывающий перечень этих органов. Правовая категория «правоприменение» позволила выделить органы, содействующие правоохране (правоприменительные органы). Посредством системного подхода установлена структура каждого правоохранительного и правоприменительного органа, установлены их взаимосвязи. В учебнике учтены законодательство, а также решения органов судебной власти по состоянию на 1 апреля 2010 г. Для студентов (курсантов, слушателей) высших учебных заведений, осуществляющих подготовку юристов, а также для преподавателей, аспирантов (адъюнктов), практических работников правоохранительных органов и всех интересующихся организацией и функционированием правоохранительных и правоприменительных органов.
110
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики
ОБ ИДЕНТИФИКАЦИОННОМ ЗНАЧЕНИИ ИЗОБРАЖЕНИЙ МИКРОВОЛОКОН НА ПОДДЕЛЬНЫХ ДЕНЕЖНЫХ БИЛЕТАХ БАНКА РОССИИ И.В. КИСЕЛЕВИЧ, кандидат юридических наук, начальник кафедры экспертно-криминалистической деятельности Московского университета МВД России; И.С. СМОТРОВ, эксперт отдела № 4 ЭКЦ УМВД России по Ивановской области Научная специальность: 12.00.12 — криминалистика; судебно-экспертная деятельность, оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассматривается идентификационное значение изображений микроволокон на поддельных билетах Банка России в целях установления единого источника происхождения поддельных документов. Ключевые слова: идентификация, поддельные денежные билеты, микроволокна, полиграфия, графический файл.
IDENTIFICATIONAL MEANING OF IMAGE OF MICROFIBER ON THE FAKE NOTES OF BANK OF RUSSIA I.V. KISELEVICH, candidate of jurisprudence, chief of chair of expert and criminalistic activity of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia; I.S. SMOTROV, the expert of department No. 4 of EKTs UMVD of Russia on the Ivanovo area Annotation. The article says about how to identify the meaning of image of microfiber on the fake notes of Bank of Russia, which has its aim to establish the only one source of origin of fake documents. Keywords: identification, counterfeit monetary tickets, microfibres, polygraphy, graphic file.
Установление единого источника происхождения поддельных документов, в том числе поддельных денежных билетов Банка России, при их экспертном исследовании позволяет получить важную розыскную и доказательственную информацию в ходе расследования уголовных дел. Ранее в литературе [1, 2, 3] рассматривались возможные пути решения данной экспертной задачи за счет изучения особенностей воспроизведения изображений документов полиграфическими и репрографическими способами печати. Одним из элементов защиты документов от их подделки являются микроволокна различной формы, размеров и цветов, расположенных внутри листа бумаги, на котором напечатан конкретный документ. Наличие, форма, размеры, цвет единичных волокон и их взаиморасположение для документов, изготовленных с соблюдением требований к защищенной полиграфической продукции, являются индивидуальными для конкретного экземпляра документа. В связи с этим нами на поддельных денежных билетах Банка России номиналом 1000 руб. (и их заго-
№ 1 / 2013
товках, изъятых по одному из уголовных дел) и 5000 руб. (всего более 30 000 объектов) были изучены наличие, форма, размеры, расположение относительно краев денежных билетов и взаиморасположение. Анализ полученной информации показывает, что при изготовлении поддельных денежных билетов в «промышленных» объемах используются следующие основные этапы: 1. На одних листах бумаги формата А4 производится печать основного изображения лицевой стороны денежного билета. На листе непосредственно друг под другом располагается четыре изображения (рис. 1). 2. На других листах бумаги формата А4 производится печать изображений: ¨ с одной стороны — защитной полосы и четырех изображений водяных знаков (при изготовлении денежных билетов Банка России номиналом 5000 руб. данный этап может отсутствовать). Изображения водяных знаков находятся интервально друг под другом, так как они по размеру меньше размера денежного билета;
Вестник Московского университета МВД России
111
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики
Рис. 1. Расположение изображений на листе бумаги формата А4
¨ со второй стороны — четырех изображений оборотной стороны денежного билета, расположенных непосредственно друг под другом. 3. Склейка листов таким образом, что изображение водяного знака и защитной полосы оказывается внутри денежного билета (при изготовлении денежных билетов Банка России номиналом 5000 руб. данный этап может отсутствовать). 4. Печать изображений защитных микроволокон на лицевой и оборотной сторонах. 5. Воспроизведение микроперфорации. 6. Разрезание листа бумаги формата А4 по контурам изображений денежных билетов. 7. Имитация рельефности отдельных элементов изображений с применением глубоких печатных форм. В зависимости от внешнего вида подделываемого денежного билета применяются дополнительные опе-
112
рации (тиснение по тонеру, горячее тиснение и т.д.). Проведенные нами исследования показали, что в целях создания видимости многообразия форм и взаиморасположения изображений микроволокон изготовителями используются следующие приемы: ¨ при печати используется определенный набор электронных образов графических изображений волокон, размещенных на формате листа бумаги А4. Так, например, при исследовании поддельных билетов Банка России номиналом 1000 руб., изъятых по одному из уголовных дел, было установлено, что при печати использовалось пять электронных образов изображений лицевых волокон, один электронный образ изображений волокон на оборотной стороне и один электронный образ четырех изображений водяных знаков (табл. 1). ¨ на денежном билете печатаются или изображения синих и красных волокон, или только красных волокон, или изображения волокон отсутствуют (рис. 2—3); ¨ при печати изображения волокон оно сдвигается относительно основных изображений денежного билета или изображения волокон одного цвета сдвигаются относительно изображений волокон другого цвета (рис. 4—5);
рис. 2
рис. 3
Рис. 2—3. Наличие изображений синих и красных волокон (рис. 2) и только красных волокон (рис. 3)
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики Таблица 1 Расположение совокупностей изображений микроволокон и водяных знаков на листах бумаги формата А4
+ + +
+ +
+
+ +
+
+ +
+ +
+ +
+ +
+
+ +
+
+ +
+ +
+ +
+ +
+ + +
+ +
+ +
+ +
+
+ +
+
+ +
+ +
+
+ +
+ +
¨ в первоначальном изображении совокупности волокон изображения отдельных волокон редактируются; ¨ в ряде случаев изображение волокон печатается дважды или волокна, например, синего цвета, печатаются красящим веществом красного цвета (что возможно, если синий картридж заполнить красными чернилами). При сравнении наличия, формы, размеров, цвета и взаиморасположения волокон на поддельных денежных билетах номиналом 1000 руб. и 5000 руб. Банка России установлено, что на них имеются случаи совпадения (рис. 6). Установленные закономерности позволяют сделать вывод о том, что для создания электронного образа исходного графического макета изображений защитных волокон, его редактирования и печати на поддельных денежных билетах
+ +
+
Поз. 4
+ +
№ 1 / 2013
Поз. 3
Поз. 2
Поз. 4
Поз. 3
Поз. 2
Лиц. 5 — поз. 4
Лиц. 5 — поз. 3
Лиц. 5 — поз. 2
Лиц. 5 — поз. 1
Лиц. 4 — поз. 4
Лиц. 4 — поз. 3
Лиц. 4 — поз. 2
Лиц. 4 — поз. 1
Лиц. 3 — поз. 4
Лиц. 3 — поз. 3
Лиц. 3 — поз. 2
Лиц. 3 — поз. 1
Лиц. 2 — поз. 4
Лиц. 2 — поз. 3
Лиц. 2 — поз. 2
Лиц. 2 — поз. 1
Лиц. 1 — поз. 4
Лиц. 1 — поз. 3
Лиц. 1 — поз. 2
Лиц. 1 — поз. 1 +
Поз. 1
На оборотных сторонах
На лицевых сторонах
Позиция изображений водяных знаков на листе бумаги формата А4
Поз. 1
Позиция изображений совокупности микроволокон на листе бумаги формата А4
+ +
+
рис. 4
рис. 5
Рис. 4—5. Изменение расположения изображений защитных волокон относительно основных изображений
Вестник Московского университета МВД России
113
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики Учитывая то, что электронный образ (графический файл) может быть тиражирован, совпадение наличия, формы, взаиморасположения изображений волокон на нескольких поддельных денежных билетах, по нашему мнению, недостаточно для вывода о едином источнике происхождения сравниваемых денежных билетов. Литература Рис. 6. Совпадающие изображения волокон на поддельных 1. Белоусов А.Г., Белоусов Г.Г., Медденежных билетах номиналом 1000 и 5000 руб. Банка России ведев А.С. и др. «Исследование денежных (прорисованы, изображения денежных билетов сдвинуты по горизонтали, совпадающие изображения волокон взяты в рамку) билетов, ценных бумаг и документов, изготовленных средствами электрофотоиспользуется компьютерная программа, позволяю- графии» (методические рекомендации). М., 1998. щая работать со слоями изображений. 2. Шведова Н.Н. Возможности криминалистиВ связи с этим установление совпадения наличия ческого исследования поддельных денежных знаков и формы хотя бы двух изображений волокон на двух в целях установления источника происхождения: поддельных денежных билетах достаточно для вы- метод. пособие. Волгоград, 2010. 3. Отчет о научно-исследовательской работе по вода о том, что для их печати использовался один исходный электронный образ графического макета теме «Криминалистическое исследование докуменизображений волокон, который подвергался час- тов, изготовленных с помощью капельно-струйных тичному редактированию (например, удаление или печатающих устройств», выполненной в Саратовдобавление изображений отдельных волокон, изме- ском юридическом институте МВД России в 2009 г. нение их взаиморасположения или цвета и другое). под руководством П.В. Бондаренко.
МЕТОДЫ СУДЕБНО-БАЛЛИСТИЧЕСКОЙ ИДЕНТИФИКАЦИИ ОГНЕСТРЕЛЬНОГО ОРУЖИЯ А.В. КОКИН, кандидат юридических наук, Московский университет МВД России Научная специальность: 12.00.12 — криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected] Аннотация. В статье рассматриваются различные методы, используемые в процессе криминалистической идентификации огнестрельного оружия. Ключевые слова: метод, судебно-баллистическая идентификация.
METHODS OF BALLISTICS IDENTIFICATION OF FIREARMS A.V. KOKIN, candidate of jurisprudence, Moscow University of the Ministry of Internal Affairs Annotation. In this article the author considers various methods of scientific ballistic identification. Keywords: method, scientific ballistic identification.
Приступая к рассмотрению методов криминалистической идентификации огнестрельного оружия, в первую очередь, необходимо отделить их от различных технических усовершенствований, приемов и средств, которые нередко ошибочно провозглашают
114
методами в результате неправильного представления о содержании понятия «метод». Метод (от греч. methodos — путь исследования, теория, учение) можно определить как способ достижения какой-либо цели, решения конкретной задачи;
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики совокупность приемов или операций практического или теоретического освоения (познания) действительности [1, с. 306]. Определяя понятие методов необходимо учитывать две стороны этого понятия: методы получения научного знания и разрабатываемые на этой основе методы практической деятельности. Отражением характеристики методов практической экспертной деятельности является следующее определение: «метод экспертизы — система логических и (или) инструментальных операций (способов, приемов) получения данных для решения вопроса, поставленного перед экспертом» [2, с. 43]. Методы, применяемые различными разделами криминалистической техники — это способы познания материальной действительности, другими словами подходы к решению задач. Избегая обсуждения проблем классификации методов криминалистики и судебной экспертизы [3, с. 224—277], будем придерживаться позиции, что по принципу общности методы делятся на всеобщие (материалистическая диалектика), общие (общенаучные) и специальные. Общие методы — это методы, используемые во многих науках и сферах практической деятельности. В процессе судебно-баллистической идентификации используются традиционные общие методы исследования, применяемые и в других науках: 1) методы эмпирического исследования (наблюдение, описание, сравнение, эксперимент, измерение); 2) методы, используемые как на эмпирическом, так и на теоретическом уровне исследования (абстрагирование, анализ и синтез, индукция и дедукция, моделирование). Рассмотрим наиболее значимые в контексте рассматриваемого вопроса общие методы. Наблюдение, т.е. непосредственное восприятие объектов, процессов, явлений с целью их изучения. Этот метод позволяет воспринимать объекты в целом, а также распознавать их отдельные особенности и детали, прослеживать связь с другими объектами. В процессе судебно-баллистической идентификации наблюдение как метод выполняет в основном исследовательскую функцию, с его помощью формируется информационная база для последующего сравнения представленных на исследование объектов. Так, в ходе исследования выстреленной пули, роль наблюдения сводится к познанию пули как це-
№ 1 / 2013
лого и восприятию, в первую очередь, ее наиболее общих признаков. При дальнейшем исследовании выявляются отдельные особенности ее конструкции, следы канала ствола, особенности этих следов и т.д., т.е. наблюдение является методом получения определенной информации об исследуемых объектах. Однако не стоит воспринимать наблюдение как простое созерцание или восприятие объекта. Наблюдение должно носить целенаправленный характер и быть обусловленным решаемыми задачами. Как справедливо отмечает Р.С. Белкин, «сущность наблюдения при этом составляет анализ воспринимаемого объекта» [4, с. 130]. Применительно к идентификационным судебно-баллистическим исследованиям содержательная сторона следов оружия на выстреленных пулях или стреляных гильзах не исчерпывается данными о внешнем строении следообразующего объекта. В указанных исследованиях используется свойство следoв отображать определенные процессы и явления, по которым они могут быть определены. Результативность наблюдения непосредственным образом связана с квалификацией эксперта и его субъективными качествами. Профессиональная компетентность и опыт позволяют сделать наблюдение целенаправленным, выявлять лишь криминалистически значимую информацию, в том числе и скрытого характера, постоянно оценивать и корректировать результаты наблюдения, обеспечивать их полноту и объективность. Описание — это метод, при котором фиксируются признаки объекта, выявленные в результате наблюдения, сравнения, измерения, эксперимента, моделирования. Это могут быть все установленные признаки объекта или определенные, имеющие значение только для данного исследования. В зависимости от стадии экспертного исследования описание несет различную смысловую нагрузку. На подготовительной стадии описываются наблюдаемые объекты, их форма и размеры, вид материала, структура и т.п. Затем, при раздельном исследовании выявляются и описываются те или иные их свойства и признаки, при сравнении описываются полученные результаты, используемые методы и на заключительном этапе — сформировавшее убеждение эксперта, выводы. В судебно-баллистической идентификации применяется так называемое непосредственное oписание, при котором эксперт лично и непосредственно
Вестник Московского университета МВД России
115
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики воспринимает объект описания. При этом в зависимости от стадии исследования описание как научный метод претерпевает определенные трансформации. Так, на подготовительной стадии «применительно к системам научного описания это описание можно считать параметричeским (описанием свойств, признаков и отношений исследуемого объекта) и в определенном аспекте функциональным (описанием функциональных зависимостей между парaметрами и элементами объекта). На стадии раздельного исследования описание приобретает еще одно качество: оно становится морфoлогическим, поскольку описываются выявленные взаимосвязи свойств, признаков и отношений элементов каждого объекта друг с другом. На стадии сравнительного исследования системы элeментов каждого описанного объекта сопоставляются, и описываются результаты такого сравнения. Это описание сопровождается, как отмечалось, описанием самого процесса исследования, его методики, а в ее рамках — описанием, при необходимости, примененных методов. Заключительная стадия экспертизы — это формулирование выводов. Здесь также имеет место описание, но уже не материальных объектов и процессов, а того умозаключения, которое формируется у эксперта. С известной степенью условности можно считать, что это описание результатов тех логических и психологических процессов, которые на данной стадии экспертного исследования протекают в сознании эксперта [3, с. 261, 262]. Большое значение данный метод имеет в судебной экспертизе, поскольку от качества описания зависит восприятие текста исследования или заключения, а это, в свою очередь, непосредственно связано с доказательственной ценностью этих материалов. Следует отметить, что по причине формального подхода к описанию объектов и хода исследования можно поставить под сомнение по сути правильные и объективные выводы экспертного заключения. Это обстоятельство обусловливает соответствующие требования к описательной части экспертного заключения, которое должно быть направлено на подтверждение и обоснование конечных выводов. Сравнение — сопоставление признаков и свойств нескольких объектов. Сопоставляться могут сами объекты, следы на них, их признаки в целях выявления сходства или различия. Сравнение может прово-
116
диться со справочно-информационными данными, коллекционными натурными или экспериментальными образцами. Сравнение как общенаучный метод занимает особое место при решении идентификационных и диагностических задач, так как играет ключевую роль в формировании выводов и достижении цели исследования. Основным условием применения метода сравнения служит сопоставимость сравниваемых объектов, т.е. возможность их сравнения. Можно определить следующие условия применения сравнения в судебно-баллистической идентификации: ¨ объекты сравнения должны быть непосредственно связаны с предметом доказывания по делу, что конкретно выражается в постановке вопросов, ставящихся на разрешение экспертизы или исследования; ¨ сравнению должны подлежать только признаки объектов, которые необходимы для решения поставленных вопросoв; ¨ результаты сравнения должны служить основанием для формирования выводов. Метод сравнения является неотъемлемой частью любого идентификационного исследования в судебной баллистике. Специфика сравнения в этом случае заключается в том, что сопоставляется совокупность признаков идентифицируемого объекта с отображением этих признаков на идентифицирующем объекте, например, когда сравниваются общие и частные признаки следов частей и деталей оружия на пулях, изъятых с места преступления, и экспериментально полученных в оружии, представленном на исследование. Экспертный эксперимент — это опыт, произведенный в подобных или специально созданных условиях в целях изучения того или иного факта, явления, процесса, познание которых необходимо для решения экспертной задачи [3, с. 265]. Общая цeль эксперимента состоит в воспроизведении события (явления) для определения взаимосвязи его причин и следствий, проверке выдвинутой версии. Однако, кроме общей цели, в процессе судебно-баллистической идентификации имеется ряд специальных целей эксперимента, которые определяются спецификой указанного исследования: ¨ исследование свойств и состояния объекта; ¨ определение механизма следообразования;
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики ¨ получение образцов для сравнительного исследования; ¨ установление факта выстрела из конкретного экземпляра оружия. Следует отметить, что приведенное разграничение целей эксперимента носит условный характер, так как на практике в ходе проведения одного эксперимента могут решаться сразу несколько задaч. Достижению целей эксперимента должны способствовать разработанные и опробованные методики, в которых определяются условия получения образцов для сравнительного исследования, максимально приближенных по своим свойствам и качествам к образцам, являющихся объектами исследования. Огромное значение также имеет материальное обеспечение эксперимента (приборы и оборудование, инструменты, материалы и т.п.). Моделирование, т.е. замена оригинального объекта специально созданным аналогом — моделью. Это могут быть модели предметов, устройств, систем, явлений, процессов. С моделями проводятся необходимые исследования, а результаты распространяются на оригинал. В современной криминалистике и судебной экспертизе принято делить модели на два основных класса: мoдели идеальные (мысленные) и модели материальные, которые, в свою очередь, подразделяются на пространственно подобные (геометрические), физически подобные и математические. Создание идеальной модели происходит на основе мысленного представления о первоначальном состоянии объекта. На основе данных о признаках первоначального и нeизмененного состояния объекта создается его идеальная модель, которая затем реализуется в материальной мoдели. Непосредственный интерес для нас представляют физически подобные модели, которые способны воспроизводить оригинал. Например, в настоящее время разработана технология изготовления из полимерного материала копий выстреленных пуль и стреляных гильз, так называемых «клонов». По своим геометрическим параметрам клон полностью соответствует оригинальному объекту, а на его поверхности воспроизводятся имеющиеся на оригинале следы. При этом копируются индивидуальные особенности микрорельефа следа размерами свыше 1 мкм. В методологию исследований обязательно включаются также методы и методики, используемые в
№ 1 / 2013
познавательной деятельности, связанной с изучением конкретной проблемы, получившие названия специальных. К специальным методам судебно-баллистической идентификации следует отнести получение изображений объектов, участвующих в процессе отождествления, и следов на них способом макро- и микрофотографии; метод получения экспериментальных отождествляющих объектов; микроскопический метод исследования; метод профилометрии; метод исследования следов оружия на пулях и гильзах с использованием автоматизированных баллистических идентификационных систем; метод растровой электронной микроскопии. Метод получения изображений объектов, участвующих в процессе отождествления, и следов на них способом макро- и микрофотографии является наиболее распространенным методом исследования в судебно-баллистической экспертизе и в идентификационной в частности. При этом изображения могут получаться как аналоговой, так и цифровой фотографией. Указанный метод позволяет фиксировать: ¨ общий вид объектов, поступивших на экспертизу; ¨ характер, размеры и локализацию следов на исследуемых объектах, что необходимо при их последующем сравнении или сопоставлении между собой либо со следами, полученными экспериментально; ¨ совмещение особенностей микрорельефа следов. Более того, фотография делает процесс экспертного исследования и его результаты наглядными, доступными для восприятия и убедительными. Метод получения экспериментальных отождествляющих объектов основан на эксперименте, в процессе которого производится отстрел оружия, поступившего на исследование, с целью получения образцов пуль (гильз) для сравнительного исследования. В зависимости от калибра оружия, типа и конструкции пуль отстрел производится в пулеулавливатели соответствующего вида. Микроскопический метод исследования объекта проводится для изучения мельчайших особенностей его внешнего строения, т.е. микрорельефа его поверхности с помощью оптических приборов, значительно увеличивающих изображение (обычно применяются микроскопы различных типов). Посредством бинокулярных стереоскопических микроскопов исследуется состояние следообразующих деталей оружия, следы этих деталей на снарядах и гильзах, состояние
Вестник Московского университета МВД России
117
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики дульного среза ствола и т.д. При решении идентификационных вопросов, связанных с отождествлением конкретного экземпляра оружия, возникает потребность сравнения следов и совмещения особенностей их микрорельефа. В этих целях широко применяются криминалистические сравнительные микроскопы. Профилометрия представляет собой метод изучения и объективной фиксации рельефа поверхности твердых тел. В зависимости от исследуемого объекта и наличия того или иного оборудования могут быть применены оптическое, фотоэлектрическое или контактное профилирование. Необходимость в использовании этого метода возникает в тех случаях, когда информации относительно ширины и взаиморасположения трасс, полученной при микроскопическом исследовании микрорельефа следов, недостаточно. С помощью профилирования получают дополнительные данные о глубине и выраженности микрорельефа, строении боковых поверхностей боевых и холостых граней и т.д. В настоящее время по причине отсутствия соответствующего оборудования (спектрометров, профилографов-профилометров и др.) в экспертных подразделениях этот перспективный метод практически не применяется. Метод исследования следов оружия на пулях и гильзах с использованием автоматизированных баллистических идентификационных систем (АБИС) получил свое развитие относительно недавно и является наиболее многообещающим и динамично развивающимся методом. Данные системы (типа «ТАИС», «Поиск», «Арсенал») повышают быстродействие и эффективность проверок поступающих в пулегильзотеки объектов, а также используются для сравнительного исследования в процессе производства идентификационных экспертиз. Упомянутые системы позволяют получать в автоматическом режиме изображение всей боковой поверхности пули или гильзы, а также дна гильзы. Полученные изображения хранятся в базе данных управляющего компьютера, вызываются из этой базы и могут пересылаться по существующим линиям связи. Программное обеспечение систем позволяет
118
осуществлять автоматический поиск по базе данных и идентификацию изображений объектов. Метод растровой электронной микроскопии. Метод позволяет одновременно получать визуальное изображение следа и изображение его профиля на выбранном для сравнения участке. Изображения, получаемые с помощью растрового микроскопа, характеризуются большой глубиной резкости, что является преимуществом по сравнению с традиционной микроскопией. Принципиальной проблемой, характерной для обычных микроскопов и АБИС, является мaлая глубинa резкости получаемого изображения при увеличениях более 50 крат и уменьшение этой глубины с ростом увеличения оптической системы. Кроме этого, имеется большая зависимость наблюдаемой картины микрорельефа следов от направления косопадающего света на объект следа [5, с. 191—196]. Указанные недостатки устраняются при исследовании объектов с помощью растрового электронного микроскопа. Метод растровой электронной микроскопии является одним из наиболее перспективных методов, и в настоящий момент осуществляется разработка отечественного растрового ионно-электронного микроскопа для криминалистических целей. Подводя итог, следует отметить, что вся информация, получаемая при исследовании объектов судебнобаллистической идентификации с использованием общих и специальных методов, составляет исходные данные для таких общенаучных методов, как анализ, сравнение, синтез.
Литература 1. Советский энциклопедический словарь / под ред. А.М. Прохорова М., 1980. 2. Словарь основных терминов судебных экспертиз. М., 1980. 3. Аверьянова Т.В. Судебная экспертиза. Курс общей теории. М., 2008. 4. Белкин Р.С. Курс криминалистики. М., 2001. 5. Федоренко В.А. Актуальные проблемы судебной баллистики. М., 2011.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики
РАССЛЕДОВАНИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЙ В СФЕРЕ РЕГИСТРАЦИОННОЙ СЛУЖБЫ: ТИПИЧНЫЙ СУБЪЕКТ ПРЕСТУПЛЕНИЯ Е.А. ЛЮБИМОВА, соискатель ВГУ Научная специальность: 12.00.12 — криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected] Аннотация. Статья анализирует личность типичного субъекта преступлений в сфере регистрационной службы и намечает подходы к разработке криминалистической характеристики таких преступлений. Ключевые слова: преступления в сфере регистрационной службы, субъект преступления.
INVESTIGATION OF CRIMES IN REGISTRATION SERVICE: TYPICAL PERPETRATOR E.A. LYUBIMOVA, competitor of VGU Annotation. The paper treats typical personality of crime committers in registration service and outlines some approaches to the development of forensic characteristics for such crimes. Keywords: crimes in registration service, perpetrator personality.
Криминалистическая характеристика преступлений в сфере регистрационной службы представляет собой совокупность обобщенных и взаимосвязанных между собой данных о типичных признаках, отображающихся в личностных характеристиках преступников, способах совершения ими соответствующих противоправных деяний, обстановке таковых, механизме следообразования и иных факторах, важных для практического разрешения задач, стоящих перед следствием. Внимание следует уделить личности самого субъекта — должностного лица (государственного регистратора). Анализ изученных уголовных дел позволил прийти к выводу, что преступления чаще всего совершаются регистраторами в возрасте 26—55 лет (98,9% общей совокупности). Большинство виновных на момент совершения преступлений имели устойчивые семьи, что важно для прогнозирования возможного поведения виновного регистратора при проведении мероприятий, нацеленных на определение его местонахождения (когда это лицо пытается скрыться от следствия) и определения других обстоятельств события (возможного местонахождения доказательств и др.). Учет этого влияет и на выбор мест реализации обыска, телефонных абонентов, с которыми обвиняемый мог поддерживать контакты по телефону и другим каналам связи (например, Интернет), и др.
№ 1 / 2013
Статус должностного лица связан с наличием высшего образования и специальной профессиональной компетентности. Как показывает анализ уголовных дел, высшее образование имели 100% регистраторов, совершивших преступления в сфере регистрационной службы. Большая часть субъектов преступлений рассматриваемой категории имели высшее юридическое образование и занимали должности специалистов-экспертов Росреестра и его территориальных подразделений, что имеет двоякое значение для уголовно-процессуальной практики: с одной стороны, зная законы, им легче обеспечить соблюдение и защиту своих законных прав и интересов; с другой стороны, им легче принять эффективные меры, направленные на сокрытие самого преступления, — уничтожить следы, доказательственную информацию, продумать линию защиты; сформулировать показания и т.д. Наличие у них юридического образования может оказать и помощь следствию: виновные регистраторы адекватно оценивают ситуацию, складывающуюся в ходе расследования, и, оценив доказательственную базу обвинения, могут осознать бесполезность запирательства, противодействия производимому следствию. Они способны перейти к активному сотрудничеству со следствием, изобличению иных участников преступления, рассчитывая на смягчение возмож-
Вестник Московского университета МВД России
119
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики ного уголовного наказания. Такое поведение обвиняемых характерно для случаев, когда следствие уже провело сбор доказательств обвинительного характера в отношении их противоправных действий. Нахождение виновного регистратора в качестве должностного лица уже обусловливает характерное отсутствие у него предыдущих судимостей, что означает и отсутствие у него практического опыта пребывания в роли уголовно преследуемого лица. Однако в качестве характерных установок таких субъектов могут выступать признаки профессиональной деградации, склонность к легкой наживе, авантюризму, другие негативные установки нравственного характера. В качестве ключевого мотива субъекта преступлений в сфере регистрационной службы чаще всего выступает его личная корыстная заинтересованность (в том числе и в виде взятки). Встречались и иные варианты заинтересованности следующей направленности: ¨ стремление получить долю от реализации незаконно зарегистрированного объекта недвижимого имущества (помимо взятки); ¨ надежда на получение встречной выгодной сделки или услуги от лица, которое обратилось к регистратору за незаконной помощью; ¨ расчет на карьерное продвижение благодаря поддержке влиятельного лица, в интересах которого и действует регистратор; надежда на покровительство такого лица; ¨ совершение противозаконных действий в качестве мести лицам, конфликтующим с регистратором или его близкими людьми и др. Примерно каждое второе преступление (56,3%) совершается преступниками в составе малочисленных преступных групп, состоящих из двух—трех человек. В реальности доля таких преступных деяний значительно выше, однако многие из иных участников преступлений остаются не выявленными, в качестве же обвиняемого выступает один участник преступной комбинации с недвижимым имуществом. Итак, субъектов преступлений в сфере регистрационной службы можно отнести к двум условно выделенным нами группам: ¨ «прямые» (или непосредственные) участники (государственные регистраторы); ¨ «косвенные» субъекты (соучастники преступлений, являющиеся подстрекателями, субъектами смежных преступлений).
120
Характеристика «косвенных» субъектов при этом несколько иная, нежели характеристика личности «прямых» субъектов преступлений. В частности, не все они имели высшее образование (лишь 59,8%), и доля семейных среди них несколько ниже. Далеко не все они (в отличие от регистраторов) являются должностными лицами. Что касается возраста «косвенных» субъектов, то и здесь картина несколько иная: хотя и соучастники регистраторов чаще всего также находятся в активном трудоспособном возрасте (26— 55 лет), но доля таких лиц составила здесь 87,3% (против 98,9% среди «прямых» субъектов). Значимыми для доказывания могут оказаться сведения о лицах, являющихся покупателями и (или) одаряемыми при сделках, в которых происходит незаконное отчуждение объектов недвижимости. Такие лица могут выступать в качестве действительных или подставных покупателей или одаряемых. В результате регистрируемых незаконных сделок собственность и вещные права на различные объекты недвижимого имущества нередко переходили юридически: ¨ к лицам, находившимся в приятельских/дружеских отношениях с субъектом, производящим регистрацию сделок с объектами недвижимого имущества или участвующим в них; ¨ к родственникам регистратора; ¨ к лицам, прямо или косвенно заинтересованным в регистрации сделки, в том числе занимающим серьезные должности в государственных, муниципальных органах либо коммерческих организациях; ¨ к организациям, действующим в сфере строительства; ¨ к фирмам-однодневкам, часто возглавляемым теми же лицами, что и сама организация-продавец недвижимого имущества, либо подставными лицами, выбранными предприятием-продавцом; ¨ к подставным фирмам, возглавляемым друзьями или родственниками лица, ответственного за государственную регистрацию и др. Таким образом, нами рассмотрены основные черты личности непосредственных («прямых») субъектов преступлений в сфере регистрационной службы, к которым мы отнесли недобросовестных государственных регистраторов, а также лиц, участвующих в соответствующих преступлениях (или комбинации взаимосвязанных (смежных) нарушений) вместе с регистратором, условно обозначенных в качестве «косвенных» субъектов.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики
ПРИНЦИПЫ ПОСТРОЕНИЯ КРИМИНАЛИСТИЧЕСКИХ МОДЕЛЕЙ ВНЕШНЕГО ОБЛИКА ЧЕЛОВЕКА С.А. ПИЧУГИН, кандидат юридических наук, преподаватель кафедры экспертно-криминалистической деятельности Московского университета МВД России Научная специальность:12.00.12 — криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность E-mail: [email protected] Аннотация. В статье автором рассматриваются проблемные вопросы, связанные с построением информативных криминалистических моделей внешнего облика человека, направленных на установление личности. Приводится аргументация содержательных компонентов этого процесса. Ключевые слова: криминалистическая модель, личность преступника, субъективное отображение, внешний облик.
PRINCIPLES OF CREATION OF CRIMINALISTICS MODELS OF EXTERNAL SHAPE OF THE PERSON S.A. PICHUGIN, candidate of jurisprudence, teacher of chair of expert and criminalistic activity of the Ministry of Internal Affairs Moscow university of Russia Annotation. In article the author considers the modern problem questions connected with questions of creation of criminalistic models of external shape of the person, directed on an identification. The argument of substantial components of this process is provided. Keywords: criminalistic model, identity of the criminal, subjective display, external shape.
Процесс построения криминалистической модели внешнего облика человека должен соответствовать заранее разработанной специалистами последовательности действий, позволяющей качественно отображать всю совокупность элементов и их характеристик, определять степень их соответствия объекту исследования в целом, в том числе соответствие степени выраженности и симметрии. Существенную помощь в этом могут оказать фундаментальные познания в области криминалистической габитоскопии и смежных с ней наук, соответствующее программное обеспечение и математический аппарат. Вместе с тем материализация высокоточной архитектуры модели внешнего облика разыскиваемого человека невозможна без отражения в ней достаточно широкого комплекса индивидуализирующих признаков. Логические составляющие модели с развитой архитектурой призваны получить истинные знания об объекте криминалистического исследования — личности, совершившей преступление, в целях глубокого анализа особенностей ее внешности. В этом и состоит прогностическая направленность модели внешнего облика человека. Анализ информации о признаках внешности, полученных в ходе построения модели,
№ 1 / 2013
позволяет либо доказать, либо опровергнуть истинность первоначальных суждений о соответствии внешнего облика отображаемой в модели внешности конкретного разыскиваемого лица. Если же обнаруживаются недостатки, позволяющие предположить о том, что криминалистическая модель не соответствует внешнему облику искомого, необходима последующая ее модификация. Однако стремление дополнить модель отдельными деталями не должно порождать желание ее полного преобразования, так как подобные действия могут привести к общей дестабилизации биологических параметров элементов внешности. Критерии, согласно которым криминалистическая модель может относиться к средству дистанционного отображения особенностей внешнего облика человека, позволяют сформулировать более конкретное определение этого понятия, применимого к исследованиям данного рода. Криминалистическая модель внешнего облика человека есть наглядная информационная система, имеющая сложную логическую структуру и визуально отображающая индивидуализирующий комплекс признаков и свойств разыскиваемого человека. Модель по своему содержанию выступает в качестве
Вестник Московского университета МВД России
121
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики конечного результата предшествующей познавательной деятельности — процесса моделирования и, следовательно, логично было бы предположить от того насколько качественно и полноценно осуществлялась эта деятельность зависит эффективность практического применения ее конечного результата — криминалистической модели. С целью повышения качественной составляющей деятельности, направленной на формирование криминалистических моделей внешнего облика разыскиваемого лица, а также в целях последующего эффективного их использования в практической деятельности, специалисту необходимо придерживаться определенного ряда общенаучных принципов построения объектов сложной информационной структуры, в частности, таких принципов, как научность, системность, равнозначная доступность для субъектов расследования, эффективность практического применения. Научность предполагает формирование модели внешности с учетом объективизации, универсальности, воспроизводимости, достоверности и опытности этого процесса. В целом осмысление этого процесса происходит не только с позиции теоретической платформы применяемых научных знаний, но и, несомненно, важна их практическая реализация, вкладывая в содержание этого понятия применение инновационных высокотехнологичных материалов, современных методов фиксации информации о признаках внешности. Этот процесс предполагает и привлечение соответствующих специалистов, квалификация которых дает возможность проведения подобного рода криминалистических исследований. Принцип системности задает не только внутренний логический порядок всех составляющих модели, но и единство понимания комплекса отображаемых элементов внешнего облика человека в ней. Процесс закладывания ядра системы подчинен известным криминалистической науке закономерностям: неизменяемости пропорций лицевой части головы, относительности расположения и взаиморасположения отдельных элементов внешности, основанных на эмпирических наблюдениях, экспериментах, математическом анализе. Равнозначная доступность к информации о признаках внешности, полученных в процессе моделирования, предполагает меру, при которой субъекты расследуемого преступления, имеющие право до-
122
ступа, могли бы реализовывать их беспрепятственно. На уровень доступности информации влияет одновременно как доступность к средствам, позволяющим создавать модель, так и доступность к адекватных применению методам для интерпретации полученных результатов. Равноценность доступа к средствам и методам, с помощью которых возможно создание модели соответствующими специалистами, в функциональные обязанности которых входит такая деятельность, равно как и его отсутствие, может привести к существенному искажению необходимой для целей установления личности информации. В связи с этим, факторы, влияющие на искажение информации о признаках внешности, должны дополнительно исследоваться как на этапе формирования моделей, так и последующей ее доработки с участием очевидца. Практическое применение результатов моделирования, а также полученной в ходе этого процесса информации о признаках внешности предполагает деятельность, связанную с решением как тактических, так и стратегических задач расследования, целью которых является установление личности разыскиваемого. Полнота и всесторонность практического применения результатов моделирования в рамках трех вышеописанных направлений позволяют судить об эффективности такой деятельности в целом. На базе полученной ходе первоначального этапа расследования преступлений всей совокупности информации о внешнем облике личности необходима ее дальнейшая визуальная материализация, т.е. трансформация в наглядно-образную криминалистическую модель. Схема построения криминалистической модели признаков внешности разыскиваемого лица может быть представлена следующим образом: ¨ систематизация и анализ информации о внешнем облике человека; ¨ непосредственное создание модели внешности; ¨ оценка полученных результатов; ¨ экстраполяция модельной информации о признаках внешности, в том числе возможное преобразование в криминалистический алгоритм (получение дополнительной модельной информации, создание новых моделей). Основанием для систематизации полученной информации о внешнем облике разыскиваемого лица может послужить объективная взаимосвязь отобра-
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики жаемых признаков и свойств внешности и конкретного расследуемого события преступления. Такая взаимосвязь может прослеживаться с учетом территориально-временных, функциональных, причинных и объемных составляющих места совершения преступления. Изложенная последовательность сформирована с учетом существующих высших и низших форм взаимосвязей, согласно положениям теории и методологии криминалистики (концепция Р.С. Белкина) [1]. Так, на основе анализа поступившей информации, осуществляется переход от низших форм взаимосвязей к высшим, т.е. к установлению взаимосвязи конкретной личности с событием преступления. Объективные взаимосвязи личности и события преступления как основания для систематизации информации, в том числе и о признаках внешности (к примеру, формулирование вывода следователем, специалистом о причастности лица к совершению преступления), обстоятельно рассмотрены в работах известных криминалистов Т.В. Аверьяновой, Р.С. Белкина, А.М. Кустова, Н.П. Майлис, Е.Р. Россинской, В.А. Снеткова, А.Г. Филиппова и многих других. Кроме того, при решении криминалистических задач, направленных на формирование криминалистической модели внешности, могут применяться логические, естественно-научные технические формы систематизации информации о внешнем облике разыскиваемого человека. При определении направления анализа информации о внешности может быть использована систематизация общих и родовых признаков, частных и индивидуальных [1]. На процесс анализа систематизированной информации может повлиять способность субъекта к правильному восприятию, сохранению и последующему воспроизведению признаков внешности. При этом такой анализ должен осуществляться специалистом с учетом средних параметров известных науке антропологических типов внешности. Непосредственное построение модели является по существу решающей и определяющей дальнейший успех или неудачу криминалистического процесса установление личности человека в целом. «Процесс установления личности, — как указывает А.М. Зинин, — предполагает на основе собранной и исследованной информации построение модели искомого человека и организацию оперативных мероприятий, следственных действий, проведение судебных экспертиз» [5, с. 29].
№ 1 / 2013
В связи с тем, что при формировании происходит качественный переход от общего анализа информации о внешнем облике человека к ее материальному воплощению в конкретной модели, необходимо учитывать фактор, влияющий на степень достоверности отображения признаков внешности человека — антропологическая принадлежность разыскиваемого лица. Антропологический тип как фундаментальная основа формирования модели лицевой части головы разыскиваемого человека влияет на степень зависимости пропорционального соотношения отдельных морфологических элементов. Это обстоятельство является особенно значимым в случаях формирования моделей внешности разыскиваемого, чья внешность характеризуется «средними» параметрами относительно определенной антропологической популяции человека (группы населения, постоянно проживающей на какой-либо локальной географической территории), т.е. отсутствие, присущих этой популяции каких-либо броских, отличительных особенностей внешности. В таких ситуациях специалист испытывает существенные сложности в совместной деятельности с очевидцем преступления, поскольку в его мысленном представлении о признаках внешности разыскиваемого лица анатомические соотношения признаков элементов лица не дифференцированы относительно какой-либо определенной антропологической выборки. Выделение признаков внешности различных антропологических типов при проведении криминалистического моделирования является обязательным, исходя из следующих обстоятельств: ¨ необходимость проведения криминалистического анализа информации для выделения лиц, сходных по антропологическим характеристикам определенной популяции с разыскиваемым лицом; ¨ необходимость составления графиков, гистограмм определения зависимостей между признаками внешности, характеризующими общие пропорции лица и их особенности. По результатам деятельности выделяется определенный комплекс признаков внешности, которые наиболее типичны и часто встречаются в искомой популяции. Такая деятельность преследует следующие цели: ¨ во-первых, максимальное сокращение временного интервала между совершением разыскиваемым лицом преступления и формированием модели его внешности;
Вестник Московского университета МВД России
123
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики ¨ во-вторых, отображение спецификации признаков внешности в криминалистической модели относительно антропологической принадлежности разыскиваемого лица; ¨ в-третьих, отображение индивидуализирующего комплекса признаков, характеризующих внешний облик разыскиваемого лица (определение признаков индивидуального значения). При оценке результатов моделирования анализируется степень полноты и соответствия отображенных признаков внешности в сформированной модели. Подвергаются анализу закономерности, связанные с возможностью преобразования мысленного образа под влиянием проводимых оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий, в которых очевидец принимал участие. Как было уже отмечено ранее, признаки внешности, отображаемые в криминалистической модели, не тождественны, а только лишь подобны признакам внешности отображаемого лица. Степень соответствия портрета внешнему облику человека в каждом конкретном случае определяется многочисленными условиями, зависящими от объективных и субъективных факторов, характеризующих мысленный образ и процесс его материализации. Учитывая это обстоятельство, в сформированной криминалистической модели не происходит отображения всего комплекса признаков, характерных для внешности разыскиваемого лица, а только лишь наиболее значимых в силу закономерностей восприятия конкретного очевидца. Экстраполяция модельной информации о признаках внешности на реальную, в том числе возможное преобразование в криминалистический алгоритм (получение дополнительной модельной информации, создание новых моделей) является заключительной стадией построения криминалистической модели внешнего облика разыскиваемого лица. В процессе экстраполяции специалист формулирует рекомендации об условиях использования моделей, отображающих признаки внешности в оперативно-розыскных мероприятиях и следственных действиях, направленных на установление личности. Эти рекомендации имеют два вида направленности: общую и частную. В первом случае объективные и субъективные факторы не оказывают существенного влияния как на процесс формирования мысленного образа неизвестного лица, так и на адекватность его отображения.
124
Такие ситуации возникают в случаях, когда с момента контакта очевидца с разыскиваемым человеком прошло незначительное время (не более трех суток); специалист использовал все представленные ему возможности, очевидец при этом уверенно ориентировался в отображениях элементов внешности, а полученная модель, по его мнению, имеет сходство с лицом разыскиваемого [3]. Частная направленность формулирования рекомендаций специалистом предполагает неблагоприятные условия восприятия признаков внешности (недостаточное освещение, кратковременный контакт и др.). Применение частной направленности формулирования рекомендаций осуществляется в случаях, когда ряд субъективных факторов не позволял правильно оценить и зафиксировать в памяти признаки внешности; с момента контакта прошло значительное время; при работе над портретом очевидец был не уверен в выборе изображений элементов лица и в итоге отмечает некоторое сходство с лицом разыскиваемого. Одно из перспективных направлений процесса экстраполяции является возможное выявление новой криминалистически значимой информации о признаках внешности разыскиваемого лица. О таких возможностях указывает в своей работе Г.И. Поврезнюк [6, с. 342], справедливо считая, что новые знания возможно получить в процессе толкования и описания рассматриваемых свойств и признаков человека в общей системе фактических данных о произошедшем событии, анализа и оценки целостности всей системы (модели), ее соответствии объективной действительности, фактической истинности отображаемых признаков внешности. Криминалистические модели внешнего облика создают необходимые условия для накопления и последующей реализации криминалистических знаний о внешности разыскиваемого лица, получая материальное воплощение мысленного образа. Однако новое знание, полученное в процессе моделирования, носит весьма приблизительный характер и может трактоваться в большей степени как теоретическая модель научного познания внешности в призме определенного антропологического типа внешности. Такая модель позволит синтезировать мысленно-знаковое инновационное направление получаемых знаний о внешности человека. С их помощью накопленная информация о сложной системе признаков внешности приобретет четко выраженный математизированный вид.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики Сущность математизации модельной информации будет состоять в трансформировании мысленного образа внешнего облика в соответствующий математический алгоритм, представляющий криминалистическую интерпретацию полученных математических результатов. Следовательно, отображение взаимосвязанных признаков внешности в единой сложной многоуровневой системе в полной мере возможно при помощи современных программно-аппаратных средств, позволяющих оптимизировать деятельность сотрудников органов внутренних дел в рамках построения криминалистической модели внешнего облика для целей установления личности. Модель как основа получения новых знаний о внешности человека дает импульс в последующем теоретическом осмыслении закономерностей формирования криминалистически значимой информации о внешности, а также определении перспективных практических направлений в совершенствовании криминалистических средств и методов, позволяющих отобразить ее на материальных носителях нового поколения.
Литература 1. Белкин Р.С. Курс криминалистики. Т. 1. М., 1997. 2. Гусев А.А. Установление личности по признакам внешности. М., 1955. 3. Зинин А.М. Субъективный портрет. М., 2011. 4. Зинин А.М. Криминалистическая габитоскопия. М., 2011. 5. Зинин А.М. Проблемы криминалистического установления личности // Вестник криминалистики / отв. ред. А.Г. Филиппов. Вып. 4 (8). М., 2003. 6. Поврезнюк Г.И. Теория и практика криминалистического установления личности: дисс. ... докт. юрид. наук. М., 2005. 7. Самошина З.Г. Криминалистическое отождествление личности по признакам внешности. М., 1963. 8. Снетков В.А., Винниченко И.Ф. Житников В.С. и др. Криминалистическое описание внешности человека: учеб. пособие / под ред. проф. В.А. Снеткова. М., 1984. 9. Топорков А.А. Словесный портрет: практ. пособие. М., 1999.
НАУЧНЫЕ ОСНОВЫ ОТОЖДЕСТВЛЕНИЯ ЛИЧНОСТИ В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПОДРАЗДЕЛЕНИЙ ОПЕРАТИВНОРОЗЫСКНОЙ ИНФОРМАЦИИ ОРГАНОВ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ: РЕТРОСПЕКТИВНЫЙ АСПЕКТ, ПРЕДМЕТ, ЦЕЛИ, ЗАДАЧИ И ПРИНЦИПЫ Е.А. ТЮРЯЕВА, соискатель кафедры организации оперативно-розыскной деятельности Академии управления МВД России, начальник отделения ЦОРИ ГУ МВД России по г. Москве; Л.А. АВДАШКЕВИЧ, адъюнкт кафедры организации оперативно-розыскной деятельности Академии управления МВД России Научная специальность: 12.00.12 — криминалистика; судебно-экспертная деятельность; оперативно-розыскная деятельность. E-mail: titanik [email protected] Научный руководитель: доктор юридических наук, доцент Яковец Е.Н. Аннотация. Применение научных основ отождествления личности в деятельности подразделений оперативно-розыскной информации органов внутренних дел на современном этапе. Ключевые слова: отождествление личности, сигналитическая фотосъемка, словесный портрет, габитоскопия.
№ 1 / 2013
Вестник Московского университета МВД России
125
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики
THE SCIENTIFIC BASIS OF AN IDENTIFICATION OF A PERSONALITY IN THE ACTIVITIES OF THE SUBDIVISIONS OF OPERATIONAL-INVESTIGATIVE INFORMATION OF THE BODIES OF INTERNAL AFFAIRS: A RETROSPECTIVE ASPECT OF THE SUBJECT, GOALS, OBJECTIVES AND PRINCIPLES E.A. TYURYAEVA, applicant for the Department of the organization of operatively-search activity of the Academy of management of Ministry of internal Affairs of Russia, head of the Department TSORI GU MVD of Russia for the city. Moscow; L.A. AVDASHKEVICH, adjunct of the Department of the organization of operatively-search activity of the Academy of management of Ministry of internal Affairs of Russia Annotation. The application of scientific foundations of the identification of a personality in the activities of the subdivisions of operational-investigative information of the bodies of internal Affairs at the present stage. Keywords: identification of the person, signaliticheskaya photography, physical description, gabitoskopiya.
XIX в. стал веком начала научной идентификации личности. Одним из пионеров криминалистики был признан француз Альфонс Бертильон — автор антропометрического метода регистрации, словесного портрета и опознавательной фотосъемки. В 1879—1882 гг. А. Бертильон разработал стройную систему классификации, измерения и словесного описания различных частей человеческого тела, в целях уголовной регистрации подозреваемых для их последующего отождествления. А. Бертильон предложил при регистрации заключенных измерять следующие параметры: рост, стоя; длину распростертых рук; рост, сидя; длину и ширину головы; расстояние между скуловыми костями; длину и ширину правого уха; длину левой ступни; длину среднего пальца и мизинца левой руки; длину левого предплечья. Все эти данные заносились в специальную антропометрическую карточку, где также отмечались цвет радужной оболочки левого глаза и особые приметы, такие как рубцы, пятна, опухоли, дефекты пальцев, татуировки и др. Помимо системы измерения непосредственно самого человека, Бертильон разработал способ точного фотографирования преступников, получивший название сигналитической (опознавательной) фотосъемки. До сигналитической фотосъемки в полицейской практике использовались лишь приемы художественной фотографии. В 1893 г. Бертильон издал книгу, которую назвал «Инструкцией по сигналитике». В ней он дал чертежи и схемы всех необходимых инструментов, а также рисунки, показывающие приемы измерений частей тела
126
человека. Для того чтобы работа шла единообразно у всех полицейских регистраторов, в книге был приведен образец заполненной каллиграфическим почерком регистрационной карты с наклеенным на нее фотоснимком мужчины анфас и в профиль. Успехи Бертильона и его системы регистрации преступников в целях их последующего опознавания, названной бертильонажем, были настолько впечатляющими, что Париж превратился в мировую столицу передового опыта уголовной регистрации. В конце XIX в. англичане У. Хершель и Ф. Гальтон предложили идентифицировать личность по папиллярным узорам пальцев рук. Человек может состариться, болезни и возраст изменят его внешний вид, но пальцевые узоры рук неизменны на протяжении всей жизни, и даже после смерти имеется возможность опознать человека, когда от него остался всего небольшой лоскуток кожи с пальца руки. Эта система идентификации не имеет себе равных в мире. Данный метод впервые стал применяться в Великобритании, причем вначале — наряду с бертильонажем, а затем и заменяя его как более простой и менее трудоемкий. Успехи дактилоскопии были настолько велики, что даже во Франции, несмотря на сопротивление Бертильона, в 1895 г. на карточках к антропометрическим измерениям и сигналитическим фотоснимкам были добавлены отпечатки пальцев регистрируемых. В начале XX в. дактилоскопия стала использоваться во многих странах, в том числе с 1906 г. — в России. Однако бертильонаж не исчерпал себя, поскольку в эту систему регистрации было заложено
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики наряду с антропометрией, сигналитической съемкой и словесное описание внешнего облика регистрируемого, выполнявшееся по определенным правилам. Оно получило название словесного портрета — единой системы классификации и описания признаков человека с использованием специальной терминологии признаков элементов внешности человека в целях розыска и установления личности. При задержании человека полицией составлялось его описание, которое затем сравнивалось со словесными портретами ранее зарегистрированных преступников. В том случае, если одноименные признаки совпадали, проводилась дополнительная идентификация посредством антропометрии. Чтобы описание, сделанное одним полицейским, было правильно «прочитано» другим, использовались одни и те же термины. Описания одного и того же человека, сделанные разными сотрудниками полиции, должны были демонстрировать полную идентичность. И методика А. Бертильона позволяла это делать. Он отмечал на этот счет следующее: «...до тех пор, пока та или другая анатомическая особенность наружности индивидуума, отличающая его от тысячи других лиц и дающая возможность запечатлеть ее в памяти, не получит точного названия, она остается незамеченной и как бы не существует. Уже давно известно, что мы не можем представить себе того, чего не можем выразить словами, также запечатлеть в мозгу то, чего не можем описать»1. Однако же по словесному портрету лучше всего удавалось выявить разыскиваемого лишь тогда, когда в описании имелось указание на особые приметы или крайние степени выраженности признаков внешности. С тем чтобы сделать словесный портрет более значимым для целей розыска, к описанию элементов лица стали добавлять следующие признаки: особенности осанки — положение головы, изгиб шеи, изгиб спины; характеристику походки, жестикуляции; особенности взгляда, мимики, бытовые привычки; особенности голоса и речи; покрой, фасон одежды и ее состояние. Тем не менее, методика применения словесного описания, несмотря на ее четкость и продуманность, оказалась довольно сложной. Только наиболее способные полицейские сотрудники могли полностью овладеть этой методикой и успешно применять ее в интересах розыскной работы.
№ 1 / 2013
В данном аспекте целесообразно рассмотреть деятельность регистрационных бюро, функционировавших в сыскных отделениях Российской империи с 1907 г. Они осуществляли комплексную уголовную регистрацию представителей криминалитета, в том числе — фотографирование правонарушителей по правилам сигналитической фотосъемки (анфас, профиль, и оборота слева, полный рост). Кстати, картотеки и фототеки (большинство из которых в период революционных событий сохранились) и методы деятельности регистрационных бюро сыскных отделений до 1935 г. широко использовались советским уголовным розыском. О серьезной постановке регистрационной работы свидетельствует и изданный Российским департаментом полиции в 1914 г. «Розыскной альбом» в пяти выпусках, содержавший детально систематизированные сведения о преступниках-профессионалах. Первый выпуск альбома аккумулировал данные о гастролирующих ворах-карманниках (марвихерах), второй — о взломщиках (шниферах), третий — о мошенниках и аферистах, четвертый — о коно- и скотокрадах, пятый — о грабителях и убийцах. Первоосновой этого альбома, по-видимому, послужил «Справочный указатель для чинов полиции» В.И. Лебедева, включавший фотографии и описания особых примет одиннадцати категорий профессиональных преступников, изданный в 1903 г. «Розыскной альбом» по-своему может быть причислен к разряду карманных справочников. Он был предназначен для установления личности задержанных преступников путем их опознания либо идентификации по отпечаткам пальцев, выяснения характера преступной деятельности уголовников, находившихся на свободе, а также для выявления виновных в ходе предъявления потерпевшим и очевидцам фотографий, содержавшихся в альбомах. В целом представленные здесь материалы в полной мере отвечали тем требованиям, которые содержались в «Инструкции фотографирования преступников и составления регистрационной карты примет», изданной в 1907 г. Она же содержала наставления по фотосъемке живых лиц и трупов для запечатления внешности, описания их особых примет и общих признаков по методу словесного портрета, необходимого для классификации регистрационных снимков. 1
Торвальд Ю. «Сто лет криминалистики». М., 1975.
Вестник Московского университета МВД России
127
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики История советского криминалистического учета на сегодняшний день еще мало исследована. Она тесно связана со становлением органов советской милиции и уголовного розыска. Уже через пять дней после принятия положения об организации уголовного розыска в РСФСР Центральное управление уголовного розыска (Центророзыск) взялось за практическое налаживание дактилоскопической и фотографической регистрации преступников. Оно планировало создать Центральное регистрационное бюро, организовать работу по изготовлению фотоснимков всех преступников, зарегистрированных в России. В январе 1919 г. была введена регистрация судимости, а в феврале того же года создано Регистрационное и дактилоскопическое бюро, которое вскоре трансформировалось в Центральное регистрационно-дактилоскопическое бюро. Новый учетно-статистический аппарат был в основном создан за три года. В 1922 г. на территории РСФСР были внедрены единая централизованная система дактилоскопической регистрации преступников и обязательное фотографирование их по правилам сигналитической фотосъемки. Широко использовалась также их пофамильная регистрация. Большой вклад в развитие отечественных криминалистических учетов внес С.М. Потапов. В 1926 г. в издательстве НКВД вышла его книга «Судебная фотография». Тогда же была опубликована его «Система графологической регистрации», в 1928 г. — «Введение словесного портрета как обязательного метода уголовной регистрационной работы». С.М. Потапов указывал на необходимость регистрации как нераскрытых преступлений с указанием индивидуальных признаков каждого из них, так и преступников, имеющих определенный «профессиональный почерк». С 1935 г. был изменен порядок ведения регистрационных материалов. Если раньше основанием для постановки на учет служило следственное дело, то теперь — факт задержания, ареста, осуждения. Регистрацию стали вести «не от дела, а от человека». Однако к этому времени постепенно стали утрачиваться навыки классической уголовной регистрации. Большинство описаний оказывались неполными. Они стали составляться без соблюдения надлежащих правил, регламентированных классическим словесным портретом. Возвращаясь к понятию бертильонажа, следует отметить, что это не единственная область знаний, изучающая закономерности, связанные с идентифика-
128
цией личности по признакам внешности. Мысленным отождествлением личности по внешнему облику занимается такая наука как габитоскопия, являющаяся одной из отраслей криминалистической техники. Термин «габитоскопия» введен в криминалистический обиход в 1973 г., он происходит от двух слов: латинского «габито» — внешний облик человека и греческого «скопио» — рассматривать. Такое наименование, как полагают специалисты, достаточно точно определяет предмет габитоскопии — визуальные, зрительно воспринимаемые, внешние признаки человека, отграничивает его от таких направлений криминалистической техники, как фоноскопия, изучающая свойства человеческого голоса, и одорология, изучающая запаховые следы. Центральное место в габитоскопии занимает понятие внешнего облика человека. Под внешним обликом человека здесь понимается его наружный вид или совокупность воспринимаемых зрительно внешних данных. Помимо внешнего облика человека, предметом изучения габитоскопии являются следующие области знаний: ¨ структура и свойства внешнего облика человека, система его элементов и признаков, основные предпосылки его использования в практике предупреждения и раскрытия преступлений; ¨ закономерности запечатления внешнего облика человека в различных отображениях, система и характеристики отображений и возможности их использования в криминалистической практике; ¨ общие закономерности собирания и использования данных о внешнем облике человека, система научно-технических средств и методов собирания данных о внешнем облике человека, их изучение и использование; ¨ методика судебной портретной экспертизы. Структуру внешнего облика человека составляет система его элементов. Элемент внешности — это любая выделяемая в процессе наблюдения часть внешнего облика человека. Исключение составляют папиллярные линии на коже ладоней рук и подошв ног человека, которые на восприятие внешнего облика человека не влияют и изучаются в рамках дактилоскопии. К элементам внешности относятся: 1) анатомические элементы — отдельные анатомические органы и области в целом и их части (голова, туловище, лицо, лоб, подбородок и др.);
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы криминалистики 2) функциональные элементы — элементы, заметные при наблюдении: общая манера держать себя, поза (в том числе осанка), походка, мимика и артикуляция, жестикуляция, бытовые привычки и специальные навыки; 3) сопутствующие или косвенные элементы — это предметы одежды, головные уборы, платье, обувь, различные носильные вещи: портфели, зонты, украшения, значки и т.д. Как и все предметы материального мира, элементы внешнего облика человека обладают присущим им особенностями, которые человек воспринимает в виде признаков. Признаки внешности — это элементы характеристики внешнего облика человека в целом или отдельных его элементов. Эти признаки также сведены в группы, которые носят те же наименования, что и группы характеризуемых ими элементов. Редко встречающиеся внешние признаки анатомической или функциональной группы, представляющие собой отклонения от нормы, принято называть в габитоскопии особыми приметами. Они могут быть врожденными или приобретенными. Таковыми могут являться укороченность руки, ноги, сросшиеся пальцы, искривление позвоночника, наличие татуировок и др. Особые приметы, расположенные на открытых элементах тела, которые легко обнаруживаются, называют броскими приметами. Таковыми могут являться, например, родимое пятно или ярко выраженное повреждение на лице и др. К анатомическим признакам относят: форму, величину, положение, цвет, количество, наличие или отсутствие, симметричность и степень выраженности конкретных элементов внешности. К функциональным признакам причисляют: относительное положение частей тела и лица в определенном состоянии человека, будь то лежа, сидя, во время ходьбы, характер движений, который в свою очередь раскладывается на составляющие: ¨ направление движения — вправо, влево, вверх, вниз и т.д.; ¨ темп движения — быстрый, медленный, частый, редкий; ¨ амплитуда движения — характеризует пространственные пределы движения. Например, раскачивание при ходьбе — большое, малое.
№ 1 / 2013
Главными свойствами внешнего облика человека, имеющими криминалистическое значение, являются индивидуальность, относительная устойчивость и рефлекторность. Индивидуальность проявляется в неповторимой совокупности элементов внешнего облика и их признаков у каждого человека. Относительная устойчивость — это неизменяемость элементов внешнего облика человека в пределах какого-то отрезка времени. Она позволяет идентифицировать человека по внешнему облику по истечении значительного времени с момента его запечатления в памяти или на фотоснимках и др. Более того, определенная изменяемость элементов внешности, при взрослении, старении не препятствует отождествлению человека по элементам внешности, поскольку науке известны закономерности этих изменений. Например, существуют компьютерные программы, с помощью которых по имеющемуся портрету можно определить, вернее, смоделировать, внешность этого же человека с учетом возрастных изменений. Рефлекторность — это способность внешнего облика человека запечатлеваться в различных отображениях: на снимках, в словесных описаниях, в сознании человека в виде мысленных образов. Криминалистическое значение этих свойств внешнего облика человека заключается в том, что они позволяют отождествлять последнего, т.е. устанавливать его личность. Использование данных о внешнем облике человека в работе органов внутренних дел обусловлено возможностью фиксировать их с помощью различных отображений. Отображения, которые содержат информацию о внешнем облике человека, могут быть размножены и использованы для его розыска или для отождествления. Все основные признаки лиц, отличающихся криминальным поведением, в виде биометрических персональных данных должны заблаговременно фиксироваться современными информационно-аналитическими подразделениями органов внутренних дел, вноситься в соответствующие учеты и своевременно использоваться в ходе осуществления оперативно-розыскной деятельности.
Вестник Московского университета МВД России
129
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы административного права
ИНСТРУМЕНТАЛЬНАЯ ЦЕННОСТЬ НОРМ АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВА А.П. АЛЬБОВ, доктор юридических наук, профессор Научная специальность: 12.00.14 — административное право; административный процесс E-mail: [email protected] Аннотация. В статье показывается, что нормы административного права тесно взаимосвязаны не только между собой, но и с иными правовыми и социальными нормами. Главная закономерность режима законности обеспеченного нормами административного права — это его укрепление по мере развития общества — становится всеобъемлющей, всеохватывающей, подключая, заставляя работать на себя все иные социальные нормы. Этим, в частности, и обеспечивается инструментальная ценность норм административного права. Ключевые слова: публичная власть, законность, административное право, режим законности, государственная власть, материальное право, государственный аппарат.
INSTRUMENTAL VALUE OF ADMINISTRATIVE LAW A.P. ALBOV, doctor of jurisprudence, professor Annotation. The paper shows that the rules of administrative law are closely linked not only among themselves but also with other legal and social norms. Home regularity regime legitimacy secured administrative law — is to strengthen it with the development of society — is a comprehensive, all-embracing, connecting, making work for themselves all other social norms. In particular, and this is provided by the instrumental value of administrative laws. Keywords: public authorities, law, administrative law regime legitimacy, the government, the substantive law of the state apparatus.
Принцип законности является конституционным. Он закреплен в Конституции Российской федерации (ст. 15), в соответствии с которым органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы. В обществе социально-политический режим не может обойтись без режима законности, так как все звенья государственного механизма, политической системы, компоненты духовной жизни общества функционируют и развиваются на основе права (здесь и инструментальная, и собственная ценность права). В Российской Федерации не сложилась до конца «диктатура закона», отсутствует в значительной мере уважительное к нему отношение. Субъекты права во многих случаях предпочитают неправомерные пути разрешения конфликтов. Попытки противостоять беззаконию, предотвратить преступные проявления, обеспечить социально-активное правомерное поведение граждан не всегда успешны и достаточно эффективны. Не в полной мере реализуются намеченные государством меры по борьбе с коррупцией, правовым нигилизмом, организации правового воспитания и просвещения населения. Все это затрудняет станов-
130
ление реального правового государства, призванного обеспечивать взаимную ответственность личности и государства. В процессе «сложения» режима законности большая роль принадлежит правосознанию, которое фиксирует установленный режим, его изменения и, в свою очередь, связывает обратное воздействие; каждый индивид является носителем и выразителем режима законности. Любой новый член общества, вступая в него, с определенного возраста начинает сознавать, еще не зная о существовании в обществе правил поведения, что он может действовать в каких-то пределах, за чертой которых он уже совершает недозволенное обществом, т.е. сознанием руководит сложившийся без него определенный социальный режим. Во многих случаях люди, не сталкиваясь непосредственно с действием норм административного права, заставляющим «чувствовать» его действие, так или иначе в повседневной поведенческой деятельности бывают как бы «окруженными» действием различных норм материального или процессуального характера. Однако, будучи не всегда осведомленными, граждане могут совершать правильные с точки зрения права поступки, основывая свои поступки на общепринятых правилах поведения.
Вестник Московского университета МВД России
№ 1 / 2013
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ Актуальные проблемы административного права Можно сказать, что такое общее понятие, как социальный режим и его частное — режим законности может проявляться как и право, на двух уровнях: общем (нормативном) и индивидуальном. Каждый субъект является носителем общего режима законности, который проявляется в социально-массовом и индивидуальном. Поскольку все нормы административного права тесно переплетаются между собой, то и складывающаяся тенденция — режим соответствия общественного поведения требованиям установленных государством правил поведения — это сложное социальное видение, имеющее разное содержание и свойства в разные периоды своего функционирования и развития. Главная закономерность режима законности, обеспеченного нормами административного права, — его упрочение по мере поступательного развития общества — становится всеобъемлющей, всеохватывающей, подключая, заставляя работать на себя все иные социальные нормы. Этим, в частности, и обеспечивается инструментальная ценность норм административного права. В цепочке: общество — порядок обязательно нужен третий элемент — режим, т.е. необходима триединая цель: общество — режим — порядок. Режим законности — это сложный механизм, включающий социальное управление, социальный контроль, социальные нормы. Эти части, переплетаясь, взаимодействуя, соподчиняются друг с другом или «работают» самостоятельно. В любом социальном режиме существуют свои пределы, государственная власть должна учитывать соответствие между свободой личности и уровнем социального режима. Гарантиями, обеспечивающи-ми это соответствие, должны стать: ясное понимание гражданами не только дальних целей общественного развития, но и ближних, непосредственных моделей; соответствие результатов деятельности государственных органов провозглашаемым целям: публичность, гласность этой деятельности; опубликование проблем и методов их разрешения; решение назревших проблем от имени и с помощью народа; осуществление государственной власти представителями всех классов и социальных групп, а не узко «специализированными профессионалами». Неподвижной грани между социальным режимом и режимом законности нет. Зону и уровень взаи-
№ 1 / 2013
модействия в будущем придется исследовать в связи с необходимостью изучения тенденции «сужения» режима законности в привычном смысле, т.е. как о требовании неуклонного соблюдения и исполнения законов и установления при этом определенного режима общественных соотношений. Поскольку в основе законности лежит право, а оно должно будет иметь тенденцию к «сужению», то взамен его в основе социального режима будут расширять действие другие социальные нормы, которые, являясь следствием прогресса, остаются в общественном сознании как следствие жизненных потребностей. Разумеется, что это проблема будущего, но подходы к ним нужно искать уже сегодня. Сейчас же констатируем, что общие вопросы теории законности в основном довольно серьезно были предметом исследований. Понятие, принципы, гарантии, роль, связь законности с другими сферами общественной жизни изучались на разных уровнях. С определенными особенностями складывалась определенная система национальных социальных норм, которая, видимо, является одним из факторов формирования, соответственно, национального социального режима и режима законности. Как мы не можем отрицать существование наций, народностей, так не можем игнорировать и существование национального языка, культуры, тех правил поведения, которые складывались в исторических недрах любой нации. Следовательно, формировалась самобытная общественная психология, явившаяся, в свою очередь, одним из факторов формирования государственной идеологии и социально-политического режима, регулируемого нормами административного права. Закономерности развития нашего общества выдвинули перед юридической наукой на первый план две глобальные конструкции, теоретическое осмысление которых требует глубокой практической направленности. Эти конструкции — суть теории правового государства и гражданского общества и теории правовой и политической системы государства. Режим, закрепленный, охраняемый правом, наиболее ярко проявляется в законности. Законность — сущность демократии. Право же явл