Die Gefahrtragung beim Kauf (§ 446 BGB) im Rahmen des Synallagmas [Reprint 2017 ed.] 9783111695112, 9783111307244

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PAUL CHR. FILIOS

Die Gefahrtragung beim Kauf (§ 446 BGB) im Rahmen des Synallagmas

N E U E KÖLNER RECHTSWISSENSCHAFTLICHE ABHANDLUNGEN HERAUSGEGEBEN DER

VON

RECHTSWISSENSCHAFTLICHEN DER UNIVERSITÄT

HEFT

ZU

FAKULTÄT

KÖLN

32

WALTER D E G R U Y T E R & CO. vormals G. J. Göschen'sche Verlagshandlung • J. Guttentag, Verlagsbuchhandlung Georg Reimer • Karl J. Trübner • Veit & Comp.

Die Gefahrtragung beim Kauf (§ 446 BGB) im Rahmen des Synallagmas

Von

Dr. jur. Paul Chr. Filios Rechtsanwalt in Athen

Berlin 1964

WALTER DE GRUYTER & CO. vormala G- J. Göschen'sche Verlagehandlung • J. Guttentap, Verlagsbuchhandlung Georg Reimer • K a r l J. T r ü b n e r • Veit & Comp.

Die Alexander von Humboldt-Stiftung hat daa Studium des Verfassers in Deutschland sowie die Veröffentlichung dieser Arbeit gefördert.

Archiv-Nr.

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INHALTSVERZEICHNIS Literaturverzeichnis Abkürzungsverzeichnis

§1 DIE G E F A H R T R A G U N G IM R A H M E N DER SCHULD VERHÄLTNISSE U N D INSBESONDERE DES SYNALLAGMAS I. Ober den Begriff „Gefahr" im allgemeinen II. Periculum rei III. Die Gefahr im Rahmen der Schuldverhältnisse 1. Speziesschuld 2. Gattungsschuld 3. Vorratsschuld 4. Wahlschuld 5. Ersetzungsbefugnis des Schuldners 6. Ersetzungsbefugnis des Gläubigers IV. Gefahrtragung im Rahmen des Synallagmas

1 2 3 4 4 4 4 4 5 5

§2 DIE G R U N D S Ä T Z E DER G E F A H R T R A G U N G BEIM K A U F I N R E C H T S V E R G L E I C H E N D E R PERSPEKTIVE I. Synallagmatisches Prinzip 8 1. Nähere Folgen des synallagmatischen Prinzips in Ansehung der Gefahr 8 a) Vollständige Unmöglichkeit 8 b) Teilweise Unmöglichkeit 8 2. Die Geltung des synallagmatischen Prinzips 11 II. Das Vertragsprinzip 11 III. Das Eigentumsprinzip 13 IV. Das Traditionsprinzip 15 V. Kritik der Gefahrtragungsprinzipien 17 1. Das synallagmatische Prinzip 17 a) Bewegliche Sachen 17 b) Grundstücke 19 2. Das Vertragsprinzip 20 3. Das Eigentumsprinzip 21 4. Stellungnahme 21 5. Die Verteilung der Gefahr 21

Vili §3 D E R S I N N D E S § 446 I. Bewegliche Sachen 1. Z e i t p u n k t des Gefahrüberganges 2. U m f a n g des Gefahrüberganges a) G e f a h r des Unterganges a) Übergang der Untergangsgefahr und Reclitsmängelhaftung des Verkäufers ß) Übergang der Untergangsgefahr und Sachmängelhaftung des Verkäufers b) G e f a h r bei Verschlechterung a) Übergang der Verschlechterungsgefahr und Rechtsmängelh a f t u n g des Verkäufers ß) Übergang der Verschlechterungsgefahr u n d Sachmängelh a f t u n g des Verkäufers II. Grundstücke 1. Z e i t p u n k t des Gefahrüberganges 2. U m f a n g des Gefahrüberganges a) G e f a h r des Unterganges a Gefahrübergang mit Übergabe ß) Gefahrübergang mit Eigentumserwerb aa) Gefahrübergang mit Eigentumserwerb und Rechtsmängelhaftung des Verkäufers ßß) Gefahrübergang mit Eigentumserwerb und Sachmängelhaftung des Verkäufers b) G e f a h r der Verschlechterung a) Gefahrübergang mit Übergabe ß) Gefahrübergang mit Eigentumserwerb aa) Gefahrübergang mit Eigentumserwerb und Rechtsmängelhaftung des Verkäufers ßß) Gefahrübertragung mit Eigentumserwerb und Sachmängelhaftung des Verkäufers I I I . Gesetzliche Abweichung vom § 446 1. Versendungskauf 2. Erbschaftskauf 3. Zwangsversteigerung 4. Hinterlegung der geschuldeten Kaufsache 5. Verzug

23 23 26 27 28 31 33 33 33 34 34 36 36 36 37 37 37 38 38 38 38 38 38 38 39 39 39 39

§4 § 446 I M R A H M E N D E R A L L G E M E I N E N I. Gültiger V e r t r a g II. Formgerechter Vertrag I I I . Konkretisierung IV. Verzug und Gefahrübergang

VORSCHRIFTEN 40 40 41 42

IX 1. Schuldnerverzug a) Bewegliche Sachen b) Grundstücke a) Schul dnerverzug und Gefahrübergang mit Übergabe . . . . ß ) Schuldnerverzug und Gefahrübergang mit Eigentumserwerb 2. Annahme- oder Gläubigerverzug V. Gefahrübergang bei Hinterlegung der geschuldeten Kaufsache VI. Gefahrübergang und übrige Pflichten des Verkäufers V I I . § 446 und § 242 V I I I . § 446 ist kein zwingendes Recht

42 42 43 43 43 44 44 44 45 45

§5 A N W E N D U N G S B E R E I C H D E S § 446 O D E R O B J E K T D E R

GEFAHR

I 1. Sachen 2. Zubehör 3. Unwesentliche Bestandteile 4. Scheinbestandteile 5. Wesentliche Bestandteile II. Gefahrübergang bei Rechten 1. Rechte an Sachen, die zum Besitz der Sache berechtigen 2. Andere Rechte III. Gefahrübergang bei anderen Kaufgegenständen 1. Sachgesamtheit und Kauf in Bausch und Bogen 2. Vermögen 3. Unternehmen 4. Gefahrübergang mit Verschaffung einer Verfügungsgewalt . . . . 5. Arzt- und Anwaltpraxiskauf

46 46 47 47 48 48 48 49 49 49 52 52 53 53

§ 6 ART DER GEFAHR I. Zufall II. Zeitpunkt des Unterganges bzw. der Verschlechterung III. Untergang und Verschlechterung 1. Untergang a) Entziehung der Sache durch einen Dritten b) Beschlagnahme durch Feind- oder Besatzungshand c) Behördliche Beschlagnahme d) Pfändung 2. Verschlechterung a) Verlust von Gerechtsamen b) Auferlegung öffentlichrechtlicher Lasten

54 54 55 55 56 56 56 56 57 57 57

X c) Wertminderung der Sache IV. Beweislast des Unterganges und der Verschlechterung

57 57

§7 DIE ÜBERGABE U N D IHRE SURROGATE I. Übergabe 1. Verschiedene Theorien 2. Kritik zu diesen Theorien II. Stellungnahme III. Brevi manu traditio (§ 929, 2) 1. Bewegliche Sachen 2. Grundstücke IV. Besitzverschaffung nach § 854, II V. Besitzkonstitut 1. Bewegliche Sachen (verschiedene Theorien, Kritik) a) Besitzkonstitut ohne Eigentumsübertragung b) Besitzkonstitut mit Eigentumsübertragung 2. Grundstücke VI. Abtretung des Herausgabeanspruchs 1. Bewegliche Sachen (Verschiedene Theorien, Kritik) a) Verschaffung des mittelbaren Besitzes durch Abtretung des Herausgabeanspruchs b) Verschaffung des Eigentums durch Einigung und Abtretung des Herausgabeanspruchs c) Eigentums- und Besitzverschaffung nach § 931 2. Grundstücke V I I . Die Übergabe muß auf Grund des Kaufvertrages geschehen

59 59 59 61 61 62 63 63 63 64 66 68 68 69 69 71 71 72 73 73

§8 BEDINGTER KAUF I. Aufschiebend bedingter K a u f 1. Ausfall der Bedingung 2. Eintritt der Bedingung (verschiedene Theorien, Kritik) a) Untergang der Sache vor Bedingungseintritt löst nachträgliche Unmöglichkeit aus b) Möglichkeit der Erfüllung eines aufschiebend bedingten K a u f vertrages c) Stellungnahme II. Besondere Arten aufschiebend bedingten Kaufes 1. K a u f auf Probe 2. Emptio ad mensuram 3. Wiederkauf 4. Vorkauf III. Auflösend bedingter K a u f

75 75 76 79 80 82 83 83 84 84 84 84

XI 1. Ausfall der Bedingung 2. Eintritt der Bedingung IV. Kauf auf Probe V. Genehmigungsbedürftiger Kauf VI. Anfangs- und Endtermin 1. Anfangstermin 2. Endtermin

84 86 87 87 88 88 88 §9

KAUF UNTER EIGENTUMS VORBEHALT I. Gefahrübergang mit Ubergabe 89 II. Kauf unter Eigentumsvorbehalt im Falle des Rücktritts (§ 455) . . 90 § 10 DER DOPPELKAUF I. Der Doppelkauf im allgemeinen II. Bewegliche Sachen 1—4. Verschiedene Erscheinungsformen I I I . Grundstüt&e 1. Verschiedene Theorien 2. Kritik und Stellungnahme a) Gefahrübergang mit Übergabe b) Gefahrübergang mit Eigentumserwerb c) E r w e r b von einem Niditbereditigten

91 92 92 93 93 94 95 96 96

ANHANG Internationales Privatrecht

98

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T 6 rtEQi 'A|xcpoxEQoßaQÖ)v SiiLißäcEcov T ^ u a TOÜ ' E v o x i x o ü A i x a i o u ( ä p d p . 8 1 — 9 8 ) . 0ÉLUÇ M H ( 1 9 3 7 ) , c E L 9 7 éit. K i v ô u v o ç ÈJH 'AficpoTEpoßagcciv S u n - ß a a E t o v , aeX. 109 èjt. (zit. L i g e r o p o u l o I I )

L i g e r o p o u l o , AI.

D a s K a u f r e c h t i m E n t w u r f d e s griechischen B ü r g e r lichen G e s e t z b u c h s , in Z e i t s c h r i f t f ü r A u s l ä n d i s c h e s u n d I n t e r n a t i o n a l e s P r i v a t r e c h t . B d . 12, S. 7 5 ff. (zit. Ligeropoulo III)

Michaelidis-Nouaros

èv 'EpurivEÎqi TOÜ ' A c m x o ü Kti)ôi.xoç ( E p ^ A K )

Papanikolau, P.

'Ep|ir)VEIA TOÜ ' E v o x i x o ü A i x a i o u x a x à TÔV ' A t m XOV K œ ô i x a . IICÛ>.T]CHÇ x a i 'AvtaXXayi] (1950) AITIOXOYIXT) ë x f c a i ç TOÜ EI